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Ius et Iustitia

ociedades
Grupo de Estudios Sociedades - GES

Boletn Sanmarquino de Derecho


Lima, Per.

Edicin: OCTUBRE 2016

Noticia del mes


J. MARA ELENA
GUERRA CERRN
Docente

Slo los tontos cumplen la ley


Diego Belevan[1] en un comentario en Semana
Econmica, relata tres ancdotas entre las cuales
En Pregunta
que
te respondo,
de los
la
recuerda
que un
taxista
le dijo queaenpropsito
el Per, slo
Justiciacumplen
Comercial
y las
el Arbitraje,
Alfredo
Bullard
G.
tontos
con
leyes. Agrega
que Los
vivos,
seala queenchufados,
la constitucionalitis
quesiempre
todo se
criollos,
pateros hay hecho
dems
haya
vuelto
constitucional,
olvidndose
el
carcter
encuentran una forma de esquivar las consecuencias
residual
de la Justicia Constitucional.
de
su incumplimiento.
Ello nosque
llevaesta
a recordar
queque
en laesConstitucin
Poltica
Parece
situacin
una manifestacin
existe un conjunto de principios, contenidos en la
de corrupcin se ha vuelto cotidiana al extremo que
Constitucin Econmica y que orientan la actividad
como lo seal el Dr. Roberto MacLean U. en el ao
econmica, que son el fundamento para la competen2008[2] () es de tal dimensin que ha dejado de
cia constitucional, adems de haberse considerado
ser
()privado
Es imposible
que por
se alcancen
esos
queun
delito
el poder
propiciado
una sociedad
niveles
de
corrupcin
si
no
existiera
un
mercado
cuya
corporativa puede ser una grave y peligrosa amenaza
demanda
requiere
y abastece.
La corrupcin
es ms
para la regencia
del principio
de justicia
.
eficiente que la legalidad y ms eficaz que la
Un elemento del Estado de Derecho es la Seguridad
justicia.

Una vez ms, nos salva la tecnologa


Escribe: Bianca Noem CENTENO CALDERN

Fuente: www.taringa.net

Estamos en el siglo XXI y la tecnologa lo


sabe. Uber es una aplicacin de celular
que se hace llamar plataforma de logstica
humana que consiste en una curiosa
manera de incursionar en el mercado
denominado economa compartida, en la
cual los servicios que se prestan son de intermediacin utilizando la Internet, las redes sociales y las
aplicaciones para contactar a los que demandan y ofrecen un servicio facilitando as la colaboracin de
los consumidores. Uber tiene tanto xito y est valorizada en millones de dlares... Entonces, cul es el
problema que ha surgido con esta novedosa aplicacin?
Contina en la p. 2

Nuevas publicaciones

Derecho comercial. Temas societarios.


Tomo XV

Nos
encontramos
en una etapa
replanteamiento
nalitis,
deben descartarse,
pero sde
es necesario
buscar
de
las polticas
pblicas, ydonde
es imperativoune
y mantener
razonable
proporcionalmente
impostergable
efectivamente
al vivo en
en
equilibrio en elneutralizar
mercado. En
algunas sentencias
materia
econmica,
podemos revisar el Test de
el
mercado
de la corrupcin.

Con beneplcito la comunidad acadmica recibe el libro


intulado "Derecho comercial. Temas societarios. Tomo XV" del Dr.
Oswaldo Hundskopf Exebio, cuya prsentacin se realizar
durante la 37 Feria del Libro el jueves 27 de octubre de 2016 a
las 20:00 horas, en el Auditorio Antonio Cisneros.

ciaBELEVAN,
de nuestro
Tribunal
Constitucional.
[1]
Diego, Hacia
Asia, Slo
los tontos cumplen la ley, Semana
EEconmica, 10/10/2016

Esta presentacin contar con los comentarios de los doctores


Mara Elena Guerra Cerrn y Alonso Morales.

Jurdica, por lo tanto, extremos como la constitucio-

Ponderacin para tener una idea de cul es la tenden-

[2] Entrevista: Roberto MacLean U. En: www.larepublica.pe/25-11-2008/entre


vista-roberto-maclean-u

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Escriben...

El fideicomiso de titulizacin
en el mercado de valores
Escribe:
Ayrton Alexis GONZLEZ IBARGEN
El mercado de valores es un tipo de
mercado nanciero en el que
emisores ofertan e inversionistas
demandan valores mobiliarios...
p. 4

El peculiar caso de la transformacin


de la S.A. en asociacin
Escribe:
Richard Alexander PINEDO VALENTN
La transformacin de sociedad es un
acontecimiento trascendental en la vida
societaria, por las consecuencias tanto en
la regulacin como en la estructura de la
misma...
p. 13

Telfono: (+51) (01) 376-5192


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SOCIEDADES, octubre 2016

Noticia del mes

Una vez ms, nos salva la tecnologa1


Escribe: Bianca Noem CENTENO CALDERN
Estudiante de 2do ao de Derecho
Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la UNMSM

Fuente: www.elblogdemontaner.com

Uber tiene tanto xito en los mercados que el da de hoy se encuentra valorizada en USD 68.000 millones,
segn informa The Wall Street Journal2.
En ese marco, resulta vlida nuestra pregunta, cul es el problema con esta aplicacin? Se trata de la
llamada competencia desleal que se afirma incurre esta empresa norteamericana al no tener una regulacin
legal en la mayora de las 330 ciudades de 60 pases en los cuales opera, la falta de pago de impuestos y en el
caso especfico que trataremos en la noticia de hoy, por la falta de formalidad de los socios en el servicio
de taxi que ofrece.
Es casi imposible tener un Smartphone y no haber descargado la aplicacin Uber para obtener dos viajes
gratis de hasta veinte soles cada uno. De seguro debe de haber escuchado por parte de algn amigo o
conocido sobre los mgicos bajos precios de la misma. Es casi certero que despus de usar este servicio
solo quede resaltar la limpieza, respeto, eficiencia y sobre todo seguridad que ofrece Uber. Sin embargo,
tampoco podemos negar que es ms que probable haber escuchado las quejas y reclamos que ha
ocasionado dicha tecnologa, por ejemplo, en el mes pasado decenas de taxistas realizaron una protesta. As,
a modo de caravana, vehculos con frases pintadas en rechazo a la compaa estadounidense recorrieron
1

Caldern, A. (2016). El problema no es Uber, por Andrs Caldern. [online] El Comercio. Disponible en:
http://elcomercio.pe/opinion/mirada-de-fondo/uber-no-problema-andres-calderon-noticia-1936043 [Revisado 4 Oct. 2016].
2
Graphics, W. (2016). The Billion Dollar Startup Club. [online] WSJ. Disponible en: http://graphics.wsj.com/billion-dollarclub/?co=Uber [Revisado 11 Oct. 2016].

