Vous êtes sur la page 1sur 62

CAPTULO I

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

1. MENES INTRODUTRIAS: 1.1. Conceito de direito processual penal; 1.2. Noo de processo. 2. O DIREITO PROCESSUAL PENAL PORTUGUS: 2.1. O processo penal, a Constituio e o direito internacional; 2.2. O Cdigo de Processo Penal; 2.3.
A legislao avulsa; 2.4. Estrutura do Cdigo de Processo Penal.
3. PRINCPIOS ORIENTADORES DO DIREITO PROCESSUAL PENAL: 3.1. Relativamente configurao do processo;
3.1.1. Princpios da jurisdio e do juiz natural; 3.1.2. Princpios
do acusatrio e do inquisitrio; 3.1.3. Princpio da igualdade de
armas; 3.1.4. Princpio da defesa; 3.1.5. Princpio da lealdade processual; 3.2. Relativamente ao impulso processual; 3.2.1. Princpio da oficialidade; 3.2.2. Princpios da legalidade e da oportunidade; 3.2.3. Princpio da acusao; 3.3. Relativamente ao
andamento do processo; 3.3.1. Princpio do contraditrio; 3.3.2.
Princpio da investigao; 3.3.3. Princpio da suficincia; 3.3.4.
Princpios da celeridade e da economia processuais; 3.4. Relativamente prova; 3.4.1. Princpio da presuno de inocncia; 3.4.2.
Princpio in dubio pro reo; 3.4.3. Princpio da livre apreciao da
prova; 3.4.4. Princpio da verdade material; 3.5. Relativamente
forma; 3.5.1. Princpio da publicidade; 3.5.2. Princpio da oralidade; 3.5.3. Princpio da imediao; 3.5.4. Princpio da concentrao; 4. INTERPRETAO E INTEGRAO DAS LEIS
PROCESSUAIS PENAIS: 4.1. Interpretao; 4.2. Integrao. 5.
APLICAO DA LEI PROCESSUAL NO TEMPO. 6. APLICAO DA LEI PROCESSUAL NO ESPAO.

CAPTULO I
ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

1. MENES INTRODUTRIAS
1.1. Conceito de direito processual penal
deveras comum a utilizao das expresses direito penal e direito
processual penal como se fossem uma e a mesma coisa.
E espalha-se frequentemente pela comunidade essa confuso, precisamente porque as informaes que lhe chegam, difundidas pelos rgos de
Comunicao Social, e mesmo por alguns Servios Pblicos, nem sempre do
contributo til para lhe pr termo.
Mas mesmo na rea da Administrao Pblica se mistura os dois mundos, o que no contribui bem pelo contrrio para o esclarecimento e a
cultura jurdica da comunidade. Da a necessidade de se extremarem os dois
campos com a maior clareza possvel.
Comeando pelo direito penal e como um dos autores j teve oportunidade de o referir em outro lugar 1 este o complexo de normas, normalmente
compiladas num texto base e fundamental o Cdigo Penal , que num dado espao
poltico-jurdico define o que crime, estabelece as condies em que o mesmo pode
ocorrer e fixa as suas consequncias jurdicas, portanto, um conjunto de prescries impostas de forma geral e abstracta ao corpo social e dos subsequentes
efeitos quando no observados.
Ou, como assinala FIGUEIREDO DIAS, o direito penal o ramo do
direito que visa ... a definio dos pressupostos do crime e das suas con1

Cfr. LEAL-HENRIQUES Manual de Formao de Direito Penal de Macau, 2005, Imprensa


Oficial.

11

NOES DE PROCESSO PENAL

cretas formas de aparecimento; e a determinao tanto em geral, como em


espcie das consequncias ou efeitos que verificao de tais pressupostos
se ligam (penas e medidas de segurana), bem como das formas de conexo
entre aqueles pressupostos e estas consequncias.2
Ou seja, trata-se de um direito de natureza material ou substantiva.
Coisa bem diversa o Direito processual penal.
J no estamos aqui no campo em que se determina o que crime e
que consequncias tem uma conduta considerada como tal, mas exclusivamente no mbito dos expedientes e ritos destinados a possibilitar a realizao do direito penal quando algum ilcito desse tipo cometido. O direito
processual penal no , pois, um programa de defesa da sociedade papel
que cabe ao Direito Penal mas antes o instrumento que d concretizao
prtica a esse programa, fornecendo comunidade a ferramenta atravs
da qual se pe em movimento uma srie de expedientes e actos destinados
a averiguar se houve ilcito, quem o cometeu e que censura (se for caso
disso) lhe h-de caber.
Ou seja, o direito processual penal tem carcter instrumental ou adjectivo, servindo assim para potenciar a aplicao da lei penal aos casos concretos.
Enquanto o direito penal tem por objecto o ordenamento da vida em
sociedade, qualificando, por forma geral e abstracta, os comportamentos
humanos em funo dos bens jurdicos que considera valiosos e prescrevendo sanes para os comportamentos lesivos desses bens, o direito processual penal visa disciplinar o procedimento para averiguao e deciso
sobre a ocorrncia de um facto qualificado como crime e a aplicao da sano penal aos responsveis pela sua prtica.3
Como modo de exerccio da jurisdio penal, na sua trplice funo de
realizao efectiva do direito penal (aplicao de uma pena), de preveno
da perigosidade (aplicao de medidas de segurana) ou de efectivao da
responsabilidade civil decorrente do crime (fixao de uma indemnizao), o
direito processual penal, di-lo CAVALEIRO DE FERREIRA, acaba por formar
com o direito penal uma unidade, na medida em que este s se realiza atra-

2
3

Direito Penal Parte Geral, I - Questes Fundamentais A Doutrina Geral do Crime, pg. 7.
Como assinala GERMANO MARQUES DA SILVA, Curso de Processo Penal, I, pg. 17.

12

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

vs daquele, j que o melhor direito penal ser uma sombra v, se a sua


aplicao processual no corresponder ao seu esprito.4
Concludo este abreviado discurso e acentuando o seu ncleo decerto
essencial, poder-se-, pois, afirmar que o direito processual penal o complexo de normas jurdicas que tem por objectivo proceder regulamentao dos procedimentos a que deve obedecer a averiguao de um facto criminalmente ilcito,
por forma a permitir que a entidade pblica competente d concretizao prtica e
efectiva ao correspondente poder punitivo de que titular.
Sendo embora clara esta distino, importa tambm constatar que entre
o direito penal e o direito processual penal se estabelece uma relao de complementariedade funcional, que se reflecte em diversos institutos de natureza
mista, que encerram caractersticas substantivas e processuais (como sucede,
v.g., com a queixa, a acusao particular e a prescrio do procedimento criminal) e em relao aos quais por vezes difcil de determinar a sua pertena.
Tambm a criminologia, com a ateno que esta presta ao sistema de
controlo, impunibilidade e s instncias formais de controlo (as polcias, o
M. P. e o tribunal) se relaciona com o direito processual penal.5 Criminologia que chamou a ateno para a ideia de que, s quando circunscrita a uma
reduzida expresso quantitativa, actua eficazmente a funo protectora da
norma: nem todas as condutas so visveis, nem todas so punidas, o que
encontra expresso no arquivamento em caso de dispensa ou iseno de
pena (art. 280.) ou na suspenso provisria do processo (art. 281.), em que
no h condenao do arguido. Como contribuiu para a distino entre a
grande e a pequena e mdia criminalidade e o seu tratamento diferenciado.
Sendo hoje pacfico que fazer criminologia , tambm, fazer injunes de aco
dirigidas aos agentes de aplicao das normas, bem se compreende a importncia que a
criminologia assume na tarefa de domnio da criminalidade; tarefa que depende na mais

Curso de Processo Penal, Lies proferidas na Faculdade de Direito de Lisboa no ano lectivo de 1954/55, reimpresso da Universidade Catlica, Lisboa 1981, I, pg. 18.
Foram tambm, decerto, os estudos criminolgicos relativos s instncias formais de
controlo que levaram o CPP de 1987 a delimitar rigorosamente as funes entre o ministrio pblico, o juiz de instruo e o de julgamento, bem como a definir rigorosamente
o estatuto o estatuto processual das polcias criminais, funcionalmente submetidas
direco da autoridade competente para a fase respectiva FIGUEIREDO DIAS, Direito
Processual Penal, 1988-9, pg. 15.

13

NOES DE PROCESSO PENAL

larga medida, dos esforos de modernizao e de integrao que se faam ao longo do


inteiro sistema de justia pena, de acordo com a ideia de que se faz num sector daquele
sistema afecta o que acontece noutros sectores e condiciona, em ltimo termo, o sucesso
ou insucesso da tarefa global. Tarefa que, obviamente, tambm passa pelo processo
penal. 6

Tambm importa ter em conta a poltica criminal, como cincia criminal


que projecta o problema criminal no contexto da poltica social, na compreenso de que a imposio de uma pena se justifica pela tutela das expectativas criadas pela norma ou a reafirmao da validade da norma violada,
com as decorrentes consequncias no processo penal, como a desejvel celeridade do processo (o efeito de preveno geral do sistema penal essencialmente
da probabilidade da punio e do lapso de tempo dentro do qual ela venha
a efectuar-se e j no de uma grande severidade das penas) e a exigncia,
decorrente da finalidade de preveno geral de integrao, de que a determinao das consequncias jurdicas do crime assuma um relevo especfico e
formal no decurso do julgamento, com uma maior participao das pessoas
individualmente consideradas na reaco criminal, designadamente a vtima.
A Lei n. 17/2006, de 23 de Maio aprovou a Lei Quadro da Poltica criminal, cuja conduo compreende a definio de objectivos, prioridades e
orientaes em matria de preveno da criminalidade, investigao criminal, aco penal e execuo de penas e medidas de segurana (art. 1.), sem
prejuzo do princpio da legalidade, da independncia dos tribunais e da
autonomia do M. P., sem iseno de procedimento qualquer crime e sem
directivas, instrues ou ordens sobre processos determinados (art. 2.) e
congruentemente com as valoraes da Constituio e da lei sobre os bens
jurdicos (art. 3.).
A poltica criminal tem por objectivos prevenir e reprimir a criminalidade e reparar os danos individuais e sociais dela resultantes, tomando em
considerao as necessidades concretas de defesa dos bens jurdicos (art. 4.)
e admite a indicao fundamentada de prioridades de crimes nas aces de
preveno, na investigao e no procedimento (art. 5.), de orientaes sobre
a pequena criminalidade (art. 6.). prevista a aprovao, pela Assembleia
da Repblica, de leis de poltica criminal, de dois em dois anos, sob pro-

Como refere FIGUEIREDO DIAS, Direito Processual Penal, 1988-9, pg. 17.

14

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

posta do Governo, sendo atribudo ao M. P. um papel fundamental na execuo de poltica criminal definida pelos rgos de soberania, em coerncia,
alis, com o disposto no n. 1 do art. 219. da Constituio.
Em cumprimento dessa Lei Quadro da Poltica Criminal, a Lei n.
38/2009, de 20 de Julho veio definir os objectivos, prioridades e orientaes
de poltica criminal para o binio de 2009-2011, as prioridades da poltica criminal, as orientaes no inqurito, a preveno especial, as orientaes sobre
a pequena criminalidade, as orientaes gerais sobre a poltica criminal
(deteno, medidas de coaco, unidade e separao de processos), complementada com a fundamentao das prioridades e orientaes da poltica criminal.

1.2. Noo de processo


J se assinalou que o direito processual penal a via ou instrumento de
realizao do direito penal, pelo que de perguntar como que isto ,
atravs de que mecanismos o direito processual penal realiza, concretiza no
terreno o direito penal, desencadeando o exerccio do poder punitivo por
banda da autoridade pblica.
Uma resposta directa e breve: atravs de um expediente a que se chama
processo, ou seja, uma sequncia de actos juridicamente preordenados e
praticados por certas pessoas legitimamente autorizadas em ordem deciso
sobre se foi praticado algum crime e, em caso afirmativo, sobre as respectivas consequncias jurdicas e sua aplicao.7
Tais actos ou diligncias, moldados pelo legislador de forma a que por
meio deles o crime se averige e o seu autor possa eventualmente ser
punido portanto, para realizao do direito penal no se esgotam, porm,
na sua prpria efectivao concreta, j que dos mesmos h-de ficar testemunho para que mais tarde possa servir de base a uma avaliao de resultados.
Donde que o processo possa ser duplamente focado na vertente: instrumental, enquanto actos ou diligncias encadeados, mais ou menos formais,

GERMANO MARQUES DA SILVA, Curso de Processo Penal, I, pg. 15.


So do Cdigo de Processo Penal os dispositivos legais invocados sem referncia a qualquer diploma.

15

NOES DE PROCESSO PENAL

tendo como objectivo averiguar facto ou factos tidos por criminalmente relevantes; e na vertente material ou documental, enquanto documento, conjunto
de papis, dossier, autos, que se destinam a dar conta do que foi feito e recolhido com vista ao esclarecimento desses factos e deciso sobre o seu merecimento jurdico-criminal.
O mesmo dizer: num caso os actos, noutro, os autos, ou seu repositrio.
Ainda quando nos transportamos para a audincia de julgamento
onde os actos se realizam sob o signo da oralidade sempre algum testemunho ou registo do que se passou ser transportado para os autos, quer
atravs da respectiva documentao (materializada numa acta art.os 362. e
segts.), quer por via da sentena, que ser escrita e fundamentada (cfr., v.g.
art. 374., n. 2, que contm as exigncias do acto decisrio em matria factual, de direito e de elementos probatrios).
Uma referncia importante tem que ser posta em destaque sempre que
se olhe o processo, qualquer que seja a perspectiva escolhida: que ele no
foi exigido como poderia desde logo parecer para a concretizao de um
exclusivo fim de interesse pblico (permitir ao poder institudo realizar o
direito penal, seja atravs de uma via dita repressiva averiguao dos factos
e punio dos respectivos infractores , seja para finalidades preventivas
determinao da perigosidade do agente e aplicao de adequadas medidas de segurana , seja ainda para fins de efectivao de responsabilidade civil
ressarcimento dos lesados por danos decorrentes do crime).
Na verdade e importa lembr-lo h que ter em ateno que a existncia do processo penal visa tambm fins ligados ao prprio agente do facto, j
que lhe oferece a garantia de que no ser perseguido sem regras e ao sabor
de abusos ou prepotncias do Poder, nem ser impedido de exercitar, atravs
dele, e em plenitude, os direitos fundamentais de defesa que a ordem internacional e a comunidade jurdica local assegura a todos aqueles que tenham
posto em causa os valores essenciais do corpo social.
Isto : o processo penal e reincidimos neste ponto tem tambm,
pois, uma funo garantstica, de instrumento de defesa dos cidados, impedindo os excessos de quem o conduz que assim deixa de poder actuar sem
rdeas na investigao e julgamento dos factos e viabilizando o exerccio
pleno, pelos respectivos intervenientes, particularmente pelo arguido, de
16

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

todos os direitos que a lei prescreve em favor daquele ou daqueles a quem


imputada a prtica de um facto criminalmente ilcito.
Tal caracterstica, ao mesmo tempo limitadora e cautelar, est bem viva
nosso direito processual penal um direito que pode orgulhar-se de enfileirar ao lado dos mais avanados e protectores do mundo civilizado , onde
se faz um repdio absoluto de todas as formas de realizao da justia penal
que passem margem de um processo formalizado e proteccionista, responsabilizante do prprio Poder e garantstico para o cidado que se mostrou
infiel ao direito.

2. O DIREITO PROCESSUAL PENAL PORTUGUS


2.1. O processo penal, a Constituio e o direito internacional
Do direito processual penal diz-se que direito constitucional aplicado, espelho da realidade constitucional, e, na verdade, quer as concepes polticas de base, quer o desenvolvimento social e cultural de uma
comunidade, quer ainda a sua conscincia jurdica, plasmados na Constituio condicionam o processo penal.
Alis, o direito processual penal encontra os seus fundamentos na construo constitucional do Estado e a Constituio conforma a disciplina de
diversos institutos processuais e a soluo a dar a diversos problemas processuais penais.
O modelo de processo penal adoptado de estrutura acusatria reflecte,
desde logo, integrado por um princpio de investigao que a Constituio
impe e que harmoniza os fins do processo (realizao da justia e descoberta da verdade material, proteco dos direitos fundamentais das pessoas e
restabelecimento da paz jurdica) com destaque para o poder dever da jurisdio de esclarecer e instruir autonomamente o facto sujeito a julgamento,
criando as bases necessrias sua deciso.
Trata-se, no fundo, de retirar as consequncias do imperativo de justia social
que vive no Estado de Direito material, sem com isso encurtar ou pr em risco os elementos de garantia dos direitos das pessoas bem como de no cair na estrutura tradicional do processo civil, no reino do formal, do disponvel e do privativo. 8
8

Como refere FIGUEIREDO DIAS, Direito Processual Penal, 1988-9, pgs. 51-2.

