19/12/13

Adicional de insalubridade durante afastamento do servidor - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas

Jus Navigandi
http://jus.com.br

Consideraes sobre o
adicional de insalubridade: da necessidade de percepo nos
afastamentos legais
Entendimento legal e jurisprudencial
http://jus.com.br/artigos/26187
Publicado em 12/2013

Adovaldo Dias de Medeiros Filho (http://jus.com.br/950398-adovaldo-dias-de-medeiros-filho/artigos)

Em razo do princpio da estabilidade financeira, nsito aos direitos e garantias do trabalhador, no se

pode pretender que o servidor, em afastamentos efetivamente computados como tempo de servio, seja alijado
do percebimento do adicional de insalubridade.
Esse artigo tem por objeto a anlise particular do caso dos servidores pblicos federais e distritais, sendo que a anlise perpassar
pelo estudo constitucional e das Leis estaduais que disciplinam o pagamento do referido adicional.
O adicional de insalubridade, como parte da remunerao devida ao servidor pblico e ao trabalhador em geral, tem origem
constitucional, inserta no art. 7, XXIII, e tem como escopo compensar o servidor pelo exerccio de atividades que podem causar danos
sade do servidor[1].
Destaque-se pois, o preceito constitucional ora aventado:
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social:
(...)
XXIII - adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei;

Assim, a Constituio remete para a Lei a disciplina das condies para o percebimento do adicional de insalubridade. Assim
sendo, a Lei 8.112/90, que o regime jurdico nico dos servidores pblicos federais, em seu art. 68 e seguintes, expressa as condies
para a concesso do adicional e as suas peculiaridades, a seguir:
Art. 68.

Os servidores que trabalhem com habitualidade em locais insalubres ou em contato permanente com substncias

txicas, radioativas ou com risco de vida, fazem jus a um adicional sobre o vencimento do cargo efetivo.
(...)
Art. 70.

Na concesso dos adicionais de atividades penosas, de insalubridade e de periculosidade, sero observadas as

situaes estabelecidas em legislao especfica.

Assim, reconhecido por Autoridade Competente que a atividade exercida ou ainda o prprio ambiente de trabalho sejam insalubres,
o pagamento devido ao servidor, de acordo com o grau de insalubridade verificado (mnimo, mdio ou mximo).
A Lei Federal n 8.270/91 disciplina os percentuais atribudos aos graus de insalubridade, conforme se depreende da dico do
art. 12, inciso I:

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Art. 12. Os servidores civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas federais percebero adicionais de insalubridade e
de periculosidade, nos termos das normas legais e regulamentares pertinentes aos trabalhadores em geral e calculados com base nos
seguintes percentuais:
I - cinco, dez e vinte por cento, no caso de insalubridade nos graus mnimo, mdio e mximo, respectivamente;

Tem-se, por entendimento prprio e peculiar, que o adicional de insalubridade se trata de uma hiptese de absoluta exceo no
escopo normativo ptrio, porquanto a prpria Constituio possui disposio que garanta um meio ambiente de trabalho saudvel, luz do
que dispe o art. 225. Assim, o objetivo precpuo da Administrao deveria ser a inexistncia de atividades insalubres ou, na
impossibilidade de extino de tal atividade, fosse combatida ao mximo, para que fossem reduzidos os riscos aos trabalhadores.
No entanto, a existncia de atividades insalubres ou ainda o contato com substncias dessa natureza permitem concluir na
obrigatoriedade do pagamento do adicional. Vale dizer ainda que a Instruo Normativa n 15, do Ministrio do Trabalho e Emprego, que
disciplina as atividades e operaes insalubres, abarcam as diversas hipteses de incidncia da insalubridade, aplicadas s mais diversas
atividades exercidas pelos servidores pblicos.
Tem-se, tambm pela doutrina e pela jurisprudncia, que o adicional de insalubridade tambm uma parcela remuneratria devida
pelo trabalho. Ou seja, o pagamento do adicional somente seria devido pelo exerccio da atividade insalubre, assim reconhecido pela
Administrao.
Nesse sentido, destaque para o precedente a seguir, da lavra do Exmo. Sr Ministro Hamilton Carvalhido, do Superior Tribunal de
Justia:
AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO ESPECIAL. ADMINISTRATIVO. ADICIONAIS (NOTURNO E INSALUBRIDADE) E HORA
EXTRA. INCORPORAO AOS PROVENTOS DE APOSENTADORIA. SMULAS NS 83/STJ E 280/STF. PRECEDENTES.
1. Esta Corte Superior de Justia possui entendimento firmado em que o adicional noturno, o adicional de insalubridade e as horas
extras tm natureza propter laborem, pois so devidos aos servidores enquanto exercerem atividades no perodo noturno, sob exposio a
agentes nocivos sade e alm do horrio normal, razo pela qual no podem ser incorporados aos proventos de aposentadoria, limitados
remunerao do cargo efetivo. Precedentes.
2. "Por ofensa a direito local no cabe recurso extraordinrio." (Smula do STF, Enunciado n 280).
3. Agravo regimental improvido.
(AgRg no REsp 1238043/SP, Rel. Ministro HAMILTON CARVALHIDO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 14/04/2011, DJe
10/05/2011)