SOCIEDADES, octubre 2016

diversas avenidas hasta llegar a la Costa Verde3; no obstante, lo diferente en este punto es el origen de los
reclamos ya que no son de quienes utilizamos el servicio, sino de los taxistas limeos que rechazan esta
aplicacin debido a que reduce drsticamente su clientela y, supuestamente, no cumple con las
formalidades impuestas por la ley.
De quin es la culpa? De una aplicacin que trae orden a la catica ciudad de Lima o de la falta de accin
de la Municipalidad de Lima y/o del Estado para manejar esta situacin?
Al respecto, analizaremos dos problemas que trae esta aplicacin: la falta de pago de impuestos y la
ausencia de licencias de los conductores para ser taxistas.
a) La falta de pago de impuestos: Uber paga impuestos?
Segn una entrevista que se realiz en Radio Capital con Mnica Delta a Catalina Ochoa, gerente
general de Uber en Per, se tuvo la siguiente declaracin: "Uber es una empresa legalmente
constituida en el Per. Cumple con todos los requisitos tributarios de una empresa de este tipo. Uber
es una empresa de tecnologa internacional, donde ms del 75% de la facturacin se queda en el
Per en manos de los conductores". 4
Entonces podemos aceptar que el tema de la tributacin no ocasiona mayor inconveniente.
b) La ausencia de licencias de los conductores para ser taxistas: Hace Uber competencia desleal al
tener conductores que no cumplan con la Ordenanza Municipal que regula la prestacin del servicio
de taxi en Lima Metropolitana N 1684?
Para resolver esta incgnita utilizaremos de ejemplo a otra aplicacin de uso similar llamada Easy
Taxi, que fue investigada por Comisin de Fiscalizacin de la Competencia Desleal del Indecopi. En
este caso, se cuestionaba su falta de autorizacin para operar como empresa de taxi, emitida por la
Gerencia de Transporte Urbano de la Municipalidad Metropolitana de Lima, debido a que con ello se
obtiene una ventaja significativa frente a sus competidores calificando como un supuesto de
violacin de normas siendo una modalidad de competencia desleal (art.14 del DL N1044). Qu se
dijo al respecto? Segn Andrs Caldern , Director de Contribuyentes por Respeto en una edicin de
Gestin TV5, el ao pasado la Comisin de Indecopi consider que Easy taxi no estaba infringiendo
ninguna norma, puesto que dicha empresa no brindada directamente el servicio de taxi: lo que
hacen estas plataformas es contactar al demandante con el ofertante y servir como intermediario, es
por eso que los conductores no son trabajadores sino socios o usuarios conductores.
Es decir, al no ser empresas de taxis no necesitan permiso para funcionar como tales, as de simple.
As, podemos afirmar que quien debera tener el permiso municipal para el servicio de taxi debe ser el
conductor, pero no el intermediario, decir lo contrario es como echarle la culpa a algn peridico porque la
comida del restaurante que promocionan en sus pginas es desagradable. No tiene sentido.
El mismo razonamiento utilizaremos con su prima hermana Uber, que a nuestra opinin, no infringe normas
imperativas al no ser una empresa de taxis sino de intermediacin de servicios, es decir una plataforma
tecnolgica que conecta conductores y pasajeros.

Comercio. (2016). Taxistas realizaron caravana de protesta contra Uber [FOTOS]. [online] El Comercio. Disponible en:
http://elcomercio.pe/sociedad/lima/taxistas-realizaron-caravana-protesta-contra-uber-fotos-noticia-1928860. [Revisado Oct. 2016].
4
Taxistas llegan a Capital para protestar contra servicio de Uber. Disponible en: http://www.capital.com.pe/actualidad/taxistasllegan-a-capital-para-protestar-contra-servicio-de-uber-noticia-993265. Revisado 04/10/16.
5
Resolucin del Indecopi sobre las aplicaciones de servicios de taxi. Disponible en: http://gestion.pe/economia/resolucionindecopi-sobre-aplicaciones-servicios-taxi-2142232. Revisado 04/10/16.

SOCIEDADES, octubre 2016

Estamos de acuerdo con la resolucin de Indecopi debido a que este tipo de tecnologa solo beneficia a
nosotros los consumidores que estamos cansados de tener que lidiar con la desorganizacin e inseguridad
del sistema de transporte urbano.
Cmo no preferir un automvil que llega a la comodidad de tu hogar, conocer la tarifa exacta a pagar, tener
seguimiento por GPS, pagar con tarjeta para as evitar robos, carros en muy buen estado y por qu no, con
suerte, nos inviten caramelos a la hora de subir a bordo (es increble como Uber capacita a sus conductores
para que brinden tan buenos tratos).

La sociedad no dejar pasar esta oportunidad y ya lo estamos viendo, es imposible ponerle cercas al mar, es
mucho ms inteligente por parte del Estado no prohibir lo inevitable y por el contrario crear mecanismos
para regularlo, tal como sucede hoy actualmente en la ciudad de Mxico que es la primera en Amrica Latina
en regular la aplicacin Uber que entre mucha cosas incluye un pago del 1,5% por cada viaje al gobierno de
la capital, permisos anuales para los conductores y reglas sobre las condiciones de los automviles6.

Corona, S. (2015). El DF es la primera ciudad que regula a Uber en Amrica Latina. El Pas. Disponible en:
http://internacional.elpais.com/internacional/2015/07/16/actualidad/1437073257_032569.html. Revisado 04/10/16.

SOCIEDADES, octubre 2016

El fideicomiso de titulizacin en el mercado de


valores
Escribe: Ayrton Alexis GONZLEZ IBARGEN
Estudiante de 3er ao de Derecho de la Facultad de Derecho UNMSM
Miembro principal del Grupo de Estudios Sociedades

I.

Introduccin
El mercado de valores es un tipo de mercado financiero en el que emisores ofertan e inversionistas
demandan valores mobiliarios. Es considerado por muchos como la mejor alternativa de financiacin al
sistema bancario. Sus diversas caractersticas, as como los rigurosos requisitos para acceder a l, de
alguna manera justifican el hecho de invertir en l.
Uno de los mecanismos que nos ofrece la regulacin del mercado de valores es el fideicomiso de
titulizacin de activos, que te permite separar de tu patrimonio los activos que desees para luego
conformar con ellos un patrimonio autnomo que permitir a entes autorizados invertir con l y, de
generar ganancias, repartirlas.
Esta figura, que de una lectura rpida puede parecer excesivamente compleja, es ms accesible de
entender cuando se estudian por separado cada uno de sus conceptos.
Cabe aclarar que la Superintendencia de Mercado de Valores (SMV) era conocida hasta el 2011 como
Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores (Conasev), por lo que cuando se mencione a esta
ltima en cualquier parte del presente artculo, debe entenderse de forma indistinta a la SMV.

II.

Conceptos previos
2.1) Acciones
Las acciones deben ser definidas desde diversas perspectivas. Hundskopf Exebio, en Manual de
Derecho Societario7, explica que las acciones desde la perspectiva del Derecho societario
tienen tres acepciones:
a) Accin como parte alcuota8 del capital social, tal cual queda sealado en el artculo 82 de la
Ley General de Sociedades, cuando se afirma que, las acciones tienen el mismo valor nominal.
b) Accin como expresin de la calidad de socio, representado en el certificado de acciones.
c) Accin como ttulo valor, como instrumento circulatorio.

HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario. Lima: Gaceta Jurdica, 2012, p. 111.
Parte alcuota est definido por el DLE como: parte que es divisor exacto de una cantidad o nmero. En REAL
ACADEMIA ESPAOLA. Diccionario de la lengua espaola. Madrid: Espasa, 23. ed., 2014.
8

SOCIEDADES, octubre 2016

Eduardo Court y Joan Tarradellas, en Mercado de Capitales definen a la accin como instrumentos
de renta variable9. Estos son:Ttulo valor cuya rentabilidad en forma de dividendos no es fija, sino
que depender de determinados hechos relacionados con la empresa que los emite, como los
beneficios obtenidos, poltica de reparto de dividendos, etc. Son valores de renta variable las
acciones, las obligaciones convertibles y las participaciones en fondos de inversiones, entre otros10.
2.2) Mercado
Un mercado es el ambiente donde se renen personas que demandan y ofrecen algn tipo de bien
o servicio. No se limita a un espacio fsico, sino que incluye todo dispositivo que permita la
interaccin entre los participantes11.
2.3) Valores
Para Payet, los valores son instrumentos jurdicos con carcter trasferible, representativos de
derechos12.
Miguel ngel Martn Mato, en Mercado de Capitales, desde una perspectiva global, define a los
valores como: Concepto jurdico que se refiere a un conjunto de derechos econmicos
incorporados en un ttulo fsico (ttulo-valor) o asociados a un determinado registro contable
(valores representados en anotaciones en cuenta), y de fcil transferibilidad1314.
En el artculo 3 de la Ley de Mercado de Valores (LMV) se define a los valores mobiliarios como:
Son valores mobiliarios aquellos emitidos en forma masiva y libremente negociables que
confieren a sus titulares derechos crediticios, dominiales o patrimoniales, o los de participacin en
el capital, el patrimonio o las utilidades del emisor.
Para los efectos de esta ley, las negociaciones de derechos e ndices referidos a valores mobiliarios
se equiparan a tales valores.
Cualquier limitacin a la libre transmisibilidad de los valores mobiliarios contenida en el estatuto o
en el contrato de emisin respectivo, carece de efectos jurdicos.
III. El mercado de valores
En el mercado de valores es un tipo de mercado de financiero en el que emisores ofertan e
inversionistas demandan valores mobiliarios. Es, asimismo, una alternativa al sistema bancario.
En el Glosario de Trminos Econmicos del Banco Central de Reserva del Per (usualmente abreviado
como BCRP o simplemente BCR) se define al mercado de valores como:Mercado en el cual los
oferentes y demandantes de ttulos valores realizan sus transacciones. Est conformado por el mercado
primario y el mercado secundario. En el primero, las empresas realizan la colocacin de la primera
emisin de valores con el objeto de obtener financiamiento para la ejecucin de sus proyectos. En el

COURT, Eduardo; TARRADELLAS, Joan. Mercado de Capitales. Mxico: Pearson Educacin, 2010, p. 40.
BANCO CENTRAL DE RESERVA DEL PER. Glosario de Trminos Econmicos. Lima: BCRP, 2011, p. 210.
11
MARTN MATO, Miguel ngel. Mercado de Capitales: una perspectiva global. Buenos Aires: Cengage Learning, 2011,
p. 1.
12
PAYET, Jos Antonio. 1996. Razones para regular el Mercado de Valores. En: Themis-Revista de Derecho, nm. 33.
Lima, pp. 93-104.
13
MARTN MATO, p., cit., p. 422.
14
En ese sentido, los valores mobiliarios pueden estar representados fsicamente (ttulos-valores) o mediante medios
electrnicos, esto, conforme a la realidad actual. As, se descartan antiguas posiciones en las que se afirmaba que los
valores tenan que estar, necesariamente, respaldadas por un medio fsico.
10

SOCIEDADES, octubre 2016

mercado secundario se transan valores ya emitidos en primera colocacin y los precios estn en funcin
a la oferta y demanda15.
El mercado primario (primarymarket) es aquel en el que se negocian los valores recin emitidos, con el
fin de buscar financiamiento para realizar el proyecto.
En el mercado secundario (secondarymarket), por el contrario, se negocian valores previamente
emitidos mediante ofertas pblicas secundarias. Los tipos de ofertas pblicas secundarias, segn la
legislacin actual, son las ofertas pblicas de adquisicin (OPA), las ofertas pblicas de compra (OPC), las
ofertas pblicas de intercambio (OPI) y las ofertas pblicas de venta (OPV).
IV. El fideicomiso
El fideicomiso (trust) es una relacin jurdica en la cual un sujeto, denominado fideicomitente, transfiere
bienes o derechos a otra persona, denominada fiduciario, para la constitucin de un patrimonio
fideicometido, el cual ser sujeto a dominio fiduaciario y comprometido a una finalidad determinada a
favor del fideicomitente o de un tercero, denominado fideicomisario.Esta figura, de aparente gran
complejidad, es mucho ms fcil de entender una vez que se desglosan todos los conceptos contenidos
en ella.
El fideicomitente es una persona natural o jurdica que est dispuesta a utilizar determinados bienes de
su propiedad o derechos con el fin de obtener beneficios econmicos de los mismos. Para ese fin, se
crea un patrimonio autnomo (denominado patrimonio fideicometido), el cual, de ninguna manera,
afecta el resto de bienes del fideicomitente.
El fiduciario es quien constituye el patrimonio fideicometido con los bienes o derechos aportados por el
fideicomitente. El fiduciario ejerce dominio fiduciario sobre los bienes aportados.
El fideicomisario es el tercero que se beneficia del fideicomiso, en caso se pacte que los beneficios no
recaigan sobre el fideicomitente. Cabe aclarar que el fideicomisario puede pactarse tanto en el
momento de la celebracin del contrato de fideicomiso como ms adelante16; para que el contrato de
fideicomiso sea vlido solo se requiere de la participacin del fideicomitente y el fiduciario 17.
El patrimonio fideicometido es el conformado por los aportes del fideicomitente, este es totalmente
independiente del resto del patrimonio personal del fideicomitente.
El dominio fiduciario es el ejercicio de todos los poderes inherentes al derecho de propiedad por el
fiduciario18 sobre los bienes aportados por el fideicomitente, sin tener el derecho a la propiedad
(propiamente dicha) de dichos bienes19.

15

BANCO CENTRAL DE RESERVA DEL PER, p., cit., p. 126.


PROCAPITALES. Manual de Mercado de capitales. Lima: Procapitales, 2011, p. 102.
17
Ibd.
18
Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros,
artculo 252.- El fiduciario ejerce sobre el patrimonio fideicometido, dominio fiduciario, el mismo que le confiere plenas
potestades, incluidas las de administracin, uso, disposicin y reivindicacin sobre los bienes que conforman el
patrimonio fideicometido, las mismas que son ejercidas con arreglo a la finalidad para la que fue constituido el
fideicomiso, y con observancia de las limitaciones que se hubieren establecido en el acto constitutivo ().
19
Se podra afirmar, errneamente, que el dominio fiduciario es igual al derecho de propiedad, por dar las mismas
facultades; sin embargo, el dominio fiduciario a diferencia del derecho de propiedad no es absoluto (el fiduciario
tiene que ejercer su dominio solo para cumplir determinados fines), no es definitivo (al finalizar el fideicomiso el
fiduciario debe devolver los bienes). Como afirma Avendao, el dominio fiduciario es de naturaleza temporal; en ese
sentido, la ley establece un lmite de 30 aos para este. En AVENDAO, Francisco. 1996. El fideicomiso. En Derecho
PUCP, nm. 50, pp. 343-365.
16

