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Revista de Ciencias Sociales Nmero 67 (2015) Pginas 101-126

El constitucionalismo poltico

EL CONSTITUCIONALISMO POLTICO
THE POLITICAL CONSTITUTIONALISM
HUGO TRTORA ARAVENA*
Universidad Andrs Bello (Chile)
hugotortora@gmail.com

Resumen
La expresin constitucionalismo es usada en diferentes sentidos, tanto
desde la Teora del Derecho, como de la Teora Poltica y el Derecho
Constitucional. Este trabajo busca trazar las diferencias entre el llamado
constitucionalismo jurdico, principalmente dirigido al rol de la constitucin
dentro del ordenamiento jurdico, y el constitucionalismo poltico, con nfasis
en el control y la limitacin del poder poltico. Se entender que no existe por
lo tanto, una nica definicin correcta del trmino, sino ms bien, se trata de
diversos usos vlidos respecto de la misma palabra.
Palabras claves
Constitucionalismo, Constitucin, Poder poltico, Neoconstitucionalismo, Derechos Fundamentales.
*

Abogado, Licenciado en Ciencias Jurdicas por la Universidad de Valparaso.


Magster en Derecho Constitucional por la Universidad de Talca y doctorando
en Derecho por la Universidad de Valparaso. Profesor de Derecho Pblico de la
Universidad Andrs Bello. Contacto: Calle Quillota 980, Via del Mar. Artculo
recibido el 9 de octubre de 2015 y aceptado el 30 de noviembre de 2015.

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Hugo Trtora Aravena

Abstract
Constitutionalism expression is used in different ways, both Legal
Theory, as Political Theory and Constitutional Law. This paper seeks to trace
the differences between the so-called legal constitutionalism, mainly directed
to the role of the constitution in the legal system, and political
constitutionalism, with emphasis on the control and limitation of political
power. It is understood that there is therefore a single correct definition of the
term, but rather, is much valid regarding the same word uses.
Keywords
Constitutionalism, Constitution, Political power, Neoconstitutionalism, Human rights.

Introduccin
La historia del Constitucionalismo es una narracin acerca de la
relacin que se ha dado en el tiempo entre los derechos fundamentales
y el poder. Cada estadio del Constitucionalismo ha pretendido la mejor
proteccin de aquellos derechos, a travs de herramientas o mecanismos
que, habitualmente, terminan plasmados en las Constituciones o, al
menos, en las prcticas constitucionales. Por lo mismo, ni el Constitucionalismo ni los derechos fundamentales son fenmenos estticos que
se hayan asentado en alguna poca determinada y que se hayan quedado
inalterados hasta nuestros das.
Un interesante punto de inicio sobre esta temtica es la expresin
de Constant quien, luego de haber defendido el quiebre con el antiguo
rgimen francs, se levant en contra de los excesos cometidos por el
Rgimen del Terror y por Napolen Bonaparte, sosteniendo: yo he
defendido durante cuarenta aos el mismo principio: la libertad en todo:
en religin, en filosofa, en industria, en poltica; y por libertad entiendo el
triunfo de la individualidad, tanto sobre la autoridad que quera gobernar
desde el despotismo, como sobre las masas que reclaman el derecho de someter
la minora a la mayora1. Ms all del liberalismo moderado del autor,
1.

CONSTANT DE REBEQUE, Henri-Benjamin: Mlanges de littrature et de


politique. Pichon et Didier, Libraires-diteurs, Pars, 1829. Pg. VI. Traduccin

ma.
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lo que hay detrs de sus palabras es la conviccin que la libertad puede


tener diferentes enemigos que se alzan como amenaza en contra de los
derechos de las personas. Y es ah donde el constitucionalismo comienza
a operar, a partir de construcciones doctrinarias y movimientos sociales
que logran construir modelos o arquetipos que se presentan como
alternativas de solucin al conflicto entre derechos y poder.
1. Usos de la expresin constitucionalismo
Uno de los problemas que acarrea usar el vocablo constitucionalismo es que se trata de una palabra polismica y que se emplea en
diversos contextos. Atienza advierte que es una expresin ambigua2,
mientras que Ferrajoli sostiene que sobre este trmino existen diversas
concepciones3, por lo que la terminologa corriente resulta, en varios
aspectos, equvoca y engaosa4.
Precisamente Ferrajoli trabaja con una distincin que ser vital
para este trabajo, cuando diferencia el constitucionalismo poltico del
jurdico. El constitucionalismo poltico lo entiende como la prctica y
la concepcin de los poderes pblicos dirigida a su limitacin, en
garanta de determinados mbitos de libertad; mientras que el
Constitucionalismo jurdico se circunscribe a la idea de subordinacin
de los poderes pblicos, incluido el legislativo, a las normas superiores,
especficamente a las normas constitucionales que establecen derechos
fundamentales. Ms tarde, propondr que dentro de la experiencia
jurdica, existe tanto un constitucionalismo rgido presente en las
actuales democracias constitucionales, caracterizado por la existencia
positiva de una lex superior a la legislacin ordinaria (que l denomina
2.

ATIENZA, Manuel: Constitucionalismo, Globalizacin y Derecho. En:


Carbonell, Miguel y Garca Jaramillo, Leonardo (edic.): El canon neoconstitucional. Trotta, Madrid, 2010. Pg. 264.
3.

FERRAJOLI, Luigi: Constitucionalismo principialista y constitucionalismo


garantista. En: Ferrajoli, Luigi et al.: Un debate sobre el constitucionalismo.
Monogrfico Revista Doxa, N 34, Marcial Pons, Madrid, 2012. Pg. 16.
4.

dem. Pg. 18.

