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1. MENES INTRODUTRIAS: 1.1. Conceito de direito processual penal; 1.2. Noo de processo. 2. O DIREITO PROCESSUAL PENAL PORTUGUS: 2.1. O processo penal, a Constituio e o direito internacional; 2.2. O Cdigo de Processo Penal; 2.3.
A legislao avulsa; 2.4. Estrutura do Cdigo de Processo Penal.
3. PRINCPIOS ORIENTADORES DO DIREITO PROCESSUAL PENAL: 3.1. Relativamente configurao do processo;
3.1.1. Princpios da jurisdio e do juiz natural; 3.1.2. Princpios
do acusatrio e do inquisitrio; 3.1.3. Princpio da igualdade de
armas; 3.1.4. Princpio da defesa; 3.1.5. Princpio da lealdade processual; 3.2. Relativamente ao impulso processual; 3.2.1. Princpio da oficialidade; 3.2.2. Princpios da legalidade e da oportunidade; 3.2.3. Princpio da acusao; 3.3. Relativamente ao
andamento do processo; 3.3.1. Princpio do contraditrio; 3.3.2.
Princpio da investigao; 3.3.3. Princpio da suficincia; 3.3.4.
Princpios da celeridade e da economia processuais; 3.4. Relativamente prova; 3.4.1. Princpio da presuno de inocncia; 3.4.2.
Princpio in dubio pro reo; 3.4.3. Princpio da livre apreciao da
prova; 3.4.4. Princpio da verdade material; 3.5. Relativamente
forma; 3.5.1. Princpio da publicidade; 3.5.2. Princpio da oralidade; 3.5.3. Princpio da imediao; 3.5.4. Princpio da concentrao; 4. INTERPRETAO E INTEGRAO DAS LEIS
PROCESSUAIS PENAIS: 4.1. Interpretao; 4.2. Integrao. 5.
APLICAO DA LEI PROCESSUAL NO TEMPO. 6. APLICAO DA LEI PROCESSUAL NO ESPAO.
CAPTULO I
ESTRUTURA DO DIREITO PROCESSUAL PENAL
1. MENES INTRODUTRIAS
1.1. Conceito de direito processual penal
deveras comum a utilizao das expresses direito penal e direito
processual penal como se fossem uma e a mesma coisa.
E espalha-se frequentemente pela comunidade essa confuso, precisamente porque as informaes que lhe chegam, difundidas pelos rgos de
Comunicao Social, e mesmo por alguns Servios Pblicos, nem sempre do
contributo til para lhe pr termo.
Mas mesmo na rea da Administrao Pblica se mistura os dois mundos, o que no contribui bem pelo contrrio para o esclarecimento e a
cultura jurdica da comunidade. Da a necessidade de se extremarem os dois
campos com a maior clareza possvel.
Comeando pelo direito penal e como um dos autores j teve oportunidade de o referir em outro lugar 1 este o complexo de normas, normalmente
compiladas num texto base e fundamental o Cdigo Penal , que num dado espao
poltico-jurdico define o que crime, estabelece as condies em que o mesmo pode
ocorrer e fixa as suas consequncias jurdicas, portanto, um conjunto de prescries impostas de forma geral e abstracta ao corpo social e dos subsequentes
efeitos quando no observados.
Ou, como assinala FIGUEIREDO DIAS, o direito penal o ramo do
direito que visa ... a definio dos pressupostos do crime e das suas con1
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2
3
Direito Penal Parte Geral, I - Questes Fundamentais A Doutrina Geral do Crime, pg. 7.
Como assinala GERMANO MARQUES DA SILVA, Curso de Processo Penal, I, pg. 17.
12
Curso de Processo Penal, Lies proferidas na Faculdade de Direito de Lisboa no ano lectivo de 1954/55, reimpresso da Universidade Catlica, Lisboa 1981, I, pg. 18.
Foram tambm, decerto, os estudos criminolgicos relativos s instncias formais de
controlo que levaram o CPP de 1987 a delimitar rigorosamente as funes entre o ministrio pblico, o juiz de instruo e o de julgamento, bem como a definir rigorosamente
o estatuto o estatuto processual das polcias criminais, funcionalmente submetidas
direco da autoridade competente para a fase respectiva FIGUEIREDO DIAS, Direito
Processual Penal, 1988-9, pg. 15.
13
Como refere FIGUEIREDO DIAS, Direito Processual Penal, 1988-9, pg. 17.
14
posta do Governo, sendo atribudo ao M. P. um papel fundamental na execuo de poltica criminal definida pelos rgos de soberania, em coerncia,
alis, com o disposto no n. 1 do art. 219. da Constituio.
Em cumprimento dessa Lei Quadro da Poltica Criminal, a Lei n.
38/2009, de 20 de Julho veio definir os objectivos, prioridades e orientaes
de poltica criminal para o binio de 2009-2011, as prioridades da poltica criminal, as orientaes no inqurito, a preveno especial, as orientaes sobre
a pequena criminalidade, as orientaes gerais sobre a poltica criminal
(deteno, medidas de coaco, unidade e separao de processos), complementada com a fundamentao das prioridades e orientaes da poltica criminal.
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tendo como objectivo averiguar facto ou factos tidos por criminalmente relevantes; e na vertente material ou documental, enquanto documento, conjunto
de papis, dossier, autos, que se destinam a dar conta do que foi feito e recolhido com vista ao esclarecimento desses factos e deciso sobre o seu merecimento jurdico-criminal.
O mesmo dizer: num caso os actos, noutro, os autos, ou seu repositrio.
Ainda quando nos transportamos para a audincia de julgamento
onde os actos se realizam sob o signo da oralidade sempre algum testemunho ou registo do que se passou ser transportado para os autos, quer
atravs da respectiva documentao (materializada numa acta art.os 362. e
segts.), quer por via da sentena, que ser escrita e fundamentada (cfr., v.g.
art. 374., n. 2, que contm as exigncias do acto decisrio em matria factual, de direito e de elementos probatrios).