SOCIEDADES, octubre 2016

En el artculo 241 de la Ley No 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros (LGSF), se manifiesta el concepto de fideicomiso
exactamente en el sentido comentado; asimismo, en su ltimo prrafo se establece que la regulacin
general de los contratos de fideicomiso est a cargo de la Superintendencia de Banca y Seguros (SBS).
Artculo 241.- CONCEPTO DE FIDEICOMISO.
El fideicomiso es una relacin jurdica por la cual el fideicomitente transfiere bienes en fideicomiso a otra
persona, denominada fiduciario, para la constitucin de un patrimonio fideicometido, sujeto al dominio
fiduciario de este ltimo y afecto al cumplimiento de un fin especfico en favor del fideicomitente o un
tercero denominado fideicomisario.
El patrimonio fideicometido es distinto al patrimonio del fiduciario, del fideicomitente, o del fideicomisario y
en su caso, del destinatario de los bienes remanentes.
Los activos que conforman el patrimonio autnomo fideicometido no generan cargos al patrimonio efectivo
correspondiente de la empresa fiduciaria, salvo el caso que por resolucin jurisdiccional se le hubiera
asignado responsabilidad por mala administracin, y por el importe de los correspondientes daos y
perjuicios.
La parte lquida de los fondos que integran el fideicomiso no est afecta a encaje.
La Superintendencia dicta normas generales sobre los diversos tipos de negocios fiduciarios.

Para Fernando Rojas en Contratos de Fideicomiso, las principales caractersticas del fideicomiso son20:
a)

Garanta en la ejecucin del gasto.

b)

Garanta de cumplimiento de objetivos.

c)

Autonoma e independencia del patrimonio fideicometido.

d)

La especializacin de la administracin del instrumento (ya que los entes fiduciarios estn, por ley,
constantemente supervisados por entidades competentes).

e)

La versatilidad del fideicomiso (ya que este se adapta a las distintas situaciones, segn se requiera).

Sobre la utilidad del fideicomiso, Avendao comenta:


El fideicomiso sirve y es til en tanto se separa y afecta un patrimonio para un fin determinado. Sin
este elemento el fideicomiso no tendra razn de ser ni utilidad alguna. Al separarse el patrimonio
fideicometido se vuelve prcticamente intocable No responde por las deudas del fideicomitente, del
fiduciario ni del fideicomisario. Las nicas obligaciones por las que responde el patrimonio
fideicometido son aquellas contradas por el fiduciario en ejercicio del fideicomiso.
El titular del patrimonio fideicometido es el fiduciario, quien se convierte as en titular de dos
patrimonios: del suyo propio y del patrimonio fideicometido. Ambos patrimonios, sin embargo, son
distintos, estn separados21.
V.

Clases de fideicomisos
Las dos principales clases de fideicomisos son el fideicomiso bancario y fideicomiso de titulizacin, tema
central del presente estudio.

20
21

ROJAS, Fernando. Contratos de Fideicomiso. Sistema Nacional de Control, 2007, p. 21.


AVENDAO, Francisco. 1996. El fideicomiso. En Derecho PUCP, nmero 50, pp. 343-365.

SOCIEDADES, octubre 2016

El fideicomiso bancario, regulado por la LGSF, es aquel en el que el fideicomitente entrega ciertos
activos o flujos dinerarios al fiduciario constituyendo un patrimonio fideicometido que ser administrado
por un fiduciario, de acuerdo a lo sealado en el documento constitutivo 22.
Existen diversos tipos de fideicomisos bancarios, entre los que destacan el fideicomiso en garanta, el
fideicomiso en administracin, el fideicomiso inmobiliario, el fideicomiso testamentario23 y el
fideicomiso en mixto (de administracin y garanta)24.
En el fideicomiso de titulizacin el fideicomitente entrega al fiduciario un activo a efectos de constituir
un patrimonio fideicometido. A continuacin, el fiduciario fracciona el valor del patrimonio fideicometido
emitiendo ttulos de deuda, los cuales son vendidos a personas naturales o jurdicas, las cuales debern
pagar el valor del ttulo de deuda comprando al fiduciario25. El fideicomiso de titulizacin es regulado
en la Ley de Mercado de Valores (LMV), junto a las sociedades de propsito especial, como parte de los
procesos de titulizacin de activos.
Ambas clases tienen la semejanza en que en los dos se administran patrimonios ajenos (patrimonio
fideicometido). La principal diferencia recae en la finalidad, ya que en el fideicomiso bancario se
constituye para garantizar obligaciones a favor de determinados beneficiarios, mientras que en el
fideicomiso de titulizacin se constituye el patrimonio fideicometido con el fin de obtener
financiamiento26.
En la LGSF se reconocen ms tipos de fideicomisos; por nombrar algunos, el fideicomiso vitalicio, el
fideicomiso cultural y el fideicomiso filantrpico, que segn el artculo 251 son los nicos que pueden
tener duracin indefinida (todos los dems tienen una duracin mxima de 30 aos, a menos que
tengan permiso expreso de la SBS para alargar su duracin con motivo del cumplimiento de sus fines).
VI. La titulizacin de activos
En el Glosario de Trminos Econmicos del Banco Central de Reserva del Per se expresa que la
titulizacin [c]onsiste en convertir los flujos de fondos originados por activos ilquidos en ttulos valores
(asset-backedsecurites). Estos ttulos valores son emitidos por una empresa financiera y son colocados
en un mercado de valores. Se realiza cuando se tiene una deuda ilquida y se transforma en ttulos
valores negociables en un mercado organizado que proporciona liquidez a las inversiones. Estos ttulos
dan derecho a los inversionistas a recibir el flujo de fondos asociado al ttulo, asumiendo el riesgo de su
realizacin, quedando la administracin (cobro) a cargo de la empresa original27.
En trminos ms simples, se representan activos poco lquidos (es decir, difciles de convertir en dinero)
en valores mobiliarios fcilmente negociables. Para realizar esta representacin se crea un patrimonio
autnomo que abarcar nicamente a los activos que la conforman. Las titulizaciones son realizadas por
entes especializados regulados en la LMV.
En el artculo 291 de la LMV se define el concepto de titulizacin.

22

PROCAPITALES, Op., cit., p. 102.