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constitucionalismo jurdico o Estado constitucional de derecho), como


tambin un modelo jurdico donde, o bien no existe constitucin, o
bien se trata de una constitucin flexible (Estado legal o Estado flexible).
Lo importante de esta ltima distincin es que solo al constitucionalismo
jurdico o Estado constitucional de derecho, lo llamar constitucionalismo5.
Esta ltima concepcin es criticada certeramente por
Comanducci, entre otros motivos, por cuanto si esta palabra se usa solo
para aludir al constitucionalismo jurdico, entonces habra que buscar
otra manera de aludir al constitucionalismo poltico6. No obstante esto,
la distincin primaria de Ferrajoli es importante, ya que evidencia los
dos usos que se le da a esta expresin, los cuales si bien son reconocibles,
no funcionan aisladamente, sino que existe interdependencia entre ellos,
tal como se explicar ms adelante. Estos son: constitucionalismo en
un sentido jurdico y constitucionalismo en un sentido poltico, mientras
que en este ltimo se distinguir a su vez el constitucionalismo poltico
como formas histricas de organizacin, como construccin terica, como
movimiento, y como modelo.
Al trmino de este repaso de los diferentes usos que se le da a la
expresin constitucionalismo, se explicitar cul ser el que se le dar
en este trabajo, lo que en ningn caso querr decir que es el concepto
correcto del trmino, por cuanto esto va a depender del contexto en el
que se emplee esta palabra.
2. Constitucionalismo en sentido jurdico
Entendemos por constitucionalismo en sentido jurdico, los usos
que se le da a este trmino desde la perspectiva de la Teora del Derecho,
en especial, se refiere al rol que ocupa la constitucin dentro de un
ordenamiento jurdico, y los mecanismos que existen para hacerla
efectiva.
5.

dem. Pg. 15.

6.

COMANDUCCI, Paolo: Constitucionalismo: Problemas de definicin y


tipologa. En: Ferrajoli, ob. cit. Pgs. 96-97.

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El primero de estos usos jurdicos es lo que Nino denomina


constitucionalismo en sentido mnimo, en oposicin al constitucionalismo en sentido pleno y se refiere a la necesidad que todo Estado
cuente con una Constitucin, vale decir, con una norma superior que
restrinja la actividad legislativa normal. En este sentido, cada vez que
un ordenamiento cuente con una constitucin se cumple con las
condiciones del constitucionalismo en sentido mnimo. De esta manera,
agrega el autor, se puede afirmar que en la Unin Sovitica de Stalin, o
en la Sudfrica del apartheid, o bajo la dictadura de Pinochet, haba
constitucionalismo7. Este sentido es escasamente reconocido en la
ciencia jurdica, salvo cuando es usado por algunos trabajos
principalmente de Derecho Comparado, tanto en un sentido espacial o
sincrnico, como histrico o diacrnico8, de modo trivial9.
Entre los dos usos que explica el autor argentino, se encuentra
uno intermedio y es aquel que entiende por constitucionalismo el
ordenamiento jurdico que cuenta con una constitucin que limita a
los rganos del Estado, pero con el objetivo de evitar el despotismo.
7.

NINO, Carlos Santiago: Fundamentos de derecho constitucional. Anlisis


filosfico, jurdico y politolgico de la prctica constitucional. Astrea, Buenos
Aires, 2 reimpr., 2002. Pgs. 2-3.
8.

VERGOTTINI, Giuseppe De: Derecho constitucional comparado. Universidad


Nacional Autnoma de Mxico, Segretariato Europeo per le Pubblicazioni
Scientifiche, Mxico D.F., 1 ed., 2004. (Trad. Claudia Herrera). Pg. 50.
9.

En el primero de los sentidos: BREWER-CARAS, Allan: El constitucionalismo Latinoamericano y la Constitucin para el Siglo XXI. En: Discurso
de Orden con motivo de la instalacin de las V Jornadas Venezolanas de Derecho
Tributario, Asociacin Venezolana de Derecho Tributario, Caracas, 25 de Octubre de
2000. Disponible en: http://www.allanbrewercarias.com/Content/449725d9-f1cb-474b8ab2-41efb849fea2/Content/I.1.801.pdf (revisado el da 26 de julio de 2015); CARPIZO,
Jorge: Tendencias actuales del constitucionalismo latinoamericano. En: Revista
Derecho del Estado, Universidad Externado de Colombia, Bogot, N 23, diciembre
de 2009. Pgs. 7 y ss.; WEILER, J.H.H. y WIND, Marlene (edic.): European
constitutionalism beyond the state. Cambridge University Press, Cambridge, 2003. En
el segundo, MCILWAIN, Charles Howard: Constitucionalismo antiguo y moderno.
Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1991. (Trad. Juan J. Solozbal
Echavarra).

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Este Constitucionalismo es denominado por Troper constitucionalismo lato sensu10, y no podra ser aplicado a los ejemplos concretos
que daba Nino anteriormente, ya que no todo sistema que cuente con
Constitucin es constitucionalista11. Con el constitucionalismo lato sensu
se comprueba que la distincin entre constitucionalismo jurdico y
poltico es tenue, ya que la idea de un complejo normativo que busque
poner frenos al poder tiene claramente una finalidad poltica que se
expresa jurdicamente en los trminos explicados.
Otro uso corresponde al aludido constitucionalismo en sentido
pleno de Nino12, y que Troper llama constitucionalismo stricto sensu13.
En este caso, el lmite al poder posee un contenido especfico, y
corresponde a ciertos principios que buscan garantizar las libertades o
derechos de las personas14. Comanducci explica que mientras el anterior
constitucionalismo (que l llama en sentido amplio) pretende la
creacin de una Constitucin que limite el poder y prevenga el
despotismo, ste busca un especfico tipo de Constitucin que cumpla
dicho fin, a travs de la defensa de los derechos fundamentales frente al
poder estatal15. El constitucionalismo en sentido pleno o en sentido
estricto puede ser entendido como una manifestacin jurdica del
10.

TROPER, Michel: Por una teora jurdica del Estado. Dykinson, Madrid, 2001.
(Trad. Mara Venegas Grau). Pg. 183.

11.