No se discute o fato de que o adicional de insalubridade tem natureza propter laborem. Assim, o seu pagamento s devido caso
o servidor efetivamente realize atividade insalubre ou esteja em contato habitual com tais substncias.
No entanto, deve-se discutir qual o alcance jurdico da expresso propter laborem. E, nesse sentido, mister que seja analisada
a dico do art. 102[2], da Lei 8.112/90, que disciplina as ausncias que so consideradas como de efetivo exerccio, para todos os efeitos.
Diz-se isso pelo fato de que o art. 103 do mesmo diploma legal informa que os afastamentos ali insertos somente sero considerados para
os efeitos de aposentadoria e disponibilidade.
Assim, os afastamentos do art. 102 da Lei 8.112/90 devem ser considerados para todos os efeitos, tendo alcance em todas as
parcelas remuneratrias. Nesse sentido, o que se pode concluir que, sendo o afastamento considerado como se efetivo exerccio fosse,
no se pode afastar da remunerao do servidor o pagamento de gratificao propter laborem, como o caso do adicional de
insalubridade. At porque de se atentar para o fato de que no perodo imediatamente anterior ao afastamento, o servidor percebe o
referido adicional.
Ademais, e em razo do prprio princpio da estabilidade financeira, nsito aos direitos e garantias do trabalhador, no se pode
pretender que o servidor, em afastamentos efetivamente computados como tempo de servio, seja alijado do percebimento do adicional.
Para reforar a tese ora empreendida, destaque-se o art. 4 da Lei Complementar do Estado de So Paulo n 432, de 18 de
dezembro de 1985, a seguir:

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Artigo 4. - O funcionrio ou servidor far jus ao adicional de insalubridade enquanto estiver afastado do servio sem prejuzo dos
vencimentos e demais vantagens do cargo ou funo-atividade, em virtude de:
I - frias;
II - casamento;
III - falecimento do cnjuge, filhos, pais e irmos;
IV - falecimento dos avs, netos, sogros, padrasto ou madrasta;
V - servios obrigatrios por lei;
VI - licena quando acidentado no exerccio de suas atribuies ou atacado de doena profissional;
VII - licena funcionria ou servidora gestante e a funcionria ou servidora adotante; VIII - licena compulsria de que tratam o
artigo 206 da Lei n. 10.261, de 28 de outubro de 1968, e o inciso VIII do artigo 16 da Lei n. 500, de 13 de novembro de 1974;
IX - licena-prmio;
X - licena para tratamento de sade;
XI - faltas abonadas nos termos do 1. do artigo 110 da Lei n. 10.261, de 28 de outubro de 1968, ou nos termos do 1. do
artigo 20 da Lei n. 500, de 13 de novembro de 1974;
XII - misso ou estudo dentro do Estado, em outros pontos do territrio nacional ou no estrangeiro, at 30 (trinta) dias;
XIII - participao em congressos e outros certames culturais, tcnicos ou cientficos, at 30 (trinta) dias;
XIV - participao em provas de competies esportivas, at 30 (trinta) dias; XV - doao de sangue, na forma prevista na
legislao;
XVI - comparecimento ao Instituto de Assistncia Mdica ao Servidor Pblico Estadual - IAMSPE para fins de consulta ou
tratamento em sua prpria pessoa.