Disposicin de ltima voluntad en virtud de la cual el testador deja sus bienes, o parte de ellos, encomendados a la
buena fe de una persona para que, al morir sta a su vez, o al cumplirse determinadas condiciones o plazos, transmita
la herencia a otro heredero o invierta el patrimonio del modo que se le seale. En CABANELLAS DE TORRES, Guillermo.
Diccionario JurdicoElemental. Buenos Aires: editorial Heliasta, 11ma ed., 1993
24
PROCAPITALES, Op., cit., p. 102.
25
Ibd.
26
PROCAPITALES, Op., cit., p. 103.
27
BANCO CENTRAL DE RESERVA DEL PER, Op., cit., p. 202.
23

SOCIEDADES, octubre 2016

Artculo 291.- Titulizacin es el proceso mediante el cual se constituye un patrimonio cuya finalidad es
respaldar el pago de los derechos conferidos a los titulares de valores emitidos con cargo a dicho
patrimonio. Comprende, asimismo, la transferencia de los activos al referido patrimonio y la emisin de
los respectivos valores.
De manera adicional al cumplimiento de su finalidad, el patrimonio fideicometido puede respaldar otras
obligaciones contradas con entidades financieras u organismos multilaterales, de acuerdo con los
lmites y condiciones que determine Conasev mediante norma de carcter general.
El fin de la titulizacin de activos es representar activos o derechos con valores mobiliarios que circulan
por el mercado de valores, con el fin ltimo de obtener ganancias.
La titulizacin de activos tiene la ventaja de reducir riegos comunes en las operaciones de
financiamiento, esta reduccin es debida a las dos caractersticas ms importantes de la titulizacin,
estos son:
a)

Que los activos que respaldan los valores emitidos son separados de la contabilidad del originador
y conforman un patrimonio autnomo, integrado normalmente por activos como cuenta por
cobrar, flujos futuros, entre otros.

b)

Que el patrimonio fideicometido, al constituirse como un patrimonio autnomo, se encuentra


excluido del patrimonio del originador en caso este incurra en estado de insolvencia28.

En el artculo 295 de la LMV se establece que, en principio, cualquier activo puede ser titulizado, incluso
la esperanza incierta (1409 del Cdigo Civil), sobre los que su titular pueda disponer libremente; es decir,
se excluyen los bienes embargados y en litigio.
Artculo 295.- Con el objeto de integrar patrimonios de propsito exclusivo, pueden ser transferidos
todos aquellos activos y la esperanza incierta a que hace referencia el Artculo 1409 del Cdigo Civil,
sobre los que su titular pueda disponer libremente.
CONASEV se encuentra facultada para establecer, mediante disposiciones de carcter general,
limitaciones a la utilizacin de determinadas categoras de activos.
Los activos ms comunes en estas operaciones son: a) carteras de crditos; b) bienes inmuebles; c)
diseos, estudios tcnicos y parecidos para el desarrollo de un proyecto y; d) obras de infraestructura y
servicios pblicos29.
Las clases de procesos de titulizacin reguladas en la LMV son los ya mencionados fideicomisos de
titulizacin (conocidas como Pass Trough o de traslado), en su artculo 301, y las sociedades de
propsito especial (PayTrough o de pago), artculo 32430. Miguel ngel Martn Mato, en Mercado de
Capitales: una perspectiva global, nos explica de manera ms compleja ambos tipos de titulizacin.
Pass Trough (de traslado o traspaso): es una de las dos modalidades de titulizacin, la cual se lleva a
cabo mediante transferencia. Como el objetivo es emitir instrumentos de deuda en el mercado de
capitales, el fiduciario debe ser una sociedad titulizadora. Los beneficiarios sern los propietarios de
ttulos representativos de deuda garantizados con los bienes as transmitidos o los titulares de
28

PROCAPITALES, Op., cit., p. 78.


Ibd.
30
Una particularidad a tener en cuenta de las sociedades de propsito especial es el hecho de que para su constitucin
no es necesaria una pluralidad de accionistas, contrario a la regulacin general de las sociedades y de acuerdo al
artculo 4 de la Ley General de Sociedades, donde se establece que las sociedades pueden prescindir de la pluralidad de
socios cuando el nico accionista es el Estado y cuando lo autoriza la ley, en este caso, la LMV. Veamos: Artculo 327.Rigen para la constitucin de las sociedades de propsito especial las siguientes reglas: a) Para su constitucin no es
exigible la pluralidad de accionistas (...).
29

10

SOCIEDADES, octubre 2016

certificados de participacin en el dominio fiduciario. De esta forma, los bonos de titulizacin son
aquellos que estn garantizados por esta clase de activos que normalmente son cuentas por cobrar,
cuentas futuras por cobrar, royalties, cobro de alquileres, ventas futuras, ttulos valores, etc.
PayTrough (de pago): es la segunda modalidad de titulizacin. El proceso y propsito seguido por la
titulizacin es igual al del fideicomiso de titulizacin (modalidad Pass trough) pero en este segundo caso
la transferencia es realizada mediante una venta. La entidad originadora de la titulizacin vende los
activos a una Sociedad de Propsito Especial (SPE), por lo que esta ltima emite los ttulos contra su
propio patrimonio31.
VII. El fideicomiso de titulizacin
Los fideicomisos de titulizacin son, junto a las sociedades de propsito especial, procesos de
titulizacin de activos regulados en la LMV.
Tal como ya se mencion, en los fideicomisos de titulizacin el fideicomitente (u originador) entrega al
fiduciario (en este caso, una sociedad titulizadora) un activo, para que este cree un patrimonio
fideicometido. Este patrimonio ser fraccionado y de estas fracciones se emitirn ttulos de deuda, los
cuales, posteriormente, sern vendidos.
Miguel ngel Martn Mato define al fideicomiso de titulizacin como el proceso mediante el cual se
constituye un patrimonio fideicometido cuyo propsito exclusivo es garantizar el pago de los derechos
conferidos a los titulares de valores que en el mercado de capitales se emitan por el fideicomitente.
Comprende, asimismo, la transferencia de los activos al referido patrimonio y la emisin de los
respectivos instrumentos financieros32.
En ese sentido, en el artculo 301 de la LMV, se establece que:
Artculo 301.- En el fideicomiso de titulizacin, una persona denominada fideicomitente se obliga a
efectuar la transferencia fiduciaria de un conjunto de activos en favor del fiduciario para la
constitucin de un patrimonio autnomo, denominado patrimonio fideicometido, sujeto al dominio
fiduciario de este ltimo y que respalda los derechos incorporados en valores, cuya suscripcin o
adquisicin concede a su titular la calidad de fideicomisario y las dems obligaciones que asuma
conforme a lo previsto en el artculo 291. nicamente las sociedades titulizadoras a que se refiere el
artculo siguiente, salvo los supuestos de excepcin que establezca Conasev mediante disposiciones
de carcter general, pueden ejercer las funciones propias del fiduciario en los fideicomisos de
titulizacin.
La sociedad titulizadora, mediante acto unilateral, puede tambin constituir patrimonios
fideicometidos. En virtud de dicho acto, la sociedad se obliga a efectuar la transferencia fiduciaria de
un conjunto de activos para la constitucin de un patrimonio fideicometido sujeto a su dominio
fiduciario, reuniendo en tal supuesto, las calidades de fideicomitente y fiduciario. Dichos activos y los
frutos y rentas que se deriven de ellos, no podrn regresar al patrimonio de la sociedad titulizadora
hasta que se hubiere cumplido con la finalidad para la que fue constituido el fideicomiso, salvo que
se hubiere pactado en modo distinto.
La sociedad titulizadora puede tener bajo su dominio a uno o ms patrimonios fideicometidos.
VIII. Estructura del fideicomiso de titulizacin
La estructura del fideicomiso de titulizacin es, bsicamente, la misma que la de un fideicomiso normal
regulado por la LGSF; sin embargo, en ciertas circunstancias, pueden involucrarse ms partes.
31
32

MARTN MATO, Op., cit., p. 205.


Ibd.

