Associao Brasileira das Desenvolvedoras de Jogos Eletrnicos

MANUAL DE DIREITOS
AUTORAIS PARA GAMES

1. A PROTEO JURDICA DAS CRIAES INTELECTUAIS: OS DIREITOS AUTORAIS

Os autores das criaes intelectuais adquirem direitos exclusivos sobre suas produes,
independentemente do valor tcnico ou artstico que apresentem. Ao conjunto desses direitos
resultantes do trabalho da inteligncia e da criatividade, d-se o nome genrico de propriedade
intelectual, ou ainda, direitos intelectuais, direitos imateriais ou direitos sobre bens imateriais.
Apesar de o termo propriedade intelectual ter sido amplamente generalizado e adotado para
definir os direitos relacionados proteo das criaes do intelecto humano, o fundamento da
propriedade intelectual difere do da propriedade material. Enquanto a propriedade material
adquire-se por qualquer meio lcito, a propriedade intelectual surge com a materializao de uma
criao intelectual em um determinado suporte1.
A propriedade intelectual divide-se em dois grupos, conforme as criaes do intelecto se
manifestem no campo da tcnica, ou se so puramente estticas. As criaes intelectuais no
campo da tcnica so protegidas pela propriedade industrial e as manifestaes do esprito no
campo esttico, pela propriedade literria, artstica e cientfica, constituindo o chamado direito
autoral.
2. DIREITOS AUTORAIS: CONCEITO E SISTEMAS DE PROTEO
Podemos conceituar o direito de autor como o conjunto de prerrogativas que a lei
reconhece a todo criador intelectual sobre suas produes literrias, artsticas ou cientficas, de
alguma originalidade: de ordem extrapecuniria, em princpio, sem limitao de tempo; e de ordem
patrimonial, ao autor, durante toda a sua vida, com o acrscimo, para os sucessores indicados na
lei, do prazo por ela fixado 2 , ou ainda o ramo do Direito Privado que regula as relaes jurdicas,
advindas da criao e da utilizao econmica de obras intelectuais estticas e compreendidas na
literatura, nas artes e nas cincias 3.

No caso das marcas e patentes, a propriedade no depende apenas da sua criao ou inveno, mas ainda do efetivo

registro no rgo competente, que no caso do Brasil o Instituto Nacional da Propriedade Industrial (INPI).
Cf. CHAVES, Antonio. Direito de Autor: I princpios fundamentais. Rio de Janeiro: Forense, 1987, p. 17.

Cf. BITTAR, Carlos Alberto. Direito de autor. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2000, p. 8

O direito de autor protegido por tratados internacionais. O Brasil ratificou tratados

internacionais em matria de direitos autorais, especialmente os seguintes: (a) a Conveno de
Berna, de 1886; (b) a Conveno de Roma, de 1961; e (c) o Acordo Geral de Tarifas e Comrcio da
Rodada do Uruguai do GATT (atual Organizao Mundial do Comrcio OMC), que inclui como
um de seus anexos, os Aspectos dos Direitos de Propriedade Intelectual Relativos ao Comrcio
(TRIPS).
No Brasil, os direitos autorais so regulados pela Lei n 9.610, de 19.2.1998 (Lei
9.610/98). O artigo 1 da Lei 9.610/98 define os direitos autorais como os direitos de autor e os
que lhe so conexos. Entende-se por direitos conexos os direitos reconhecidos, no plano dos de
autor, a determinadas categorias, que auxiliam na criao, na produo ou na difuso da obra
intelectual. De acordo com o artigo 89, so titulares de direitos conexos (a) os artistas intrpretes
ou executantes; (b) os produtores fonogrficos; e (c) as empresas de radiodifuso.
Por essa razo, a expresso direitos autorais mais abrangente do que direito de autor,
pois engloba o direito de autor e os direitos conexos.
Historicamente, diversas teorias procuraram explicar a natureza jurdica do direito de autor.
Segundo algumas, as criaes do intelecto pertenceriam coletividade, no podendo ser objeto
de monoplio; outras tentaram igualar o direito de autor ao direito real de propriedade, ou
procuraram entend-lo como uma emanao do direito da personalidade; e h, ainda, variaes e
combinaes dessas teorias.
Hoje, predomina o entendimento de que o direito de autor um direito sui generis, uma vez
que a sua natureza moral e patrimonial.
H 2 (dois) sistemas de proteo de direito autoral: (a) o sistema do copyright, de
procedncia anglo-norte-americana e que tem como foco a proteo da obra intelectual, com
natureza predominantemente patrimonial; e (b) o sistema do droit dauteur, adotado pelos pases
do continente europeu e pelo Brasil, que visa proteo da figura do criador intelectual, com
previso de direitos morais de forma bastante acentuada.

