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A justia poltica de
Otfried Hffe
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Publicado em 10/2013
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1 Introduo
Que vai entender Hffe por redimensionamento do discurso da justia? Essa a proposta que se afigura na introduo de seu
livro: Justia Poltica. A saber, Otfried Hffe professor catedrtico da Universidade de Tbingen e reconhecido autor dentre outras obras
por Aristteles, Immanuel Kant e A democracia no mundo de hoje1.
Para tanto, o filsofo de Tbingen vai dizer com a idia de justia poltica que as leis e as instituies polticas so submetidas a
uma crtica tica. Implicaria, pois, a proposta de Hffe em uma reflexo to-somente iluminista? E nesse caso bastaria, por exemplo, uma
atualidade do criticismo kantiano vida contempornea2, no fosse a pertinncia do discurso sob a realidade histrico-poltica e um
pragmatismo do direito e do Estado, a que se devem acomodar as instituies e as leis critica tica.
Hffe (2000, p.XVI) vai firmar seu pensamento na superao da teoria crtica tradicional3, assinalando que a Justia Poltica: [...]
existe em meio intersubjetividade uma camada que tanto de natureza transcendental como possui um carter de troca., vale dizer, isso
implica em uma relao social pragmtica aliada intersubjetividade metafsica, cujo certame para o Estado Democrtico de Direito bem
expresso por Salgado (2007, p.4) [..] , assim, entendido como ponto de chegada de todo um processo histrico do ethos ocidental, que
se desenvolve segundo uma dialtica entre o poder e a liberdade.
Esse o projeto poltico que o filsofo alemo vai buscar na mediao entre o positivismo e o anarquismo, ao que vai chamar de
plenitude da modernidade na esfera do poltico e que se ocupa a teoria crtica do direito e do Estado (HFFE, 2000, p.10).
Mas essa dualidade a preocupao contempornea de uma pliade de pensadores, a exemplo de Gramsci que segundo
Coutinho (1996, p.122), define a poltica como catarse: [...] o momento em que passa do nvel egostico-passional, do interesse
meramente corporativo, ao nvel tico-poltico, ao que sinaliza ainda a sua construo consensual de hegemonia4 [...] quele nvel
onde efetivamente tm lugar relaes de hegemonia e onde prepondera o interesse universal (ou universalizador) sobre o interesse
meramente privado.
No outra a preocupao de Hffe, enfatizando claro a problemtica tico-poltica, qual no se poderia fugir das teorias do
discurso institucionais. Ocorre que a essas teorias se agregam a crtica tica, sobretudo em virtude da chamada virada pragmticolingstica. Afirma Hffe (2000, p.15): [...] ao contrrio do tendencial naturalismo da modernidade, no se sustenta uma refletida teoria das
instituies sem uma discusso de suas premissas normativas, sem uma tica.
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O que se vai fazer em seguida a tripartio que sintetiza Hffe ao projeto poltico endereado modernidade, que vai chamar de
uma filosofia fundamental poltica, cujo processo terico histrico-social o autor classifica na crtica ao positivismo e ao anarquismo,
restando a justia poltica como princpio de uma sociedade de liberdade.
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O terceiro elemento justia pessoal e poltica, cuja destinao de Otfried Hffe se d na convivncia humana podendo se distinguir
um lado pessoal de um lado institucional. Para tanto, na prxis pessoal fazem parte as consideraes e decises de uma pessoa natural,
seus interesses, motivos e intenes, finalmente os princpios e posies, o carter, j na prxis institucional fazem parte, ao contrrio, as
formas de relaes que, como matrimnio e famlia, instituies econmicas e educacionais, ou entidades de direito e de Estado, precedem
amplamente o agir pessoal. E assim que para ambos os lados do convvio, emprega-se os predicados justo/injusto e entende-se com isso
a perspectiva tica, na medida em que os homens podem atribuir-se seu reconhecimento reciprocamente. Para distinguir ambas as esferas
de aplicao, pode-se falar, num caso, de justia de uma pessoa ou de justia pessoal; no outro caso, da justia de uma instituio ou de
justia institucional (HFFE, 2000, p.42).