17

NOES DE PROCESSO PENAL

Sem prejuzo de voltaremos a esta matria a propsito dos princpios


do processo penal e de alguns dos seus institutos, importa deixar algumas
indicaes mais importantes.
Portugal uma Repblica soberana, baseada na dignidade da pessoa
humana e na vontade popular e empenhada na construo de uma sociedade livre, justa e solidria (art. 1.), um Estado de direito democrtico,
assente na soberania popular, no pluralismo de expresso e organizao poltica democrticas, no respeito e na garantia de efectivao dos direitos e
liberdades fundamentais e na separao e interdependncia de poderes,
visando a realizao da democracia econmica, social e cultural e o aprofundamento da democracia participativa (art. 2.) que tem como uma tarefa
fundamental a garantia dos direitos e liberdades fundamentais e o respeito
pelos princpios do Estado de direito democrtico [art. 9., al. b)].
Todos os cidados, e as pessoas colectivas na medida da compatibilidade, gozam dos direitos e esto sujeitos aos deveres consignados na Constituio (art. 12.) e tm a mesma dignidade social e so iguais perante a lei,
sendo proibida a discriminao (art. 13.)
Os preceitos constitucionais respeitantes aos direitos, liberdades e
garantias e aos direitos fundamentais de natureza anloga, so directamente
aplicveis e vinculam as entidades pblicas e privadas (n. 1 do art. 18.), s
podendo ser restringidos pela lei, nos casos expressamente previstos na
Constituio, na medida mnima necessria para salvaguardar outros direitos
ou interesses constitucionalmente protegidos (n. 2), com carcter geral e abstracto e sem efeito retroactivo nem diminuio da extenso e do alcance do
contedo essencial dos preceitos constitucionais (n. 3).
E salvo em caso de estado de stio ou de estado de emergncia, declarados na forma prevista na Constituio, os rgos de soberania no podem,
conjunta ou separadamente, suspender o exerccio dos direitos, liberdades e
garantias (n. 1 do art. 19.), todos tendo o direito de resistir a qualquer
ordem que ofenda os seus direitos, liberdades e garantias e de repelir pela
fora qualquer agresso, quando no seja possvel recorrer autoridade
pblica (art. 21.) e sendo o Estado e as demais entidades pblicas civilmente responsveis, em forma solidria com os titulares dos seus rgos,
funcionrios ou agentes, por aces ou omisses praticadas no exerccio das
suas funes e por causa desse exerccio, de que resulte violao dos direitos,
liberdades e garantias ou prejuzo para outrem (art. 22.).
18

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

A todos assegurado o acesso ao direito e tutela jurisdicional efectiva


e a procedimentos judiciais caracterizados pela celeridade e prioridade, de
modo a obter tutela efectiva e em tempo til contra ameaas ou violaes
dos direitos, liberdades e garantias pessoais desses direitos (art. 20.).
afirmado constitucionalmente o direito vida (art. 24.) e integridade pessoal, ningum podendo ser submetido a tortura, nem a tratos ou
penas cruis, degradantes ou desumanos (art. 25.), identidade pessoal, ao
desenvolvimento da personalidade, capacidade civil, cidadania, ao bom
nome e reputao, imagem, palavra, reserva da intimidade da vida privada e familiar e proteco legal contra quaisquer formas de discriminao
(art. 26.), liberdade e segurana, sendo taxativas as possibilidades de
restrio (art. 27.) e estabelecidas as limitaes da priso preventiva (art.
28.), com consagrao da providncia excepcional de habeas corpus (art.
31.).
regulada a expulso, extradio e direito de asilo (art. 33.), a inviolabilidade do domiclio e da correspondncia (art. 34.), a utilizao da
informtica (art. 35.), a liberdade de expresso e informao (art. 37.), a
liberdade de conscincia, de religio e de culto (art. 41.), o direito de deslocao e de emigrao (art. 44.), de reunio e de manifestao (art. 45.),
de associao (art. 46.).
Revestem-se de especial significado nesta matria as normas dos n.os 5
e 6 do art. 29. sobre a aplicao da lei criminal, que prescrevem a proibio
de segundo julgamento pela prtica do mesmo crime e o direito dos cidados injustamente condenados reviso da sentena e indemnizao pelos
danos sofridos, bem como as garantias do processo penal levadas ao art. 32.:
(1) O processo criminal assegura todas as garantias de defesa, incluindo o
recurso. (2) Todo o arguido se presume inocente at ao trnsito em julgado
da sentena de condenao, devendo ser julgado no mais curto prazo compatvel com as garantias de defesa. (3) O arguido tem direito a escolher
defensor e a ser por ele assistido em todos os actos do processo, especificando a lei os casos e as fases em que a assistncia por advogado obrigatria. (4) Toda a instruo da competncia de um juiz, o qual pode, nos
termos da lei, delegar noutras entidades a prtica dos actos instrutrios que
se no prendam directamente com os direitos fundamentais. (5) O processo
criminal tem estrutura acusatria, estando a audincia de julgamento e os
actos instrutrios que a lei determinar subordinados ao princpio do contra19

NOES DE PROCESSO PENAL

ditrio. (6) A lei define os casos em que, assegurados os direitos de defesa,


pode ser dispensada a presena do arguido ou acusado em actos processuais, incluindo a audincia de julgamento. (7) O ofendido tem o direito de
intervir no processo, nos termos da lei. (8) So nulas todas as provas obtidas mediante tortura, coaco, ofensa da integridade fsica ou moral da pessoa, abusiva intromisso na vida privada, no domiclio, na correspondncia
ou nas telecomunicaes. (9) Nenhuma causa pode ser subtrada ao tribunal cuja competncia esteja fixada em lei anterior. (10) Nos processos de
contra-ordenao, bem como em quaisquer processos sancionatrios, so
assegurados ao arguido os direitos de audincia e defesa.
Mas a Constituio remete tambm para o direito internacional enquanto
fonte integrante do direito portugus (art. 8.) e particulariza que os direitos
fundamentais consagrados na Constituio no excluem quaisquer outros
constantes das leis e das regras aplicveis de direito internacional e que os
preceitos constitucionais e legais relativos aos direitos fundamentais devem
ser interpretados e integrados de harmonia com a Declarao Universal dos
Direitos do Homem (art. 16.).
Importa, assim, ter em conta, no mbito do direito processual penal,
aquele direito, designadamente, para alm da Declarao Universal dos
Direitos do Homem, de 10 de Dezembro de 1948, o Pacto Internacional sobre
os Direitos Civis e Polticos, aprovado, para ratificao, pela Lei n. 29/78, de
12 de Junho e a Conveno Europeia dos Direitos do Homem, aprovada,
para ratificao, pela Lei n. 65/78, de 13 de Outubro, bem como os seus
protocolos n.os 4 e 7.

2.2. O Cdigo de Processo Penal


A Lei de Autorizao Legislativa (Lei n. 43/86, de 26 de Setembro),
concedeu ao Governo autorizao para aprovar um novo Cdigo de Processo Penal e revogar a legislao vigente sobre essa matria (art. 1.) e
fixou o sentido e extenso dessa mesma autorizao (art. 2.).
E o DL n. 78/87, de 17 de Fevereiro, aprovou o Cdigo do Processo
Penal e revogou o Decreto-Lei n. 16489, de 15 de Fevereiro de 1929, que
aprovara o anterior Cdigo.
20

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

Como se explica no Prembulo daquele DL, rectificado pelas Declaraes de Rectificao DD2327, de 31 de Maro, e DD2890, de 16 de Maio:
Depois de diversos propsitos e tentativas, algumas com comeo de execuo, que se foram esboando ao longo dos anos, ingressa, por fim, na vida
jurdica portuguesa um novo Cdigo de Processo Penal. S as obras no significativas so incontroversas; o Cdigo, que agora passa a ocupar o espao do de
1929 e da legislao avulsa que, dispersa e, por vezes, incoerentemente, o complementou, surge, no entanto, em resultado de uma ponderada preparao e de
um debate institucional alargado.
Decorrero da sua entrada em vigor modificaes orgnicas e adaptaes
de vria ndole; haver mesmo que reconverter, at certo ponto, as mentalidades de alguns dos protagonistas do sistema. Da a necessidade de diferir o incio da sua aplicao, excluindo-se, para alm disso, tal aplicao aos processos
pendentes.
Uma excepo foi aberta; cr-se que com inteira justificao. Diz ela respeito supresso da incaucionabilidade, por fora da lei, quanto a certas categorias de crimes. Realmente, o princpio da caucionabilidade abstracta de todas
as infraces o que se adequa com o direito fundamental da liberdade pessoal. Pressupe, alis, uma reafirmao de confiana nos critrios dos juzes;
trata-se de uma outorga de confiana que constituir um elemento matricial de
um Estado de direito. Da a entrada em vigor desde j da revogao do
Decreto-Lei n. 477/82, de 22 de Dezembro; este diploma teve, de resto, o condo de suscitar uma quase unanimidade nas opinies discordantes.
Noutro plano esteve, naturalmente, presente a intencionalidade de assegurar uma proporcionada compatibilizao do novo Cdigo com a legislao
extravagante conexionvel com o Cdigo de 1929 at que se venha a concretizar
a modificao geral dessa legislao. Assume o problema particular melindre no
que respeita ao processamento das transgresses e contravenes que em legislao avulsa se vm mantendo, no obstante o declarado movimento no sentido
da consolao desses ilcitos penais para o direito contra-ordenacional. A frmula encontrada largamente prefervel da revivncia do Cdigo anterior
naquilo em que ele continha uma forma especial para a tramitao de tais
infraces parece equilibrada e praticvel; e nem ser a eventualidade de reenvio para a forma comum que ir prejudicar a exequibilidade do sistema no que
respeita ao julgamento de transgresses e contravenes punveis com multa.

O Cdigo de Processo Penal foi alterado pelo DL n. 387-E/87, de 29


de Dezembro (altera os art.os 5., 12. e 16.), DL n. 212/89, de 30 de Junho
[revoga a alnea h) do n. 1 do artigo 1.], Rect. n. DD3772, de 30 de Julho,
21

NOES DE PROCESSO PENAL

DL n. 17/91, de 10 de Janeiro (revoga o art. 3.), Lei n. 57/91, de 13 de Agosto


(altera o art. 86.), DL n. 423/91, de 30 de Outubro (altera o art. 82.), DL n.
343/93, de 1 de Outubro (altera o art. 317.), DL n. 317/95, de 28 de Novembro
(altera os art.os 1., 13., 14., 16., 104., 107., 135., 187., 209., 220., 224.,
242., 280., 287., 313., 315., 342., 367., 370., 375., 409., 469. a 509. e
521.), Lei n. 59/98, de 25 de Agosto (rev e republica), Lei n. 3/99, de 13
de Janeiro, Lei n. 7/2000, de 27 de Maio (altera os art.os 281. e 282.), DL n.
320-C/2000, de 15 de Dezembro (altera os art.os 113., 145., 158., 188., 196.,
277., 283., 284., 285., 307., 312., 313., 315., 316., 317., 318., 328., 331.,
332., 333., 334., 335., 350., 364., 386., 389., 391.-E e 425., adita o art.
160.-A e revoga o art. 380.-A), Lei n. 30-E/2000, de 20 de Dezembro, Rect. n.
9-F/2001, de 31 de Maro (altera o art. 62.), Lei n. 52/2003, de 22 de Agosto,
Rect. n. 16/2003, de 29 de Outubro (altera o art. 1.) Lei n. 25/2008, de 5 de
Junho (altera os art.os 2., 4. e 8. e adita o art. 5.-A), DL n. 324/2003, de 27
de Dezembro (altera os art.os 101. e 519.), Lei n. 48/2007, de 29 de Agosto, Rectificaes n. 100-A/2007, de 26 de Outubro e n. 105/2007, de 9 de Novembro (altera os art.os 1., 11. a 14., 17., 19., 35., 36., 38., 40., 45., 58., 61.,
62., 64., 65., 67., 68., 70., 75., 77., 86. a 89., 91. a 94., 97., 101., 103.,
104., 107., 117., 120., 126., 131. a 135., 141., 143., 144., 147., 148., 154.,
155., 156. 157., 159. a 160.-A, 166., 172., 174. a 177., 180., 185. a 190.,
193., 194., 198. a 204., 212. a 219., 225., 242., 243., 245. a 248., 251.,
257., 258., 260., 269. a 273., 276., 277., 278., 281., 282., 285. a 289.,
291., 296., 302., 303., 310. a 312., 315., 326., 328., 331., 336., 337., 342.,
345., 355. a 357., 359., 363., 364., 367., 370., 372., 380., 381., 382., 385.
a 387., 389., 390., 391.-A a 395., 398., 400., 402. a 404., 407. a 409.,
411. a 420., 423. a 426.-A, 428., 429., 431., 432., 435., 437., 446., 449.,
465., 467., 477., 480., 482., 484. a 488., 494. a 496., 509., 517. e 522./
adita os art.os 252.-A, 371.-A e 391.-F, revoga o n. 2 do art. 391.-E com a
redaco que lhe foi dada pela Lei n. 59/98, de 25 de Agosto e republica o
diploma), DL n. 34/2008, de 26 de Fevereiro, Rect. n. 22/2008, de 24 de Abril,
[altera os art.os 374., 376., 377., 397., 510. a 515., 517., 519. a 521. e
524., adita o art. 107., republica o livro XI/ revoga as als. c) e e) do n. 1 e
o n. 3 do art. 515., o n. 2 do art. 519. e o n. 2 do art. 522.), alterado
pela Lei n. 64-A/2008, de 31 de Dezembro Oramento do Estado), Lei n.
52/2008, de 28 de Agosto (altera os art.os 318., 390. e 426.-A), Lei n. 115/2009,
de 12 de Outubro (altera os art.os 470., 477., 494., 504. e 506., adita o art.
22

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

491.-A e revoga os art.os 476., 480. a 486., 488., 503., 505., 507. e 509., o
captulo II do ttulo IV e o ttulo V do livro X) e Lei n. 26/2010, de 30 de
Agosto (altera os art.os 1., 68., 69., 86., 103., 194., 202., 203., 219., 247.,
257., 276., 333., 334., 379., 382., 383., 384., 385., 386., 387., 388., 389.,
390., 391., 391.-A, 391.-B, 391.-D, 391.-E, 391.-F e 393., adita os art.os
389.-A e 391.-G e revoga os n. 6 do art. 389. e o n. 3 do art. 391.-E).
O Cdigo de Processo Penal foi apreciado em sede de fiscalizao preventiva de constitucionalidade pelo Acrdo n. 7/87 do Tribunal Constitucional (DR-I, n. 33(S), de 9.2.87; BMJ, n. 363, p. 109; e ATC, vol. 9., p. 7) e
entrou em vigor a 1 de Janeiro de 1988 (Lei n. 17/87, de 1 de Junho).

2.3. A legislao avulsa


O novo diploma como assinala o prembulo do DL n. 78/87, de 17
de Fevereiro que o aprovou no s constituu mais uma tentativa, agora
acabada, de dotar o nosso ordenamento jurdico de um novo Cdigo de Processo Penal que passou a ocupar o espao do Cdigo de 1929, mas tambm
da legislao avulsa que, dispersa e, por vezes, incoerentemente, o complementou. E esteve presente a intencionalidade de assegurar uma proporcionada
compatibilizao do novo Cdigo com a legislao extravagante conexionvel com o
Cdigo de 1929 at que se venha a concretizar a modificao geral dessa legislao.
Da que o Cdigo aprovado passasse, a partir da, a constituir o texto
base, absorvente em matria processual penal, mas aceitando a coexistncia,
se bem que passageira, de legislao processual anterior e antecipando a
necessidade de nova legislao, entretanto publicada.
Ao lado dessa legislao outra vigora com incidncia no processo penal.
Sem preocupaes exaustivas podemos destacar como mais relevantes
os seguintes textos:
Aces encobertas para fins de preveno e investigao criminal (Lei
101/01, de 25 de Agosto).
Afastamento de nacionais de pases terceiros (Lei n. 53/2003, de 22 de
Agosto).
Avaliao, utilizao e alienao de bens apreendidos pelos rgos de polcia
criminal (DL n. 11/2007, de 19 de Janeiro).
23

NOES DE PROCESSO PENAL

Cheque sem proviso (DL n. 434/91, de 28 de Dezembro).