Uma referncia importante tem que ser posta em destaque sempre que
se olhe o processo, qualquer que seja a perspectiva escolhida: que ele no
foi exigido como poderia desde logo parecer para a concretizao de um
exclusivo fim de interesse pblico (permitir ao poder institudo realizar o
direito penal, seja atravs de uma via dita repressiva averiguao dos factos
e punio dos respectivos infractores , seja para finalidades preventivas
determinao da perigosidade do agente e aplicao de adequadas medidas de segurana , seja ainda para fins de efectivao de responsabilidade civil
ressarcimento dos lesados por danos decorrentes do crime).
Na verdade e importa lembr-lo h que ter em ateno que a existncia do processo penal visa tambm fins ligados ao prprio agente do facto, j
que lhe oferece a garantia de que no ser perseguido sem regras e ao sabor
de abusos ou prepotncias do Poder, nem ser impedido de exercitar, atravs
dele, e em plenitude, os direitos fundamentais de defesa que a ordem internacional e a comunidade jurdica local assegura a todos aqueles que tenham
posto em causa os valores essenciais do corpo social.
Isto : o processo penal e reincidimos neste ponto tem tambm,
pois, uma funo garantstica, de instrumento de defesa dos cidados, impedindo os excessos de quem o conduz que assim deixa de poder actuar sem
rdeas na investigao e julgamento dos factos e viabilizando o exerccio
pleno, pelos respectivos intervenientes, particularmente pelo arguido, de
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Como refere FIGUEIREDO DIAS, Direito Processual Penal, 1988-9, pgs. 51-2.
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Como se explica no Prembulo daquele DL, rectificado pelas Declaraes de Rectificao DD2327, de 31 de Maro, e DD2890, de 16 de Maio:
Depois de diversos propsitos e tentativas, algumas com comeo de execuo, que se foram esboando ao longo dos anos, ingressa, por fim, na vida
jurdica portuguesa um novo Cdigo de Processo Penal. S as obras no significativas so incontroversas; o Cdigo, que agora passa a ocupar o espao do de
1929 e da legislao avulsa que, dispersa e, por vezes, incoerentemente, o complementou, surge, no entanto, em resultado de uma ponderada preparao e de
um debate institucional alargado.
Decorrero da sua entrada em vigor modificaes orgnicas e adaptaes
de vria ndole; haver mesmo que reconverter, at certo ponto, as mentalidades de alguns dos protagonistas do sistema. Da a necessidade de diferir o incio da sua aplicao, excluindo-se, para alm disso, tal aplicao aos processos
pendentes.
Uma excepo foi aberta; cr-se que com inteira justificao. Diz ela respeito supresso da incaucionabilidade, por fora da lei, quanto a certas categorias de crimes. Realmente, o princpio da caucionabilidade abstracta de todas
as infraces o que se adequa com o direito fundamental da liberdade pessoal. Pressupe, alis, uma reafirmao de confiana nos critrios dos juzes;
trata-se de uma outorga de confiana que constituir um elemento matricial de
um Estado de direito. Da a entrada em vigor desde j da revogao do
Decreto-Lei n. 477/82, de 22 de Dezembro; este diploma teve, de resto, o condo de suscitar uma quase unanimidade nas opinies discordantes.
Noutro plano esteve, naturalmente, presente a intencionalidade de assegurar uma proporcionada compatibilizao do novo Cdigo com a legislao
extravagante conexionvel com o Cdigo de 1929 at que se venha a concretizar
a modificao geral dessa legislao. Assume o problema particular melindre no
que respeita ao processamento das transgresses e contravenes que em legislao avulsa se vm mantendo, no obstante o declarado movimento no sentido
da consolao desses ilcitos penais para o direito contra-ordenacional. A frmula encontrada largamente prefervel da revivncia do Cdigo anterior
naquilo em que ele continha uma forma especial para a tramitao de tais
infraces parece equilibrada e praticvel; e nem ser a eventualidade de reenvio para a forma comum que ir prejudicar a exequibilidade do sistema no que
respeita ao julgamento de transgresses e contravenes punveis com multa.
491.-A e revoga os art.os 476., 480. a 486., 488., 503., 505., 507. e 509., o
captulo II do ttulo IV e o ttulo V do livro X) e Lei n. 26/2010, de 30 de
Agosto (altera os art.os 1., 68., 69., 86., 103., 194., 202., 203., 219., 247.,
257., 276., 333., 334., 379., 382., 383., 384., 385., 386., 387., 388., 389.,
390., 391., 391.-A, 391.-B, 391.-D, 391.-E, 391.-F e 393., adita os art.os
389.-A e 391.-G e revoga os n. 6 do art. 389. e o n. 3 do art. 391.-E).
O Cdigo de Processo Penal foi apreciado em sede de fiscalizao preventiva de constitucionalidade pelo Acrdo n. 7/87 do Tribunal Constitucional (DR-I, n. 33(S), de 9.2.87; BMJ, n. 363, p. 109; e ATC, vol. 9., p. 7) e
entrou em vigor a 1 de Janeiro de 1988 (Lei n. 17/87, de 1 de Junho).