Mas se a semntica descritiva s conceitua a justia poltica, mas no a legitima (HFFE, 2000, p.47), qual a perspectiva da justia
sobre a legitimao? Essa legitimidade vai dizer Hffe est via de regra em um senso comum tico, cujo debate pela legitimao de um
mandato para o exerccio da coero social e poltica est em parte antes da formulao do princpio moral, enquanto justificao da
perspectiva da justia, e em parte aps a formulao desse mesmo princpio, no que se deve considerar sobre a vantagem de uma justia
distributiva que deve ser determinada em conceito de felicidade e de liberdade (HFFE, 2000, p.69-70).
A questo que vai colocar Hffe a reconhecida posio do direito natural em face do direito positivo, e neste sentido recorre ao
princpio da razo crtica, como se espelhasse a boa expresso de Kant (2001, p.639): E assim no tereis nunca necessidade de vos
ocupar do desenvolvimento e refutao de qualquer falsa aparncia, mas podereis, pelo contrrio, remeter em bloco e de uma vez, toda a
dialtica, inesgotvel em artifcios, ao tribunal de uma razo crtica, que exige leis. Assim, avalia Hffe que o direito natural no representa
alternativa em face do pensamento da justia entre a exigncia de um elemento genuno que em Kant a justia poltica ou ento a
necessidade para este elemento sob a perspectiva da justia como base de legitimao mais fundamental, porquanto o discurso da justia
ou o pensamento normativo ou ento a herana legtima da tradio jusnaturalista (HFFE, 2000, p.90).
Em face da crtica sobre a ausncia de uma definio objetiva do conceito de justia moda pelo positivismo, Hffe (2000, p.71) vai
afirmar pela simplicidade em considerar o positivismo do direito e do Estado como uma direta negao da justia, em franco amoralismo de
Estados injustos8.
Por outro lado no se seduz por um ps-positivismo que encerraria em todos os sistemas jurdicos princpios de justia a romper o
princpio positivista do direito, em manifesta aluso as doutrinas de Dworkin e Alexy, de vez que Gustav Radbruch j apelava aos princpios
da justia na medida em que estes j se sedimentavam nas convices jurdicas dos companheiros e das comunidades de direto; ele se
referia a princpios positivos da justia9, no suprapositivos, a princpios em vigor e no apenas vlidos (HFFE, 2000, p.105).
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Com efeito, a separao absoluta ou relativa do direito e da moral, nada mais que um mito do positivismo jurdico, enquanto
amoralismo poltico, em razo de uma teoria que, por exemplo, no considera necessria a relao de justia, sob uma pretensa dogmtica
jurdica, mas, em todo caso, considera admissvel a existncia de princpios positivos de justia e no suprapositivos (HFFE, 2000,
p.108).
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pseudocompleio cidad, mas nada mais seriam que os oportunismos em detrimento dos interesses fundamentais da sociedade,
fomentando um processo de segregao de direito e do Estado, s vistas de interesses particularizados ou de concepes polticas
predominantes, consoante ainda ao pensamento de Ianni (2004, pp.179-180): H foras sociais mais poderosas empolgando boa parte
dos meios disponveis e fazendo com que a imagem de uma vasta desarticulao predomine sobre a integrao.
O problema das instituies a necessidade de diferentes formas de estabilizao, que se traduziria tambm por um argumento
que dificulta a legitimao, isto a equivalncia funcional de instituies (HFFE, 2000, p.333), isso porque no pluralismo normativo em
que se vive uma norma de direito e do Estado pode ser, por exemplo, distinta de uma norma religiosa ou mesmo social, ao que no fim os
argumentos de legitimao institucional, mostrar-se-iam ligados reciprocamente aos argumentos de cooperao e conflito (HFFE, 2000,
p.335).