Combate ao branqueamento de vantagens de provenincia ilcita e ao financiamento do terrorismo (Lei n. 25/2008, de 5 de Junho).
Combate corrupo, no comrcio internacional, no sector privado (Lei n.
19/2008, de 21 de Abril).
Combate criminalidade econmica e financeira (Lei n. 36/94, de 29 de
Setembro).
Combate criminalidade organizada e econmico-financeira (Lei n. 5/2002,
de 11 de Janeiro que altera a Lei n. 36/94 de 29 de Setembro).
Combate ao terrorismo (Lei n. 52/2003, de 22 de Agosto).
Controlo distncia da obrigao de permanncia na habitao (Lei n.
122/99, de 20 de Agosto).
Cooperao Judiciria Internacional em Matria Penal (Lei n. 144/99, de
31 de Agosto, alterada pelas Leis n.os 104/2001, de 25 de Agosto, 48/2003, de
22 de Agosto e 48/2007 de 29 de Agosto).
Cooperao entre a PJ e os rgos da Administrao Tributria (DL n.
93/2003, de 30 de Abril).
Entrada, permanncia, sada e afastamento de estrangeiros do territrio
nacional (Lei n. 23/07, de 4 de Julho).
Estatuto do Jornalista (Lei 1/99 de 13 de Janeiro).
Execuo da pena de prestao de trabalho a favor da comunidade (DL n.
375/97, de 24 de Dezembro).
Execuo de penas de priso, doena grave e irreversvel em fase terminal
(Lei n. 36/96, de 22 de Agosto).
Identificao criminal contumazes (DL n. 381/98, de 27 de Novembro).
Identificao criminal da DGAJ, via electrnica (Portaria n. 170/2007, de
6 de Fevereiro).
Informao para regularizao de sinistros automveis (DL 291/2007 de 21
de Agosto.
Inquritos parlamentares (Lei n. 5/93, republicada com a Lei n.
15/2007, de 3 de Abril).
24

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

Lei da Imprensa (Lei . 2/99 de 13 de Janeiro).


Lei de Organizao e Investigao Criminal (Lei n. 49/2008, de 27 de
Agosto).
Lei Orgnica da Polcia Judiciria (Lei n. 37/2008, de 6 de Agosto).
Lei Quadro da Poltica Criminal (Lei n. 17/2006, de 23 de Maio).
Lei da Responsabilidade dos titulares de cargos polticos (Lei n. 34/87, de
16 de Julho).
Lei de Sade Mental (Lei n. 36/98, de 24 de Julho).
Lei de Segurana Interna (Lei n. 53/2008, de 29 de Agosto).
Mandado de deteno europeu (Lei n. 65/2003, de 23 de Agosto).
Mediao penal relativa em processo penal (Lei n. 21/2007, de 12 de
Junho).
Objectivos, prioridades e orientaes de poltica criminal para o binio de
2009-2011 (Lei n. 38/2009, de 20 de Julho).
Organizao e Funcionamento dos Tribunais (Lei n. 52/2008, de 28 de
Agosto).
Percia sobre o estado de toxicodependncia (Portaria n. 94/96 de 26 de
Maro).
Proteco de testemunhas (Lei n. 93/99, de 14 de Julho, alterada pela
Lei n. 29/2008, de 4 de Julho e DL n. 190/2003, de 22 de Agosto).
Proteco de vtimas de crimes violentos (DL n. 423/91, de 30 de Outubro e Decreto Regulamentar n. 4/93, de 22 de Fevereiro).
Reembolso das prestaes da Segurana Social (DL n. 59/89, de 22 de
Fevereiro).
Percias mdico-legais e forenses (Lei n. 45/2004 de 19 de Agosto).
Responsabilidade Civil Extracontratual do Estado e Demais Entidades Pblicas (Lei n. 67/2007, de 31 de Dezembro).
Segredo de Estado (Lei n. 6/94, de 7 de Abril).
Seleco de jurados (DL n. 387-A/87, de 29 de Dezembro).
25

NOES DE PROCESSO PENAL

2.4. Contextura do Cdigo de Processo Penal


O Cdigo de Processo Penal Portugus, de ora em diante identificado
pelas siglas CPP, est estruturado em trs blocos dispositivos, a saber:
um primeiro, respeitante s DISPOSIES PRELIMINARES E
GERAIS, abrangendo os art.os 1. a 7., que se reportam, como o
prprio nome sugere, a disposies de carcter genrico (definies,
princpios apenas alguns , integrao de lacunas e aplicao da lei
processual no tempo e no espao).
Absorve, portanto, normativos que visam introduzir o operador
do Direito no seu manuseamento e respectiva aplicao prtica;
outro, intitulado PARTE PRIMEIRA, integrado pelos art.os 8. a 240.,
tratando de matrias vrias no seu aspecto esttico, at ao incio da
fase do inqurito.
Neste sector, o legislador conduz-nos para o mbito do processo
penal enquanto realidade em si, isto , antes de iniciada a sua marcha, englobando disposies que regulamentam aspectos essenciais do
procedimento, tais como os que dizem respeito aos sujeitos processuais, aos actos do processo, prova, s medidas de coaco e de
garantia patrimonial e s relaes com autoridades estrangeiras;
finalmente um terceiro, com o ttulo de PARTE SEGUNDA, que vai
do art. 241. at ao art. 542., e que cuida do processo penal em
movimento, a partir do incio do inqurito e concluindo com as matrias de recursos, de execues e de responsabilidade por taxa de justia e custas.
Apresentada esquematicamente, essa estrutura pode figurar-se assim.

DISPOSIES
PRELIMINARES
E GERAIS

26

art.
art.
art.
art.
art.
art.
art.

1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.

definies
legalidade do processo
aplicao subsidiria
integrao de lacunas
aplicao da lei processual no tempo
aplicao da lei processual no espao
suficincia do processo penal

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

Livro I
(Sujeitos do processo)

Ttulo
Ttulo
Ttulo
Ttulo
Ttulo

I - Juiz e tribunal
II - M. P. e rgos de Polcia Criminal
III - Arguido e seu defensor
IV - Assistente
V - Partes Civis

Livro II
(Actos processuais)

Ttulo
Ttulo
Ttulo
Ttulo
Ttulo

I - Disposies gerais
II - Forma e documentao dos actos
III - Tempo dos actos e acelerao
IV - Comunicao dos actos e convocao
V - Nulidades

PARTE
PRIMEIRA
Livro III
(Prova)
Livro IV
(Medidas de garantia
patrimonial e coaco)

Ttulo I - Disposies gerais


Ttulo II - Medidas de coaco
Ttulo III - Medidas de garantia patrimonial

Livro V
(Cooperao judiciria)

Ttulo I - Disposies gerais


Ttulo II - Reviso e confirmao de sentena
Ttulo II - estrangeira

Livro VI
(Fases preliminares)

Ttulo I - Disposies gerais


Ttulo II - Inqurito
Ttulo III - Instruo

Livro VII
(Julgamento)

Ttulo I - Actos preliminares


Ttulo II - Audincia
Ttulo III - Sentena

Livro VIII
(Processos especiais)
PARTE
SEGUNDA

Ttulo I - Disposies gerais


Ttulo II - Meios de prova
Ttulo III - Meios de obteno de prova

Ttulo I - Processo sumrio


Ttulo II - Processo abreviado
Ttulo III - Processo sumarssimo

Livro IX
(Recursos)

Ttulo I - Recursos ordinrios


Ttulo II - Recursos extraordinrios

Livro X
(Execues)

Ttulo
Ttulo
Ttulo
Ttulo
Ttulo
Ttulo

I - Disposies gerais
II - Pena de priso
III - Penas no privativas de liberdade
IV - Medidas de segurana
V - Pena relativamente indeterminada
VI - Execuo de bens e destino das multas

Livro XI
(Responsabilidade
por custas)

27

NOES DE PROCESSO PENAL

3. PRINCPIOS ORIENTADORES DO DIREITO PROCESSUAL PENAL


Como tbua de preceitos que se destinam a servir o direito penal permitindo a sua verdadeira e concreta realizao, o direito processual penal,
repousa em determinados princpios estruturantes cuja obedincia no
sequer questionvel no sentido e alcance que cada ordenamento jurdico
decide traar-lhes.
A importncia de tais princpios resulta das funes relevantssimas
que eles podem desempenhar no mbito do processo penal: por um lado,
uma funo pedaggica, consentindo apreender sinteticamente os valores fundamentais em que assenta o sistema processual vigente; por outro, uma
funo poltico-legislativa, enquanto permitem confrontar o sistema processual
com os valores scio-polticos dominantes; e, finalmente, uma funo prtica,
em termos de integrao de lacunas, j que esta se faz por aplicao analgica das disposies do Cdigo, em primeiro lugar, e pela aplicao subsidiria das normas do processo civil que se harmonizem com o processo
penal e, na falta delas pelos princpios gerais do processo penal (art. 4 do
CPP).9
Tais princpios, emanando quer do prprio texto da lei, quer do seu
esprito, representam opes do legislador, pelo que diferem de espao para
espao, se bem que alguns deles, tidos como referncias histricas permanentes, constituam hoje patrimnio quase comum dos direitos modernos.
Os princpios que actualmente sustentam os direitos processuais mais
evoludos so j inmeros o que sinnimo de maior garantia para os
agentes de factos ilcitos criminais , cabendo-nos aqui circunscrever a sua
referncia queles que mais incisivamente informam o ordenamento local.
Acompanhando, assim, de perto os ensinamentos que nos so dados
pela Doutrina,10 podemos esquematizar deste modo o elenco dos princpios
que informam o direito processual penal portugus:

9
10

28

Cfr. GERMANO MARQUES DA SILVA, Curso de Processo Penal, I, pg. 50.


Cfr., entre outros, FIGUEIREDO DIAS, Direito Processual Penal, I Vol., pgs. 113 e segts.
e Direito Processual Penal, 1988-9, pg. 81 e segts, GERMANO MARQUES DA SILVA,
Curso de Processo Penal, I, pgs. 49 e segts; FERNANDO GONALVES, MANUEL JOO
ALVES e MANUEL GUEDES VALENTE, Lei e Crime O Agente Infiltrado Versus O

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

Configurao do processo

Impulso processual
PRINCPIOS
FUNDAMENTAIS

Andamento do processo

da
do
da
da
da

jurisdio e do juiz natural


acusatrio e do inquisitrio
igualdade de armas
defesa
lealdade processual

da oficialidade
da legalidade e da oportunidade
da acusao
do contraditrio
da investigao
da celeridade e da economia processuais

Prova

da presuno de inocncia
in dubio pro reo
da livre apreciao da prova
da verdade material

Forma

da
da
da
da

publicidade
oralidade
imediao
concentrao

Vejamos mais perto a expresso de cada um destes princpios.

3.1. Relativamente configurao do processo


3.1.1. Princpios da jurisdio e do juiz natural
Os princpios da jurisdio e do juiz natural constituem as duas faces
da moeda, em que a autonomia de cada um se confunde com o seu todo,
mas que no impede o seu tratamento separado.
Comecemos pelo princpio da jurisdio.
Indica-nos ele que o conhecimento dos feitos de natureza criminal s
pode ser levado a cabo pela via jurisdicional, cabendo aos tribunais, como

Agente Provocador Os Princpios do Processo Penal, pgs. 63 e segts; J. MOURAZ LOPES,


Garantia Judiciria no Processo Penal Do Juiz e da Instruo, pgs. 21 e segts; e MANUEL
MONTEIRO GUEDES VALENTE, Processo Penal, Tomo I, pgs. 82 e segts.

29

NOES DE PROCESSO PENAL

detentores exclusivos do poder de julgar, administrar a justia, por forma a


assegurar, por um lado, a realizao, isenta e independente, do interesse
pblico na represso da violao da legalidade e resoluo dos conflitos, e,
por outro, garantir a defesa dos direitos e interesses dos cidados legalmente
protegidos (cfr. art.os 202. da CRP e 2. e 3. da LOFTJ, Lei n. 52/2008, de
28 de Agosto).11
Tal quer dizer que a realizao do direito penal se cumpre dentro dos
limites de um processo formal jurisdicionalizado que corre por rgos prprios criados por lei e submetido a um ritualismo rgido tambm legalmente
institudo, fora, portanto, de quaisquer esquemas privados de composio de
litgios.
Poder contrapor-se ao que vem sendo dito que, afinal, em alguns sistemas jurdico-penais como o portugus, o tratamento do crime no recebe
cobertura jurisdicional em todo o seu caminho, pois enquanto at ao momento em que a autoridade judiciria competente (o M. P.) no der por
concluda a respectiva actividade investigatria, tudo se passa no mbito de
um procedimento que, embora formal, no , no sentido rigoroso do termo,
verdadeiramente jurisdicionalizado.
Ainda que tenha alguma fora, o argumento no susceptvel de infirmar o rigor do princpio.
bom no esquecer, na verdade, que mesmo na fase do inqurito, cujo
dominus efectivamente o M. P. (art. 263. do CPP), a presena da jurisdio no est de todo afastada, como acontece naquelas reas em que so postos em causa direitos fundamentais do cidado (v.g., primeiro interrogatrio
de arguido detido, aplicao de medidas de coaco, autorizao para realizao de escutas telefnicas, buscas domicilirias, etc), onde s o juiz tem
competncia exclusiva para actuar (cfr. art.os 268. e 269. do mesmo Cdigo).
E mesmo no espao em que o M. P. pode agir sozinho, a sua actuao
no desregrada e totalmente livre, na medida em que a lei o vincula a cri-

11

Cfr., neste sentido, os art.os 6., n. 1, 1.a parte, da Conveno Europeia dos Direitos do
Homem, 14. , n. 1, do Pacto Internacional Sobre os Direitos Civis e Polticos e 10. da Declarao Universal dos Direitos do Homem, este ltimo com a seguinte redaco: Toda a pessoa tem direito, em plena igualdade, a que a sua causa seja equitativa e publicamente julgada
por um tribunal independente e imparcial que decida dos seus direitos e obrigaes ou das
razes de qualquer acusao em matria penal que contra ela seja deduzida.

30

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

trios de estrita objectividade e realizao do direito (cfr. art. 53. do CPP).