DISPOSIES
PRELIMINARES
E GERAIS
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art.
art.
art.
art.
art.
art.
art.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
definies
legalidade do processo
aplicao subsidiria
integrao de lacunas
aplicao da lei processual no tempo
aplicao da lei processual no espao
suficincia do processo penal
Livro I
(Sujeitos do processo)
Ttulo
Ttulo
Ttulo
Ttulo
Ttulo
I - Juiz e tribunal
II - M. P. e rgos de Polcia Criminal
III - Arguido e seu defensor
IV - Assistente
V - Partes Civis
Livro II
(Actos processuais)
Ttulo
Ttulo
Ttulo
Ttulo
Ttulo
I - Disposies gerais
II - Forma e documentao dos actos
III - Tempo dos actos e acelerao
IV - Comunicao dos actos e convocao
V - Nulidades
PARTE
PRIMEIRA
Livro III
(Prova)
Livro IV
(Medidas de garantia
patrimonial e coaco)
Livro V
(Cooperao judiciria)
Livro VI
(Fases preliminares)
Livro VII
(Julgamento)
Livro VIII
(Processos especiais)
PARTE
SEGUNDA
Livro IX
(Recursos)
Livro X
(Execues)
Ttulo
Ttulo
Ttulo
Ttulo
Ttulo
Ttulo
I - Disposies gerais
II - Pena de priso
III - Penas no privativas de liberdade
IV - Medidas de segurana
V - Pena relativamente indeterminada
VI - Execuo de bens e destino das multas
Livro XI
(Responsabilidade
por custas)
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Configurao do processo
Impulso processual
PRINCPIOS
FUNDAMENTAIS
Andamento do processo
da
do
da
da
da
da oficialidade
da legalidade e da oportunidade
da acusao
do contraditrio
da investigao
da celeridade e da economia processuais
Prova
da presuno de inocncia
in dubio pro reo
da livre apreciao da prova
da verdade material
Forma
da
da
da
da
publicidade
oralidade
imediao
concentrao
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Cfr., neste sentido, os art.os 6., n. 1, 1.a parte, da Conveno Europeia dos Direitos do
Homem, 14. , n. 1, do Pacto Internacional Sobre os Direitos Civis e Polticos e 10. da Declarao Universal dos Direitos do Homem, este ltimo com a seguinte redaco: Toda a pessoa tem direito, em plena igualdade, a que a sua causa seja equitativa e publicamente julgada
por um tribunal independente e imparcial que decida dos seus direitos e obrigaes ou das
razes de qualquer acusao em matria penal que contra ela seja deduzida.
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No entanto, nos art.os 37. e 38. do CPP prev-se a obstruo ao exerccio da jurisdio que
ocorre quando, em qualquer estado do processo posterior ao despacho que designar dia
para a audincia, em virtude de graves situaes locais idneas a perturbar o desenvolvimento do processo: o exerccio da jurisdio pelo tribunal competente se revelar
impedido ou gravemente dificultado; for de recear daquele exerccio grave perigo para
a segurana ou a tranquilidade pblicas; ou a liberdade de determinao dos participantes no processo se encontrar gravemente comprometida. Em casos tais a competncia atribuda, por deciso das Seces Criminais do STJ, a outro tribunal da mesma
espcie e hierarquia onde a obstruo previsivelmente se no verifique e que se encontre o mais prximo possvel do obstrudo.
O princpio do juiz natural tambm no invalida os preceitos respeitantes aos
impedimentos, recusa e escusa do juiz art.os 39. a 46..
Cfr. GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA, Constituio da Repblica Portuguesa
Anotada, pg. 207.
Judiciria que altere as regras do jogo em matria de competncia dos Tribunais. Na verdade, aceite embora o peso do princpio do juiz natural, tal
no impede que se viabilizem alteraes legislativas nas reas da competncia jurisdicional, desde que, obviamente, essas alteraes no envolvam a
criao de tribunais de excepo ou a determinao de competncias de tipo
individual e personalizado.
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que o processo se encontra e do objecto dessa mesma interveno (v.g. instruo/acusao/julgamento, ou outras combinaes consoante a filosofia
processual imprimida ao sistema).
Nenhum dos apontados princpios domina em absoluto o nosso ordenamento jurdico. Se bem que esteja consagrada na lei a separao entre a
actividade investigatria, instrutria e de julgamento, e confiada cada uma
delas a rgos distintos, o certo que o figurino processual escolhido revela
opo por um sistema alicerado nos dois princpios mencionados, e a que
poderemos chamar misto, ora concorrendo os dois, ora predominando um
sobre o outro consoante as fases do processo.
assim que o inqurito est, em princpio, a cargo exclusivo do M. P.,
que dele cuida no s nos aspectos investigatrios (iniciativa e realizao dos
actos de prova) como no tocante deciso final (introduo do feito em
juzo mediante acusao), mas sem prejuzo da interveno de entidades
estranhas, como o caso do juiz de instruo, a quem atribudo o exclusivo da prtica ou de autorizao para a prtica de certos actos, como sejam
aqueles que mexem com os direitos fundamentais do cidado (cfr., entre
outros, os art.os 267. actos de inqurito; 275. auto de inqurito; 269.
actos a ordenar ou a autorizar pelo juiz de instruo e 268. actos a praticar pelo juiz de instruo).
Pode dizer, pois, que o inqurito se rende predominantemente ao princpio do inquisitrio (concentrao numa nica entidade o M. P. da
maioria dos poderes de interveno no processo investigao e acusao),
cedendo apenas ao princpio do acusatrio (com o chamamento aos autos do
juiz instrutor) naquela parte em que podem ser postos em causa direitos
fundamentais dos cidados (portanto, matrias de carcter estritamente jurisdicional).
O princpio do inquisitrio continua a predominar na instruo, mas
desta vez privilegiando em exclusivo o juiz instrutor, ao entregar-se-lhe em
absoluto a conduo de todo o percurso processual, incluindo a deciso
sobre se o feito deve ou no subir a julgamento, aparecendo a o M. P.
numa posio de quase total apagamento e apenas para emitir opinio e s
opinio sobre a bondade da deciso de acusar ou de no acusar e isto j
no desfecho do expediente (debate instrutrio) cfr. art. 286., n. 2, que
atribui ao juiz instrutor e s a ele o encargo de proceder ou mandar proceder aos actos de instruo que entenda dever levar a cabo; art.os 297., n. 3
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Contributos Para a Reflexo Sobre o Sistema Penal Portugus, ed. do CEJ, Lisboa 2003, pgs.
28 e 29.