Mas esta a crise pluralista em que se vive atualmente, preciso, pois considerar a afirmao dos novos paradigmas que se tm
em sociedade e a no faltam correntes que introduzem algumas reflexes entre a conservao do pensamento tradicional e a
reconstruo a partir de teorias e interpretaes paradigmticas. Assim que muitos tericos polticos dizem que estamos marchando para
uma poliarquia, isto , para uma pluralidade de centros de poder, e a problemtica procura solues que estabeleam certo equilbrio entre
distintas sedes de deciso e mando. A verdade que a existncia do duplo do Estado, ou da multiplicidade dos organismos autnomos e
perifricos, veio a alterar o conceito de poder (REALE, 1985, p.18). Por isso vai afirmar Hffe (2000, p.335): Sempre pressupondo uma
vantagem distributiva, os argumentos de cooperao falariam por uma sociedade relativamente muito diferenciada, enquanto os
argumentos de conflito falariam pela institucionalizao, nesta sociedade.
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O grande enlace sobre a justia natural que Hffe vai relacion-la como direito humano asseverando que se pude me
fundamentar no discurso de legitimao poltico-fundamental os direitos humanos, o projeto poltico da modernidade por mais prova sua
importncia filosfico-fundamental (HFFE, 2000, p.354), ao que afirma Hffe (2000, p.355): Depois que se puderam justificar, na
antropologia poltica, as orientaes caractersticas modernas liberdade em vez de felicidade, conflito em vez de cooperaes se
legitimaria aqui o lado da histria constitucional da modernidade.
Com efeito, a justia natural, na discusso com o direito positivo, vai distinguir uma justia definidora do direito de uma justia
normadora, por exemplo, a proteo vida uma justia definidora do direito s vistas de liberdades fundamentais ou direitos humanos,
porm garantir um mnimo desses direitos para os subordinados coero critrio normativo do direito positivo (HFFE, 2000, p.363).
Assim que Arthur Schopenhauer apaud Vasconcelos (2006, p.68) vai tratar: A doutrina pura do direito, o direito natural, ou melhor, o
direito moral, encontra-se ao contrrio, mas sempre ele mesmo, na base de toda legislao jurdica, exatamente como a matemtica pura
est na base das matemticas aplicadas.
Quanto justia institucional Hffe assinala que para resolver o dilema diacrnico da justia e superar o risco de a reciprocidade
da troca de liberdades que se desloca segundo fases para transformar-se em uma unilateralidade, entende Hffe que deve a ordem
jurdica junto com seu poder de efetivao ter uma certa permanncia que ultrapasse as geraes. Neste caso, o ltimo princpio de
realidade da justia chama-se institucionalizao e, com isso, sua consolidao (HFFE, 2000, p.388). Assim Norberto Bobbio vai dizer que
a sano institucionalizada entende-se por trs coisas: a) que para toda violao de uma regra primria estabelecida a relativa sano;
b) estabelecida, dentro de certos limites a medida da sano e c) so estabelecidas pessoas encarregadas de efetuar a execuo
(BOBBIO, 2003, p.161).
Para Rudolf von Jhering o esprito sistemtico aplicado ao direito, configura-se de modo mpar; alm de no servir, como nas
outras cincias, para firmar cada uma das partes em seu respectivo lugar, este procedimento da forma exerce uma reao material sobre o
prprio objeto a que se aplica, provocando uma transformao interna nas regras jurdicas. Com efeito, consignadas a uma relao mais
delicada as regras jurdicas se desprendem das proibies e mandatos para se modelarem em elementos e qualidades das instituies
jurdicas. Assim como nascem, por exemplo, as definies dos princpios gerais, os fatos constitutivos dos atos jurdicos, as qualidades
das pessoas, das coisas, dos direitos e as divises de todas as espcies entre outras tantas (JHERING, 1943, p.36).
Por ltimo, a sua justia poltica, que segundo Hffe d-se pela articulao dos princpios positivados da justia com a
racionalidade cientfica, com o consenso moral e as relaes de cooperao entre cincia e poltica, de tal sorte que a coletividade recebe
uma chance de encontrar e reconhecer, sob as condies atuais das sociedades complexas, as formas concretas de justia poltica, em
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5 Concluso
A tese de Otfried Hffe mais uma das teorias de resistncia contrria idia de que no h uma discusso tico-poltica no
Direito ou no Estado, ao menos contra a prtica implcita das convenes falaciosas que sob um discurso estratgico, em detrimento da
justia poltica, promovem um direito parcializado e um Estado injusto.