3. OBJETO DA PROTEO
As obras intelectuais podem nascer de forma autnoma, sem qualquer vinculao com
obras anteriores, ou destas se originarem. No primeiro caso, uma obra originria e no segundo,
pelo processo de transformao, trata-se de obra derivada, que tem como base outra preexistente
e depende de prvia aprovao do criador da obra anterior. O direito de autor protege tanto a obra
originria como a derivada.
Para que haja proteo autoral, a obra deve apresentar os seguintes componentes
fundamentais:
(a) esteticidade: as obras protegidas pelo direito de autor so as que possuem valor esttico
autnomo, que encerra-se em si mesmo, independentemente da sua origem, destinao ou
utilidade prtica apesar da existncia de excees a esse componente, como o direito conexo de
autor das emissoras de radiodifuso, a proteo autoral do software e da base de dados;
(b) o aporte trazido pelo autor: a obra intelectual deve resultar de uma atividade intelectual
prpria, que acrescente algo de novo realidade do mundo;
(c) a forma: para que haja proteo autoral, no se leva em conta o contedo ou o valor
esttico da obra, que um critrio discutvel, revestido de subjetividade, mas quaisquer formas de
expresso dotadas de carter esttico intrnseco;
(d) a insero em suporte, ainda que digital: para que haja proteo autoral, a idia precisa
ser materializada em um determinado suporte; em outras palavras: a obra deve passar do corpus
misticum para o corpus mechanicum, salvo nos casos em que a comunicao oral, ou mediante
expresso corporal, quando a criao se exaure no mesmo ato; e
(e) a originalidade: a obra deve ser original, isto , composta por elementos que a tornem
nica e inconfundvel, revestindo-se de traos e caracteres prprios. Essa originalidade deve ter
carter relativo, uma vez que inevitvel o aproveitamento, at inconsciente, do acervo cultural
comum. No se exige, pois, originalidade absoluta, mesmo porque, uma mesma idia pode ser
apresentada sob formas diversas. Caso haja semelhana na forma de expresso entre duas obras
criadas por autores diferentes, o plgio estar configurado.

O artigo 7 da Lei 9.610/98 dispe sobre as obras protegidas por direitos autorais. Diz o
referido artigo que so obras intelectuais protegidas as criaes do esprito, expressas por
qualquer meio ou fixadas em qualquer suporte, tangvel ou intangvel, conhecido ou que se invente
no futuro. Na seqncia, o referido artigo faz meno a uma srie de obras protegidas por direitos
autorais, tais como textos, composies musicais, fotografia, obras audiovisuais, obras
dramticas, bases de dados (desde que originais), dentre outras.
No entanto, deve-se entender esse rol como meramente exemplificativo e no taxativo das
obras protegidas. Isso porque, se o rol fosse taxativo, a lei correria o srio risco de se tornar
obsoleta muito rapidamente, em virtude do aparecimento de novas obras ou formas de expresso
passveis de proteo pelo direito autoral, como o caso de websites, obras multimdia e
games, que, apesar de no fazerem parte desse rol, so protegidos por direitos autorais.
Os programas de computador tambm so protegidos por direitos autorais, o que
regulado por legislao especfica (a Lei 9.609/98, chamada Lei do Software), porm,
observando-se as disposies da Lei 9.610/98, naquilo que lhe for aplicvel.
A proteo autoral conferida ao contedo de uma obra qualquer abrange o seu ttulo,
conforme estabelece o artigo 10 da Lei 9.610/98. Portanto, no caso de games, o seu ttulo
(nome) j est automaticamente protegido por direitos autorais. Para uma melhor proteo,
porm, recomenda-se que, alm da proteo autoral, que j automtica quando da sua
criao, o nome seja registrado como marca, uma vez que ele ser utilizado para identificar
um produto no mercado.
O artigo 8 da Lei 9.610/98 trata das obras que no podem ser protegidas por direitos
autorais. So elas:
I - as idias, procedimentos normativos, sistemas, mtodos, projetos ou conceitos
matemticos como tais;
II - os esquemas, planos ou regras para realizar atos mentais, jogos ou negcios;
III - os formulrios em branco para serem preenchidos por qualquer tipo de informao,
cientfica ou no, e suas instrues;
IV - os textos de tratados ou convenes, leis, decretos, regulamentos, decises judiciais e
demais atos oficiais;
V - as informaes de uso comum tais como calendrios, agendas, cadastros ou legendas;
VI - os nomes e ttulos isolados;
VII - o aproveitamento industrial ou comercial das idias contidas nas obras.

