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Fecha: 29-jul-2014
Sumario:
I. Introduccin. II. Derecho relativo a la clusula ROT. III. Descripcin de la clusula y sus
consecuencias. IV. Requisitos de validez y ejecutabilidad. V. Modelo de una clusula ROT.
VI. Comparacin con instituciones que otorgan una seguridad al vendedor en Argentina.
VII. Conclusin y evaluacin final.
Doctrina:
I. INTRODUCCIN
Recientemente, una serie de televisin del tipo reality mostraba a participantes que en
diversos grupos se apropiaban de un determinado bien comprado anteriormente, pero en
situacin de deuda, lo secuestraban y se lo llevaban, para entregarlo de vuelta a su
vendedor. Ms all del dudoso gusto de crear y mostrar semejante show, esas imgenes nos
daban una muestra de lo que la ROT clause significa y cules son sus consecuencias en
el derecho de origen.
Goods Act 1979, seccin 19, y el precedente "Aluminium Industrie Vaasen BV c/ Romalpa
Aluminium Ltd.".
En este ltimo caso, fallado en el ao 1976, la parte actora era una empresa holandesa
proveedora de lminas de aluminio, y la parte demandada (Romalpa Aluminium) era una
empresa inglesa que procesaba las lminas de aluminio y las transformaba en otros
productos. En el contrato de venta, se dijo que la propiedad de las lminas de aluminio
recin se transferira a Romalpa cuando el precio hubiese sido pagado totalmente, y que
todos los productos que fabricara Romalpa partiendo de esa materia prima seran
detentados por la compradora en su carcter de depositaria, reconociendo siempre la
propiedad en cabeza de la empresa holandesa. La clusula ROT fue ms all inclusive:
estableci que Aluminium Vaasen, la empresa holandesa, podra reapropiarse de las
lminas de aluminio y tambin de los productos hechos con ellas, e inclusive vender esos
artculos manufacturados a terceras personas. Lo que ocurri luego de la firma del contrato
fue que Romalpa se declar en insolvencia. La empresa vendedora plante su derecho
conforme la clusula ROT a readquirir esos bienes y no compartirlos con el resto de los
acreedores de Romalpa. Finalmente la Corte Suprema de Gran Bretaa decidi la validez
de la clusula, en particular, debido a la cuidadosa forma en que estaba redactada, la cual
trasuntaba la intencin de crear una relacin fiduciaria entre ambas partes. (2)
a) La clusula funciona como una forma de asegurar al vendedor el pago total del precio
convenido. En este sentido, para comprender mejor la clusula ROT, debe tenerse en
cuenta la distincin entre tenencia y titularidad. La persona compradora tendr los bienes
en mera tenencia sin ser el dueo de la cosa, y este tipo de clusulas producir un
diferimiento de la transferencia del ttulo hasta el momento en que se produce una
condicin que es el pago total, aun cuando los bienes hayan entrado bajo la tenencia del
comprador. (3)
b) Esta clusula permite al vendedor -an dueo- secuestrar y reapropiarse del bien si
ocurre que el comprador deja de pagar, o bien incumple otras obligaciones. En el ejercicio
concreto de esta clusula ROT, pueden ocurrir momentos de cierta violencia, en los cuales
personas designadas por el vendedor entren en el hogar del comprador y directamente
retiren las cosas que se haban comprado originariamente.
Segn algunos autores como Rolf B. JOHNSON (1), lo que ms interesa a los vendedores
al momento de insertar la clusula ROT en el contrato no es tanto la readquisicin de la
posesin sobre el bien, como la creacin de un privilegio para el cobro en el caso de
insolvencia de quien ha comprado. Por tanto, el objetivo del vendedor reside en evitar que
los bienes se conviertan en parte del patrimonio del comprador insolvente, prenda comn
de los acreedores. En otro aspecto, la clusula se considera una forma poco complicada de
proveer seguridad a los vendedores [...] y por ende el lquido vital que dinamiza la
economa industrial moderna, dado que una parte significativa de los negocios es
posibilitada en base a crditos comerciales y por ende es de gran importancia para la salud
y circulacin de este "lquido vital", que los vendedores puedan obtener seguridades en su
negocio.[...] Por tanto, que esta clusula se pueda hacer efectiva se torna extremadamente
importante. (1)
La clusula ROT tiene algunos problemas derivados de los altos costos que conlleva la
readquisicin de la cosa. Este problema convierte la readquisicin de la cosa en un mero
premio consuelo o solucin consuelo, donde el costo del recupero pueda llegar a
consumir el valor que tenga ese equipamiento recuperado. (4)
Para que esta clusula se pueda ejecutar o que tenga reales consecuencias conforme fue
planeada, la redaccin en el contrato debe contener ciertos parmetros especficos:
El comprador puede revender los bienes pero solamente actuando como un agente
fiduciario del vendedor. Sin embargo, toda responsabilidad que pudiera surgir de esa venta
hacia terceras personas recae expresa y nicamente sobre el comprador/revendedor.
Cabe la pregunta ahora acerca de qu instituciones tenemos en nuestro pas que sean
similares o cercanas a esta clusula ROT.