Cfr., neste sentido, CUNHA RODRIGUES, Sobre o Princpio da Igualdade de Armas,
Revista Portuguesa de Cincia Criminal (RPCC), Ano I, Vol. 1, pgs. 77 e segts.
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de julgamento devem ser sempre utilizados expedientes e meios legais, que sejam
respeitadores dos direitos de cada um e da dignidade da pessoa humana.
A dignificao da pessoa enquanto tal um ponto de honra do direito
moderno, especialmente dos instrumentos internacionais como a Declarao
Universal dos Direitos do Homem, que no seu art. 5. vem prescrever que
ningum ser submetido a tortura nem a penas ou tratamentos cruis, desumanos
ou degradantes, completando-se a regra com a do art. 12., segundo a qual
ningum sofrer intromisses arbitrrias na sua vida privada, na sua famlia, no
seu domiclio ou na sua correspondncia, nem ataques sua honra e reputao.
Este princpio tem hoje uma importncia marcante, dada a frequncia
com que, perante o aumento da criminalidade, vo aflorando abusos investigatrios e se refinam os mtodos de actuao dos actores judicirios, numa
procura de elementos de prova que por vezes ultrapassa as barreiras legtimas e admissveis.
Isso enfatizado no seguinte texto:
A eficcia da justia ... um valor que deve ser perseguido, mas, porque numa
sociedade livre e democrtica os fins nunca justificam os meios, s ser louvvel quando
alcanada pelo engenho e arte, nunca pela fora bruta, pelo artifcio ou pela mentira,
que degradam quem as sofre, mas no menos quem as usa.
(...) frequente que magistrados e advogados faam comentrios e insinuaes
ofensivas para os arguidos e at para as testemunhas, quando no chegam mesmo a
amea-los das formas mais diversas e ilegais ou a fazer-lhes promessas que a lei no
permite.
As atitudes desleais das polcias so tambm frequentes e muitas vezes sob a capa
da tcnica policial cometem desnecessariamente verdadeiros atentados dignidade dos
arguidos, criando espectculo gratuito e ofensivo da honra dos detidos.19
Encontramos aplicao concreta e expressa deste princpio, por exemplo, no art. 126., ao vedar-se o recurso mtodos proibidos de recolha de prova,
isto , mtodos que agridem a dignidade da pessoa humana (provas obtidas
mediante tortura, coaco, ou, em geral, ofensa da integridade fsica ou
moral).
No se pode chegar a uma condenao a qualquer preo, sendo que a
lealdade de actuao constitui um valor moral que assenta no respeito de
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uma vez deduzida, no pode ser retirada, nem sujeita a qualquer arranjo
negocial com a defesa, quer antes, quer depois de formulada.
Assim se explica que a actuao do M. P. esteja a sujeita a um apertado controlo hierrquico e at judicial, exactamente para prevenir e liquidar
eventuais decises movidas por interesses que estejam para alm da lei.
Isso mesmp ficou bem expresso em algumas disposies, como v.g. nos
art.os 262., n. 2 obrigatoriedade de abertura de inqurito logo que haja
notcia de um crime; e 283., n. 1 obrigatoriedade de acusao logo que
reunidos indcios suficientes de se ter verificado crime e de quem tenha sido
o seu agente.
Pode colocar-se aqui a questo de saber se relativamente aos crimes de
natureza semi-pblica ou particular se manter a pureza do princpio da
legalidade, sabido como que, em tais situaes, a promoo do procedimento depende sempre da iniciativa dos interessados, e que, no caso de crimes particulares, a eles que cabe at formular a acusao.
No nos parece, porm, que essa questo ponha em causa e integridade
do princpio, j que, como se afirmou antes, o dever de procedimento
imposto ao M. P. s existe se estiverem reunidos os pressupostos substanciais e processuais de incriminao, o que obriga o M. P., em casos tais, a
aguardar pela iniciativa privada, a fim de cobrar legitimidade para agir.23
O princpio da oportunidade, em oposio quele, j confere ao M. P.
de se abster de promover o procedimento, ou, uma vez promovido, de se
abster de o levar at juzo, no deduzindo a respectiva acusao.
Um tal princpio no aceite pelo nosso ordenamento processual, se
bem que se vislumbrem nele alguns afloramentos ainda tmidos e condicionados, diga-se , como sucede com as situaes contempladas nos art.os
280. possibilidade de arquivamento do processo em caso de dispensa de
pena; e 281. possibilidade de suspenso provisria do processo, nos casos
de crimes punveis com penas de mximo no superior a 5 anos ou sano
diferente da priso, em ambos sob proposta do M. P. e mediante prvia
concordncia do juiz de instruo.
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Aqui, porm, j estamos mais em reas de consenso do que de oportunidade, j que neles est ausente todo o sentido de deciso arbitrria, mas
antes de pura legalidade, pois que os parmetros da dita oportunidade
esto claramente definidos na lei.
exactamente isso que nos diz JOO SIMAS SANTOS, quando
escreve: 24
Em concluso refira-se que a aplicao destes institutos no constitui um poder
discricionrio e, como tal, insindicvel dos magistrados, o que se revelaria uma intruso
destemperada do princpio da oportunidade no nosso ordenamento jurdico.
Devem antes ser aplicadas pelo titular do processo sempre que deste resultam
preenchidos, de facto e de direito, os pressupostos de que depende a sua aplicao.
, pois, este poder/dever de aplicar os institutos de consensualizao e formas de
processo especiais que vai temperar o esprito de oportunidade que tambm lhe subjaz,
sem contradizer antes com ele se compatibilizando o princpio da legalidade, pedra
angular do nosso sistema penal.
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25
Formas de Processo Penal Especiais e Institutos de Consenso e Oportunidade, Gaia, 2005, pg. 3.