4. DIREITOS MORAIS E PATRIMONIAIS

4.1. Direitos Morais
Como todo processo de criao humana envolve o emprego de energia para a insero de
uma nova informao no mundo da realidade, os direitos autorais so constitudos por direitos de
cunho moral, classificados como direitos da personalidade.
Por serem classificados como direitos da personalidade, os direitos morais de autor tm as
seguintes caractersticas fundamentais: a pessoalidade, a perpetuidade (no se extinguem), a
inalienabilidade (no podem ser transferidos), a imprescritibilidade (podem ser demandados
judicialmente a qualquer tempo) e a impenhorabilidade (no suportam constrio judicial)4.
A Lei 9.610/98 assegura os direitos morais de autor em seu artigo 24. O referido artigo prev
os seguintes direitos morais de autor:
I - o de reivindicar, a qualquer tempo, a autoria da obra;
II - o de ter seu nome, pseudnimo ou sinal convencional indicado ou anunciado, como
sendo o do autor, na utilizao de sua obra;
III - o de conservar a obra indita;
IV - o de assegurar a integridade da obra, opondo-se a quaisquer modificaes ou prtica
de atos que, de qualquer forma, possam prejudica-la ou atingi-lo, como autor, em sua r
eputao ou honra;
V - o de modificar a obra, antes ou depois de utilizada;
VI - o de retirar de circulao a obra ou de suspender qualquer forma de utilizao j
autorizada, quando a circulao ou utilizao implicarem afronta sua reputao e imagem;
VII - o de ter acesso a exemplar nico e raro da obra, quando se encontre legitimamente em
poder de outrem, para o fim de, por meio de processo fotogrfico ou assemelhado, ou
audiovisual, preservar sua memria, de forma que cause o menor inconveniente possvel a
seu detentor, que, em todo caso, ser indenizado de qualquer dano ou prejuzo que lhe seja causado.

Cf. BITTAR, C.A. Direito de autor, p. 48.

4.2. Direitos Patrimoniais

Tambm constituem os direitos autorais, direitos de cunho patrimonial, que dizem respeito
utilizao econmica da obra. Com base neles, o autor pode ou no autorizar, bem como
determinar as condies de uso da sua obra.
O artigo 29 da Lei 9.610/98 relaciona, de forma exemplificativa (e, portanto, no taxativa), as
formas de utilizao da obra, que sempre dependero da prvia e expressa autorizao do autor.
So elas:
I - a reproduo parcial ou integral;
II - a edio;
III - a adaptao, o arranjo musical e quaisquer outras transformaes;
IV - a traduo para qualquer idioma;
V - a incluso em fonograma ou produo audiovisual;
VI - a distribuio, quando no intrnseca ao contrato firmado pelo autor com terceiros para
uso ou explorao da obra;
VII - a distribuio para oferta de obras ou produes mediante cabo, fibra tica, satlite,
ondas ou qualquer outro sistema que permita ao usurio realizar a seleo da obra ou
produo para perceb-la em um tempo e lugar previamente determinados por quem
formula a demanda, e nos casos em que o acesso s obras ou produes se faa por
qualquer sistema que importe em pagamento pelo usurio;
VIII - a utilizao, direta ou indireta, da obra literria, artstica ou cientfica, mediante:
a) representao, recitao ou declamao;
b) execuo musical;
c) emprego de alto-falante ou de sistemas anlogos;
d) radiodifuso sonora ou televisiva;
e) captao de transmisso de radiodifuso em locais de freqncia coletiva;
f) sonorizao ambiental;
g) a exibio audiovisual, cinematogrfica ou por processo assemelhado;
h) emprego de satlites artificiais;
i) emprego de sistemas ticos, fios telefnicos ou no, cabos de qualquer tipo e meios de
comunicao similares que venham a ser adotados;
j) exposio de obras de artes plsticas e figurativas;
IX - a incluso em base de dados, o armazenamento em computador, a microfilmagem e as
demais formas de arquivamento do gnero;
X - quaisquer outras modalidades de utilizao existentes ou que venham a ser inventadas.