Se incompleta uma conceituao sobre a justia poltica, mesmo a partir de termos que a caracterizaram, a saber: a) de uma
obrigao tica, b) de um ponto de vista moral em face do direito e c) do Estado e de uma justia pessoal e poltica, alm do princpio da
imparcialidade que, por sua vez, seria ainda uma fonte subsidiria de uma justia original, o mesmo no se pode dizer quanto amplitude
da legitimidade para a justia poltica.
E o discurso da legitimidade a crtica que Otfried Hffe vai realizar contra o positivismo, a princpio pela contradio a que se
envereda esta teoria, ao negar princpios de justia suprapositivados, mas que uma vez dogmatizados so, por outro lado, vlidos.
Resgata, tambm, a antiga dicotomia com o direito natural, demandando a este direito o princpio da razo crtica para uma justia poltica
antes e de depois de um fundamento de legitimao jurdica.
J em sua crtica ao anarquismo, Hffe vai dedicar-se ao que, historicamente, decorre idia de liberdade e de sua dominao,
crtica esta que, por ltimo, recai na teoria institucional a servio da justia, e neste sentido destaca-se um conflito de posio, de fundo
necessariamente tico e valorativo, em face da concretizao social, ao que todo fato regulado por estruturas normativas de direito e do
Estado implicar na perspectiva humana e no amadurecimento para uma autocrtica social e descentralizadora, resguardando na atuao
do legitimo mandatrio que detenha a aspirao de corresponder realidade social em mediao permanente entre cooperao e conflitos
institucionais para a construo ou transformao da sociedade em consonncia ao paradigma pluralista.
Para uma justia poltica como princpio de uma sociedade de liberdade, Otfried Hffe vai se esmerar em uma construo tripartite:
uma justia natural ou pr-institucional em que h uma justia definidora da liberdade fundamental e uma normadora pelo direito positivo;
uma justia institucional em que se firmam as normas por mandatrios legitimados para tal mister e uma justia poltica que buscaria o
consenso entre a moral e a cooperao entre cincia e poltica, os princpios de justia aliados razo crtica e o reconhecimento da
coletividade por uma concretizao histrica das instituies.
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Notas
1 Em Goethe-Institut (2008, p.1) l-se: Prof. Dr. Otfried Hffe estudou Filosofia, Histria, Teologia e Sociologia em Mnster,
Tbingen, Saarbrcken e Munique. Doutorou-se em 1970 pela Universidade de Mnchen e professor catedrtico de Filosofia e Fundador
e Diretor do Centro de Pesquisas em Filosofia Poltica da Universidade de Tbingen. Autor de vrios livros, sobretudo sobre Filosofia da
tica, do Direito, do Estado e da Economia, assim como livros sobre Kant e Aristteles. Segundo o site www.information-philosophie.de
Hffe foi, depois de Habermas, o filsofo contemporneo mais citado da lngua alem em 2004.
2 Nesse sentido Hffe (2000, p.XIII-XIV) assinala que: Os mais recentes desdobramentos na poltica mundial do o que aqui
reabilitado, uma atualidade adicional. Na Europa Centro-Oriental e na Europa Oriental no se desintegram apenas certos estilos de
governo e formas de Estado. Se fosse apenas isto o que est acontecendo, tais mudanas permaneceriam importantes e contudo teriam
somente um significado regional. Efetivamente, porm, possuem uma fora irradiadora e esta se relaciona com a tica do direito e do
Estado. Na revoluo poltica de que somos espectadores, esto em questo os verdadeiros fundamentos da dominao poltica.
3 Em alguma parte vai at conflitar-se com a teoria crtica, afirmando Hffe (2000, p.XVI) sob a perspectiva de uma
intersubjetividade de um patamar superior: Aqui, mas tambm somente aqui, a Justia Poltica contrasta com a teoria crtica. De um lado, o
argumento que desenvolvido em favor da intersubjetividade de um patamar superior mais fundamentado.