Hacemos la advertencia que usaremos el calificativo constitucional para


aludir a aquello relativo a una Constitucin, y constitucionalista a lo tocante
al Constitucionalismo.
12.

NINO, ob. cit. Pg. 4.

13.

TROPER, ob. cit. Pg. 184.

14.

En este mismo sentido, vanse: SNCHEZ AGESTA, ob. cit. Pg. 46;
ATIENZA, ob. cit. Pg. 265 y AGUIL REGLA, Josep: Sobre las
contradicciones (tensiones) del constitucionalismo y las concepciones de la
constitucin. En: Carbonell y Garca Jaramillo, ob. cit. Pg. 249.
15.

COMANDUCCI, Paolo: Formas de (neo) constitucionalismo: Un anlisis


metaterico. En: Carbonell, Miguel (edic.): Neoconstitucionalismo(s). Trotta,
Madrid, 4 ed., 2009. Pg. 77.
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constitucionalismo poltico, ya que en este caso, la limitacin al poder


se expresa a travs de la limitacin especficamente a los rganos dotados
de potestades normativas, principalmente el legislador, con el objeto de
resguardar el contenido de la Constitucin.
En nuestra opinin, cada uno de los sentidos reseados involucra
adems distintas concepciones en torno a la idea de Constitucin. En
el primer caso, se alude a una norma suprema, cspide del ordenamiento jurdico, o sea la norma o normas positivas que regulan la
produccin de normas jurdicas generales16; en el segundo, a la nocin
de Constitucin como lmite que, siendo suprema, sea el dispositivo
fundamental para el control del proceso del poder17; y en el tercero, a la
Constitucin como garante, que corresponde a la formulacin contenida
en el art. 16 de la Declaracin francesa de los Derechos del Hombre y el
Ciudadano que seala que: una sociedad en la que la garanta de los
derechos no est asegurada, ni la separacin de los poderes est determinada,
no tiene Constitucin.
En atencin a que a menos que hablemos de constitucionalismo en sentido mnimo el constitucionalismo en sentido jurdico
siempre supone la existencia de normas limitadoras del poder poltico,
los autores, a partir de este carcter, construyen diversas categoras y
clasificaciones. Ferrajoli, por ejemplo, habla por una parte del
constitucionalismo principialista, donde los derechos fundamentales
operan con una normatividad dbil, vale decir, no como reglas sino
slo como valores o principios morales susceptibles de ser ponderados
por el legislador y por los jueces; y por la otra, del constitucionalismo
garantista, que se caracteriza porque los derechos gozan de normatividad
fuerte, imponiendo deberes positivos o negativos al legislador, cuyo
incumplimiento puede generar antinomias por accin o lagunas por
omisin18. Troper agrega a los dos sentidos ya expuestos, el constitucio16.

KELSEN, Hans: Teora Pura del Derecho. Porra, Mxico D.F., 15 ed., 2007.
Pg. 232.

17.

LOEWENSTEIN, Karl: Teora de la Constitucin. Ariel, Barcelona, 2 ed.,


1970. (Trad. Alfredo Gallego Anabitarte). Pg. 150.

18.

FERRAJOLI, ob. cit. Pgs. 16-17.

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nalismo strictissimo sensu, que exige la necesidad del control de


constitucionalidad de las leyes como medio para impedir el despotismo
o para garantizar la libertad poltica19.
Si se entiende a las Constituciones primero, como lmite al poder
poltico, especficamente a las potestades normativas, que puede hacerse
efectivo mediante garantas jurisdiccionales previstas en el mismo texto
constitucional y luego, como normas que gozan de rigidez que impiden
al legislador poder modificarlas a su arbitrio, la operatividad del
constitucionalismo as entendido, va produciendo que los valores
constitucionales, al ser intangibles para el legislador, permeen, se filtren
o se irradien a todo el ordenamiento. Lo anterior, por cuanto la
Constitucin limita la discrecionalidad del legislador y le impone
deberes a la actuacin para la realizacin de los derechos y del programa
en ella contenidos20. Este fenmeno, conocido como constitucionalizacin del derecho es asumido por Guastini como un proceso de
transformacin de un ordenamiento al trmino del cual el ordenamiento
en cuestin resulta totalmente impregnado por las normas
constitucionales. Este mismo autor, por su parte, advierte que la
constitucionalizacin no es un concepto bipolar, y por lo mismo, no
mide si un ordenamiento est o no constitucionalizado, sino que es
una cuestin de grado por lo que en rigor, se podr determinar si est
ms o menos constitucionalizado21.
Como se advierte, por mucho que se intente hacer esfuerzos por
deslindar el constitucionalismo jurdico del poltico, no existe una
separacin absoluta entre ambos. Es cierto que el constitucionalismo
jurdico se construye a partir de la observacin y de las exigencias que
se puedan realizar respecto de los ordenamientos jurdicos, a travs de
19.

TROPER, ob. cit. Pg. 184.

20.

BARROSO, Luis Roberto: El neoconstitucionalismo y la constitucionalizacin


del Derecho. El triunfo tardo del derecho constitucional en Brasil. Instituto de
Investigaciones Jurdicas, serie Estudios Jurdicos N 127, Universidad Nacional
Autnoma de Mxico, Mxico D.F., 2008. Pg. 20.
21.

GUASTINI, Riccardo: La constitucionalizacin del ordenamiento jurdico:


El caso italiano. En: Carbonell: Neoconstitucionalismo(s), ob. cit. Pgs. 49 y ss.