Se a concluso a que chegou a investigao no agradar ao arguido ou ao
assistente sempre qualquer uma dessas entidades, e segundo certas condies, pode chamar a intervir um juiz de instruo, para que este decida em
definitivo, e consoante os casos, se a acusao ou a absteno so ou no de
manter, o que, no fundo, significa controlar se o M. P. fez bom uso dos
poderes que a lei lhe confere em matria de investigao e apuramento de
resultados.
Donde que possamos afirmar ainda que com alguma impropriedade
que o processo, enquanto nas mos exclusivas do M. P., um instrumento
de quase-jurisdio, por ser conduzido com total independncia, autonomia
e livre de qualquer interferncia (art. 6. da LOFTJ), sujeito a um formalismo
extremamente condicionado e austero e sempre sob um apertado controlo
judicirio, quer no que toca a direitos fundamentais, quer no que se refere
introduo ou no do feito em juzo.
A ideia de jurisdio ou de procedimento jurisdicionalizado no ficaria,
no entanto, completa se no lhe aditssemos uma outra ideia muito cara ao
legislador e que , de resto, da essncia do sistema: a de um julgamento
justo, isento e imparcial, presidido por um juiz que tem por obrigao fazer
justia, fora de quaisquer reservas ou presses.
Com efeito, de nada serviria ter um processo penal jurisdicionalizado
(pelo menos na sua parte mais sensvel e determinante) se ele no fosse conduzido por pessoas independentes nos seus julgamentos, livres de influncias alheias, e estranhas a motivaes que estejam para alm da lei, das provas e da prpria conscincia de quem julga e decide.
E isso est categoricamente garantido nos textos legais, desde logo a
partir da Constituio (art. 203.) e continuando pela legislao comum
(art.os 9., n. 1, do CPP para o geral, e 53. do CPP e 6. da LOFTJ
quanto ao M. P. e 5. da mesma Lei quanto aos juzes).
Um outro princpio, complementar do primeiro e por isso a ele associado, o do juiz natural ou legal, de harmonia com o qual o julgamento dos
efeitos penais deve ser realizado pelo tribunal a que lei anterior haja conferido competncia para tal.
Tal quer dizer que, competente para julgar o ilcito penal ser o juiz prconstitudo por lei e nunca o juiz arbitrria e discricionariamente designado a
31

NOES DE PROCESSO PENAL

posteriori para o caso concreto, ou seja, o juiz ad hoc, escolhido a dedo e


revelia de qualquer critrio minimamente consistente e objectivo e legal.
Em termos prticos, o juiz competente para o julgamento do caso em
apreo aquele que o era, segundo a lei, ao tempo em que o ilcito ocorreu.
A iseno, a independncia e o distanciamento em relao causa concreta submetida a juzo s assim sero garantidas. Da a norma peremptria
do n. 9 do art. 32. da Constituio ao prescrever que nenhuma causa pode
ser subtrada ao tribunal cuja competncia esteja fixada em lei anterior, ou
seja, ao proibir o desaforamento de qualquer processo de natureza penal para
tribunal diferente daquele cuja competncia esteja fixada em lei anterior.12
Conclui-se, assim, que s a lei, e lei anterior ao facto, pode determinar
o juiz com competncia para o julgamento dos feitos penais e estabelecer
qual o objecto e latitude dessa mesma competncia, o que vale por dizer que
s o juiz legal, independente, imparcial e isento susceptvel de cumprir o
dever de administrar justia e assegurar o respeito pelos direitos fundamentais do cidado.
Convm salientar, por ltimo, que o princpio do juiz natural se deve
alargar prpria distribuio interna dos processos, devendo essa distribuio
obedecer, sempre, a um plano previamente estabelecido que inviabilize afectao personalizada de processos.13
Mas a colocao das coisas nestes termos, no significa que fique
desde logo prejudicada a possibilidade de qualquer reforma da Organizao

12

13

32

No entanto, nos art.os 37. e 38. do CPP prev-se a obstruo ao exerccio da jurisdio que
ocorre quando, em qualquer estado do processo posterior ao despacho que designar dia
para a audincia, em virtude de graves situaes locais idneas a perturbar o desenvolvimento do processo: o exerccio da jurisdio pelo tribunal competente se revelar
impedido ou gravemente dificultado; for de recear daquele exerccio grave perigo para
a segurana ou a tranquilidade pblicas; ou a liberdade de determinao dos participantes no processo se encontrar gravemente comprometida. Em casos tais a competncia atribuda, por deciso das Seces Criminais do STJ, a outro tribunal da mesma
espcie e hierarquia onde a obstruo previsivelmente se no verifique e que se encontre o mais prximo possvel do obstrudo.
O princpio do juiz natural tambm no invalida os preceitos respeitantes aos
impedimentos, recusa e escusa do juiz art.os 39. a 46..
Cfr. GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA, Constituio da Repblica Portuguesa
Anotada, pg. 207.

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

Judiciria que altere as regras do jogo em matria de competncia dos Tribunais. Na verdade, aceite embora o peso do princpio do juiz natural, tal
no impede que se viabilizem alteraes legislativas nas reas da competncia jurisdicional, desde que, obviamente, essas alteraes no envolvam a
criao de tribunais de excepo ou a determinao de competncias de tipo
individual e personalizado.

3.1.2. Princpios do acusatrio e do inquisitrio


O princpio do acusatrio, tambm conhecido por princpio da separao
de funes, significa que o processo deve ser estruturado de modo a que caibam a entidades distintas a funo de investigar, a funo de acusar ou de
pronunciar e a funo de julgar. Tal diferenciao pode ser vista numa perspectiva bidimensional: objectiva ou referente s fases do processo fase da
instruo, fase da acusao e fase do julgamento; e orgnica ou subjectiva, isto
, atinente aos rgos actuantes em cada uma dessas fases rgo instrutor
(juiz de instruo), rgo acusador (M. P. ou particular) e rgo julgador
(juiz de julgamento).
A opo de um sistema separatista ou assente no princpio do acusatrio pressupe, assim, pois, e de acordo com GOMES CANOTILHO e
VITAL MOREIRA a proibio de acumulaes orgnicas a montante do
processo, ou seja, que o juiz de instruo seja tambm rgo de acusao;
a proibio de acumulao subjectiva a jusante do processo, isto , que o
rgo de acusao seja tambm rgo julgador; e a proibio de acumulao orgnica na instruo e julgamento, isto , o rgo que fez a instruo
no faz a audincia de discusso e julgamento e vice-versa.
Concluindo, poder-se- dizer, pois, que o princpio do acusatrio, no
fundo, significa que s se pode ser julgado por um crime precedendo acusao por esse crime por parte de um rgo distinto do julgador, sendo a
acusao condio e limite do julgamento.14
Ao invs, o princpio do inquisitrio consiste na concentrao na mesma
entidade de poderes de interveno processual, independentemente da fase em

14

Novamente com GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA Constituio da Repblica


Portuguesa Anotada, pgs. 205 e 206.

33

NOES DE PROCESSO PENAL

que o processo se encontra e do objecto dessa mesma interveno (v.g. instruo/acusao/julgamento, ou outras combinaes consoante a filosofia
processual imprimida ao sistema).
Nenhum dos apontados princpios domina em absoluto o nosso ordenamento jurdico. Se bem que esteja consagrada na lei a separao entre a
actividade investigatria, instrutria e de julgamento, e confiada cada uma
delas a rgos distintos, o certo que o figurino processual escolhido revela
opo por um sistema alicerado nos dois princpios mencionados, e a que
poderemos chamar misto, ora concorrendo os dois, ora predominando um
sobre o outro consoante as fases do processo.
assim que o inqurito est, em princpio, a cargo exclusivo do M. P.,
que dele cuida no s nos aspectos investigatrios (iniciativa e realizao dos
actos de prova) como no tocante deciso final (introduo do feito em
juzo mediante acusao), mas sem prejuzo da interveno de entidades
estranhas, como o caso do juiz de instruo, a quem atribudo o exclusivo da prtica ou de autorizao para a prtica de certos actos, como sejam
aqueles que mexem com os direitos fundamentais do cidado (cfr., entre
outros, os art.os 267. actos de inqurito; 275. auto de inqurito; 269.
actos a ordenar ou a autorizar pelo juiz de instruo e 268. actos a praticar pelo juiz de instruo).
Pode dizer, pois, que o inqurito se rende predominantemente ao princpio do inquisitrio (concentrao numa nica entidade o M. P. da
maioria dos poderes de interveno no processo investigao e acusao),
cedendo apenas ao princpio do acusatrio (com o chamamento aos autos do
juiz instrutor) naquela parte em que podem ser postos em causa direitos
fundamentais dos cidados (portanto, matrias de carcter estritamente jurisdicional).
O princpio do inquisitrio continua a predominar na instruo, mas
desta vez privilegiando em exclusivo o juiz instrutor, ao entregar-se-lhe em
absoluto a conduo de todo o percurso processual, incluindo a deciso
sobre se o feito deve ou no subir a julgamento, aparecendo a o M. P.
numa posio de quase total apagamento e apenas para emitir opinio e s
opinio sobre a bondade da deciso de acusar ou de no acusar e isto j
no desfecho do expediente (debate instrutrio) cfr. art. 286., n. 2, que
atribui ao juiz instrutor e s a ele o encargo de proceder ou mandar proceder aos actos de instruo que entenda dever levar a cabo; art.os 297., n. 3
34

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

e 302., sobre o tipo de interveno do M. P. nesse debate; e art. 308., que


confere competncia exclusiva ao mesmo juiz para a deciso final.
A mesma entidade o juiz instrutor concentra, portanto, os poderes
de investigao e de conduo do feito a juzo.
Por fim temos a fase do julgamento, da responsabilidade de um juiz
que no teve qualquer interveno anterior nos autos, e em que o princpio
do acusatrio aflora com nitidez, ao juntarem-se na mesma fase entidades
distintas, com atribuies totalmente distintas e autnomas: o Juiz julgador,
como dominus da causa e a quem cabe ordenar oficiosamente ou a requerimento a produo de prova indispensvel descoberta da verdade e boa
deciso da causa (princpio da investigao judicial art. 340.) e a final
decidir; e o M. P., responsvel pela investigao e em regra pela introduo
do feito em juzo, que a se apresenta a defender a acusao (e, qui, a
absolvio), por conseguinte numa funo que no se confunde nem de
longe nem de perto com o seu anterior posicionamento no processo e muito
menos com a que cabe entidade que julga.
Podemos afirmar, em sntese, e na sua formulao mais prxima do sistema que vigora entre ns em que a instruo tem natureza meramente
facultativa (cfr., art. 286., n. 2) que o princpio da separao de funes
ou princpio do acusatrio assenta no facto de ser a acusao o instrumento
que transporta o crime investigado at barra do tribunal para a ser submetido a julgamento, e que quem a formula entidade distinta e diferente
daquela que vai julgar.
Ou dito em sntese, o CPP adoptou um modelo processual de estrutura
fundamentalmente acusatria, e integrado pelo princpio da investigao.15
Isto significa que h uma separao total entre quem investiga e acusa
por um lado, e entre quem julga, por outro, erguendo-se como salvaguarda
de tal separao duas fases processuais perfeitamente diferenciadas:
uma dedicada investigao processual e prvia acusao;
outra virada para o julgamento, limitada pelo teor da acusao (ou da
pronncia se tiver tido lugar a instruo).
De tudo quanto arrazoado fica poder-se- concluir que o processo penal
portugus de estrutura acusatria de matriz continental assenta em duas

15

Como aponta FIGUEIREDO DIAS, Direito Processual Penal, I, pg. 192.

35

NOES DE PROCESSO PENAL

imposies bsicas: a primeira, na separao do rgo acusador do julgador


(garantia da imparcialidade do rgo julgador) e no direito do arguido
conhecer a acusao que lhe formulada, e a segunda, na eleio do contraditrio como pedra angular, consubstanciado este no direito de o arguido
contrariar a acusao e as provas apresentadas ou em que a mesma se fundamenta, perante um rgo terceiro (...).
Donde que seja basilar a distino do procedimento para a acusao ou
para a deciso do M. P. (a que corresponde a fase do inqurito), do processo
para o rgo judicial em sentido estrito, que pode compreender, tanto a comprovao da deciso sobre a aco penal (a fase de instruo) como o
momento central da represso criminal constitudo por uma audincia de julgamento subordinada ao contraditrio.16

3.1.3. Princpio da igualdade de armas


Trata-se do princpio segundo o qual devem ser facultadas acusao e
defesa as mesmas oportunidades de interveno processual, de modo a que cada uma
delas possa fazer valer, em igualdade de circunstncias, os seus pontos de vista e as
suas pretenses.
O princpio constitui, na prtica, e entre ns, olhado na sua dimenso
absoluta, uma autntica miragem, j que uma parte bem significativa e fundamental do processo o inqurito corre toda ela margem do conhecimento e da interveno da defesa, e mesmo nas fases onde esta pode alcanar alguma visibilidade e exercer alguma influncia instruo, audincia de
julgamento e recursos a igualdade de armas nunca atinge patamares de
verdadeiro equilbrio.
O princpio tem, pois, que ser aceite em termos tendenciais, ou seja, com
o sentido de que quer a acusao, quer a defesa, devem poder dispor de
meios, instrumentos e oportunidades suficientemente eficazes para que
logrem a efectivao dos direitos que a lei lhes atribui.17

16

17

36

Contributos Para a Reflexo Sobre o Sistema Penal Portugus, ed. do CEJ, Lisboa 2003, pgs.
28 e 29.
Cfr., neste sentido, CUNHA RODRIGUES, Sobre o Princpio da Igualdade de Armas,
Revista Portuguesa de Cincia Criminal (RPCC), Ano I, Vol. 1, pgs. 77 e segts.

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

Daqui se infere, pois, que, embora a acusao e a defesa nunca possam


pesar o mesmo na balana processual penal, o processo deve, todavia, ser
estruturado de modo a que sejam, se no anuladas, pelo menos atenuadas
at ao mximo limite possvel as desvantagens da defesa frente acusao,
sem o que a actividade processual deixar de cumprir o seu papel de
garante dos direitos do acusado.
Como anotava F. HELIE, necessrio que a acusao tenha meios de
inquirir e de convencer e que a defesa tenha meios de se justificar.18
3.1.4. O princpio da defesa
Uma das pedras fundamentais do processo penal moderno e que em
certa medida realiza e d contedo ao princpio da igualdade de armas
seguramente o princpio da defesa que consiste em facultar ao arguido a
possibilidade, plena e sem constrangimentos, de exercitar no processo todos os seus
direitos de defesa, pessoalmente ou atravs de um defensor escolhido ou nomeado.
O nosso direito processual consagra-o de forma expressa ao estipular-se
no n. 1 do art. 62. que o arguido pode constituir advogado em qualquer
altura do processo e que deve ser assistido por advogado nos casos em que
a lei a isso obriga (cfr. art. 64.).
O princpio da defesa, dado o figurino legalmente desenhado para o
processo penal, no goza de igual amplitude em todo o seu caminho, j que
durante a fase do inqurito, pode ser determinado o segredo de justia at ao
despacho de pronncia ou at ao despacho que designa dia para a audincia,
mantendo-se o expediente praticamente inacessvel a pessoas estranhas
investigao (cfr. art. 86.), dele sendo apenas permitidas consulta e obteno
de certides, mas sempre em termos limitados (cfr. art. 89.).
3.1.5. Princpio da lealdade processual
Trata-se de um princpio que privilegia a ideia de que no desenvolvimento da actividade processual, seja ela qual for investigatria, instrutria ou
18

Citado por FERNANDO GONALVES, MANUEL JOO ALVES e MANUEL GUEDES


VALENTE, Lei e Crime O Agente Infiltrado Versus o Agente Provocador Os Princpios do
Processo Penal, pg. 103.

37

NOES DE PROCESSO PENAL

de julgamento devem ser sempre utilizados expedientes e meios legais, que sejam
respeitadores dos direitos de cada um e da dignidade da pessoa humana.
A dignificao da pessoa enquanto tal um ponto de honra do direito
moderno, especialmente dos instrumentos internacionais como a Declarao
Universal dos Direitos do Homem, que no seu art. 5. vem prescrever que
ningum ser submetido a tortura nem a penas ou tratamentos cruis, desumanos
ou degradantes, completando-se a regra com a do art. 12., segundo a qual
ningum sofrer intromisses arbitrrias na sua vida privada, na sua famlia, no
seu domiclio ou na sua correspondncia, nem ataques sua honra e reputao.
Este princpio tem hoje uma importncia marcante, dada a frequncia
com que, perante o aumento da criminalidade, vo aflorando abusos investigatrios e se refinam os mtodos de actuao dos actores judicirios, numa
procura de elementos de prova que por vezes ultrapassa as barreiras legtimas e admissveis.
Isso enfatizado no seguinte texto:
A eficcia da justia ... um valor que deve ser perseguido, mas, porque numa
sociedade livre e democrtica os fins nunca justificam os meios, s ser louvvel quando
alcanada pelo engenho e arte, nunca pela fora bruta, pelo artifcio ou pela mentira,
que degradam quem as sofre, mas no menos quem as usa.
(...) frequente que magistrados e advogados faam comentrios e insinuaes
ofensivas para os arguidos e at para as testemunhas, quando no chegam mesmo a
amea-los das formas mais diversas e ilegais ou a fazer-lhes promessas que a lei no
permite.
As atitudes desleais das polcias so tambm frequentes e muitas vezes sob a capa
da tcnica policial cometem desnecessariamente verdadeiros atentados dignidade dos
arguidos, criando espectculo gratuito e ofensivo da honra dos detidos.19

Encontramos aplicao concreta e expressa deste princpio, por exemplo, no art. 126., ao vedar-se o recurso mtodos proibidos de recolha de prova,
isto , mtodos que agridem a dignidade da pessoa humana (provas obtidas
mediante tortura, coaco, ou, em geral, ofensa da integridade fsica ou
moral).
No se pode chegar a uma condenao a qualquer preo, sendo que a
lealdade de actuao constitui um valor moral que assenta no respeito de

19

38

Cfr. GERMANO MARQUES DA SILVA quando se refere ao tema em Curso de Processo


Penal, I, pg. 68.