4 O conceito de hegemonia para Gramsci segundo Coutinho (1996, p.140) abstrado do seguinte perodo: A hegemonia se
materializa na criao dessa vontade coletiva, motor de um bloco histrico que articula diferentes grupos sociais, todos eles capazes de
operar, em maior ou menor medida, o movimento catrtico de superao de seus interesses meramente econmico-corporativos em
funo da criao tico-poltica universalizadora. Essa passagem catrtica do particular para o universal, porm, no se d em Gramsci,
ao contrrio de Rousseau, atravs da represso da vontade singular, mas sim, tal como em Hegel, mediante uma superao dialtica na
qual o tico-poltico, a vontade coletiva, conserva e eleva a nvel superior os mltiplos interesses singulares e particulares dos diversos e
plurais componentes do bloco histrico. Mas como se, em Gramsci, a eticidade aquilo que empresta contedo concreto vontade
geral ou coletiva, superando a abstratividade moralizante que prpria da concepo rousseauniana fosse tambm ela resultado de um
contrato, de uma livre negociao intersubjetiva, e no, como pensava Hegel, do movimento necessrio e impessoal de um esprito
objetivo, nem tampouco, como imaginam muitos marxistas vulgares, de frreas e fetichizadas leis histricas de base econmica. Desse
modo, se Gramsci retm de Hegel a noo de eticidade (que nele ganha os nomes de hegemonia e de tico-poltico), retm ao mesmo
tempo de Rousseau a concepo poltica como contrato, como formao intersubjetiva de uma vontade geral (que nele ganha o nome de
vontade coletiva nacional-popular).
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5 Para Habermas na reflexo de Moreira (2004, p.77): [...] como identificar a base racional dos processos jurdicos? Atravs da
anlise da idia de imparcialidade, ou melhor, como a imparcialidade fornece elementos que propiciam uma relao entre o Direito vigente,
a jurisdio e a legislao? Segundo Habermas, essa idia de imparcialidade forma o ncleo da razo prtica. Entrementes, atravs do
recurso a teorias da moral e da justia que a idia de imparcialidade assume a forma de um processo que permite averiguar se essas
questes so morais. Com isso, ele assume o projeto de uma teoria procedimental da justia para explicar como se d a formao dessa
vontade imparcial.
6 Vide Frankenberg (2007, p.265): A descentralizao filosfico-lingstica do sujeito torna visvel a prxis comunicativa que
fundamenta a vida do sentido lingstico. A representao do mundo moderno na montagem construtiva de conceitos identificadores ,
assim, decomposta nas suas partculas elementares.
7 Hffe (2000, p.41) assevera que: Na tradio da filosofia moral, distingue-se entre deveres jurdicos e deveres de virtude, e com
isto se entende, no primeiro caso, deveres cujo cumprimento pode ser exigido pela parte oponente, o que, no segundo caso, no
acontece. De acordo com esta distino, a justia corresponde aos deveres jurdicos, mas a filantropia, a solidariedade e as outras
exigncias tico-sociais correspondem aos deveres de virtude. Porque o cumprimento dos deveres jurdicos pode ser exigido pela parte
oposta; no caso, os deveres jurdicos correspondem aos mandamentos morais, s exigncias morais, isto , aos direitos subjetivos
moralmente fundados. Se, por exemplo, existe um dever jurdico de cumprir um contrato, ento aquele com quem se celebrou um contrato
tem uma pretenso de que seja honrado. Pretenses jurdicas, assim denominadas direitos subjetivos, e deveres jurdicos so conceitos
complementares.