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lo que Ferrajoli llama las garantas internas de los mismos22, sin


embargo no es posible (a menos que se use la expresin constitucionalismo en su intil sentido mnimo) despojar a esta nocin de la idea de
Constitucin como lmite al poder del Estado, lo cual de por s representa
un contenido poltico de relevancia. De all que Ansutegui resuma el
sentido del constitucionalismo de modo preciso, como una propuesta
doctrinal en relacin con la limitacin del Poder a travs del Derecho23.
3. Constitucionalismo en sentido poltico
Por su parte, vamos a entender por Constitucionalismo en sentido
poltico, los usos que se le da a este trmino desde la perspectiva de la
Teora Poltica o de la Filosofa Poltica, a partir de una observacin del
fenmeno del poder y de su articulacin al interior de una sociedad.
Manteniendo el esquema propuesto por Ferrajoli, el constitucionalismo
poltico se manifiesta a travs de lo que l denomina garantas polticas
externas a los sistemas jurdicos, vinculadas en su visin a la limitacin
de los poderes pblicos para garantizar determinados mbitos de
libertad24.
Dentro del uso poltico de la expresin constitucionalismo, es
posible advertir a su vez, cuatro manifestaciones, o si se permite, cuatro
sub-usos de esta palabra, a saber: constitucionalismo como formas
histricas de organizacin, como construccin terica, como movimiento y como modelo.

3.1. Constitucionalismo poltico como formas histricas de


organizacin
Esta primera perspectiva consiste en una descripcin de los
sistemas polticos que han contado con una constitucin. Como a su
22.

FERRAJOLI, ob. cit. Pg.13.

23.

ANSUTEGUI ROIG, Francisco Javier: Razn y voluntad en el Estado de


Derecho: Un enfoque filosfico-jurdico. Instituto de Derechos Humanos
Bartolom de las Casas, Universidad Carlos III de Madrid, Dykinson, 2013. Pg. 225.
24.

FERRAJOLI, ob. cit. Pg. 13.

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vez el concepto de constitucin ha ido variando con el tiempo, desde la


idea de ella como politeia25 o el estado como es en la realidad26, hasta
aqul que reconoce en la constitucin su carcter normativo, el
constitucionalismo ha ido mutando tambin.
Hacia 1940, McIlwain afirmaba que la poca era propicia para
estudiar el constitucionalismo en un examen que atienda a los estadios
propios de su desarrollo27, asumiendo que su cualidad esencial es la
limitacin jurdica del gobierno, como anttesis del gobierno arbitrario
o desptico, o sea, la sustitucin del gobierno del capricho por un
gobierno del derecho 28 . Dicho de esta manera, cada forma de
organizacin que cuente con una constitucin que cumpla con dicho
fin restrictivo, ser una forma de constitucionalismo. Lo anterior lleva
al autor a distinguir un primer constitucionalismo histrico, el
antiguo, donde en mayor o menor medida era posible hallar lmites al
ejercicio del poder, tanto por la exigencia de un gobierno justo y
moderado en Grecia, como por el sometimiento al Derecho Natural en
Roma, segn las ideas de Cicern. Tambin forma parte del
constitucionalismo antiguo, el de la Edad Media, caracterizado por la
existencia de ciertos privilegios y libertades garantizados por el rey y
que, por lo mismo, estaba obligado a respetar29. Sin embargo, el
constitucionalismo moderno se identifica con el sometimiento del
gobernante a leyes emanadas del Parlamento, en un proceso que luego
de dcadas, se consolida con la Gloriosa Revolucin de 1688-1689 y el
inicio de la monarqua constitucional en Inglaterra30.
25.

La idea de politeia es meramente descriptiva, tanto que hay una gran semejanza
con la descripcin de un organismo humano. Por lo mismo, llev a un autor
llamar la acepcin mdica de constitucin. DIPPEL, Horst: Constitucionalismo
moderno. Marcial Pons, Madrid, 2009. (Trad. Clara lvarez Alonso y Mara Salvador
Martnez). Pg. 13.
26.

MCILWAIN, ob. cit. Pg. 45.

27.

dem. Pg. 15.

28.

dem. Pg. 37.

29.

dem. Pgs. 108-111.

30.

dem. Pgs. 155-179.


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El trmino Constitucionalismo Moderno ser recogido ms


tarde por Dippel 31 para estudiar aquel fenmeno que tiene sus
antecedentes en la mencionada revolucin inglesa, pero que
estrictamente se inicia con la promulgacin de la Declaracin de
Derechos de Virginia del 12 de junio de 1776 32 , seguida de las
Constituciones de Pensilvania de 1776, de Estados Unidos de 1787, la
Jacobina de 1793, la de Cdiz de 1812, la del Reino de Westfalia de
1807 y el proceso de Constitucionalizacin en Alemania desde 1831 a
1949, entre otros hitos relevantes. Este constitucionalismo se caracteriza
por cinco primeros principios, como son los de soberana popular, una
Constitucin fundada en principios universales, una declaracin de
derechos, un gobierno limitado y la Constitucin como ley suprema. A
ellos, se agregan otros cinco orientados a conseguir que las tareas
constitucionales se adecuen a las metas perseguidas por el
constitucionalismo moderno, a saber: un gobierno representativo, la
separacin de poderes, la rendicin de cuentas y responsabilidad
gubernamental, la independencia judicial, y un proceso ordenado para
enmendar, corregir o completar la Constitucin con el concurso del
pueblo o de sus representantes33.

3.2. Constitucionalismo poltico como construccin intelectual


Dentro de esta categora se incluye el concepto que proporciona
Fioravanti, quien en un primer trabajo seal que el constitucionalismo
es concebido como el conjunto de doctrinas que aproximadamente a partir
de la mitad del siglo XVII se han dedicado a recuperar en el horizonte de la
constitucin de los modernos el aspecto del lmite y de la garanta34. Ms
tarde, desarrolla en mayor detalle esta idea, reformulando su definicin
31.

DIPPEL, ob. cit. Pg. 185.

32.

Ibdem.

33.

dem. Pgs. 44-45

34.

FIORAVANTI, Maurizio: Constitucin. De la antigedad a nuestros das. Trotta,


Madrid, 2001. (Trad. Manuel Martnez Neira). Pg. 85.