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

outrem e no reconhecimento de direitos e deveres igualitrios, pelo que a


administrao da justia deve preconizar a materializao de uma justia leal
para com os seus pares, proporcionando-lhes a existncia de um sentimento
de reconhecimento, de credibilizao e de confiana.20
Aditaramos tambm que o princpio de lealdade no diz respeito apenas aos mtodos de actuao para com o arguido, devendo estender-se ainda
ao dever de lealdade para com o processo imposto aos intervenientes processuais, nomeadamente em matria de recursos, onde deve imperar um especial cuidado na deteco rigorosa e objectiva dos erros imputados deciso
impugnada, a levar com preciso e de forma sinttica s concluses da respectiva motivao, de acordo com o que preceitua o art. 412., em matria
de responsabilidade por custas do assistente [art. 515., n. 1, al. d)], do
denunciante de m f ou com negligncia grave (art. 520.) e da possibilidade de condenao de taxa sancionatria excepcional (art. 521.).
3.2. Relativamente ao impulso processual
3.2.1. Princpio da oficialidade
O princpio da oficialidade tambm conhecido por princpio monopolista assegura que a iniciativa e o impulso processuais cabem entidade com competncia para o esclarecimento do crime e a descoberta da verdade e, se for caso
disso, para o levar a julgamento, o que significa que essa entidade em regra
o M. P. , pode actuar sozinho logo que tenha notcia da existncia de um
facto ilcito tpico e para dar andamento aos seus termos consoante achar por
bem, sem necessidade da prvia interveno de terceiros.
Sempre que chega ao alcance do M. P. um facto violador de um bem
jurdico essencial da comunidade, por conhecimento directo, atravs dos
rgos de polcia criminal ou mediante denncia art. 241. , tem ele por
obrigao, e em regra, mandar abrir inqurito art. 262., n. 2 o que, de
resto, vem referido no elenco das suas atribuies, enunciadas especialmente
no art. 53., n. 2, al. a) receber as denncias e as queixas e apreciar o
seguimento a dar-lhes.

20

FERNANDO GONALVES, MANUEL JOO ALVES e MANUEL GUEDES VALENTE,


Lei e Crime O Agente Infiltrado Versus o Agente Provocador Os Princpios do Processo
Penal, pg. 146.

39

NOES DE PROCESSO PENAL

So ilustrativas, a este respeito, as palavras de FIGUEIREDO DIAS:


Considerando-se o direito penal como direito de proteco dos bens fundamentais da comunidade e o processo penal como um assunto da comunidade jurdica, em
nome e no interesse da qual se tem de esclarecer o crime e perseguir e punir o criminoso, torna-se de imediato compreensvel que a generalidade das legislaes actuais, e
entre elas a nossa, vote no sentido de reputar a promoo processual das infraces
tarefa estadual, a realizar oficiosamente e portanto em completa independncia da
vontade e da actuao de quaisquer particulares. 21

esta a regra geral.


Mas h duas situaes especiais a considerar: nos crimes quase-pblicos,
onde o princpio da oficialidade sofre uma limitao, que se traduz na exigncia de uma prvia denncia dos ofendidos; e nos crimes particulares, em
que se verifica mesmo uma excepo ao princpio, que consiste na necessidade, alm da prvia denncia, de uma acusao dos prprios ofendidos
para que o feito suba a juzo.
De acordo com o princpio enunciado, a iniciativa e o impulso processuais constituem uma imposio feita ao poder institudo, vinculando-o ao
dever de combater o crime e perseguir os seus autores, dando assim seguimento ao respectivo procedimento.
S em casos especiais em que o bem jurdico violado de importncia
menor ou de natureza marcadamente pessoal e privada que a regra admite
desvios, devolvendo aos particulares ofendidos a deciso de seguir ou no
com a interveno das entidades pblicas competentes para a perseguio ao
crime.
Quando a iniciativa do procedimento deva ser pblica justifica-se no
s pela garantia que d de uma independncia e distanciamento em relao
a influncias perturbadoras (polticas, econmicas, sociais, etc), mas tambm
por razes de transparncia e credibilidade junto dos destinatrios, atravs
de uma actuao livre, isenta, objectiva e sujeita a apertada fiscalizao, quer
hierrquica, quer judicial.
isto que consta da lei, a partir da definio do estatuto processual do
M. P., como pode ver-se, v.g., dos art.os 53., n. 1, do CPP sujeio a cri-

21

40

Direito Processual Penal, I Vol., pg. 116.

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

trios de estrita objectividade e 6. da LOFTJ vinculao a critrios de


legalidade e de objectividade.
O princpio da oficialidade destaca MANUEL MONTEIRO GUEDES
VALENTE, promove um processo penal pblico, extinguindo-se a privatizao extrema do processo penal como fruto do princpio da aco popular
do Direito Romano, apesar de no se ter afastado quer deste instituto quer
do instituto de acusao privada, que ainda hoje funcionam como ponto de
partida para a promoo penal quando a natureza do crime no pblica.22
No se pense, contudo, que a atribuio ao poder pblico do exclusivo
da funo jurisdicional anula e retira a possibilidade de realizao da justia
penal atravs de outros meios, nomeadamente de natureza privada.
Basta pensarmos nos procedimentos inseridos no mbito de auto/defesa,
que a lei consagra a ttulo excepcional para os casos em que se torna impossvel recorrer em tempo til aos chamados meios coercivos normais (cfr., v.g.
os art.os 336., 337. e 339.do Cd. Civil).

3.2.2. Princpios da legalidade e da oportunidade


De acordo com o princpio da legalidade dever da autoridade pblica
competente M. P. proceder criminalmente contra o autor de um facto que
rena os pressupostos substanciais e processuais da incriminao, o que significa
que no est nas mos do M. P. optar ou no pelo procedimento, quando
reunidos os respectivos requisitos legais.
Assim, presente um facto descrito e declarado passvel de pena por lei
anterior (art. 1., n. 1, do CP), e desde que concorram os pressupostos de
que depende a aplicao ao agente de uma pena ou medida de segurana
(art. 1., n. 1, al. a), do CPP e 1., n. 2 do C. Penal), no cabe ao M. P.
decidir pela no actuao, j que no dispe de poderes discricionrios nessa
matria.
Em consequncia, instaurado o processo penal, passa ele a constituir
um instrumento imutvel, isto , insusceptvel de ser travado na sua marcha
por iniciativa ou convenincia do M. P., do mesmo modo que a acusao,

22

Processo Penal, Tomo I, pg. 219.

41

NOES DE PROCESSO PENAL

uma vez deduzida, no pode ser retirada, nem sujeita a qualquer arranjo
negocial com a defesa, quer antes, quer depois de formulada.
Assim se explica que a actuao do M. P. esteja a sujeita a um apertado controlo hierrquico e at judicial, exactamente para prevenir e liquidar
eventuais decises movidas por interesses que estejam para alm da lei.
Isso mesmp ficou bem expresso em algumas disposies, como v.g. nos
art.os 262., n. 2 obrigatoriedade de abertura de inqurito logo que haja
notcia de um crime; e 283., n. 1 obrigatoriedade de acusao logo que
reunidos indcios suficientes de se ter verificado crime e de quem tenha sido
o seu agente.
Pode colocar-se aqui a questo de saber se relativamente aos crimes de
natureza semi-pblica ou particular se manter a pureza do princpio da
legalidade, sabido como que, em tais situaes, a promoo do procedimento depende sempre da iniciativa dos interessados, e que, no caso de crimes particulares, a eles que cabe at formular a acusao.
No nos parece, porm, que essa questo ponha em causa e integridade
do princpio, j que, como se afirmou antes, o dever de procedimento
imposto ao M. P. s existe se estiverem reunidos os pressupostos substanciais e processuais de incriminao, o que obriga o M. P., em casos tais, a
aguardar pela iniciativa privada, a fim de cobrar legitimidade para agir.23
O princpio da oportunidade, em oposio quele, j confere ao M. P.
de se abster de promover o procedimento, ou, uma vez promovido, de se
abster de o levar at juzo, no deduzindo a respectiva acusao.
Um tal princpio no aceite pelo nosso ordenamento processual, se
bem que se vislumbrem nele alguns afloramentos ainda tmidos e condicionados, diga-se , como sucede com as situaes contempladas nos art.os
280. possibilidade de arquivamento do processo em caso de dispensa de
pena; e 281. possibilidade de suspenso provisria do processo, nos casos
de crimes punveis com penas de mximo no superior a 5 anos ou sano
diferente da priso, em ambos sob proposta do M. P. e mediante prvia
concordncia do juiz de instruo.

23

42

Logo, carecendo o M. P. de legitimidade (como sucede com os referenciados crimes),


no fica vinculado ao princpio da legalidade, nos termos em que o mesmo foi desenhado.

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

Aqui, porm, j estamos mais em reas de consenso do que de oportunidade, j que neles est ausente todo o sentido de deciso arbitrria, mas
antes de pura legalidade, pois que os parmetros da dita oportunidade
esto claramente definidos na lei.
exactamente isso que nos diz JOO SIMAS SANTOS, quando
escreve: 24
Em concluso refira-se que a aplicao destes institutos no constitui um poder
discricionrio e, como tal, insindicvel dos magistrados, o que se revelaria uma intruso
destemperada do princpio da oportunidade no nosso ordenamento jurdico.
Devem antes ser aplicadas pelo titular do processo sempre que deste resultam
preenchidos, de facto e de direito, os pressupostos de que depende a sua aplicao.
, pois, este poder/dever de aplicar os institutos de consensualizao e formas de
processo especiais que vai temperar o esprito de oportunidade que tambm lhe subjaz,
sem contradizer antes com ele se compatibilizando o princpio da legalidade, pedra
angular do nosso sistema penal.

3.2.3. Princpio da acusao


O princpio da acusao significa que o julgamento dos feitos criminais no
tem carcter oficioso, pressupondo sempre um pedido nesse sentido formulado por
quem tem legitimidade para o fazer, pedido esse que se consubstancia num acto a
que se chama acusao.
Sem acusao no h, pois, julgamento e a acusao serve no s para
introduzir o feito em juzo, mas tambm para delimitar o objecto desse
mesmo julgamento, pois, em regra, ser dentro dela e s dela que o poder
jurisdicional vai actuar, no podendo, assim, condenar por factos distintos
daqueles que lhe foram levados atravs do petitrio (regra da vinculao
temtica do juiz).25
Nas palavras de FIGUEIREDO DIAS, a deduo da acusao pressuposto
de toda a actividade jurisdicional de investigao, conhecimento e deciso,

24
25

Formas de Processo Penal Especiais e Institutos de Consenso e Oportunidade, Gaia, 2005, pg. 3.
Diz-se em regra, porquanto, como diz a lei (cfr. art.os 339., n. 4 e 368., n. 2), o
objecto da causa pode alargar-se, quer em resultado de factos alegados pela defesa, quer
da discusso da causa, sem prejuzo, obviamente, do regime aplicvel alterao dos
factos constantes da acusao ou da pronncia nos termos dos art.os 358. e 359..

43

NOES DE PROCESSO PENAL

j que ela afirma publicamente que sobre algum recai uma suspeita to
forte de responsabilidade por uma infraco que impe uma deciso judicial;
, digamos assim, a afirmao pblica e solene de que a comunidade jurdica
chama um seu membro responsabilidade.26
Numa viso apressada do alcance do princpio ser-se- tentado a inferir
que o mesmo sair comprometido quando, por exemplo, o M. P. se abstm
de acusar por crime pblico ou semi-pblico, e o assistente, requerendo a
abertura da instruo, logra obter do respectivo juiz despacho de pronncia,
portanto sem que tenha havido uma acusao formal do M. P. (cfr. art.os
287. e 308., n. 2).
Tal inferncia, porm, no seria nem ser correcta.
A esse propsito, quer a Doutrina, quer a Jurisprudncia j chegaram a
uma soluo que se ainda no unnime, d, no entanto, uma confortvel
tranquilidade jurdica.
Vejamos algumas das manifestaes desse posicionamento. GERMANO
MARQUES DA SILVA, por exemplo, advoga que quando h arquivamento
do processo, por parte do M. P., o requerimento do assistente para abertura
da instruo consubstancia uma acusao que, nos mesmos termos que a
acusao formal, condiciona e limita a actividade de investigao do juiz e a
deciso instrutria.27
E, insistindo nessa soluo, refere o Autor que tal requerimento contm
uma acusao implcita e tem de conformar uma verdadeira acusao,
razo pela qual no ser admissvel se dele resultar falta de tipicidade da
conduta ou a falta ou inimputabilidade do arguido, porque o prprio procedimento que no pode prosseguir por falta dos pressupostos de objecto, de
arguido.28
Perante tal raciocnio concluiu-se que, nesses casos, no h lugar a
uma nova acusao, j que o requerimento do assistente actuou como acusao, assim se respeitando, formal e materialmente, a acusatoriedade do
processo, isto , a estrutura acusatria do processo.29

26
27
28
29

44

Direito Processual
Curso de Processo
Curso de Processo
Curso de Processo

Penal,
Penal,
Penal,
Penal,

I Vol. pg. 144.


II, pg. 130.
II, pgs. 130 e 132.
II, pgs. 130 e 140.

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

por essa razo completa aquele Mestre que o assistente dever


indicar, no requerimento para abertura da instruo, as razes, de facto e de
direito, de discordncia relativamente acusao ou no acusao do M. P.
..., donde que, substancialmente, o requerimento contenha uma verdadeira
acusao.30
FREDERICO DA COSTA PINTO tambm assim advoga, ao subscrever
que o requerimento de abertura de instruo apresentado pelo assistente
material e funcionalmente equiparado a uma acusao, quer quanto s exigncias que tem de respeitar (art. 287., n. 2 do CPP), quer quanto ao
regime de constituio de arguido (art. 57., n. 1 do CPP), quer ainda
quanto vinculao temtica do Tribunal de Instruo Criminal (art.os 303.,
n. 1 e 309., n. 1 do CPP).31
Tambm a lei o diz no n. 1 do art. 287. do Cdigo de Processo Penal.
Este entendimento reforado pela Jurisprudncia ao sublinhar que o
requerimento do assistente para abertura da instruo, no caso de absteno
do M. P., equivale acusao,32 apresentando-se, assim, como uma
acusao alternativa.33
At o Supremo Tribunal de Justia alinha nesta viso das coisas, ao
decidir que, embora o requerimento do assistente para abertura de instruo
no se assuma como uma acusao em sentido formal, encerra em si uma
acusao em sentido material, delimitando o objecto do processo, assim se
respeitando o princpio do acusatrio.34

30
31

32
33
34

Curso de Processo Penal, II, pg. 139.


Segredo de Justia e Acesso ao Processo, Jornadas de Direito Processual Penal e Direitos
Fundamentais, Livraria Almedina, Coimbra 2004, pg. 74.
AcRE de 14.04.95, CJ. XX, 2, pg. 208.
AcRE de 20.05.97, CJ XXII, 3, pg. 143.
Ac. de 23.05.01, Proc. n. 151/01-3.a, Acs. do STJ n. 51, pg. 80. Registaremos ainda aqui,
por emblemtico, o Ac. do STJ de 13.11.2002, Proc. n. 2806/02-3.a, relatado pelo Ex.mo
Conselheiro BORGES DE PINHO, que reza assim:O requerimento do assistente para a
abertura da instruo, no caso de arquivamento do processo pelo M. P., porque definidor e
limitador do prprio processo, deve utilizar a veste de uma verdadeira acusao, enformando-se,
perfilando-se e apresentando-se substancialmente como uma acusao alternativa, natural e consequentemente descrevendo e exarando aqueles dados e factos concretos, materiais e objectivos
que sustentam e justificam uma eventual aplicao das sanes prevenidas nas normas que se
imputam como violadas.

45

NOES DE PROCESSO PENAL

E j depois, fixou jurisprudncia no sentido de que no h lugar a


convite ao assistente para aperfeioar o requerimento de abertura de instruo, apresentado nos termos do artigo 287., n. 2 do Cdigo de Processo
Penal, quando for omisso relativamente narrao sinttica dos factos que
fundamentam a aplicao de uma pena ao arguido.35
Parece no se justificarem mais desenvolvimentos para se poder concluir que em casos tais no se verifica falta de acusao, nem sendo de dizer
que o despacho de pronncia fez introduzir o feito em juzo em lugar de
uma acusao, no ficando assim, inobservado o princpio da acusao.
3.3. Relativamente ao andamento do processo
3.3.1. Princpio do contraditrio
O princpio do contraditrio traduz-se na faculdade concedida aos diversos
intervenientes processuais de discutirem o objecto do processo e as suas incidncias
fundamentais, permitindo a uns que forneam os motivos ou razes de facto ou de
direito que julguem assistir-lhes e a outros que rebatam ou contestem esses mesmos
motivos ou razes.
GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA36 apresentam o princpio do
contraditrio sob trs perspectivas essenciais:
direito de ouvir (dever e direito conferidos ao juiz para ouvir as
razes das partes da acusao e da defesa em relao a assuntos
sobre os quais tenha de proferir uma deciso);
direito de ser ouvido (direito de que gozam os sujeitos processuais de
serem ouvidos sempre que possam vir a ser afectados pela deciso,
de forma a garantir-lhes uma influncia efectiva no desenvolvimento
do processo);
direito de interveno (direito conferido ao arguido para intervir no
processo e de se pronunciar e contraditar todos os testemunhos,
depoimentos ou outros elementos de prova ou argumentos trazidos
ao processo, o que impe designadamente que ele seja o ltimo a
intervir ...).
35
36

46

AcSTJ de 12-05-2005, DR IS-A de 14.07.2005.


Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, pg. 206.

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

Este princpio do contraditrio est presente em todas as fases do processo, ainda que em medidas diferentes.
Durante o inqurito surge de forma muito tnue, j que apenas acode
no caso de tomada de declaraes para memria futura (art. 271.), na
exacta medida em que tais declaraes podem ser utilizadas em julgamento,
tanto assim que tal diligncia corre at perante o juiz de instruo.
Justifica-se a fraca expresso que o princpio tem nesta fase, porquanto
durante ela prevalece e deve prevalecer a ideia de que a necessidade de preservar a recolha de prova e o xito das investigaes de influncias estranhas
e eventuais tentativas de perturbao movidas pelo suspeito ou arguido
impede as diligncias processuais sejam invalidadas por procedimentos que
ponham em causa os interesses que lhes subjazem.
J se nota um certo, ainda que reduzido, alargamento da expresso do
princpio na fase da instruo, pois que esto submetidos ao contraditrio
no apenas (e mais uma vez) as declaraes para memria futura (cfr. art.os
294. e 271.), como tambm o debate instrutrio (cfr. art.os 298., 299. e 301.,
n. 2).
A fase do julgamento aquela em que o princpio ganha plena aplicao, pois que toda a audincia corre sob o signo do contraditrio (cfr. art.os
323., al. f) dever de garantia do contraditrio por parte do juiz que preside
ao acto; 327. contraditoriedade; 340. princpios gerais quanto produo de prova, especialmente o seu n. 2; 360. alegaes orais; 361. ltimas declaraes do arguido).

3.3.2. Princpio da investigao


Atravs do princpio da investigao atribui-se ao Tribunal o poder/dever
de, por sua iniciativa e independentemente dos contributos dados pela acusao e
pela defesa, proceder realizao das diligncias que cuidar pertinentes no sentido
do esclarecimento dos factos e da descoberta da verdade a respeito dos mesmos.
O princpio no tem manifestamente carcter absoluto, na medida em
que existem as limitaes decorrentes do objecto do processo (o tribunal no
pode ir alm do que se contm na acusao ou no despacho de pronncia) e
dos mtodos de prova (s so permitidos mtodos de obteno de prova
legais, isto , aqueles no sejam proibidos por prpria lei no proba).
47

NOES DE PROCESSO PENAL

Porm, a aplicao do princpio no se circunscreve, porm, fase do


julgamento (cfr. art.os 340., 308. e 321.), pois que tambm tem expresso na
fase da instruo (cfr. art. 290.).
Quanto ao inqurito o problema no se pe porque a ao M. P. e s a
ele cabe investigar os factos para poder decidir sobre a sua introduo em
juzo.
3.3.3. Princpio da suficincia
O princpio da suficincia tem como contedo o facto de o processo
penal, em regra, se bastar a si prprio, o que significa que a sua promoo
independente e autnoma de qualquer outro processo e que nele se podem e devem,
tambm em regra, decidir todas as questes que interessem deciso da causa penal:
obrigatoriamente se forem de natureza penal, sempre que possvel se tiverem
outra natureza.
A regra a de que o juiz ou tribunal, competente para processar um
facto delituoso, deve ser igualmente competente para processar todos os elementos que o constituem, donde que se diga, que o juiz da aco o juiz
da excepo.37
O que tem a ver com o problema das chamadas questes prejudiciais de
que a seu tempo se ir falar.
Este princpio tem consagrao no art. 7.

3.3.4. Princpios da celeridade e da economia processuais


O princpio da celeridade impe que o processo penal se desenvolva e conclua no mais curto espao de tempo possvel, de modo a poder dar realizao efectiva
ao direito penal de que instrumento.
A celeridade do processo realiza trs importantes objectivos: por um lado,
evita um desnecessrio sofrimento para o prprio arguido, porque a incerteza da deciso e a ameaa da pena que sobre ele paira pode significar e frequentemente significa o condicionamento da sua vida pessoal e profissional
37

48

Como refere GALDINO SIQUEIRA, Curso de Processo Criminal, 2.a ed., pg. 338, 45,
n. 409.

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

e at mesmo a sua liberdade; por outro, furta o ofendido a consequncias


perniciosas, na medida em que quanto mais cedo houver deciso (e deciso
justa) mais cedo ele retomar a paz, mais cedo ele retomar confiana na
sociedade que lhe fez justia; e finalmente porque tranquiliza a sociedade,
uma vez que a paz social assenta em grande parte na certeza de que os criminosos so condenados e os inocentes absolvidos, no deixando, pois, que
germine a ideia de impunidade e o descrdito da justia.38
Uma consagrao expressa deste princpio pode ser encontrada no art.
312., n. 1, onde se dispe que a data de audincia deve ser a mais prxima
possvel, de modo que entre ela e o dia em que os autos foram recebidos no decorram mais de dois meses, prescrevendo-se mesmo na Constituio que quem
for acusado da prtica de crime deve ser julgado no mais curto prazo compatvel com as garantias de defesa (art. 32., n. 2, 2.a parte).

Assente
indispensveis
traduz, assim,
ciais, surge o

na ideia de que o processo penal deve levar a cabo as diligncias


ao esclarecimento dos factos com o maior proveito possvel, o que se
na obrigao de se evitarem actos inteis e formalidades no essenprincpio da economia.

Assim, seja qual for a fase do processo, deve o aludido princpio imperar sem constrangimentos, o que vale por dizer que o M. P. no inqurito (ou
as polcias sob o seu controlo) devem limitar-se realizao das diligncias
indispensveis investigao da existncia do crime, determinao dos
seus agentes e da respectiva responsabilidade, bem como descoberta e
recolha das provas, em ordem deciso sobre a acusao (art. 262., n. 1);
que na instruo o juiz s deve implementar diligncias que se destinem em
exclusivo comprovao judicial da deciso de deduzir acusao ou de
arquivar o inqurito (art. 286., n. 1); 39 e que no julgamento o juiz deve circunscrever-se ao objecto do processo (delimitado pela acusao ou pelo despacho de pronncia), s dando curso produo de meios de prova cujo

38

39

Como acentua GERMANO MARQUES DA SILVA,Curso de Processo Penal, I, pgs. 79 e


80.
No se pode transformar a instruo numa nova investigao, repetindo-se nela, invariavelmente, os actos e diligncias produzidos na fase do inqurito, quando certo que,
de acordo com a lei, ela apenas serve para fazer a comprovao judicial da deciso de
acusar ou de arquivar esse mesmo inqurito (cfr. art. 286.).

49

NOES DE PROCESSO PENAL

conhecimento se lhe afigure necessrio descoberta da verdade e boa deciso da causa (art. 340., n. 1).
Em qualquer circunstncia, deve haver a preocupao firme em no se
sobrecarregarem os autos com diligncias que no sirvam os objectivos que a
lei definiu para cada uma das fases ou com actos excessiva e desnecessariamente formalizados que nada lhes acrescentam nem lhes conferem maior
dignidade e credibilidade.

3.4. Relativamente prova


3.4.1. Princpio da presuno de inocncia
Com este princpio, at haver uma deciso penal condenatria, com trnsito
em julgado, todo o arguido se presume inocente, no recaindo sobre ele, por isso,
o nus de provar que no responsvel pela prtica do facto ilcito tpico
que porventura lhe seja imputado, antes cabendo acusao fazer prova de
que o cometeu e assim merece ser censurado.
este princpio uma das grandes conquistas da Humanidade, tendo
sido legado pela Frana e depois transposto para a Declarao Universal dos
Direitos do Homem, em cujo art. 11., n. 1, se dispe que toda a pessoa acusada de um acto delituoso presume-se inocente at que a culpabilidade fique legalmente provada no decurso de um processo pblico em que todas as garantias necessrias de defesa lhe sejam asseguradas.
A lei portuguesa tambm no o esqueceu a nvel constitucional (art.
32., n. 2), onde se prescreve que todo o arguido se presume inocente at ao
trnsito em julgado da sentena de condenao.
Em resumo, pois, o modelo adoptado para o direito processual penal
oferece um sistema que repousa na presuno de inocncia e nunca na presuno de culpa.

3.4.2. Princpio do in dubio pro reo


Como corolrio do anterior princpio da presuno de inocncia apresenta-se o princpio in dubio pro reo, que obriga a que, instalando-se e permanecendo dvida acerca de factos referentes ao objecto do processo (existncia dos
50

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

factos, forma de cometimento e responsabilidade pela sua prtica) essa dvida


deve sempre ser desfeita em benefcio do arguido relativamente ao ponto ou pontos
duvidosos, podendo mesmo conduzir sua absolvio.
Um non liquet na questo da prova no permitindo nunca ao juiz ...
que omita a deciso ... tem de ser sempre valorado a favor do arguido,
sendo com este sentido e contedo que se afirma o princpio in dubio pro
reo.40
Adverte, no entanto, FIGUEIREDO DIAS:
... O princpio in dubio pro reo vale s, evidentemente, em relao prova da
questo-de-facto e j no a qualquer dvida suscitada dentro da questo de direito:
aqui a nica soluo correcta residir em escolher, no o entendimento mais favorvel ao
arguido, mas sim aquele que juridicamente se reputar mais exacto.
Relativamente, porm, ao facto sujeito a julgamento o princpio aplica-se sem
qualquer limitao, e portanto no apenas aos elementos fundamentadores e agravantes
da incriminao, mas tambm s causas de excluso da ilicitude ... e de excluso da
pena ..., bem como s circunstncias atenuantes, sejam elas modificativas ou simplesmente gerais.41

Decidiu o Supremo Tribunal de Justia.42


III O princpio in dubio pro reo, constitui um princpio probatrio, segundo
o qual a dvida em relao prova da matria de facto, tem de ser sempre valorada
favoravelmente ao arguido, traduzindo o correspectivo do princpio da culpa em direito
penal, a dimenso jurdico-processual do princpio jurdico-material da culpa concreta
como suporte axiolgico-normativo da pena.
IV Este princpio no tem quaisquer reflexos ao nvel da interpretao das normas penais. Em caso de dvida sobre o contedo e o alcance das normas penais, o problema deve ser solucionado com recurso s regras de interpretao, entre as quais o
princpio do in dubio pro reo no se inclui, uma vez que este tem reflexos exclusivamente ao nvel da apreciao da matria de facto sejam os pressupostos do preenchimento do tipo de crime, sejam os factos demonstrativos da existncia de uma causa de
excluso da ilicitude ou da culpa.
V Estando em causa a qualificao jurdica de uma determinada conduta, questo de direito que envolve a interpretao das normas que tipificam a conduta em causa,

40
41
42

Como salienta FIGUEIREDO DIAS, Direito Processual Penal, I Vol., pg. 213.
Direito Processual Penal, I Vol., pg. 215.
AcSTJ de 25-05-2006, proc. n. 1389/06-5.

51

NOES DE PROCESSO PENAL

no lcito recorrer ao princpio in dubio pro reo, ou a eventual decorrncia substantiva do mesmo, tanto mais quando nenhuma dvida expressaram as instncias, nem
resulta da matria de facto provada.

3.4.3. Princpio da livre apreciao da prova


Este outro princpio, primeira vista, poderia inculcar que o julgador
goza de um poder absoluto e discricionrio na apreciao e valorao dos
elementos de prova recolhidos nos autos.
Mas no assim.
Com efeito, o que o princpio nos vem dizer que o julgador tem a
liberdade de formar a sua convico sobre os factos submetidos a julgamento
com base apenas no juzo que se fundamenta no mrito objectivamente concreto
desse caso, na sua individualidade histrica, tal como ele foi exposto e adquirido
representativamente no processo (pelas alegaes, respostas e meios de prova utilizados, etc.).43
FIGUEIREDO DIAS confere a tal princpio um significado ambivalente:
negativo, enquanto ausncia de critrios legais predeterminantes do valor a
atribuir prova; positivo, como querendo traduzir liberdade de acordo com
um dever o dever de perseguir a chamada verdade material , de tal
sorte que a apreciao h-de ser, em concreto, reconduzvel a critrios objectivos e, portanto, em geral susceptvel de motivao e de controlo ....44
Tal princpio vem contemplado no art. 127. (salvo quando a lei dispuser
diferentemente, a prova apreciada segundo as regras da experincia e a livre convico da entidade competente) e cobre todas as fases do processo, qualquer
que seja a entidade por ela responsvel, assentando, como diz a lei, nas
regras da experincia e em critrios lgicos, de modo que a convico de
quem aprecia livremente a prova se apresente racional, no arbitrria nem
meramente subjectiva.
As regras da experincia so definies ou juzos hipotticos de contedo genrico, independentes do caso concreto sub judice, assentes na

43

44

52

Utilizando as palavras de GERMANO MARQUES DA SILVA apoiadas em CASTANHEIRA NEVES, Curso de Processo Penal, I, pg. 85.
Direito Processual Penal, I Vol. pgs. 202 e 203.

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

experincia comum, e por isso independentes dos casos individuais em cuja


observao se aliceram, mas para alm dos quais tm validade.45 Portanto,
trata-se de regras que se vo sedimentando ao longo dos tempos, e colhidas
da sucessiva repetio de circunstncias, factos e acontecimentos, e que nos
levam, perante igual quadro concreto, a que se infiram as mesmas consequncias.
A livre convico, por seu turno, constitui um meio de descoberta da
verdade, no uma afirmao infundamentada da verdade, ou seja, uma
concluso livre, porque subordinada razo e lgica, e no limitada por
prescries formais exteriores.46 Da a exigncia da devida motivao e fundamentao dos juzos valorativos extrados pelo julgador na apreciao da
prova para que se possa aquilatar se a sua convico est devidamente sedimentada.
Com efeito, um dos requisitos essenciais das decises judiciais a sua
fundamentao, que consiste precisamente na enumerao dos factos provados
e no provados, bem como de uma exposio, tanto quanto possvel completa, ainda que concisa, dos motivos, de facto e de direito, que fundamentam a deciso, com indicao das provas que serviram para formar a convico do tribunal (art. 374., n. 2), sem o que a sentena ser nula [art.
379. al. a)].
Mas no ilimitado este princpio da livre apreciao da prova, mesmo
nos termos condicionados em que vem formulado na lei.
Na verdade, e para alm das balizas estabelecidas pelo prprio art.
127. (regras da experincia e convico lgica e fundamentada do julgador),
outras limitaes existem, como, de resto, decorre daquele citado normativo,
ao excepcionar os casos em que a lei dispe diferentemente. O que sucede, por
exemplo, com os art.os 163., n. 1 (o juzo tcnico, cientfico ou artstico inerente prova pericial presume-se subtrado livre apreciao do julgador);
169. (consideram-se provados os factos materiais constantes de documento
autntico ou autenticado enquanto a sua autenticidade ou a veracidade
do seu contedo no forem postos em causa); e 344., n.os 1 e 2, al. a) (confisso integral e sem reserva dos factos, que, por isso, sero tidos como provados).

45
46

Afirmava-o CAVALEIRO DE FERREIRA, Curso de Processo Penal, II, pg. 30.


CAVALEIRO DE FERREIRA, Curso de Processo Penal, II, pg. 27.