Diz-se em regra, porquanto, como diz a lei (cfr. art.os 339., n. 4 e 368., n. 2), o
objecto da causa pode alargar-se, quer em resultado de factos alegados pela defesa, quer
da discusso da causa, sem prejuzo, obviamente, do regime aplicvel alterao dos
factos constantes da acusao ou da pronncia nos termos dos art.os 358. e 359..
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j que ela afirma publicamente que sobre algum recai uma suspeita to
forte de responsabilidade por uma infraco que impe uma deciso judicial;
, digamos assim, a afirmao pblica e solene de que a comunidade jurdica
chama um seu membro responsabilidade.26
Numa viso apressada do alcance do princpio ser-se- tentado a inferir
que o mesmo sair comprometido quando, por exemplo, o M. P. se abstm
de acusar por crime pblico ou semi-pblico, e o assistente, requerendo a
abertura da instruo, logra obter do respectivo juiz despacho de pronncia,
portanto sem que tenha havido uma acusao formal do M. P. (cfr. art.os
287. e 308., n. 2).
Tal inferncia, porm, no seria nem ser correcta.
A esse propsito, quer a Doutrina, quer a Jurisprudncia j chegaram a
uma soluo que se ainda no unnime, d, no entanto, uma confortvel
tranquilidade jurdica.
Vejamos algumas das manifestaes desse posicionamento. GERMANO
MARQUES DA SILVA, por exemplo, advoga que quando h arquivamento
do processo, por parte do M. P., o requerimento do assistente para abertura
da instruo consubstancia uma acusao que, nos mesmos termos que a
acusao formal, condiciona e limita a actividade de investigao do juiz e a
deciso instrutria.27
E, insistindo nessa soluo, refere o Autor que tal requerimento contm
uma acusao implcita e tem de conformar uma verdadeira acusao,
razo pela qual no ser admissvel se dele resultar falta de tipicidade da
conduta ou a falta ou inimputabilidade do arguido, porque o prprio procedimento que no pode prosseguir por falta dos pressupostos de objecto, de
arguido.28
Perante tal raciocnio concluiu-se que, nesses casos, no h lugar a
uma nova acusao, j que o requerimento do assistente actuou como acusao, assim se respeitando, formal e materialmente, a acusatoriedade do
processo, isto , a estrutura acusatria do processo.29
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29
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Direito Processual
Curso de Processo
Curso de Processo
Curso de Processo
Penal,
Penal,
Penal,
Penal,
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46
Este princpio do contraditrio est presente em todas as fases do processo, ainda que em medidas diferentes.
Durante o inqurito surge de forma muito tnue, j que apenas acode
no caso de tomada de declaraes para memria futura (art. 271.), na
exacta medida em que tais declaraes podem ser utilizadas em julgamento,
tanto assim que tal diligncia corre at perante o juiz de instruo.
Justifica-se a fraca expresso que o princpio tem nesta fase, porquanto
durante ela prevalece e deve prevalecer a ideia de que a necessidade de preservar a recolha de prova e o xito das investigaes de influncias estranhas
e eventuais tentativas de perturbao movidas pelo suspeito ou arguido
impede as diligncias processuais sejam invalidadas por procedimentos que
ponham em causa os interesses que lhes subjazem.
J se nota um certo, ainda que reduzido, alargamento da expresso do
princpio na fase da instruo, pois que esto submetidos ao contraditrio
no apenas (e mais uma vez) as declaraes para memria futura (cfr. art.os
294. e 271.), como tambm o debate instrutrio (cfr. art.os 298., 299. e 301.,
n. 2).
A fase do julgamento aquela em que o princpio ganha plena aplicao, pois que toda a audincia corre sob o signo do contraditrio (cfr. art.os
323., al. f) dever de garantia do contraditrio por parte do juiz que preside
ao acto; 327. contraditoriedade; 340. princpios gerais quanto produo de prova, especialmente o seu n. 2; 360. alegaes orais; 361. ltimas declaraes do arguido).
48
Como refere GALDINO SIQUEIRA, Curso de Processo Criminal, 2.a ed., pg. 338, 45,
n. 409.
Assente
indispensveis
traduz, assim,
ciais, surge o
Assim, seja qual for a fase do processo, deve o aludido princpio imperar sem constrangimentos, o que vale por dizer que o M. P. no inqurito (ou
as polcias sob o seu controlo) devem limitar-se realizao das diligncias
indispensveis investigao da existncia do crime, determinao dos
seus agentes e da respectiva responsabilidade, bem como descoberta e
recolha das provas, em ordem deciso sobre a acusao (art. 262., n. 1);
que na instruo o juiz s deve implementar diligncias que se destinem em
exclusivo comprovao judicial da deciso de deduzir acusao ou de
arquivar o inqurito (art. 286., n. 1); 39 e que no julgamento o juiz deve circunscrever-se ao objecto do processo (delimitado pela acusao ou pelo despacho de pronncia), s dando curso produo de meios de prova cujo
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conhecimento se lhe afigure necessrio descoberta da verdade e boa deciso da causa (art. 340., n. 1).
Em qualquer circunstncia, deve haver a preocupao firme em no se
sobrecarregarem os autos com diligncias que no sirvam os objectivos que a
lei definiu para cada uma das fases ou com actos excessiva e desnecessariamente formalizados que nada lhes acrescentam nem lhes conferem maior
dignidade e credibilidade.
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Como salienta FIGUEIREDO DIAS, Direito Processual Penal, I Vol., pg. 213.
Direito Processual Penal, I Vol., pg. 215.
AcSTJ de 25-05-2006, proc. n. 1389/06-5.
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no lcito recorrer ao princpio in dubio pro reo, ou a eventual decorrncia substantiva do mesmo, tanto mais quando nenhuma dvida expressaram as instncias, nem
resulta da matria de facto provada.
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Utilizando as palavras de GERMANO MARQUES DA SILVA apoiadas em CASTANHEIRA NEVES, Curso de Processo Penal, I, pg. 85.
Direito Processual Penal, I Vol. pgs. 202 e 203.