Observe-se que as hipteses de percebimento da Lei Paulista so bem prximos das hipteses de afastamentos considerados
como efetivo exerccio do art. 102 da Lei 8.112/90. No mesmo sentido, o precedente a seguir, da Turma Recursal dos Juizados Especiais
do Distrito Federal:

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JUIZADOS ESPECIAIS. FAZENDA PBLICA. DIREITO ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO OCUPANTE DE CARGO EM
QUE EXERCIDAS ATIVIDADES DE NATUREZA INSALUBRE. TRABALHO INSALUBRE NO EXERCIDO DE FORMA CONTNUA, MAS
INTERMITENTE. CONDIO QUE NO AFASTA O DIREITO PERCEPO DO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. VERBA DE
CARTER REMUNERATRIO, DA PORQUE NECESSRIA SUA INTEGRAO A PARCELAS RELATIVAS A FRIAS, DCIMO
TERCEIRO E AFASTAMENTOS LEGAIS. AUXILIAR ADMINISTRATIVO DA CMARA LEGISLATIVA DO DF. DIFERENAS
REMUNERATRIAS. PAGAMENTO RETROATIVO PELO EXERCCIO DE ATRIBUIO INSALUBRE. PRESCRIO QUINQUENAL.
RENNCIA TCITA AO PRAZO PRESCRICIONAL. RECONHECIMENTO EXPRESSO DO DIREITO CONTAGEM ESPECIAL DE
TEMPO DE SERVIO PRESTADO EM CONDIES INSALUBRES. NULIDADE DECLARADA DE ATO ADMINISTRATIVO
ANTERIORMENTE EDITADO, O QUAL AFIRMOU INEXISTENTE O POSTULADO DIREITO AO RECEBIMENTO DO ADICIONAL DE
REMUNERAO.

RENNCIA

ADMINISTRATIVA

TCITA

AO

PRAZO PRESCRICIONAL.

PAGAMENTO NO

REALIZADO.

PRECEDENTES DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL E DO TRIBUNAL DE CONTAS DO DISTRITO FEDERAL. RECURSO CONHECIDO
E PROVIDO. SENTENA REFORMADA.
()
2 - devido o adicional de insalubridade pelo exerccio de atividades que, por sua natureza ou condies de exerccio, exponham
quem as realize (trabalhador ou servidor) a agentes nocivos sade. Legtimo, portanto, o ato administrativo que reconhece o exerccio de
atividade insalubre inerente ao cargo exercido pelo servidor, ainda que no desempenhadas tais funes de forma contnua, mas
intermitente. Hiptese em que devido o pagamento retroativo do benefcio para abarcar todo o tempo de ocupao do cargo enquadrado na
categoria de servente e que rene todos os trabalhos de limpeza em geral.
3 - A natureza remuneratria reconhecida ao adicional de insalubridade torna inafastvel sua integrao a parcelas
referentes a frias, dcimo terceiro salrio e licenas eventualmente concedidas ao servidor. Precedentes do STF, STJ e do
CJF.
4 - Recurso conhecido e provido. Sentena reformada.
(Acrdo n.672132, 20110111819146ACJ, Relator: DIVA LUCY DE FARIA PEREIRA, 1 Turma Recursal dos Juizados Especiais
Cveis e Criminais do DF, Data de Julgamento: 23/04/2013, Publicado no DJE: 26/04/2013. Pg.: 191) (Destacou-se)

Na mesma linha a deciso proferida em sede de antecipao de tutela pelo Exmo Sr. Juiz de Direito da 7 Vara da Fazenda
Pblica do Distrito Federal, nos autos do processo n 2012.01.1.188896-8, em que figuram como partes o Sindicato dos Mdicos do Distrito
Federal e o prprio DF:

DECISO INTERLOCUTRIA
Examino a antecipao de tutela postulada. certo que o artigo 273 do Cdigo de Processo Civil autoriza ao juiz antecipar os
efeitos da tutela pretendida desde que presentes os requisitos ali elencados.Nesse contexto, incumbe-nos apreciar a aventada subsuno
dos fatos narrados na exordial s condies previstas no artigo 273 do Cdigo de Processo Civil.
A prova inequvoca, capaz de gerar no julgador o convencimento quanto verossimilhana das alegaes, exigncia inarredvel do
artigo referido, encontra-se evidenciada no caso dos autos.Com efeito, o gozo de frias, de licenas ou de afastamentos previstos
na Lei Complementar 840/2011 - que dispe sobre o regime jurdico dos servidores pblicos do DF -, constitui efetivo exerccio
laboral do servidor, consoante reza o caput do art. 165 do referido diploma legal, no sendo lcita a supresso, a qualquer
ttulo, de adicionais ou de gratificaes percebidas pelo servidor durante o afastamento do local de trabalho quando
decorrente das causas epigrafadas.
De igual modo, mostra-se patente o perigo de dano irreparvel, porquanto o desconto de adicionais e de gratificaes, mxime
quando no efetuada notificao prvia do servidor, importa a desestabilizao do oramento familiar.
De mais a mais, mister consignar que no incidem as vedaes previstas nas Lei 9.494/97, haja vista que no se trata,
tecnicamente, de aumento ou de concesso de vantagens, mas to somente de restabelecimento de situao ftica anterior.
Ante o exposto, DEFIRO a antecipao de tutela vindicada para determinar ao DISTRITO FEDERAL que se abstenha de descontar
os valores a ttulo de adicional de insalubridade/periculosidade, ou de gratificaes, nos perodos de exerccio de frias, de afastamentos e
de licenas (art. 165, da LC 840/2011) dos substitudos do autor at ulterior pronunciamento judicial.
Intime-se o DF para imediato cumprimento. Expea-se mandado.

A Lei Complementar n 840/2011, que o Regime Jurdico nico dos Servidores Pblicos do Distrito Federal traz disposio muito
parecida com o art. 102 da Lei 8.112/90, especificamente no que dispe o seu art. 165[3]. Sendo assim, a deciso da Turma Recursal e do
prprio Juzo da 7 Vara da Fazenda Pblica tem como condo garantir a estabilidade financeira do servidor pblico, que se v ilegalmente
afastado do percebimento da parcela remuneratria, por interpretaes absolutamente casusticas dos dispositivos legais.

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Dessa forma, a expresso propter laborem no pode ter a sua eficcia contida pelos afastamentos legais, a ponto de impedir o
pagamento do adicional. A interpretao dos dispositivos legais deve ser sistemtica, a ponto de se privilegiar a estabilidade financeira do
servidor, que recompensado por uma atividade insalubre a qual no deveria existir, mas que lhe retirado quando mesmo nos
afastamentos considerados como de efetivo exerccio, em completa contrariedade legislao de regncia.
As decises acima expostas e Lei paulista avanam no sentido de proteo ao trabalhador, porquanto o meio ambiente de trabalho
adequado a premissa que deve ser observada. No sendo possvel, o pagamento do adicional deve prevalecer, mesmo nos
afastamentos legais, no sentido de preservar a estabilidade do servidor, o que j ocorre no Estado de So Paulo por fora do disposto na
Lei Complementar n 432/85.
Assim, o que pode concluir que, na impossibilidade de um meio ambiente adequado de trabalho, o pagamento do adicional de
insalubridade, sendo a atividade assim caracterizada, a medida que se impe. No tocante ao pagamento do adicional, e de acordo com o
grau de prejuzo sade do servidor, este deve ser feito sem soluo de continuidade nos afastamentos legais, especificamente naqueles
contidos no art. 102 da Lei 8.112/90 e no art. 165 da Lei Complementar n 840/2011, no que diz respeito aos servidores pblicos federais e
aos servidores distritais, justamente para que se garanta ao servidor a estabilidade financeira.
essa interpretao sistemtica da legislao que permite ao servidor a garantia do seu direito, ainda que o preceito maior, meio
ambiente de trabalho adequado, no seja atingido em sua completude, em razo da especificidade de algumas atividades laborativas. No
entanto, obstar o pagamento do adicional em afastamentos legais significa afastar a sua vigncia, o que no permitido pela Constituio
e nem pelas Leis aqui analisadas.