As diversas formas de utilizao das obras protegidas pelo direito de autor so

independentes entre si, o que significa que o consentimento do autor para uma determinada
modalidade de utilizao no se estende s demais.
5. REGISTRO
O direito autoral nasce com o ato criativo da obra, independentemente de qualquer
formalidade de registro.
Entretanto, para fins de comprovao da autoria de uma obra, o autor poder registr-la,
conforme sua natureza, na Biblioteca Nacional, Escola de Msica, Escola de Belas Artes (ambos da
Universidade Federal do Rio de Janeiro UFRJ), Agncia Nacional do Cinema (ANCINE), ou
Conselho Federal de Engenharia, Arquitetura e Agronomia. No caso de software, o registro pode
ser feito no Instituto Nacional da Propriedade Industrial (INPI).
Tratando-se de games, possvel registrar o software que o compe no INPI e seus
demais elementos (textos, msicas, desenhos e elementos visuais em geral) na Biblioteca
Nacional e nas Escolas de Msica e de Belas Artes da UFRJ.
6. PRAZO
O artigo 41 da Lei 9.610/98 estabelece que os direitos autorais de cunho patrimonial
perduram por toda a vida do autor, mais 70 (setenta) anos contados a partir de 1 de janeiro do ano
subseqente ao seu falecimento.
Aps esse prazo, a obra entra em domnio pblico e pode ser utilizada livremente por
qualquer pessoa.
Especificamente com relao ao software, o prazo de proteo autoral de 50 (cinquenta)
anos, contados de 1 de janeiro do ano subsequente ao da sua publicao ou, na ausncia desta,
da sua criao, conforme determina o artigo 2, 2 da Lei 9.609/98.

7. TITULARIDADE
De acordo com os artigos 11 e Pargrafo nico da Lei 9.610/98, considera-se autor a
pessoa fsica criadora de obra literria, artstica ou cientfica, sendo que a proteo concedida ao
autor poder aplicar-se s pessoas jurdicas, nos casos previstos pela referida lei.
So titulares originrios os criadores das obras protegidas. Titulares derivados so aqueles
que vm a se tornar autores, ou por fora de contrato (como no caso da cesso) ou por sucesso
(como no caso dos herdeiros).
Quando a obra criada em comum, por dois ou mais autores, h coautoria.
O artigo 15, pargrafo 1o da Lei 9.610/98 dispe que no se considera coautor quem
simplesmente auxilia o autor na produo da obra, revendo-a, atualizando-a, bem como
fiscalizando ou dirigindo sua edio ou apresentao por qualquer meio. E o pargrafo 2o desse
mesmo artigo diz que, ao coautor, cuja contribuio possa ser utilizada separadamente, so
asseguradas todas as faculdades inerentes sua criao como obra individual, vedada, porm, a
utilizao que possa acarretar prejuzo explorao da obra comum.
No que diz respeito obra audiovisual, o artigo 16 da Lei 9.610/98 dispe que so
co-autores da obra audiovisual o autor do assunto ou argumento literrio, musical ou ltero-musical
e o diretor. E o pargrafo nico desse mesmo artigo estabelece que so co-autores de desenhos
animados aqueles que criam os desenhos utilizados na obra audiovisual.
Se a obra for criada por iniciativa, organizao e responsabilidade de uma pessoa fsica ou
jurdica, que a publica sob seu nome ou marca e que constituda pela participao de diferentes
autores, cujas contribuies se fundem numa criao autnoma, trata-se de obra coletiva.
Verifica-se, portanto, que, na maior parte das vezes, os games podem ser considerados
obras coletivas.
O artigo 17 da Lei 9.610/98 diz que fica assegurada a proteo s participaes individuais
em obras coletivas. A titularidade dos direitos patrimoniais sobre o conjunto da obra coletiva
assegurada ao organizador. No caso de games, a titularidade cabe empresa (ou pessoa
fsica), responsvel pela sua criao, quando esta envolver diferentes autores.