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A que alguns tambm chamam da investigao, mas agora sob a perspectiva da prova,
cfr., v.g., FIGUEIREDO DIAS, Direito Processual Penal, I Vol., pgs. 187 e segts. e GERMANO MARQUES DA SILVA, Curso de Processo Penal, I, pgs. 85 e segts.
Curso de Processo Penal, I, reimpresso, 1981, pg. 50.
que se demonstrar (ou no), uma srie de factos articulados pelo acusador ou pela
defesa que, se articulados de modos sensivelmente diferentes, levariam a demonstraes de carcter oposto ...49
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direito de relato ou narrao dos actos processuais pelos rgos de comunicao social, desde que no cobertos pelo segredo de justia [art.os 86.,
n. 6, al. b) e 88., com as restries por este impostas]; 52
direito de acesso aos autos por parte do arguido, do assistente, e da parte
civil, atravs da consulta directa, obteno de cpias, extractos ou certides ou de exame fora da secretaria, nos termos e segundo as condies previstas na lei [art.os 86., n. 6, al. c) e 89.];
direito de acesso aos autos por parte de outras pessoas, atravs da consulta
directa ou da obteno de cpia, extracto ou certido, se mostrarem
nisso interesse legtimo [art.os 86., n. 6, al. c) e 90.].
Oportunamente, e ao estudar-se o regime dos actos processuais, voltaremos a cuidar destas matrias, de um modo particular do segredo de justia
que assunto vizinho do princpio da publicidade.
3.5.2. Princpio da oralidade
Transmite-nos o princpio da oralidade a ideia de que s podem servir de
fundamento deciso as provas produzidas, discutidas ou apreciadas de forma oral
na audincia de julgamento.
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Na publicidade feita pelos rgos de comunicao social surgem muitas vezes alguns
dos mais complexos problemas da poltica processual penal actual. O critrio geral da
sua soluo estar em dar a maior latitude de actuao possvel aos rgos de informao, mas com um limite inultrapassvel: o de que da no venha sensvel perigo para
a consistncia e eficcia do direito de defesa do arguido ou da pretenso punitiva do
Estado, em suma ..., para um fair trial, para um julgamento justo.
(...) O perigo de que se fala muito real e frequente ... e pode assumir as formas
mais diversas, desde o desencadeamento de campanhas emocionais e demaggicas contra ou a favor do arguido, at publicao das simples comunicaes, habitualmente
feitas aos rgos de informao pelas entidades instrutrias, em que se d (ou se
subentende, o que quase sempre ainda pior) como assente a autoria de certos crimes
e a culpabilidade de certos arguidos. Isto representa uma violao dos mais basilares
princpios do nosso direito processual penal, ao substituir-se o legal trial by court, o due
process of law, por um de todo ilegal e inconstitucional trial by newspaper. de resto um
facto sociologicamente comprovado que os excessos na publicidade informativa do processo penal podem mesmo contribuir para a criao de um sistema informal de justia
penal sem julgamento, onde ... sofrem irreparvel dano a presuno de inocncia do
arguido e as suas garantias fundamentais (FIGUEIREDO DIAS, Direito Processual Penal,
I Vol., pgs. 226 e 227).
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Tal princpio fli claramente, ainda que no de forma directa, do disposto no art. 355., ao prescrever-se que no valem em julgamento, nomeadamente para o efeito de formao da convico do tribunal, quaisquer provas
que no tiverem sido produzidas ou examinadas em audincia.
Ora como o julgamento decorre com a produo oral das provas (os
intervenientes processuais falam perante o tribunal do que sabem sobre os
factos em discusso cfr. art.os 96., n. 1, 343., n. 1, 343. a 350.), a adopo do princpio indiscutvel, no havendo qualquer quebra mesmo
quando se grava ou passa a escrito o que foi dito em audincia ou quando
se lem documentos escritos juntos aos autos, porquanto, num caso ou noutro, essas provas foram prestadas oralmente perante o tribunal, acol atravs
da sua prvia produo em juzo, aqui mediante a sua leitura e posterior
discusso.
Em razo do exposto, o princpio enunciado tem o seu espao de eleio na fase do julgamento, sendo certo que, tambm no decurso da instruo
(quando exista) h uma parte dela que corre sob o signo da oralidade, que
o debate instrutrio, o que, de resto, est expressamente imposto em lei (cfr.
art. 289., onde se fala em debate instrutrio, oral e contraditrio).
3.5.3. Princpio da imediao
O princpio da imediao assenta na relao de proximidade comunicante
entre o tribunal e os participantes no processo, de modo tal que aquele possa obter
uma percepo prpria do material que haver de ter como base na sua deciso.53
Trata-se, pois, de um princpio que procura fazer repousar a deciso final
numa prova que foi produzida perante o prprio autor dessa deciso.
Da que a lei faa depender o valor das provas indispensveis formao da convico do julgador essencialmente da sua produo em audincia
(art. 355., n. 1), por forma a permitir que o tribunal tenha a possibilidade
de receber directamente essas mesmas provas e apreci-las no decurso do
julgamento.
exactamente essa anlise ao vivo e directa no s dos dados informatrios fornecidos pelos intervenientes processuais, particularmente pelo
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H uns anos atrs leu-se na comunicao social que num tribunal francs seguidor
implacvel do princpio da concentrao foi protagonista de uma situao inslita que
o Dr. FRANCISCO TEIXEIRA DA MOTA nos relatou assim (Jornal Pblico, de 19.11.04):
Makhfi apresentou no Tribunal Europeu dos Direitos do Homem (TEDH) queixa
contra a Frana, por entender terem sido violados os seus direitos de defesa tal como
se encontram consagrados no art. 6. da Conveno Europeia dos Direitos do Homem.