53

NOES DE PROCESSO PENAL

3.4.4. Princpio da verdade material


O princpio da verdade material 47 impe ao tribunal que, por si s e sem
ter que esperar por contributos alheios, proceda produo de prova dos factos que
so sujeitos ao seu julgamento por forma a que atravs dela tente alcanar a sua
exacta reconstituio e, consequentemente, a verdade acerca deles.
Isto vale por dizer que obrigao do tribunal no se acomodar mera
verdade processual ou probatria (isto , verdade resultante da prova que
lhe levada pela acusao ou pela defesa), mas prosseguir no sentido da
verdade histrica ou material (o mesmo dizer, daquela verdade que coincida ou pelo menos se possa aproximar daquilo que realmente aconteceu), e
essa tarefa j cabe ao prprio tribunal.
No h uma verdade formal e uma verdade material; mas somente a
verdade, afirmava CAVALEIRO DE FERREIRA. Da que, em seu entender,
mais acertado seria falar dum princpio formal e dum princpio material
acerca da verdade, pondo assim em relevo a natureza processual do meio de
obter a verdade, e no a distino inexistente entre duas verdades.48
J de forma diversa se exprime PAULO SARAGOA DA MATTA:
... quer os indcios quer a prova so neste sentido conceitos jurdicos prprios, eivados de um carcter de consabida relatividade. que se com propriedade se
afirma que quer uns quer outros visam demonstrar a realidade dos factos, com igual
acerto se dir que a verdade que os mesmos atestam sempre, por definio, uma mera
verdade processual, isto , aquela que os recursos da Justia e os limites impostos
aco da Lei lograram alcanar. Da o facto de com habitualidade se distinguir a verdade material da verdade formal.
Verdade formal a verdade processualmente demonstrada por recurso s provas
carreadas para os autos, sujeita a todos os limites que, por definio, tem o esprito
humano na tentativa de conhecer e compreender o real, e ainda por aqueles que decorrem da prpria vontade do legislador de tutelar os direitos dos cidados. No se acompanha pois a afirmao segundo a qual no h duas espcies de verdade, mas
somente a verdade. Apenas uma cientificamente reprovvel hipocrisia poder pretender que em juzo o que se conhece a verdade, sendo certo que as mais das vezes o

47

48

54

A que alguns tambm chamam da investigao, mas agora sob a perspectiva da prova,
cfr., v.g., FIGUEIREDO DIAS, Direito Processual Penal, I Vol., pgs. 187 e segts. e GERMANO MARQUES DA SILVA, Curso de Processo Penal, I, pgs. 85 e segts.
Curso de Processo Penal, I, reimpresso, 1981, pg. 50.

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

que se demonstrar (ou no), uma srie de factos articulados pelo acusador ou pela
defesa que, se articulados de modos sensivelmente diferentes, levariam a demonstraes de carcter oposto ...49

3.5. Quanto forma


3.5.1. Princpio da publicidade
O princpio da publicidade tem na sua base a ideia de que, salvo os casos
em que a lei o impea, o debate instrutrio e os autos processuais na fase do julgamento todos os actos, antes da alterao introduzida pela Lei n. 26/2010,
de 30 de Agosto esto submetidos regra da publicidade, isto , decorrem ou
devem decorrer na presena ou sob o controlo de pessoas estranhas sua directa
conduo, isto , no s dos interessados, mas em certas circunstncias, do pblico
em geral.
A sua meta , pois, garantir aos diversos intervenientes processuais
arguidos, ofendidos, assistentes, partes civis a possibilidade de sindicar
e vigiar a forma como o tribunal se incumbe da conduo do caso concreto;
de facultar comunidade avaliar o modo como as suas instituies administram a justia; e ao tribunal ganhar apoio para poder convencer os cidados
da bondade das suas decises.
Com efeito, sublinha FIGUEIREDO DIAS, considerando ... que o processo penal desempenha uma funo comunitria, que assunto da comunidade jurdica, bem se compreende a sua publicidade como forma ptima de
dissipar quaisquer desconfianas que se possam suscitar sobre a independncia
e imparcialidade com que exercida a justia penal e so tomadas as decises.50
A Constituio consagra este princpio garantstico, prescrevendo o seu
art. 206. que as audincias dos tribunais so pblicas, salvo quando o prprio tribunal decidir o contrrio, em despacho fundamentado, para salvaguarda da dignidade das pessoas e da moral pblica ou para garantir o seu
normal funcionamento. Mas tambm no sistema processual, como pode infe-

49

50

A Livre Apreciao da Prova e o Dever de Fundamentao da Sentena, Jornadas de Direito


Processual Penal e Direitos Fundamentais, Livraria Almedina, Coimbra 2004, pgs. 230
e 231.
Direito Processual Penal, I Vol., pgs. 222 e 223.

55

NOES DE PROCESSO PENAL

rir-se do disposto no art. 86., n. 1, ao estatuir-se que o processo penal , sob


pena de nulidade, pblico ressalvadas as excepes previstas na lei.51
Mas, durante a fase de inqurito, pode ser o processo sujeito a segredo
de justia, pelo juiz de instruo, a pedido do arguido, do assistente ou do
ofendido e ouvido o M. P., quando entenda que a publicidade prejudica os
direitos daqueles sujeitos ou participantes processuais (n. 2). Isso mesmo
pode determinar o M. P., sempre que entender que os interesses da investigao ou os direitos dos sujeitos processuais o justifiquem, mas essa deciso est sujeita a validao pelo juiz de instruo no prazo mximo de 72
horas (n. 3). Neste ltimo caso, o M. P., oficiosamente ou mediante requerimento do arguido, do assistente ou do ofendido, pode determinar o seu
levantamento em qualquer momento do inqurito.
Outras mais limitaes publicidade do processo esto ainda previstas na
lei, como, por exemplo, as que advm do disposto no art. 87., n.os 2 e 3
(restries impostas pela possibilidade de grave dano dignidade das pessoas, moral pblica ou ao normal decurso do acto ou em caso de processo
por crime de trfico de pessoas ou contra a liberdade e autodeterminao
sexual); no art. 321. (restries impostas pelo juiz do julgamento antes do
incio da audincia); no art. 323., al. e) (v.g. evacuao da sala de audincias
no caso de perturbao do acto por banda da assistncia ou de parte dela);
etc.
O princpio da publicidade tambm no se alarga aos dados relativos
reserva da vida privada que no constituam meios de prova, especificando a
autoridade judiciria, por despacho, oficiosamente ou a requerimento, os elementos relativamente aos quais se mantm o segredo de justia, ordenando,
se for caso disso, a sua destruio ou que sejam entregues pessoa a quem
disserem respeito (n. 7 do art. 86.)
Mas, o que deveras importa relevar aqui o contedo do princpio da
publicidade, que est bem expresso na lei e pode apresentar-se sob diversificadas vertentes:
direito de assistncia pelo pblico em geral aos actos processuais [art.os
86., n. 6, al. a) e 87.];

51

56

Como melhor se ver ao tratar da questo do segredo de justia, a Lei n. 48/2007, de


29 de Agosto, restringiu-o, a nosso ver, mais do que consente o art. 20., n. 3 da Constituio.

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

direito de relato ou narrao dos actos processuais pelos rgos de comunicao social, desde que no cobertos pelo segredo de justia [art.os 86.,
n. 6, al. b) e 88., com as restries por este impostas]; 52
direito de acesso aos autos por parte do arguido, do assistente, e da parte
civil, atravs da consulta directa, obteno de cpias, extractos ou certides ou de exame fora da secretaria, nos termos e segundo as condies previstas na lei [art.os 86., n. 6, al. c) e 89.];
direito de acesso aos autos por parte de outras pessoas, atravs da consulta
directa ou da obteno de cpia, extracto ou certido, se mostrarem
nisso interesse legtimo [art.os 86., n. 6, al. c) e 90.].
Oportunamente, e ao estudar-se o regime dos actos processuais, voltaremos a cuidar destas matrias, de um modo particular do segredo de justia
que assunto vizinho do princpio da publicidade.
3.5.2. Princpio da oralidade
Transmite-nos o princpio da oralidade a ideia de que s podem servir de
fundamento deciso as provas produzidas, discutidas ou apreciadas de forma oral
na audincia de julgamento.

52

Na publicidade feita pelos rgos de comunicao social surgem muitas vezes alguns
dos mais complexos problemas da poltica processual penal actual. O critrio geral da
sua soluo estar em dar a maior latitude de actuao possvel aos rgos de informao, mas com um limite inultrapassvel: o de que da no venha sensvel perigo para
a consistncia e eficcia do direito de defesa do arguido ou da pretenso punitiva do
Estado, em suma ..., para um fair trial, para um julgamento justo.
(...) O perigo de que se fala muito real e frequente ... e pode assumir as formas
mais diversas, desde o desencadeamento de campanhas emocionais e demaggicas contra ou a favor do arguido, at publicao das simples comunicaes, habitualmente
feitas aos rgos de informao pelas entidades instrutrias, em que se d (ou se
subentende, o que quase sempre ainda pior) como assente a autoria de certos crimes
e a culpabilidade de certos arguidos. Isto representa uma violao dos mais basilares
princpios do nosso direito processual penal, ao substituir-se o legal trial by court, o due
process of law, por um de todo ilegal e inconstitucional trial by newspaper. de resto um
facto sociologicamente comprovado que os excessos na publicidade informativa do processo penal podem mesmo contribuir para a criao de um sistema informal de justia
penal sem julgamento, onde ... sofrem irreparvel dano a presuno de inocncia do
arguido e as suas garantias fundamentais (FIGUEIREDO DIAS, Direito Processual Penal,
I Vol., pgs. 226 e 227).

57

NOES DE PROCESSO PENAL

Tal princpio fli claramente, ainda que no de forma directa, do disposto no art. 355., ao prescrever-se que no valem em julgamento, nomeadamente para o efeito de formao da convico do tribunal, quaisquer provas
que no tiverem sido produzidas ou examinadas em audincia.
Ora como o julgamento decorre com a produo oral das provas (os
intervenientes processuais falam perante o tribunal do que sabem sobre os
factos em discusso cfr. art.os 96., n. 1, 343., n. 1, 343. a 350.), a adopo do princpio indiscutvel, no havendo qualquer quebra mesmo
quando se grava ou passa a escrito o que foi dito em audincia ou quando
se lem documentos escritos juntos aos autos, porquanto, num caso ou noutro, essas provas foram prestadas oralmente perante o tribunal, acol atravs
da sua prvia produo em juzo, aqui mediante a sua leitura e posterior
discusso.
Em razo do exposto, o princpio enunciado tem o seu espao de eleio na fase do julgamento, sendo certo que, tambm no decurso da instruo
(quando exista) h uma parte dela que corre sob o signo da oralidade, que
o debate instrutrio, o que, de resto, est expressamente imposto em lei (cfr.
art. 289., onde se fala em debate instrutrio, oral e contraditrio).
3.5.3. Princpio da imediao
O princpio da imediao assenta na relao de proximidade comunicante
entre o tribunal e os participantes no processo, de modo tal que aquele possa obter
uma percepo prpria do material que haver de ter como base na sua deciso.53
Trata-se, pois, de um princpio que procura fazer repousar a deciso final
numa prova que foi produzida perante o prprio autor dessa deciso.
Da que a lei faa depender o valor das provas indispensveis formao da convico do julgador essencialmente da sua produo em audincia
(art. 355., n. 1), por forma a permitir que o tribunal tenha a possibilidade
de receber directamente essas mesmas provas e apreci-las no decurso do
julgamento.
exactamente essa anlise ao vivo e directa no s dos dados informatrios fornecidos pelos intervenientes processuais, particularmente pelo
53

58

Na definio insubstituvel de FIGUEIREDO DIAS, Direito Processual Penal, I Vol.,


pg. 232.

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

arguido, mas tambm da personalidade e da conduta de quem os produz,


que vai habilitar o Tribunal a confrontar os contributos de cada um e ajuizar
da respectiva segurana e credibilidade e, consequentemente, decidir em
conscincia.

3.5.4. Princpio da concentrao


Os art.os 328. e 365. consagram o princpio da concentrao, que nos
d conta de que, dentro das possibilidades, os actos processuais devem ter lugar
numa s audincia, e, quando tal no for exequvel, o mais prximo possvel uns dos
outros, de molde a que, no s os intervenientes processuais, mas especialmente o tribunal, tenham sempre presente o que se passou em cada um desses actos, sem lapsos de memria prejudiciais ao desfecho da lide.
Contudo, este princpio, no deve ser praticado em termos radicais
sempre que a sua observncia conduza a prejuzos irreparveis para a
defesa, como acontece quando a concentrao impea o exerccio pleno e
em condies adequadas dos direitos que cabem aos intervenientes processuais.54

54

H uns anos atrs leu-se na comunicao social que num tribunal francs seguidor
implacvel do princpio da concentrao foi protagonista de uma situao inslita que
o Dr. FRANCISCO TEIXEIRA DA MOTA nos relatou assim (Jornal Pblico, de 19.11.04):
Makhfi apresentou no Tribunal Europeu dos Direitos do Homem (TEDH) queixa
contra a Frana, por entender terem sido violados os seus direitos de defesa tal como
se encontram consagrados no art. 6. da Conveno Europeia dos Direitos do Homem.
A audincia do seu julgamento em Frana, perante a Cour dAssises de maine e
Loire, em que era acusado da prtica de crimes mltiplos de violao e roubo, tivera
incio no dia 3 de Dezembro de 1998 s 9h15 se terminara, com a leitura da sentena,
no dia 5 de Dezembro s 8h30.
A sesso de julgamento, que comeara a 3 de Dezembro s 9h15, foi interrompida
s 10h30 e retomada s 14h00 com um curto intervalo das 16h10 at s 16h35, prosseguindo at s 18h25. Continuou no dia 4 de Dezembro das 9h15 s 13h00, com intervalo at s 14h30. Interrompida s 16h40, foram retomados os trabalhos das 17h00 at
s 20h00, com nova interrupo para o jantar, recomeando s 21h00 com interrupo
s 0h30, j no dia 5. Os trabalhos foram retomados e 1h00 o advogado de defesa de
Makhfi apresentou um requerimento para que fossem suspensos e marcada a sua continuao para as 9h00 daquele mesmo dia 5 de Dezembro, o que foi recusado, prosseguindo a audincia at s 4h00, com uma interrupo ento de 25 minutos para os
advogados de defesa prepararem as alegaes orais. O advogado de Makhfi foi o

59

NOES DE PROCESSO PENAL

4. INTERPRETAO E INTEGRAO DAS LEIS PROCESSUAIS


PENAIS
Seja qual for o sector do direito em que nos situemos, os preceitos
legais, no se apresentam sempre nem suficientemente claros, nem totalmente bastantes para cobrir toda a malha de situaes possveis.
Penetrar o sentido e esprito da norma, para esclarecer a sua obscuridade ou para determinar o seu alcance, ou ainda para decidir sobre qual a
norma aplicvel a casos no expressamente previstos, so problemas comuns
a todos os ramos do direito.55
As leis, obra do Homem, ho-de necessariamente reflectir as limitaes
prprias da sua condio, pelo que em maior ou menor medida, todas elas,
antes de aplicadas, tero que passar pelo crivo da determinao do seu verdadeiro significado e sentido.
Por mais competente, preparado e rigoroso que se apresente o legislador sempre ho-de sobrar algumas imprecises de redaco, derivadas do
uso de conceitos vagos ou dbios ou de expresses polissmicas ou vazios
legais, que demandam, pois, umas e outros, trabalho de anlise interpretativa ou integradora por parte do aplicador do direito.
Da que se mostre adequada uma curta viagem pelo caminho sinuoso e
nem sempre fcil de trilhar de encontrar lei com sentido alcanvel para as
situaes concretas da vida aqui circunscritas ao mbito processual penal.

55

segundo a alegar, tendo o jri retirado s 6h00 para deliberar. s 8h15 foi Makhfi condenado a 8 anos de priso.
Para Makhfi a Frana no lhe assegurara o direito a um julgamento justo ou equitativo, nem respeitara o seu direito a ter tempo e as condies necessrias para a preparao da defesa com a durao de 17h15 de sesso de julgamento no mesmo dia
com alegaes a hora muito tardia.
Porque uma das exigncias do processo justo ou equitativo o respeito do princpio da igualdade de armas, que implica a obrigao de oferecer, a cada uma das partes
processuais, uma possibilidade razovel de apresentarem as suas verses em condies que no sejam claramente desfavorveis para qualquer delas, o TEDH no teve
dvidas em condenar a Frana por manter estas verdadeiras aberraes judiciais, nada
a evidente desproporo e uma injustificada compresso do tempo para preparar a
defesa.
Como afirmava CAVALEIRO DE FERREIRA, Curso de Processo Penal, I, pgs. 59 e 60.

60

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

4.1. Interpretao
Interpretar a lei tentar saber o que ela diz, o que prev, que situaes
ela cobre. tentar descobrir o alcanvel significado das palavras que contm, quer na sua literalidade, quer no seu esprito.
Como bvio, no se vai aqui discorrer sobre as diversas espcies de
interpretao que a Doutrina tradicionalmente nos oferece o que, de resto,
pode ser estudado em qualquer manual de Direito 56 , at porque neste
domnio muito poucas particularidades h a assinalar em relao aos regimes gerais.
Como acentua FIGUEIREDO DIAS, o problema da interpretao da lei
em direito processual penal no tem, pois, autonomia, circunscrevendo-se
portanto, como em qualquer outro mbito, necessidade de uma actividade
prvia em relao aplicao do direito ... tendente a descortinar o contedo de sentido nsito em um certo texto legal, sem esquecer, porm, que,
para uma interpretao axiolgica e teleolgica neste domnio de dar
relevncia especial ao fim do processo.57
Tanto que o Cdigo de Processo Penal no contempla a matria de
interpretao, o que nos remete, obviamente, para a doutrina geral de interpretao das leis, desde logo para os critrios inscritos no art. 9. do Cdigo
Civil:
reconstituio, a partir dos textos, do pensamento legislativo, tendo
em conta a unidade do sistema jurdico, as circunstncias em que a lei
foi elaborada e as especficas condies de tempo da sua aplicao;
limitao desse pensamento legislativo a uma correspondncia mnima com a letra da lei;
presuno de que o legislador consagrou as solues mais acertadas e
soube exprimir o seu pensamento em termos adequados.
A natureza especial do processo penal recomenda, no entanto nesta
matria, algumas cautelas, de que nos advertiu j FIGUEIREDO DIAS 58
chamando a ateno para os fins do processo penal , e de que muito antes

56
57
58

Vd., v.g. as nossas Noes Elementares de Direito Penal, 3. Ed., 2009.