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al indicar que el constitucionalismo es, desde sus orgenes, una corriente


de pensamiento encaminada a la consecucin de finalidades polticas
concretas consistentes, fundamentalmente, en la limitacin de los poderes
pblicos y en la consolidacin de esferas de autonoma garantizadas
mediante normas35. De esta manera, el autor destaca que el constitucionalismo encerrara tres aspectos: (1) es un conjunto de doctrinas o una
corriente de pensamiento; (2) es evolutivo, encontrando sus antecedentes
en la filosofa poltica griega, pero concretndose solo a partir de las
revoluciones liberales que comienzan en el siglo XVII en Europa; y (3)
tiene una finalidad, como es la de limitar los poderes pblicos de manera
de garantizar esferas de autonoma mediante normas, entendiendo
por esferas de autonoma tanto la de los estamentos y las ciudades
frente al seor territorial a comienzos de la edad moderna, como la de
los derechos fundamentales presentes en las constituciones actuales36.
Sin poder adentrarnos con mayor detalle en el pensamiento de
Fioravanti, su estructura conceptual nos ser til para distinguir que el
constitucionalismo poltico, entendido como construccin intelectual
se acerca a la frmula constitucionalismo es un X que busca Y en o a
partir de Z. En esta ecuacin, la variable X representa el elemento
sustantivo, esto es, la categora conceptual a la cual pertenece el
constitucionalismo como objeto de estudio; la variable Y simboliza el
elemento finalista, que son los objetivos que pretende el constitucionalismo; y la variable Z se refiere al elemento histrico que permite situar
al constitucionalismo, como tal o en sus orgenes, en una poca
determinada.
Respecto del elemento sustantivo, desde esta perspectiva, el
constitucionalismo es un conjunto de elaboraciones tericas, que pueden
estar ms o menos recogidas por la comunidad cientfica, pero que no
necesariamente se manifiestan en cambios en los textos constitucionales
mismos, ni se transforman en reivindicaciones sociales de importancia.
35.

FIORAVANTI, Maurizio: Constitucionalismo. Experiencias histricas y


tendencias actuales. Trotta, Madrid, 2014. (Trad. Adela Mora Caada y Manuel
Martnez Neira). Pg. 17.
36.

dem. Pgs. 9-10.

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El constitucionalismo poltico

Adems de lo dicho por Fioravanti, otros autores usan expresiones como


doctrina37 ideologa38 o propuesta doctrinal39 para referirse al
constitucionalismo.
En relacin con el elemento finalista, se advierten distintos
objetivos del constitucionalismo, siendo tres los ms habituales o
recurrentes. El primero de ellos alude a la limitacin del poder poltico40,
fundamentalmente como un conjunto de reglas escritas que frenan los
excesos de los gobernantes. Para obtener esta finalidad, el constitucionalismo se servir, tal como lo abordaremos en las prximas pginas,
de diferentes herramientas como por ejemplo, la separacin de los
poderes.
Un segundo objetivo es an anterior a la restriccin del poder, y
es el de generar la organizacin poltica de la comunidad. El fundamento
est en las teoras contractualistas inauguradas por Hobbes en el
Captulo XVII del Leviatn 41. Y si bien el constitucionalismo as
entendido suele ser entendido bajo la lgica de entender la constitucin
como pacto42, de lo cual deriva el principio que el poder constituyente
37.

ZAGREBELSKY, Gustavo: Constitucionalismo. En: Revista Derechos y


Libertades, Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas,
Universidad Carlos III, Madrid, N 29, poca II, junio 2013. Pg. 20.
38.

TAJADURA TEJADA, Javier: El ocaso de Westfalia? Reflexiones en torno


a la crisis del constitucionalismo en el contexto de la mundializacin. En:
Revista de Estudios Polticos, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid,
N 123, enero-marzo 2004. Pg. 318.
39.

ANSUTEGUI, ob. cit. Pg. 225.

40.

Vanse ibdem y PERALTA, Ramn: La Constitucin como sistema de libertad.


Fundamentos poltico-jurdicos de la repblica constitucional. Actas, Madrid,
2008. Pg. 31.
41.

HOBBES, Thomas: Leviatn o la materia, forma y poder de una repblica


eclesistica y civil. Fondo de Cultura Econmica, Mxico D.F., 2 ed., 1980.
(Trad. Manuel Snchez Sarto). Pgs. 137 y ss.
42.

En dos siglos de constitucionalismo son sorprendentemente abundantes las


concepciones que se han sucedido sobre el concepto y la significacin de la
Constitucin en la teora y la prctica () El elemento ms esencial y caracterstico de la
idea es el pacto. Vase MUOZ MACHADO, Santiago: Constitucin. Iustel, Madrid,
1 ed., 2004. Pg. 19.
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originario reside en el pueblo43, tambin puede ser interpretado bajo el


decisionismo de Carl Schmitt, para quien el poder constituyente puede
o no pertenecer al pueblo, puesto que lo entiende como aquella
voluntad poltica cuya fuerza o autoridad es capaz de adoptar la concreta
decisin de conjunto sobre modo y forma de la propia existencia poltica44.
En este segundo objetivo, el constitucionalismo no tiene por funcin
limitar al Estado, sino mucho ms que eso, busca crear al Estado,
organizando sus poderes45, determinando la esencia estructural y
funcional de la vida poltica en palabras de Prez Serrano46.
Finalmente, el tercer objetivo47 se refiere a la garanta de los
derechos fundamentales. Estos derechos, y la proclama de la libertad
constituyen el eje del programa histrico del constitucionalismo, segn
43.

Sobre la calidad del pueblo como titular del Poder Constituyente, vase
BCKENFRDE, Ernst: El poder constituyente del pueblo. Un concepto
lmite del derecho constitucional. En: Bckenfrde, Ernst: Estudios sobre el Estado de
Derecho y la Democracia. Trotta, Valencia, 2000. (Trad. Rafael de Agapito Serrano).
Pgs. 159 y ss. En Chile, Bassa Mercado, Jaime: Elementos para una teora constitucional
democrtica. Librotecnia, Santiago de Chile, 1 ed., 2014. Pgs. 93 y ss.
44.