8. LIMITAES DE DIREITOS AUTORAIS

As limitaes aos direitos autorais so as hipteses estabelecidas pelos artigos 46 a 48 da
Lei 9.610/98, em que a utilizao da obra pode ocorrer sem a autorizao do autor, por uma
justificativa de interesse social.
De acordo com o artigo 46 da Lei 9.610/98, no constitui ofensa aos direitos autorais:
I - a reproduo:
a) na imprensa diria ou peridica, de notcia ou de artigo informativo, publicado em dirios ou
peridicos, com a meno do nome do autor, se assinados, e da publicao de onde foram transcritos;
b) em dirios ou peridicos, de discursos pronunciados em reunies pblicas de qualquer natureza;
c) de retratos, ou de outra forma de representao da imagem, feitos sob encomenda,
quando realizada pelo proprietrio do objeto encomendado, no havendo a oposio da
pessoa neles representada ou de seus herdeiros;
d) de obras literrias, artsticas ou cientficas, para uso exclusivo de deficientes visuais,
sempre que a reproduo, sem fins comerciais, seja feita mediante o sistema Braille ou outro
procedimento em qualquer suporte para esses destinatrios;
II - a reproduo, em um s exemplar de pequenos trechos, para uso privado do copista,
desde que feita por este, sem intuito de lucro;
III - a citao em livros, jornais, revistas ou qualquer outro meio de comunicao, de
passagens de qualquer obra, para fins de estudo, crtica ou polmica, na medida justificada
para o fim a atingir, indicando-se o nome do autor e a origem da obra;
IV - o apanhado de lies em estabelecimentos de ensino por aqueles a quem elas se
dirigem, vedada sua publicao, integral ou parcial, sem autorizao prvia e expressa de
quem as ministrou;
V - a utilizao de obras literrias, artsticas ou cientficas, fonogramas e transmisso de
rdio e televiso em estabelecimentos comerciais, exclusivamente para demonstrao
clientela, desde que esses estabelecimentos comercializem os suportes ou equipamentos
que permitam a sua utilizao;
VI - a representao teatral e a execuo musical, quando realizadas no recesso familiar ou,
para fins exclusivamente didticos, nos estabelecimentos de ensino, no havendo em
qualquer caso intuito de lucro;
VII - a utilizao de obras literrias, artsticas ou cientficas para produzir prova judiciria ou
administrativa;
VIII - a reproduo, em quaisquer obras, de pequenos trechos de obras preexistentes, de
qualquer natureza, ou de obra integral, quando de artes plsticas, sempre que a reproduo
em si no seja o objetivo principal da obra nova e que no prejudique a explorao normal da obra
reproduzida nem cause um prejuzo injustificado aos legtimos interesses dos autores.