11

SOCIEDADES, octubre 2016

El fideicomitente (originador) puede ser, en principio, cualquier persona. Los fiduciarios; sin embargo,
solo pueden ser sociedades titulizadoras autorizadas por la SMV. Una sociedad titulizadora es una
sociedad annima que tiene como nico fin el emitir y administrar los activos en los procesos de
titulizacin realizados mediante fideicomisos de titulizacin. Los portadores de los valores mobiliarios
emitidos por la sociedad titulizadora se convierten en fideicomisarios.
La sociedad titulizadora nombra a un factor fiduciario (por cada fideicomiso en el que sea fiduciaria)
para asumir la conduccin del fideicomiso; en ese sentido, el factor fiduciario es el administrador de un
determinado fideicomiso.
La sociedad titulizadora puede, tambin, crear una comisin administradora, que dirigir al factor
fiduciario.
El mejorador es quien otorga garantas adicionales para respaldar el pago de los derechos que se
confieren en virtud de los valores emitidos en el proceso de titulizacin de activos33.
El Colocador es una entidad especializada que cuenta con autorizacin administrativa para desarrollar
actividades de intermediacin de valores y, en consecuencia, ofrecer en venta los valores ofrecidos a los
inversionistas34.
Por ltimo, los inversionistas son todos los que invierten en los valores emitidos sobre el patrimonio
autnomo creado.
IX. Conclusiones

33
34

9.1.

El mercado de valores es una alternativa al sistema bancario.

9.2.

El fideicomiso es una relacin jurdica en la cual un sujeto, denominado fideicomitente, transfiere


bienes o derechos a otra persona, denominada fiduciario, para la constitucin de un patrimonio
fideicometido, el cual ser sujeto a dominio fiduciario y comprometido a una finalidad
determinada a favor del fideicomitente o de un tercero, denominado fideicomisario.

9.3.

Particular estudio merecen los conceptos de patrimonio autnomo y el de dominio fiduciario.

9.4.

El dominio fiduciario permite al fiduciario ejercer el derecho de propiedad sobre los bienes
aportados por el fideicomitente sin tener la propiedad estrictamente hablando.

9.5.

La titulizacin de activos sirve para representar activos poco lquidos en valores (cuya
caracterstica es su fcil intercambio en dinero) por medio de la creacin de un patrimonio
autnomo.

9.6.

Los mtodos de titulizacin de activos son el fideicomiso de titulizacin y las sociedades de


propsito especial.

PROCAPITALES, op., cit., p. 83.


Ibid., p. 84.

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Figura 1: Estructura de un fideicomiso de titulizacin.


Fuente: PROCAPITALES. Manual de Mercado de capitales. Lima: Procapitales, 2011, p. 77

X.

Bibliografa
AVENDAO, Francisco. 1996. El fideicomiso. En Derecho PUCP, nmero 50.
BANCO CENTRAL DE RESERVA DEL PER. Glosario de Trminos Econmicos. Lima: BCRP, 2011.
CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Diccionario Jurdico Elemental. Buenos Aires: editorial Heliasta, 11ma ed.,
1993.
COURT, Eduardo; TARRADELLAS, Joan. Mercado de Capitales. Mxico: Pearson Educacin, 2010.
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario. Lima: Gaceta Jurdica, 2012.
MARTN MATO, Miguel ngel. Mercado de Capitales: una perspectiva global. Buenos Aires: CengageLearning,
2011.
PAYET, Jos Antonio. 1996. Razones para regular el Mercado de Valores. En: Themis-Revista de Derecho,
nmero 33. Lima.
PROCAPITALES. Manual de Mercado de capitales. Lima: Procapitales, 2011.
- Estudio Echecopar: Titulizacin de activos.
- La Fiduciaria S.A.: Fideicomisos.
REAL ACADEMIA ESPAOLA. Diccionario de la lengua espaola. Madrid: Espasa, 23. ed., 2014.
ROJAS, Fernando. Contratos de Fideicomiso. Sistema Nacional de Control, 2007.

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SOCIEDADES, octubre 2016

El peculiar caso de la transformacin de la Sociedad


Annima en Asociacin
Escribe: Richard Alexander PINEDO VALENTN
Estudiante de 3er ao de Derecho de la UNMSM
Miembro principal del Grupo de Estudios Sociedades GES

I.

Introduccin
La transformacin de sociedad es un acontecimiento trascendental en la vida societaria, por las
consecuencias tanto en la regulacin como en la estructura de la misma. Poniendo nfasis en que ahora
nuestro ordenamiento jurdico societario es ms moderno en aras de la flexibilidad y versatilidad de las
formas societarias.
A lo largo del tiempo las empresas y grupos econmicos han ido evolucionando para una mayor
capacidad competitiva en el mercado, que responda en uso de su libertad, a los intereses de los
miembros que las conforman. Por esta razn es que nuestra legislacin desea ir de la mano con lo
ltimo en regulacin empresarial.
Es por esta necesidad, que la Ley General de Sociedades (LGS), en el Libro IV, dio un paso ms en la
actualidad societaria y mejor su articulado en el nuevo rgimen de reorganizacin de sociedades, y
para este caso especfico, la transformacin de sociedades.

II.

Concepto de transformacin
Para empezar con nuestro tpico es necesario esclarecer ciertos conceptos y, en este caso, el ms
importante sera de forma preliminar el de la transformacin de sociedades.
La transformacin supone el cambio de una sociedad de determinada clase a otra diferente,
conservando su existencia, bsicamente una adecuacin de la estructura legal de un tipo social,
conservando los intereses de sus miembros.
La adopcin legal de un tipo jurdico diferente al anterior pero manteniendo la personalidad jurdica,
con la salvedad que ahora, la estructura y su rgimen son regulados de acuerdo al nuevo tipo jurdico.
Una moderna doctrina nacional considera una definicin ms sencilla:La transformacin es un simple
cambio de fachada o ropaje, que se produce manteniendo la misma personalidad, pero bajo una forma
distinta, sin que se haga necesaria su disolucin, ni mucho menos su liquidacin, (HUNSDKOPF EXEBIO,
2012: 232).
En coordinacin con lo anterior, con la transformacin se evita un proceso dilatado y costoso, que
puede afectar el crdito de la compaa, es por esto que las legislaciones favorecen los cambios, con el
mismo grado de injerencia de los mismos accionistas en la gestin y patrimonio social.
Dicha transformacin, es una continuacin del viejo organismo social modificado en la forma, aunque
con el anterior sustrato personal y patrimonial. (SALANDRA V., 1949: 397).
La transformacin de sociedades, tiene como finalidad en s, satisfacer las necesidades de orden
econmico de sus integrantes. Algunas veces se trata de adecuar a necesidades nuevas en el desarrollo
de la empresa, otras veces puede ser la presin fiscal, que exige un cambio de forma, pero la ms