SCHMITT, Carl: Teora de la Constitucin. Alianza, Madrid, 1. ed., 1996.


(Trad. Francisco Ayala). Pgs. 93-94.

45.

SNCHEZ AGESTA, Luis: Curso de derecho constitucional comparado.


Universidad de Madrid, Facultad de Derecho, seccin de publicaciones,
Madrid, 7a. ed., 1988. Pg. 46.
46.

PREZ SERRANO, Nicols: Tratado de Derecho Poltico. Civitas, Madrid, 2.


ed., 1997. Pg. 438.

47.

Se ha excluido conscientemente otros principios que algunos autores han


identificado como propios del constitucionalismo, por entender que ms que
objetivos del mismo, representan tcnicas o herramientas para hacer efectivos tales
objetivos, como sucede con la separacin de los poderes o la existencia de un sistema
democrtico. Al respecto vanse TAJADURA, ob. cit. Pg. 316 y ALTERIO, Ana
Micaela: La esfera de lo indecible en el constitucionalismo de Luigi Ferrajoli: un
anlisis crtico. En: Universitas. Revista de Filosofa, Derecho y Poltica, Instituto de
Derechos Humanos Bartolom de las Casas, Universidad Carlos III de Madrid,
N 13, enero 2011. Pgs. 3 y ss.
48.

BLANCO VALDS, Roberto L.: La Constitucin de la libertad. Apuntes para


Facultad de Derecho y Ciencias Sociales Universidad de Valparaso Chile

114

El constitucionalismo poltico

nos dice Blanco48. La soberana que, bajo la tesis de Bodin slo reconoca
como lmite el derecho natural y los acuerdos suscritos por el monarca49,
reconoce frenos en la doctrina constitucionalista correspondientes al
respeto por estos derechos, de all que la nica finalidad del Estado
bajo el constitucionalismo, en palabras de Dez-Picazo, sea proteger
esos derechos50. Con el tiempo, los derechos fundamentales no slo se
relacionarn con el Estado limitando su poder (exigencias negativas),
sino que tambin imponindole deberes asociados a la garanta de la
dignidad humana (exigencias positivas). Esto ltimo explica por qu
entendemos que este objetivo es diferente al primero mencionado, esto
es, el de limitar el poder, puesto que es ms amplio y no se satisface con
la sola inactividad por parte de los rganos estatales.
Para terminar, en lo que respecta al tercer elemento del
constitucionalismo, el histrico, este depender en buena medida de
las opciones que se hayan adoptado en relacin con el elemento
sustantivo, pero fundamentalmente, con el elemento finalista. As, si
entendemos que el objetivo del constitucionalismo ser el de crear y
organizar el poder, su origen arrancar en el contractualismo
principalmente de Hobbes, lo que nos permite, segn Schiera permite
sacar al constitucionalismo de la perspectiva algo reduccionista de mera
oposicin al absolutismo del antiguo rgimen para darle, en cambio, un
valor ms amplio y estructural como elemento esencial de la dinmica del
Estado moderno51. En este mismo sentido, se ha sostenido que la
construccin de un Estado dotado del monopolio de la fuerza y de la
jurisdiccin se inicia a partir de la Paz de Westfalia (1648), al trmino
una historia del constitucionalismo europeo. Alianza, Madrid, 2010. Pg. 139.
49.

BODIN, Jean: Los seis libros de la Repblica. Tecnos, Madrid, 3 ed., 1997.
(Trad. Pedro Bravo Gala). Pgs. 47 y ss.

50.

DEZ-PICAZO GIMNEZ, Luis Mara: Sistema de Derechos Fundamentales.


Civitas, Madrid, 4 ed., 2013. Pg. 27.

51.

SCHIERA, Pierangelo: El constitucionalismo como discurso. Dykinson, Madrid,


2012. (Trad. Adela Mora Caada y Manuel Martnez Neira). Pg. 24.

52.

TAJADURA, ob. cit. Pg. 322.

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115

Hugo Trtora Aravena

de la Guerra de los Treinta Aos, siendo ste el momento en el que se


inicia la implementacin de las ideas constitucionalistas de Hobbes
referidas a la construccin del Estado52. Ahora bien, si se piensa que lo
que se busca el constitucionalismo es limitar el poder, Loewenstein
sostiene que es posible hablar de constitucionalismo en el antiguo
rgimen teocrtico de los hebreos, ya que all era posible encontrar
lmites al poder poltico, representados por la ley del Seor53. No
obstante ello, el constitucionalismo moderno, en los trminos ya
estudiados de McIlwain y Dippel, caracterizado por la existencia de
normas jurdicas emanadas del pueblo o de sus representantes, solo
encontrar sus inicios en los movimientos liberales burgueses del Siglo
XVII y XVIII en Inglaterra, Estados Unidos y Francia54.

3.3. Constitucionalismo poltico como movimiento


Esta concepcin es complementaria a aquella forma de concebir
al constitucionalismo como construccin intelectual, ya que entiende
que el constitucionalismo no se reduce a teoras filosficas o cientficas
sino que tiene manifestaciones sociales, expresadas en reivindicaciones
de derechos frente a quienes ejercen el poder. El matiz puede ser sutil,
pero relevante. Sostengo que es posible separar los trabajos acadmicos
que se discuten en los distintos crculos de debate, de las fuerzas sociales
que persiguen cambios polticos en el plano de la reforma o de la
revolucin.
Andr Hauriou sostiene que en una estructura social existe un
antagonismo permanente entre poder y libertad. Con el objeto que el
ejercicio de esta ltima no devenga finalmente en disgregacin, acta
el poder oponindose a esa amenaza. Esto alimenta un rechazo o

53.

LOEWENSTEIN, ob. cit. Pg. 154.

54.