Direito Processual Penal, I Vol., pg. 95.
Cfr. Direito Processual Penal, I Vol., pg. 95.

61

NOES DE PROCESSO PENAL

nos deu nota A. PALMA CARLOS, na linha de Florian, ao acentuar a necessidade de, neste ramo do direito, se dever relevar o princpio da interpretao
sistemtica, segundo o qual importa fazer uma coordenao do conjunto das
disposies legais, para no se dar uma interpretao diferente da que
resulta da legislao geral em torno do mesmo problema, e respeitar algumas regras essenciais, como sejam as interpretaes restritivas em matria de
proibies ou nulidades e as interpretaes extensivas sempre que se trate
de direitos e faculdades processuais.59

4.2. Integrao
Designa-se de integrao a operao atravs da qual, na falta de disposio legal que se aplique directamente a uma qualquer situao jurdica, se
procura encontrar forma de, indirectamente, solucionar o vazio da lei. A partir desta simples e despretensiosa noo logo se apreende que a matria de
integrao da lei pressupe a existncia de uma falta de previso, isto , de
uma lacuna, que escapou contemplao do legislador.
A primeira tarefa do aplicador do Direito residir exactamente a: saber
se, face a uma situao concreta, existe ou no uma omisso, uma lacuna.
Com efeito, senhores desta ideia base, desde logo verificamos que o primeiro
problema que se nos pe quando somos confrontados com uma situao que
aparenta ser de vazio legal, o de apurar se o caso ou no de omisso ou
lacuna ou de mera obscuridade da lei.
Costuma distinguir a Doutrina entre as chamadas lacunas aparentes e
as verdadeiras e prprias lacunas, considerando que h uma lacuna aparente
quando se prev a situao mas no se soube transportar para a lei, de
forma clara, a regulamentao respectiva, criando-se assim a falsa ideia de
que se est perante uma omisso, isto , que h um vazio, quando verdadeiramente no h; e que haver uma lacuna real, autntica, quando existe
verdadeiramente uma falta de regulamentao, ou seja, uma falta de previso da situao.

59

62

Direito Processual Penal Lies ao 5. ano jurdico de 1953/54, ed. da AAFDL, pgs. 92
e 93.

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

S nos interessam, neste momento, as lacunas reais, porquanto as meramente aparentes no necessitam de qualquer tipo de integrao, sendo resolvidas por via da interpretao, isto , da determinao do sentido e alcance
da norma pouco clara ou de significado duvidoso.
O problema da integrao de lacunas tem contemplao expressa no
ordenamento processual penal portugus (cfr. art. 4. do respectivo Cdigo),
a se preceituando que os casos omissos podero ser resolvidos por trs vias
distintas:
analogia de lei;
regras do processo civil;
analogia de direito.
A analogia de lei ou analogia legis a via ou mecanismo que procura
integrar as lacunas atravs do recurso a preceitos do prprio Cdigo de Processo Penal que contemplam situaes anlogas omissa.
Este expediente que pressupe obviamente que o Cdigo contemple
essas mesmas situaes anlogas oferece-se aos operadores judicirios
como o primeiro e mais idneo caminho para preencher uma lacuna, na
medida em que se sabe que nada melhor para o efeito do que recorrer s
disposies legais que comungam do mesmo esprito do sistema.
Regista, com efeito, JOS ANTNIO BARREIROS, que a prioridade
conferida a esta via de superao de lacunas parte da presuno segundo a
qual de inferir que se a lei prev determinado caso e o regula de certa
maneira, da mesma maneira teria regulado os outros casos relativamente aos
quais procedam as razes justificativas daquela regulamentao.60
A Doutrina aceita quase consensualmente a admissibilidade da analogia
legis em direito processual penal, desde que da no resulte um agravamento
do estatuto do arguido ou que as normas a utilizar no tenham carcter
excepcional.61

60
61

Manual de Processo Penal, pg. 232.


Assim, por exemplo:
LUS OSRIO (Comentrio ao Cdigo de Processo Penal Portugus, I, pgs. 100 e
101):Em geral admite-se desde que no traga uma limitao ou restrio subjecti-

63

NOES DE PROCESSO PENAL

Se no houver no Cdigo lugares paralelos onde se possa ir beber regulamentao para a situao lacunar existente, ento ter-se- que recorrer
segunda alternativa contemplada na lei: as regras do processo civil. Este
segundo mtodo de preenchimento de lacunas faz jus ao carcter subsidirio
por excelncia desde sempre atribudo ao ordenamento processual civil relativamente ao processo penal, exactamente por constituir o complexo normativo melhor elaborado, com mais tradio, e aquele que sempre serviu de
cobertura ao processo penal, se bem que o Cdigo actual j mostre um
desejo claro embora ainda tmido de, aos poucos, se ir independentizando do processo civil, criando as suas prprias regras.
No entanto, o lugar de destaque que conferido ao processo civil no
mecanismo do preenchimento de lacunas em processo penal continua a justificar-se pela proximidade ainda existente entre ambos justifica plenamente.
Mas o recurso do processo civil no incondicional.
Na verdade, o recurso ao complexo normativo processual civil, conforme diz a lei, s admissvel se se mostrar harmonizvel com os princpios do
processo penal, o que bem se compreende, atentas as diferenas estruturais
existentes entre cada um destes universos, que servem naturalmente finalidades distintas, e com o processo penal a reclamar proteco especfica atentos os relevantes valores ligados pessoa humana que este ltimo se prope
acautelar.

vidade ou ao exerccio dos direitos ou dos interesses reconhecidos a uma pessoa, ou


que tenham carcter excepcional.
FIGUEIREDO DIAS ( Direito Processual Penal, I, pg. 97 ): O recurso analogia em
processo penal fica completamente vedado ... sempre que ... venha a traduzir-se
num enfraquecimento da posio ou numa diminuio dos direitos processuais do
arguido (desfavorecimento do arguido, analogia in malam partem).
JORGE FONSECA (Apontamentos Escolares, 4.a aula 25.03.87 na Faculdade de
Direito de Lisboa):... os mesmos fundamentos que probem a analogia em Direito
Penal tambm devem ser utilizados para proibir a analogia em Direito Processual
Penal, sempre que isso implique uma restrio das posies ou direitos do arguido,
nomeadamente quando so restringidos os seus direitos de defesa.
COSTA PIMENTA (Cdigo de Processo Penal Anotado, 2.a ed., pg. 40): no podero
ser aplicadas por analogia as normas que disciplinarem as medidas de coaco e de
garantia patrimonial, as condies de emisso de mandados de captura, a deteno
em flagrante delito ou fora dessa situao.

64

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

Disso nos d testemunho inequvoco o Supremo Tribunal de Justia,62


enquanto o processo civil constitui o instrumento de realizao de interesses
de natureza eminentemente privada, ... j o processo penal surge como meio
de satisfao de um interesse pblico que visa proteger bens jurdicos estruturantes da comunidade politicamente organizada, o que desde logo acarreta para este especificidades a que o processo civil no logra, sempre, dar
resposta adequada.
Donde que, em circunstncias tais, no se antolhe neste plano outro
caminho a seguir que no seja o de abandonar esta alternativa, por insusceptvel de harmonizao com os princpios do processo penal.
E, ento, somos naturalmente encaminhados para a terceira e ltima via
de preenchimento de lacunas: a dos princpios do processo penal.
Esses princpios j foram antes mencionados e caracterizados e por isso
no lhes sero feitas aqui outras referncias.
Ficar apenas uma nota: enquanto na alternativa anterior os princpios
do processo penal exerciam uma funo negativa ou limitadora da aplicao
das normas do processo civil, aqui os mesmos princpios assumem uma funo positiva ou integradora, aplicando-se directamente s lacunas da lei processual penal.
Percorridos que sejam todos estes caminhos sem se lograr preencher a
omisso hiptese que se afigura quase acadmica ento ter-se- que
ensaiar a soluo preconizada pela lei civil (art. 10., n. 3, do respectivo
Cdigo), segundo a qual a situao resolvida segundo a norma que o prprio
intrprete criaria, se houvesse de legislar dentro do esprito do sistema, mas sempre com respeito pelos direitos do arguido.

5. APLICAO DA LEI PROCESSUAL NO TEMPO


A determinao do texto legal que deve ser aplicado a uma situao concreta
no caso de se sucederem no tempo mais do que um diploma regulador dessa mesma
situao constitui a questo da aplicao da lei processual no tempo.

62

Acrdo de 24.01.01, Proc. n. 3416/00-3.a, de que foi Relator um dos AA.

65

NOES DE PROCESSO PENAL

No seu art. 5., o Cdigo, invertendo o sentido que o diploma anterior


seguia (princpio da aplicao da lei vigente ao tempo da realizao do acto
processual), vem agora estabelecer um sistema assente em dois princpios
essenciais:
o princpio do tempus regit actus;
o princpio do respeito pelo anterior processado.
A lei processual penal, segundo o princpio do tempus regit actus,
uma vez entrada em vigor, de aplicao imediata, isto , aplica-se aos actos
posteriores que venham a ter lugar nos autos, dando assim, pois, cobertura
a todos os processos pendentes, portanto mesmo queles que se iniciaram
anteriormente mas ainda no esto concludos, excepto se dessa aplicao
resultar:
agravamento sensvel e ainda evitvel da posio processual do
arguido; 63
anarquia processual; 64

63

64

66

O qualificativo sensvel e ainda evitvel no de fcil apreenso, at porque a lei no


d quaisquer referncias a esse propsito.
Quanto ao agravamento sensvel h quem entenda que haver esse tipo de agravamento quando se trate de normas que digam respeito a prazos processuais, a nulidades, a proibies de prova, a medidas de coaco e de garantia patrimonial, de restries ao
recurso e, em geral, de quaisquer institutos para os quais vigore o princpio da legalidade, entendendo-se que a posio processual do arguido , fundamentalmente, a que
resulta do conjunto de direitos de que goza e que se encontram enumerados no art.
61., n. 1 (J. COSTA PIMENTA, Introduo ao Processo Penal, pg. 101).
Em nosso juzo, e sem perder de vista o enquadramento feito por COSTA
PIMENTA, cuidamos que tal tipo de agravamento deve reflectir um sentido ambivalente (quantitativo e qualitativo), significando, assim, agravamento palpvel, importante, que se repercuta na esfera jurdica processual do arguido. Relativamente ao agravamento ainda evitvel parece-nos ter sido inteno do legislador tentar impedir que a
situao processual do arguido sofra prejuzo com a aplicao da lei nova, devendo
tudo fazer-se para que tal no acontea. Da que s se possa falar em agravamento
ainda evitvel quando ainda for possvel trav-lo.
Haver anarquia processual quando, ao fazer-se a aplicao imediata da lei nova se verifica que os actos praticados sua sombra no se ajustam aos actos praticados sombra
da lei anterior, gerando uma incompatibilidade insupervel.
A, obviamente, tudo desaconselha a que a lei nova seja aplicada, sob pena de quebra de harmonia processual.

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

O respeito pelo anterior processado outro princpio a que obedece a


aplicao da lei processual no tempo, e que impe que os actos praticados
ao abrigo da lei anterior se mantm vlidos, neles no interferindo de modo
algum a lei nova.
Isso mesmo estatudo expressamente na parte final do n. 1 do art.
5., onde se consigna que a aplicao do princpio do tempus regit actus se
faz sem prejuzo da validade dos actos realizados na vigncia da lei anterior.

6. APLICAO DA LEI PROCESSUAL NO ESPAO


Diga-se que a jurisdio uma emanao do poder soberano, que s se
exerce, em princpio, dentro do territrio a que respeita, o que tem como
corolrio que dentro desse espao no se concebe qualquer limitao
jurisdio penal, enquanto, por outro lado, as jurisdies penais no podem
exercer-se em territrio estrangeiro, a menos que instrumentos de carcter
internacional imponham outra soluo.65
O art. 6 do Cdigo consagra esta doutrina contendo, a propsito, duas
regras essenciais:
a do princpio da territorialidade;
a do princpio da extraterritorialidade.
O princpio da territorialidade, vem afirmar que a lei processual penal
local se aplica, sem excepes, a todos os procedimentos que nele corram os
seus termos, qualquer que seja a nacionalidade dos agentes do facto criminoso. Isto : a jurisdio processual penal portuguesa circunscreve-se aos
limites do seu espao fsico, ao mesmo tempo que exclui a concorrncia de
qualquer jurisdio alheia.
Agora, ao contrrio do que acontecia com o ordenamento jurdico anterior (que condicionava a aplicao da lei de processo aplicao ao caso
concreto da respectiva lei substantiva), j no se impe que haja essa coinci-

65

Acompanhando GIL MOREIRA DOS SANTOS, O Direito Processual Penal, pgs. 76 e 77.

67

NOES DE PROCESSO PENAL

dncia, sendo assim regra a de que nunca se aplica outra lei processual que
no seja a lei local, pois que s relativamente lei substantiva que pode
pr-se o problema da aplicao em Portugal de lei estrangeira.66
Por seu turno, o princpio da extraterritorialidade funciona em reas
exteriores ao territrio nacional.
Assim acontecer em duas situaes especficas:
quando exista conveno internacional aplicvel em Portugal;
quando exista acordo de cooperao judiciria.
O princpio da territorialidade cede, pois, em favor do princpio da
extraterritorialidade sempre que se verifica a existncia de qualquer um destes instrumentos, onde esteja prevista a possibilidade de alargamento ao
exterior de uma jurisdio processual penal.
E estamos em crer, embora os dizeres da lei paream inculcar que a
extraterritorialidade s se verifica num dos sentidos aplicao da lei local
fora de Portugal 67 que tambm pode ocorrer em sentido inverso isto ,
aplicao em territrio portugus de lei processual alheia, desde que, obviamente, a conveno ou o acordo de cooperao assim o prevejam.
Trata-se, pois, de matria que cai no mbito da liberdade das entidades
contratantes, no sentido da aceitao de restries sua soberania em matria processual.
Mas as situaes que se acabaram de enumerar no se confundem com
aquelas que tm a ver com procedimentos de cooperao ou entre-ajuda levados a cabo por soberanias distintas ou com aces pontuais de concesso de facilidades com vista perseguio da criminalidade transfronteiria ou da criminalidade organizada, interessando diferentes pases ou regies.
Alguns desses procedimentos tm assento na lei (cfr., v.g., os art.os 229.
a 233. relaes com autoridades exteriores ao territrio portugus; e 234.

66
67

Cfr. J. COSTA PIMENTA, Cdigo de Processo Penal Anotado, 2.a ed., pg. 44.
Repare-se que o preceito diz que a lei processual penal aplicvel no territrio portugus em territrio estrangeiro

68

ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

a 240. reviso e confirmao de sentenas penais estrangeiras); outros so


autorizados administrativamente caso a caso ou integram-se em aces concertadas de luta contra o crime (como acontece, por vezes, no mbito de
operaes conjuntas das autoridades policiais portuguesas e estrangeiras ou
internacionais).68

68

Regista-se aqui o Parecer n. 153/88, de 11 de Maio de 1989, da Procuradoria-Geral da Repblica, que entendeu nada obstar, a que um Estado, por acto de vontade, se comprometa
a autorizar que as autoridades estrangeiras realizem no seu territrio, em dadas condies, determinados actos de soberania, no havendo assim obstculos de natureza
jurdica celebrao de um tratado entre Portugal e Espanha que permita, em dados
termos e sob certas condies, a interveno das autoridades de cada um dos pases em
territrio do outro Estado, possibilitando, nomeadamente, a travessia da fronteira em
perseguio de infractores em fuga.
Esta necessidade de cooperao recproca revela-se cada vez mais imperativa face
alta criminalidade actual, que usualmente se cruza com espaos geogrficos dominados
por diferentes soberanias.

69