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importante sera el proporcionar a los socios el beneficio de ejercitar la industria social sin comprometer
su patrimonio particular, puramente afecto, bajo la forma que se abandona, a responsabilidades
derivadas en la gestin y de las actividades sociales (GARRIGUES & URA, 1953: 591).
III. Supuestos de responsabilidad en casos de transformacin
Presentado ya la legislacin y concepto sobre transformacin, desarrollaremos lo concerniente a la
responsabilidad y la transformacin.
Si bien la transformacin no trae ningn cambio en la personalidad jurdica, naturalmente habr
cambios significativos y trascendentales en la organizacin interna y externa de la sociedad, por eso
nuestra legislacin ha dispuesto el artculo 334 de la LGS que regula la responsabilidad de los socios
frente a sus acreedores en dos supuestos:
1) Los socios que, en virtud de la transformacin, asumen responsabilidad ilimitada, responden en la
misma forma por las deudas contradas antes de la transformacin.
Se convierte en una extensin de la responsabilidad de la sociedad como lo menciona Hundskopf
Exebio, con lo cual no solo responde ilimitadamente por las obligaciones contradas con posteridad a la
transformacin, sino que tambin abarca las deudas anteriores a esta.
Esta transformacin en particular no es muy utilizada y conforma el supuesto atpico de nuestro
problema, que desarrollaremos ms adelante.
2) Cuando los socios asumen responsabilidad ilimitada, no se afecta la responsabilidad ilimitada que les
corresponde por las deudas sociales anteriores con fecha de corte para hacer innecesario el derecho de
oposicin.
Los acreedores de las sociedades, no deben verse perjudicados con respecto a sus crditos, porque en
s, en la misma persona jurdica que sigue obligada de manera ilimitada para con ellos. Por ende, no es
necesario un proceso judicial dilatado para ejercer dicho derecho, pues cualquiera que sea la forma
adoptada, la deuda depender del momento histrico en el que se contrajo dicha obligacin,
(HUNSKOPF EXEBIO, 2012: 234).
IV. Inalterabilidad de las participaciones porcentuales
El mismo artculo 335 de la LGS, nos manifiesta que la transformacin no puede traer como
consecuencia la alteracin en las participaciones. Como es obvio, no existe un cambio en la
personalidad sino en la forma, por eso es que los accionistas, socios, etc., no pueden verse afectados en
su parte del patrimonio social, es por eso que la ley da la opcin de obtener a prorrata sus acciones.
Existe un caso especial, cuando el accionista que no estando de acuerdo con la transformacin, ejerce
su derecho de separacin de accionista, previsto para l en el artculo 338 de la LGS.
Pasa lo mismo con los titulares de clases de acciones y derechos especiales con respecto a las mismas.
Por esta misma razn es que la transformacin requiere el consentimiento expreso de los propietarios
de dichas acciones.
Terminado ya con el desarrollo bsico con respecto a la transformacin de sociedades, procedamos a
situar conceptualmente a la Asociacin, persona jurdica sin fines de lucro.
V.

La asociacin
Evidentemente las sociedades annimas son conocidas por ser personas jurdicas de carcter
capitalista, no personalistas, con una finalidad econmica, pero est distincin no es suficiente para
diferenciarla de las personas jurdicas reguladas en el Cdigo Civil de 1984, me refiero a las

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asociaciones, fundaciones y comits, ya que estas tambin tienen una finalidad econmica. Para ellos es
preciso establecer la diferencia entre personas jurdicas sin fines de lucro y con lucro.
El carcter no lucrativo est definido, como lo menciona Javier de Belaunde, en la relacin entre los
integrantes y la persona jurdica. Los miembros de una persona jurdica lucrativa buscan en el desarrollo
de la actividad de la misma, la generacin de un excedente con el propsito de dividirse entre s las
utilidades (BELANDE, 1994: 363-364).
Lo anterior es una caracterstica principal de la sociedad annima, desde los excedentes son repartidos
entre los accionistas. Por el contrario en las personas jurdicas no lucrativas, la actividad que stas
desarrollan genera excedentes que no pueden ser divididos y repartidos entre los miembros que
integran dicha persona jurdica.
En la doctrina cuando se intenta definir a la asociacin lo que se hace es mencionar en primer lugar, la
persona jurdica sin fines de lucro y una vocacin de estabilidad en el tiempo.
La finalidad econmica de las mismas, aspecto importante, pues en un inicio se sostena que la finalidad
econmica solo la podan tener las personas jurdicas reguladas en la LGS, pero la realidad nos demostr
que esto no es exacto ya que tanto las asociaciones como sociedades annimas desarrollan actividades
econmicas que generan excedentes, pero en el caso de las asociaciones con la necesidad de
reinvertirlo en la finalidad social para la que fueron creadas. El profesor Carlos Fernndez Sessarego
seala que [...] dentro de esos parmetros encontramos una vasta gama de actividades no lucrativas
que pueden desarrollar los miembros de la asociacin. Entre ellas a ttulo de ejemplo, cabe mencionar
las de carcter cvico, religioso, benfico, cultural, poltico, gremial. Deportivo u otros similares
(FERNNDEZ SESSAREGO, 1985: 108).
Y es est su clsica y correlativa definicin del cdigo: Una organizacin de personas naturales o
jurdicas, o de ambas que a travs de una actividad comn persigue un fin no lucrativo (art. 80 CC.).
Sus caractersticas principales son similares a las de sociedades ordinarias con pequeas salvedades en
el caso de asociaciones de carcter religioso (con la regulacin eclesistica respectiva) cuyo fin es licito,
en acorde a los requisitos del acto jurdico y que resume muy bien su artculo sobre nulidad (art. 1075
CC.), pues si su fin es ilcito e imposible, la asociacin ser disuelta. (LEN BARANDIARN, 1935: 217).
Siguiendo la opinin de Barandiarn, el derecho subjetivo no puede ser puesto a la disposicin de sus
rganos de manera completa, ese derecho tiene, en efecto, por fin nico el de servir a los intereses
colectivos de su grupo humano; y, lo que es aqu capital, los intereses colectivos de los servidores no
son jams todos los intereses de los miembros del grupo, sino slo uno de esos inters, o a lo sumo, un
cierto nmero entre ellos; perseguidos colectivamente a fin de hacer su realizacin ms fcil y
completa.
Para el funcionamiento de la asociacin, el Cdigo Civilno seala un mnimo o un mximo, el estatuto
debe determinar lo que sea pertinente en razn de la finalidad.
VI. Es posible trasformar una sociedad annima en una asociacin?
Conforme a lo planteado en LGS en su artculo 333, las sociedades no solo pueden transformarse entre
formas societarias sino entre cualquier persona jurdica contemplada en las leyes del Per, sin entraar
cambio alguno en su personalidad jurdica y viceversa en el caso de personas jurdicas del cdigo civil
para transformarse en sociedades, porque en esencia tambin son personas jurdicas. Por la regulacin
antes citada, la respuesta debera ser un s, sin mayores problemas, salvo los procedimientos que
desarrollaremos en un momento.
Para la doctrina civilista representada en el doctor Juan Espinoza Espinoza, la transformacin en
viceversa es un problema y un tema lgido tanto dogmtico como prctico, dado el uso fraudulento de

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este artculo, en el caso de transformar personas jurdicas sin fines de lucro a personas jurdicas
lucrativas, haciendo salvedad en el impedimento legal en la definicin de asociacin, cuya posicin
comparte con otros juristas nacionales (ESPINOZA ESPINOZA, 2012: 169-170) pero en este caso, este
lgido debate no es materia de nuestro estudio, as que lo dejaremos para un trabajo posterior, sin
embargo, sigue siendo un tema interesante.
La respuesta de los comercialistas es prctica en opinin de Cieza Mora, que considera que no debera
haber ningn impedimento para la transformacin de sociedades, y asume su posicin en respecto a
sentencias del Tribunal Registral.
La transformacin de sociedades annimas en asociaciones nos merece tan solo la preocupacin con
respecto a ley, sobre determinadas actividades econmicas que sean en exclusiva para determinados
tipos de personas jurdicas (ejemplo: colegios). Aunque ni siquiera esto, la Ley de Promocin en la
Inversin de la Educacin, D. L. N 882, del 08.11.96, ha permitido textualmente:
Las instituciones Educativas Particulares, bajo el mbito del Ministerio de Educacin, constituidas y autorizadas
antes de la vigencia de la presente Ley, se rigen por las disposiciones de esta.
Dichas instituciones podrn reorganizarse o transformarse en cualquier otra persona jurdica contemplada en el
artculo 4 de la presente ley, Mediante Decreto Supremo se establecer el plazo, procedimiento y condiciones a fin
que la indicada reorganizacin o transformacin no se considere una distribucin para efectos tributarios.