Al respecto, vase SEGOVIA, Juan: Ley natural, contrato social y poder


constituyente en el pensamiento anglosajn y francs. En: Ayuso Torres,
Miguel (dir.): El problema del poder constituyente. Constitucin, soberana y representacin
en la poca de las transiciones. Marcial Pons, Madrid, 2012. Pg. 37.

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116

El constitucionalismo poltico

impugnacin a la autoridad, el cual puede ser reprimido, como


sucedera con las sociedades orientales (Medio Oriente, India, China),
o bien aceptado y utilizado para el funcionamiento mismo de los
mecanismos polticos55. Esto ltimo constituira, en la visin de Hauriou,
un invento occidental el cual se desarrollara a travs del dilogo y una
organizacin racional. Esta dialctica entre poder y libertad, o entre
autoridad e impugnacin se formaliza o expresa a travs de los
movimientos constitucionales, los cuales se caracterizan por que los
factores conscientes o voluntarios predominan sobre los inconscientes o sobre
los accidentes56. Un movimiento constitucional corresponde a un
impulso de origen nacional por el que un pueblo se esfuerza en limitar lo
arbitrario del poder que le dirige, reivindicando la libertad poltica, es
decir, el derecho de los ciudadanos a participar del gobierno e incluso a
proporcionar a los gobernantes, al mismo tiempo que las libertades
individuales57. Agrega que estos movimientos son locales, que se
producen en pocas determinadas, por lo que describirlos es hacer
historia constitucional comparada, y adems debern ser espontneos
para que sean autnticos y sinceros 58. Por ltimo, contienen un
componente jurdico, representado por la fe jurdica, o sea, aquella
confianza de que las peripecias de la lucha, las iniciativas de los ciudadanos
o las resistencias de los gobernantes, de lo que se trata es de la sumisin del
Estado al Derecho59.
Es en este contexto en el que el constitucionalismo puede ser
entendido como un movimiento constitucional, un impulso poltico
que trata de incidir en mayores espacios de participacin poltica y en
el resguardo de los derechos y libertades que, aun cuando tiene
55.

HAURIOU, Andr: Derecho constitucional e instituciones polticas. Ariel,


Barcelona, 2 ed., 1980. (Trad. Jos Antonio Gonzlez Casanova). Pgs. 50 y ss.

56.

dem. Pg. 198.

57.

Ibdem.

58.

dem. Pg. 199.

59.

dem. Pg. 209.

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117

Hugo Trtora Aravena

expresiones locales, su sistematizacin histrica puede llevar a concluir


ciertas lneas comunes, y una determinada evolucin. Jimnez Asensio
explica acertadamente esta idea cuando seala que el fenmeno del
constitucionalismo no es otra cosa sino que la lucha por la limitacin
del poder y la conquista de la libertad frente a la arbitrariedad y el
despotismo60, demostrando el carcter sociolgico del constitucionalismo
y no meramente terico.
Entendido de esta manera, el constitucionalismo poltico tiene
adems un carcter conflictual en relacin con quien detente el poder,
lo que ha llevado a que su estudio y divulgacin se encuentre prohibido
en regmenes dictatoriales, como en China61. Es que el constitucionalismo se transforma en una incomodidad para la autoridad, ya que lleva
nsito la idea de lmite y resistencia al poder.

3.4. Constitucionalismo poltico como modelo(s) ideal(es)


El Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua define
un modelo como arquetipo o punto de referencia para imitarlo o
reproducirlo62. En este caso, la expresin constitucionalismo es usada
como patrn o medida que sirve para medir o determinar la legitimidad
de un sistema jurdico o poltico, o su cercana o lejana de algn tipo
60.

JIMNEZ ASENSIO, Rafael: El Constitucionalismo: Proceso de formacin y


fundamentos del Derecho constitucional. Marcial Pons, Madrid, 3 ed., 2005.

Pg. 24.
61.

Anne Peters menciona el caso de un profesor de Derecho de la Universidad


de China Oriental que fue sancionado, retirndole su acreditacin docente
por haber enseado e investigado en sus aulas acerca del constitucionalismo, palabra
cuyo uso est prohibido por el Partido Comunista y el Estado chino, por atentar en
contra de la dictadura democrtica del pueblo. PETERS, Anne: El
constitucionalismo como conquista global. En: Gonzlez-Aurioles, Jorge y Gutirrez
Gutirrez, Ignacio (eds.): Constitucin: norma y realidad, Teora constitucional para
Antonio Lpez Pina. Marcial Pons, Madrid, 2014. Pg. 247.
62.

Real Academia Espaola, Diccionario de la lengua espaola. 22. edicin.


Revisado el da 6 de agosto de 2015. Enlace: http://lema.rae.es/drae/
?val=modelo

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118

El constitucionalismo poltico

de constitucionalismo en particular. Una caracterstica importante de


este uso es la atemporalidad y abstraccin del constitucionalismo, toda
vez que no est asociado necesariamente a una poca determinada de
la Historia, adquiriendo autonoma como baremo. El modelo
constitucionalista, en genrico, o aqul particular del constitucionalismo
social, liberal, democrtico, etc., ser el resultado de elaboraciones
doctrinarias (constitucionalismo como construccin terica) o de
exigencias sociales (constitucionalismo como movimiento), pero que
se mantendr de modo autnomo, disocindolo de su origen63.
A manera ejemplar, Pisarello explica que la nocin de
constitucionalismo supone un sistema axiolgico de la modernidad
ligado a la necesidad de establecer lmites y vnculos al poder y a
garantizar la autonoma de las personas64, lo que permitira detectar
casos de constituciones que no se ajustan a dichos parmetros
(constituciones no constitucionalistas o constituciones sin
constitucionalismo) y prcticas que ajustndose a dichos principios
no tienen manifestacin en textos fundamentales concretos
(constitucionalismo sin constitucin)65.
Como sostiene La Torre, las dos versiones del constitucionalismo,
la de los antiguos y la de los modernos, no slo puede ser entendida
desde un punto de vista histrico o diacrnico, sino tambin desde una
perspectiva ideal-tpica, que permitira constatar en la actualidad que
ambas versiones pueden coexistir, manifestndose en experiencias
concretas de constitucin66. Otro autor, reconocer tambin como dos
63.