A audincia do seu julgamento em Frana, perante a Cour dAssises de maine e
Loire, em que era acusado da prtica de crimes mltiplos de violao e roubo, tivera
incio no dia 3 de Dezembro de 1998 s 9h15 se terminara, com a leitura da sentena,
no dia 5 de Dezembro s 8h30.
A sesso de julgamento, que comeara a 3 de Dezembro s 9h15, foi interrompida
s 10h30 e retomada s 14h00 com um curto intervalo das 16h10 at s 16h35, prosseguindo at s 18h25. Continuou no dia 4 de Dezembro das 9h15 s 13h00, com intervalo at s 14h30. Interrompida s 16h40, foram retomados os trabalhos das 17h00 at
s 20h00, com nova interrupo para o jantar, recomeando s 21h00 com interrupo
s 0h30, j no dia 5. Os trabalhos foram retomados e 1h00 o advogado de defesa de
Makhfi apresentou um requerimento para que fossem suspensos e marcada a sua continuao para as 9h00 daquele mesmo dia 5 de Dezembro, o que foi recusado, prosseguindo a audincia at s 4h00, com uma interrupo ento de 25 minutos para os
advogados de defesa prepararem as alegaes orais. O advogado de Makhfi foi o
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segundo a alegar, tendo o jri retirado s 6h00 para deliberar. s 8h15 foi Makhfi condenado a 8 anos de priso.
Para Makhfi a Frana no lhe assegurara o direito a um julgamento justo ou equitativo, nem respeitara o seu direito a ter tempo e as condies necessrias para a preparao da defesa com a durao de 17h15 de sesso de julgamento no mesmo dia
com alegaes a hora muito tardia.
Porque uma das exigncias do processo justo ou equitativo o respeito do princpio da igualdade de armas, que implica a obrigao de oferecer, a cada uma das partes
processuais, uma possibilidade razovel de apresentarem as suas verses em condies que no sejam claramente desfavorveis para qualquer delas, o TEDH no teve
dvidas em condenar a Frana por manter estas verdadeiras aberraes judiciais, nada
a evidente desproporo e uma injustificada compresso do tempo para preparar a
defesa.
Como afirmava CAVALEIRO DE FERREIRA, Curso de Processo Penal, I, pgs. 59 e 60.
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4.1. Interpretao
Interpretar a lei tentar saber o que ela diz, o que prev, que situaes
ela cobre. tentar descobrir o alcanvel significado das palavras que contm, quer na sua literalidade, quer no seu esprito.
Como bvio, no se vai aqui discorrer sobre as diversas espcies de
interpretao que a Doutrina tradicionalmente nos oferece o que, de resto,
pode ser estudado em qualquer manual de Direito 56 , at porque neste
domnio muito poucas particularidades h a assinalar em relao aos regimes gerais.
Como acentua FIGUEIREDO DIAS, o problema da interpretao da lei
em direito processual penal no tem, pois, autonomia, circunscrevendo-se
portanto, como em qualquer outro mbito, necessidade de uma actividade
prvia em relao aplicao do direito ... tendente a descortinar o contedo de sentido nsito em um certo texto legal, sem esquecer, porm, que,
para uma interpretao axiolgica e teleolgica neste domnio de dar
relevncia especial ao fim do processo.57
Tanto que o Cdigo de Processo Penal no contempla a matria de
interpretao, o que nos remete, obviamente, para a doutrina geral de interpretao das leis, desde logo para os critrios inscritos no art. 9. do Cdigo
Civil:
reconstituio, a partir dos textos, do pensamento legislativo, tendo
em conta a unidade do sistema jurdico, as circunstncias em que a lei
foi elaborada e as especficas condies de tempo da sua aplicao;
limitao desse pensamento legislativo a uma correspondncia mnima com a letra da lei;
presuno de que o legislador consagrou as solues mais acertadas e
soube exprimir o seu pensamento em termos adequados.
A natureza especial do processo penal recomenda, no entanto nesta
matria, algumas cautelas, de que nos advertiu j FIGUEIREDO DIAS 58
chamando a ateno para os fins do processo penal , e de que muito antes
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nos deu nota A. PALMA CARLOS, na linha de Florian, ao acentuar a necessidade de, neste ramo do direito, se dever relevar o princpio da interpretao
sistemtica, segundo o qual importa fazer uma coordenao do conjunto das
disposies legais, para no se dar uma interpretao diferente da que
resulta da legislao geral em torno do mesmo problema, e respeitar algumas regras essenciais, como sejam as interpretaes restritivas em matria de
proibies ou nulidades e as interpretaes extensivas sempre que se trate
de direitos e faculdades processuais.59
4.2. Integrao
Designa-se de integrao a operao atravs da qual, na falta de disposio legal que se aplique directamente a uma qualquer situao jurdica, se
procura encontrar forma de, indirectamente, solucionar o vazio da lei. A partir desta simples e despretensiosa noo logo se apreende que a matria de
integrao da lei pressupe a existncia de uma falta de previso, isto , de
uma lacuna, que escapou contemplao do legislador.
A primeira tarefa do aplicador do Direito residir exactamente a: saber
se, face a uma situao concreta, existe ou no uma omisso, uma lacuna.
Com efeito, senhores desta ideia base, desde logo verificamos que o primeiro
problema que se nos pe quando somos confrontados com uma situao que
aparenta ser de vazio legal, o de apurar se o caso ou no de omisso ou
lacuna ou de mera obscuridade da lei.
Costuma distinguir a Doutrina entre as chamadas lacunas aparentes e
as verdadeiras e prprias lacunas, considerando que h uma lacuna aparente
quando se prev a situao mas no se soube transportar para a lei, de
forma clara, a regulamentao respectiva, criando-se assim a falsa ideia de
que se est perante uma omisso, isto , que h um vazio, quando verdadeiramente no h; e que haver uma lacuna real, autntica, quando existe
verdadeiramente uma falta de regulamentao, ou seja, uma falta de previso da situao.
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Direito Processual Penal Lies ao 5. ano jurdico de 1953/54, ed. da AAFDL, pgs. 92
e 93.