Ahora bien, los requisitos o pasos que debemos seguir estn en la LGS, desde el art. 333 que define lo
que es la transformacin de sociedades, pasando por el art. 334, que nos menciona acerca de los
cambios en la responsabilidad de los socios, ya anteriormente desarrollado. Tambin en el inicio de este
ensayo se menciono acerca de la modificacin en las participaciones, acciones y/o derechos que se
poseen antes de la transformacin, el cambio es proporcional.
De acuerdo con el 336 de la LGS, se necesita una respectiva modificacin del pacto social y estatuto, con
una debida publicacin (art.337 de la LGS). La sociedad obligatoriamente presenta su balance de
transformacin, que debe ser puesta a disposicin de socios y terceros interesados (art. 339 de la
LGS).Adems dicha transformacin debe formalizarse mediante escritura pblica, acompaada del
acuerdo, las publicaciones, referidas del art 337 de la LGS. Se hace necesaria la eliminacin del derecho
de oposicin que salvaguarde el derecho de terceros frente a la persona jurdica. La aceptacin
manifiesta de aquellas personas que saben perdern la responsabilidad limitada y peor an
respondern por sus deudas incluso anteriormente a la conformacin de esta nueva asociacin.
Estar seguros de querer cambiar un patrimonio que pueden repartirse entre ellos a un patrimonio
intangible en su mayora destinado a una finalidad en comn, algo complejo, pero que en su libertad y
autonoma privada puede hacerse.
VII. Conclusin
En la prctica, el supuesto y el problema que desarrollamos en este caso no suele darse con mucha
frecuencia, siendo un supuesto muy atpico, pero posible de ser realizado en uso de la autonoma
privada. As mismo, en la vida jurdica suele darse que la finalidad no lucrativa se ve vulnerada con
mucha facilidad, en muchos casos con asentimiento de sus asociados que recurren a inverosmiles
justificaciones para efectos de la contabilidad, bonos especiales, privilegios especiales a sus directivos,
sueldos excesivamente onerosos para con ellos mismos, etc. Formas ya peruanas, de sacarle la vuelta la
ley, y percibir un poco de dicho patrimonio desnaturalizando dicha caracterstica de esa persona
jurdica.
Tales vulneraciones suelen pasarse por alto, pues no se hace uso de la facultad que da el art. 96 del CC.,
ni mucho menos sanciones a los infractores, resultando que las defensas legales que nos ofrece el
Cdigo Civil devienen en insuficientes, claramente debilidad de nuestra legislacin y una muy grave.

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Se contradice la finalidad del Cdigo Civil cuando pretende regular a la persona jurdica no lucrativa,
peor aun cuando muchos miembros de las asociaciones no son abogados y muchas veces desconocen
cmo hacer valer sus derechos, tal regulacin ha sido superada por la realidad.
Para tratar de corregir dichas erratas, es conveniente un correcto uso del art. 92 del CC., donde se
establece del derechos los asociados a impugnar judicialmente, cuando el asociado no concurre a la
junta, si fue privado ilegtimamente de su voto o si consta su derecho de oposicin, la jurisprudencia no
es feliz con respecto a este tema pues la Sala Civil de la Corte Suprema (64197) se pronunci
sealando que el derecho de impugnacin de los asociados solo puede ejercitarse dentro de los plazos
previstos y, en la va del proceso abreviado. No se puede compartir dicho criterio dado, que no sera
eficaz en el caso de que un acuerdo viole una norma imperativa de carcter esencial como es el fin no
lucrativo de la asociacin, por lo que nada impide que vencido dicho plazo se puede impugnar va
proceso sumarsimo.
Supuestos importantes en los que una sociedad annima se transforme a una asociacin:
a) Un primer supuesto sera el caso de una empresa familiar, cuyos activos se entremezclen en la familia
y vean como algo raro el caso de repartimientos y caractersticas de una sociedad annima, en pos de
una finalidad en comn o actividad familiar, decidan para evitar problemas la conformacin de una
asociacin, figura que les resulta ms cmoda y ms barata.
b) En el caso que una sociedad quiera hacer un movimiento fraudulento o crear una situacin de
apariencia con futuros acreedores o eludir aspectos tributarios, dada los beneficios que presenta la
asociacin como la elusin del impuesto a la renta, entre otros.
Es preciso aclarar que no todas las asociaciones por ser tales gozan de este beneficio, solo en casos
previstos por normas correspondientes y previa solicitud de parte de algn asociado, dicha
caracterstica debe tenerse en cuenta en los estatutos, por las consecuencias que tiene. Y tambin que
dichas exoneraciones solo alcanza a la donacin de bienes, tanto nacionales como extranjeras, que se
apliquen directamente a los fines de la asociacin, por el contrario no estn exoneradas dichas
actividades econmicas que obtienen fondos o que contribuyen directamente con la finalidad de la
asociacin (artculo 19 del Texto nico de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por Decreto
Supremo N 054-99-EF sustituido por el artculo 2 de la Ley 27386).

VIII. Bibliografa

BELANDE, J. d. (1994). Invirtiendo en el Per. Lima: Editorial Apoyo.


ESPINOZA ESPINOZA, J. (2012). Derecho de las personas, personas jurdicas y organizacin de personas no inscritas (Vol.
Tomo II). Lima: Grijley.
FERNNDEZ SESSAREGO, C. (1985). Exposicin de motivos y comentarios del Cdigo Civil (Vol. Tomo IV). Lima: Industrias
Avanzadas.
GARRIGUES, J., & URA, U. (1953). Comentarios a la Ley de Sociedades Annimas. Madrid: Instituto de Estudios Polticos.
HUNSKOPF EXEBIO, O. (2012). Manual de Derecho Societario. Lima: Gaceta Jurdica.
LEN BARANDIARN, J. (1935). Comentarios al Cdigo Civil Peruano. Lima: Revista de la Facultad de Derecho y Ciencias
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MONTOYA MANFREDI, U. (1966). Comentario a la Ley de Sociedades Mercantiles. Lima: Impr. de la UNMSM.
SALANDRA, V. (1949). Manuale di DirittoCommerciale. Bologna: Dott. Cesare ZuffiEditore.

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Boletn SOCIEDADES
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