En un sentido similar, pero referido al Estado Constitucional, Peter Hberle


ha indicado que ha funcionado como arquetipo que tiene como elementos
fundamentales la dignidad humana y la soberana popular. Vase HBERLE, Peter:
Teora de la Constitucin como ciencia de la cultura. Tecnos, Madrid, 1 ed., 2000. (Trad.
Emilio Mikunda). Pg. 33.
64.

PISARELLO PRADOS, Gerardo: Constitucionalismo sin Constitucin o


Constitucin sin constitucionalismo? En: Revista de derecho constitucional
europeo, Instituto Andaluz de Administracin Pblica y Universidad de Granada,
Granada, N 5, ao 2006. Pg. 247.
65.

dem. Pg. 248.

66.

LA TORRE, Massimo: Constitucionalismo de los antiguos y de los modernos.


Constitucin y Estado de excepcin. En: Revista Derechos y Libertades,
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas, Universidad Carlos III,
Madrid, N 24, poca II, enero 2011. Pg. 46.
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119

Hugo Trtora Aravena

formas de constitucionalismo, el aspiracional y el preservador, siendo el


primero aqul que busca el progreso, y el segundo el que persigue la
limitacin del poder, siendo ambos, nuevamente tipos ideales, ya que
se trata de una distincin de carcter ms analtico que descriptivo67.
4. Constitucionalismo poltico y derechos fundamentales
Como se ha visto uno de los objetivos centrales del constitucionalismo poltico es entregar una frmula constitucional que permita
proteger los derechos fundamentales, en relacin con las amenazas o
riesgos provenientes del ejercicio del poder, a travs de herramientas
contempladas en el sistema constitucional. De este modo, se sostendr
en este trabajo que existen tres criterios o variables que permitirn
diferenciar entre s a las diversas formas o tradiciones del constitucionalismo, en lo referente a dicha relacin entre poder y derechos
fundamentales.
La primera variable ser la determinacin del tipo de poder que
es asumido como una amenaza a los derechos fundamentales. Esto por
cuanto en algunos casos, se entiende que los riesgos provienen
exclusivamente del Estado y de sus rganos, pero en otras formas de
constitucionalismo, aquellos pueden emanar de otras vas de poder o
dominacin.
El segundo criterio se relaciona con el tipo de derechos fundamentales que se sienten amenazados por aquel poder que se asume
como riesgo. La historia de los derechos fundamentales reconoce
diferentes generaciones de los mismos, las cuales se han construido
principalmente en virtud de esta relacin que se produce entre derechos
y poder. Cada tradicin de constitucionalismo se ocupar de enfatizar
alguna categora de derechos que est especialmente amenazada por
quien detenta jurdica o fcticamente el poder dentro de una
comunidad.
67.

GARCA VILLEGAS, Mauricio: Constitucionalismo aspiracional. En:


Araucaria. Revista Iberoamericana de Filosofa, Poltica y Humanidades,
Universidad de Sevilla, Sevilla, N 29 (monogrfico: Colombia: Desafos y
posibilidades de una nacin en construccin), primer semestre de 2013. Pg. 80.

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120

El constitucionalismo poltico

La tercera de las variables sern las herramientas que propongan


cada forma o tradicin de constitucionalismo para obtener la proteccin
de los derechos fundamentales amagados por el ejercicio del poder. En
este caso, se entra al mbito de las garantas de derechos, entendiendo
por ellas no slo el conjunto de medios que el ordenamiento prev para la
proteccin, tutela o salvaguarda de los derechos fundamentales como se
define comnmente68 y propio de un anlisis de lege data, sino que ms
bien en las propuestas de diseo de la relacin poder-derechos y por lo
mismo, que se desarrolla a nivel de lege ferenda, sin perjuicio que dichas
ideas se plasmen o no en la constitucin escrita.
Sobre este punto, se pueden reconocer al menos cuatro tradiciones
de constitucionalismo, a saber: el constitucionalismo liberal, el
constitucionalismo social y democrtico, el neoconstitucionalismo y el
constitucionalismo popular. Las dos primeras tradiciones tienen en
comn que se tratan de modelos que han sido recogidos positivamente
en las constituciones, mientras que las dos posteriores se trata ms
bien de aproximaciones acerca de las constituciones sin que
necesariamente existan concreciones normativas especficas.
Recientemente se ha reconocido la existencia de un nuevo movimiento
denominado Nuevo Constitucionalismo Latinoamericano, presente en
las cartas de Venezuela (1999), Ecuador (2006) y Bolivia (2009), para
lo cual se har necesario un estudio ms profundo acerca de cmo operan
estas variables en relacin con l.
Conclusin
Uno de los inconvenientes tericos al momento de estudiar el
constitucionalismo son los diferentes usos que se proporciona a dicha
expresin.
Lo que ha pretendido este trabajo es brindar una suerte de
panorama general en torno a los diferentes contextos en los que se
emplea este trmino. Probablemente la nica zona de contacto entre
estas diferentes acepciones obedece a la idea de constitucin y a los
diferentes roles que ella ocupa: como norma fundamental y fundante
68.

DEZ-PICAZO, ob. cit. Pg. 69.

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121

Hugo Trtora Aravena

de un ordenamiento jurdico, en cuyo caso se hablar de constitucionalismo jurdico, en un terreno muy cercano al neoconstitucionalismo,
o bien, como estructura poltica o como mecanismo de ordenacin y de
limitacin del poder, de lo cual derivar el constitucionalismo poltico.
Contextualizar el discurso cuando un hablante se aproxime al
fenmeno del constitucionalismo ser determinante para poder
esclarecer el sentido del mismo, que es algo que no siempre se constata
en los trabajos de los autores.

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