8 Para Pozzolo (2006, p.85): Segundo a crtica neoconstitucionalista, o juspositivismo concede um espao estreito teoria,
aprisionando-a a um universo jurdico oitocentista j ultrapassado, cujo ncleo era constitudo da teoria da soberania e da exigncia
cientfico-descritiva. Esta ltima, em particular, que impunha o imperativo da neutralidade valorativa, o que o neoconstitucionalismo nega
fundamentalmente como possibilidade. O Direito do Estado Constitucional, de fato, pleno de princpios de justia, ou melhor, de princpios
morais positivados, requereria uma abordagem normativa, requereria uma tomada de posio moral para ser entendido. O Direito do
Estado Constitucional pretendia a adoo do ponto de vista interno: somente da perspectiva do participante, ou seja, daquele que aceita
moralmente o direito como guia para o prprio comportamento e como critrio de crtica para o comportamento dos outros, seria possvel
compreender o que direito e o que no ; somente por esta via seria possvel justificar aes e decises.
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A abordagem requerida pelo direito constitucional no poderia, portanto, ser aquela de uma teoria que pretende ser cientfica, ou
seja, de uma cincia que expulsou de prprio horizonte a anlise dos valores morais. Eis, ento, que o positivismo jurdico
particularmente aquele metodolgico se revela inadequado, enquanto requer ao terico, que finge no tomar posio em relao aos
conflitos ticos de vez em quando em jogo, a fim de viabilizar uma descrio no valorativa do direito positivo. A separao entre discurso
jurdico e discurso moral, tpica do positivismo jurdico metodolgico, no seria compatvel com o estudo do Direito Constitucional, que teria
tamanha pretenso de justia capaz de privar de juridicidade, seja uma norma individual, seja todo o sistema, uma vez que ultrapassem um
determinado limiar de iniqidade.
9 Para Kolm (2000, p.212): A definio dos princpios da justia deve ser precisa e justificada naquilo que diz respeito aos
seguintes itens:
a. a lgica do maximin multidimensional do princpio da diferena;
b. as interdependncias nos usos que os indivduos fazem de seus bens primrios;
c. a distino entre capacidades humanas para a produo e para o consumo ou para a vida em geral, respectivamente;
d. a alocao das vantagens derivadas das capacidades de comprar e das capacidades de usar o poder;
e. a justificao da necessidade do princpio da diferena igualitrio possvel;
f. a estrutura das liberdades bsicas.
10 Norberto Bobbio v a instituio, com notria analogia, base para a formao de um ordenamento jurdico complexo, porm uno,
ao que de Bobbio (1994, p.37-38) pode-se retirar: A imagem de um ordenamento, composto somente por dois personagens, o legislador
que coloca as normas e os sditos que as recebem, puramente escolstica. O legislador um personagem imaginrio que esconde uma
realidade mais complicada. Tambm um ordenamento restrito, pouco institucionalizado; que recobre um grupo social de poucos membros,
como a famlia, geralmente um ordenamento complexo: nem sempre a nica fonte das regras de condutas dos membros do grupo a
autoridade paterna; s vezes o pai recebe regras j formuladas pelos antepassados, pela tradio familiar ou pela recorrncia a outros
grupos familiares; s vezes delega uma parte (maior ou menor conforme as vrias civilizaes) do poder normativo esposa, ou ao filho
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mais velho. Nem mesmo em uma concepo teolgica do universo as leis que regem os cosmos so derivadas todas de Deus, ou seja, so
leis divinas; em alguns casos Deus delegou aos homens produzir leis para regular a sua conduta, quer atravs dos ditames da razo
(Direito natural), quer atravs da vontade dos superiores (Direito positivo).
Referncias
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Abstract: The present essay is a critical review of Political Justice wrote by Otfried Hffe, under a free and an exploratory
approach, according to the specialized literature for the theme. It emphasizes three central ideas of the author: a) the criticism of the Law
and the State positivism; b) the criticism of the anarchism; and c) the political justice as principle for a free society, from what the author
starts to call the ampliation of the justice speech and its projection on the contemporary politics. It concludes that once we passed through
the stage of natural justice which defines the fundamental liberties and guarantee them by the Positive Law, in addition to a institutional
justice that legitimates and protects these liberties with certain stability to the generations, we reach the political justice which the interest is
the historical fulfillment of the well-known institutions and the collective competence, through the critical rationality allied to the principles of
justice, moral consensus and relations between science and politics.
Keywords: 1. Juridical Philosophy. 2. Law and Politics. 3. Institutional legitimacy. 4. Ethics.
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