S nos interessam, neste momento, as lacunas reais, porquanto as meramente aparentes no necessitam de qualquer tipo de integrao, sendo resolvidas por via da interpretao, isto , da determinao do sentido e alcance
da norma pouco clara ou de significado duvidoso.
O problema da integrao de lacunas tem contemplao expressa no
ordenamento processual penal portugus (cfr. art. 4. do respectivo Cdigo),
a se preceituando que os casos omissos podero ser resolvidos por trs vias
distintas:
analogia de lei;
regras do processo civil;
analogia de direito.
A analogia de lei ou analogia legis a via ou mecanismo que procura
integrar as lacunas atravs do recurso a preceitos do prprio Cdigo de Processo Penal que contemplam situaes anlogas omissa.
Este expediente que pressupe obviamente que o Cdigo contemple
essas mesmas situaes anlogas oferece-se aos operadores judicirios
como o primeiro e mais idneo caminho para preencher uma lacuna, na
medida em que se sabe que nada melhor para o efeito do que recorrer s
disposies legais que comungam do mesmo esprito do sistema.
Regista, com efeito, JOS ANTNIO BARREIROS, que a prioridade
conferida a esta via de superao de lacunas parte da presuno segundo a
qual de inferir que se a lei prev determinado caso e o regula de certa
maneira, da mesma maneira teria regulado os outros casos relativamente aos
quais procedam as razes justificativas daquela regulamentao.60
A Doutrina aceita quase consensualmente a admissibilidade da analogia
legis em direito processual penal, desde que da no resulte um agravamento
do estatuto do arguido ou que as normas a utilizar no tenham carcter
excepcional.61
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Se no houver no Cdigo lugares paralelos onde se possa ir beber regulamentao para a situao lacunar existente, ento ter-se- que recorrer
segunda alternativa contemplada na lei: as regras do processo civil. Este
segundo mtodo de preenchimento de lacunas faz jus ao carcter subsidirio
por excelncia desde sempre atribudo ao ordenamento processual civil relativamente ao processo penal, exactamente por constituir o complexo normativo melhor elaborado, com mais tradio, e aquele que sempre serviu de
cobertura ao processo penal, se bem que o Cdigo actual j mostre um
desejo claro embora ainda tmido de, aos poucos, se ir independentizando do processo civil, criando as suas prprias regras.
No entanto, o lugar de destaque que conferido ao processo civil no
mecanismo do preenchimento de lacunas em processo penal continua a justificar-se pela proximidade ainda existente entre ambos justifica plenamente.
Mas o recurso do processo civil no incondicional.
Na verdade, o recurso ao complexo normativo processual civil, conforme diz a lei, s admissvel se se mostrar harmonizvel com os princpios do
processo penal, o que bem se compreende, atentas as diferenas estruturais
existentes entre cada um destes universos, que servem naturalmente finalidades distintas, e com o processo penal a reclamar proteco especfica atentos os relevantes valores ligados pessoa humana que este ltimo se prope
acautelar.
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Acompanhando GIL MOREIRA DOS SANTOS, O Direito Processual Penal, pgs. 76 e 77.
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dncia, sendo assim regra a de que nunca se aplica outra lei processual que
no seja a lei local, pois que s relativamente lei substantiva que pode
pr-se o problema da aplicao em Portugal de lei estrangeira.66
Por seu turno, o princpio da extraterritorialidade funciona em reas
exteriores ao territrio nacional.
Assim acontecer em duas situaes especficas:
quando exista conveno internacional aplicvel em Portugal;
quando exista acordo de cooperao judiciria.
O princpio da territorialidade cede, pois, em favor do princpio da
extraterritorialidade sempre que se verifica a existncia de qualquer um destes instrumentos, onde esteja prevista a possibilidade de alargamento ao
exterior de uma jurisdio processual penal.
E estamos em crer, embora os dizeres da lei paream inculcar que a
extraterritorialidade s se verifica num dos sentidos aplicao da lei local
fora de Portugal 67 que tambm pode ocorrer em sentido inverso isto ,
aplicao em territrio portugus de lei processual alheia, desde que, obviamente, a conveno ou o acordo de cooperao assim o prevejam.
Trata-se, pois, de matria que cai no mbito da liberdade das entidades
contratantes, no sentido da aceitao de restries sua soberania em matria processual.
Mas as situaes que se acabaram de enumerar no se confundem com
aquelas que tm a ver com procedimentos de cooperao ou entre-ajuda levados a cabo por soberanias distintas ou com aces pontuais de concesso de facilidades com vista perseguio da criminalidade transfronteiria ou da criminalidade organizada, interessando diferentes pases ou regies.
Alguns desses procedimentos tm assento na lei (cfr., v.g., os art.os 229.
a 233. relaes com autoridades exteriores ao territrio portugus; e 234.
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Cfr. J. COSTA PIMENTA, Cdigo de Processo Penal Anotado, 2.a ed., pg. 44.
Repare-se que o preceito diz que a lei processual penal aplicvel no territrio portugus em territrio estrangeiro
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Regista-se aqui o Parecer n. 153/88, de 11 de Maio de 1989, da Procuradoria-Geral da Repblica, que entendeu nada obstar, a que um Estado, por acto de vontade, se comprometa
a autorizar que as autoridades estrangeiras realizem no seu territrio, em dadas condies, determinados actos de soberania, no havendo assim obstculos de natureza
jurdica celebrao de um tratado entre Portugal e Espanha que permita, em dados
termos e sob certas condies, a interveno das autoridades de cada um dos pases em
territrio do outro Estado, possibilitando, nomeadamente, a travessia da fronteira em
perseguio de infractores em fuga.
Esta necessidade de cooperao recproca revela-se cada vez mais imperativa face
alta criminalidade actual, que usualmente se cruza com espaos geogrficos dominados
por diferentes soberanias.
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