O artigo 47 da Lei 9.610/98 diz que so livres as parfrases e pardias que no forem
verdadeiras reprodues da obra originria nem lhe implicarem descrdito. E o artigo 48 estabelece
que as obras situadas permanentemente em logradouros pblicos podem ser representadas
livremente, por meio de pinturas, desenhos, fotografias e procedimentos audiovisuais.
9. CONTRATOS EM MATRIA DE DIREITOS AUTORAIS
O artigo 49 da Lei 9.610/98 estabelece que os direitos autorais podem ser total ou
parcialmente transferidos a terceiros, por meio de licenciamento, concesso, cesso ou por outros
meios admitidos em Direito. As figuras contratuais mais utilizadas so o licenciamento (ou licena)
e a cesso. No licenciamento, no h transferncia de titularidade dos direitos autorais para o
licenciado, mas apenas uma autorizao de uso. Na cesso, existe a transferncia de titularidade
de direitos autorais. A cesso total compreende todos os direitos de autor, exceto os de natureza
moral, que so inalienveis.
Somente se admite cesso total e definitiva dos direitos mediante estipulao contratual
escrita. Se no houver estipulao contratual escrita, o prazo mximo da cesso ser de 5 (cinco) anos.
A cesso vlida unicamente para o pas em que se firmou o contrato, salvo estipulao em
contrrio, e s se opera para modalidades de utilizao j existentes data do contrato.
No havendo especificaes quanto modalidade de utilizao, o contrato ser interpretado
restritivamente, entendendo-se como limitada apenas a uma que seja aquela indispensvel ao
cumprimento da finalidade do contrato.
Devem constar do instrumento de cesso, como elementos essenciais, seu objeto e as
condies de exerccio do direito quanto a tempo, lugar e preo.
A cesso de direitos autorais sobre obras futuras abranger, no mximo, o perodo de 5
(cinco) anos. O prazo ser reduzido a 5 (cinco) anos, sempre que indeterminado ou superior,
diminuindo-se, na devida proporo, o preo estipulado.
Com relao s obras criadas sob encomenda, contrato de trabalho ou de prestao de
servios, a lei de direitos autorais anterior (Lei 5.988/73) continha um dispositivo especfico para
regular tais situaes. O artigo 36 daquela lei dispunha: se a obra intelectual for produzida em
cumprimento a dever funcional ou a contrato de trabalho ou de prestao de servios, os direitos
de autor, salvo conveno em contrrio, pertencero a ambas as partes, conforme for estabelecido
pelo Conselho Nacional de Direito Autoral.

Os artigos 36 e 37 do projeto que deu origem atual Lei 9.610/98, conferiam ao

empregador, comitente ou encomendante, os direitos autorais patrimoniais da obra produzida em
cumprimento a dever funcional, contrato de trabalho ou prestao de servios e da obra sob
encomenda. No entanto, como esses artigos acabaram sendo suprimidos da Lei 9.610/98, criou-se
uma lacuna no direito brasileiro referente titularidade dos direitos autorais da obra realizada sob
encomenda, contrato de trabalho ou prestao de servios. Dessa forma, vale a regra de que o
titular de direitos autorais quem cria a obra, independentemente de tal criao se dar sob
encomenda, contrato de trabalho ou de prestao de servios. Dessa forma, a incluso de
clusulas regulando direitos autorais em contratos dessa natureza tornou-se muito importante.
No mercado de games, os contratos firmados entre os diversos players devem regular a
questo dos direitos autorais.
Podemos citar, a ttulo de exemplo, os contratos firmados entre o desenvolvedor e o
publisher; entre o publisher e os distribuidores; entre desenvolvedores e prestadores de
servios em geral (estdios de arte e animao, de som e dublagem, de captura de movimento),
dentre outros.
A correta regulao dos direitos autorais nos contratos fundamental para que o negcio
de games venha a prosperar.

Guilherme Carboni*
Cesnik, Quintino e Salinas Advogados**
* Advogado responsvel pela rea de Contratos e Propriedade Intelectual de Cesnik Quintino e Salinas
Advogados. Mestre e Doutor em Direito Civil pela Faculdade de Direito da USP. Ps-Doutor pela Escola
de Comunicaes e Artes (ECA) da USP. Autor de livros e artigos na rea de Propriedade Intelectual.
** O Cesnik, Quintino e Salinas Advogados est entre os mais respeitados escritrios de advocacia do
Brasil, com reconhecida excelncia em planejamento, estruturao e viabilizao de negcios nas reas
da cultura, entretenimento e terceiro setor.
Com escritrios localizados em So Paulo, Rio de Janeiro, Braslia, Los Angeles e Paris seus advogados
aliam domnio do ambiente normativo brasileiro ao profundo entendimento da realidade do mercado
para oferecer solues completas, respostas inovadoras e juridicamente seguras s necessidades de
seus clientes, auxiliando-os no gerenciamento de seus negcios de maneira tica e eficiente.
Em virtude de seu destacado desempenho e reputao, Cesnik, Quintino e Salinas Advogados ocupa, o
primeiro lugar no ranking dos principais escritrios da Amrica Latina na rea de entretenimento,
segundo pesquisa anual publicada pelo Chambers and Partners, um dos mais importantes guias da rea
de Direito do mundo, bem como por outras publicaes especializadas. www.cqs.adv.br

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