Notas
[1]

Gustavo Scatolino Silva e Joo Trindade Cavalcante Filho trazem a seguinte definio para o adicional de insalubridade:

Adicional de insalubridade devido ao servidor que exerce atividades insalubres, isto , aquelas que podem causar danos irreversveis
sade, como molstias profissionais. A lei se refere insalubridade decorrente do local de trabalho ou do contato com substncias txicas
ou radioativas. In: SILVA, Gustavo Scatolino e CAVALCANTE FILHO, Joo Trindade. Manual de Direito Administrativo. Salvador: Ed. Jus
Podium, Pg. 495
[2]

Art. 102.

Alm das ausncias ao servio previstas no art. 97, so considerados como de efetivo exerccio os

afastamentos em virtude de:

I - frias;
II - exerccio de cargo em comisso ou equivalente, em rgo ou entidade dos Poderes da Unio, dos Estados, Municpios
e Distrito Federal;
III - exerccio de cargo ou funo de governo ou administrao, em qualquer parte do territrio nacional, por nomeao do
Presidente da Repblica;
IV - participao em programa de treinamento regularmente institudo ou em programa de ps-graduao stricto sensu no
Pas, conforme dispuser o regulamento;
V - desempenho de mandato eletivo federal, estadual, municipal ou do Distrito Federal, exceto para promoo por
merecimento;
VI - jri e outros servios obrigatrios por lei;
VII - misso ou estudo no exterior, quando autorizado o afastamento, conforme dispuser o regulamento;
VIII - licena:
a) gestante, adotante e paternidade;
b) para tratamento da prpria sade, at o limite de vinte e quatro meses, cumulativo ao longo do tempo de servio
pblico prestado Unio, em cargo de provimento efetivo;
c) para o desempenho de mandato classista ou participao de gerncia ou administrao em sociedade cooperativa
constituda por servidores para prestar servios a seus membros, exceto para efeito de promoo por merecimento;
d) por motivo de acidente em servio ou doena profissional;
e) para capacitao, conforme dispuser o regulamento;
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f) por convocao para o servio militar;

IX - deslocamento para a nova sede de que trata o art. 18;
X - participao em competio desportiva nacional ou convocao para integrar representao desportiva nacional, no
Pas ou no exterior, conforme disposto em lei especfica;
XI - afastamento para servir em organismo internacional de que o Brasil participe ou com o qual coopere.
[3]

Art. 165. So considerados como efetivo exerccio:

I as frias;
II as ausncias previstas no art. 62;
III a licena:
a) maternidade ou paternidade;
b) mdica ou odontolgica;
c) prmio por assiduidade;
d) para o servio militar obrigatrio;
IV o abono de ponto;
V o afastamento para:
a) exerccio em outro rgo ou entidade, inclusive em cargo em comisso ou funo de confiana, de qualquer dos

Poderes do Distrito Federal, Unio, Estado ou Municpio;

b) estudo ou misso no exterior, com remunerao;
c) participao em competio desportiva;
d) participao em programa de treinamento regularmente institudo ou em programa de ps-graduao stricto sensu;
e) (V E T A D O).
VI o afastamento em virtude de auxlio-doena previsto na legislao previdenciria;
VII o perodo entre a demisso e a data de publicao do ato de reintegrao;
VIII a participao em tribunal do jri ou outros servios obrigatrios por lei.
Pargrafo nico. A licena para o desempenho de mandato classista ou o afastamento para exercer mandato eletivo
federal, estadual, distrital ou municipal so considerados como efetivo exerccio.

Autor

Adovaldo Dias de Medeiros Filho (http://jus.com.br/950398-adovaldo-dias-de-medeiros-filho/artigos)

Advogado Associado de Alino & Roberto e Advogados, Ps graduando em Direito do Estado, Bacharel em Direito pela
Universidade de Braslia

Informaes sobre o texto

Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT):
FILHO, Adovaldo Dias de Medeiros Filho . Consideraes sobre o adicional de insalubridade: da necessidade de percepo nos afastamentos legais .
Entendimento legal e jurisprudencial. Jus Navigandi, Teresina, ano 18 (/revista/edicoes/2013), n. 3823 (/revista/edicoes/2013/12/19), 19
(/revista/edicoes/2013/12/19) dez. (/revista/edicoes/2013/12) 2013 (/revista/edicoes/2013) . Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/26187>. Acesso
em: 19 dez. 2013.

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