A primera vista, no tendramos una institucin igual. En efecto, no existe un caso similar
previsto en nuestro Cdigo Civil, ni Cdigo de Comercio ni tampoco leyes suplementarias,
en particular, en lo referente a esa facultad que tiene el vendedor -todava dueo- de
entrar en la propiedad del comprador y extraer sin ms las cosas vendidas.
En Argentina podemos decir que una solucin semejante, en supuestos comunes de ventas
de productos a particulares, sera violatoria de las siguientes disposiciones legales y
constitucionales:
- Los arts.150 y 151 del Cdigo Penal, que reprime con seis meses a dos aos el que
entrase en morada o casa de negocio ajena, en sus dependencias, o en el recinto habitado
por otro, contra la voluntad expresa o presunta de quien tiene derecho a excluirlo; con
penas ms graves al funcionario pblico que allanare un domicilio sin las formalidades
prescriptas por la ley o fuera de los casos que ella determina.
- Otra razn para la inviabilidad de esta clusula en la venta de productos en general reside
en que en nuestro pas el contrato de venta (aun con precio pendiente de pago) produce la
transferencia de la titularidad del bien al comprador, pues confor me el art. 1323 del CCiv,
Habr compra y venta cuando una de las partes se obligue a transferir a la otra la
propiedad de una cosa, y esta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en
dinero.
- El art. 37 de la Ley 24.240: Supongamos que en los contratos -que hoy son el pan
nuestro de cada da- de venta de productos en forma masiva por parte de las grandes
cadenas de electrodomsticos se colocara en el formulario que se hace firmar al comprador
una clusula semejante a la ROT, qu ocurrira? Que esta correra la misma suerte que
tuvieron las clusulas de prrroga de jurisdiccin, ya que conforme el art. 37 de la Ley
24.240 se tendrn por no convenidas -sin perjuicio de la validez del contrato de ventadado que son clusulas que desnaturalizan obligaciones o limitan la responsabilidad del
vendedor (art. 37 inc. a Ley 24.240). Adems, recordemos que conforme ese mismo art.
37 de la Ley 24.240, la interpretacin del contrato se har en el sentido ms favorable
para el consumidor. Cuando existan dudas sobre los alcances de su obligacin, se estar a
la que sea menos gravosa.
Algunas instituciones que tienen algunos de los efectos propios de la seguridad otorgada
por la clusula ROT en Argentina son las siguientes:
c) Los crditos con privilegio especial en caso de quiebra: Estos crditos estn previstos
-entre otras disposiciones- por la Ley 24.511, art. 241 y se establece que el privilegio es
sobre el producido de los bienes, lo que implica que los bienes deben ser objeto de
realizacin o venta, y sobre el monto que se obtenga se ejercer el privilegio. De todos
los casos mencionados en el art.241, los supuestos que tienen ms semejanza con la
clusula ROT son: 1) Los gastos hechos para la construccin, mejora o conservacin de
una cosa, sobre esta, mientras exista en poder del concursado por cuya cuenta se hicieron
los gastos;
El derecho de retencin est previsto en el Cdigo Civil, en el libro "De los derechos reales
y personales", y en la seccin 2, "Concurrencia de los derechos reales y personales contra
los bienes del deudor comn".
El art. 3939 dispone que este derecho es la facultad que corresponde al tenedor de una
cosa ajena, para conservar la posesin de ella hasta el pago de lo que le es debido por razn
de esa misma cosa.
El art. 3940 considera que se tendr el derecho de retencin siempre que la deuda ajena a
la cosa detenida, haya nacido por ocasin de un contrato, o de un hecho que produzca
obligaciones respecto al tenedor de ella.
Como vemos entonces, en la clusula ROT lo que se retiene es el ttulo sobre la cosa, y en
realidad se entrega fsicamente la cosa a otra persona para que la tenga.
Es decir, que fuera de la palabra retencin y del hecho de separar la persona que tiene el
ttulo de la persona que detenta la cosa estos dos institutos son diametralmente diferentes.
Segn el autor Claudio LOGUARRO, puede haber varios puntos de vista en referencia a la
globalizacin, pero en particular para la posicin de los llamados transformadores, los
procesos que se viven ahora no tienen precedentes histricos, que los gobiernos y las
sociedades debern ajustarse a un mundo en que no existe ms una clara distincin entre lo
nacional y lo internacional y que la globalizacin est transformando profundamente el
poder del Estado, la poltica mundial y la forma de vida de los habitantes del planeta. [...]
Entonces, en relacin con esta clusula llamada ROT, tan diferente a lo que vemos en
nuestro sistema continental y latino, nos pareci interesante plantear su anlisis,
precisamente por la extraeza a nuestro sistema que esta presenta, y por la posibilidad
cierta y real de que dispositivos como este aparezcan en contratos internacionales,
compraventas, envos de productos desde y hacia pases del extranjero, o formularios de
contrato provenientes de una fuente extranjera. Una herramienta de la dominacin es
justamente mantener a las partes en la ignorancia o en la idea de que otros institutos o
hechos que ocurren en el extranjero no nos afectarn. Por ello, los miembros de esta
comunidad cientfica del derecho no debemos encerrarnos en nuestros casos urgentes, o
bien en la rutina diaria, y es til tambin investigar y conocer acerca de la existencia de
estas clusulas contractuales y sus posibilidades directas o indirectas de implementacin en
nuestra comunidad en virtud del fenmeno de la globalizacin y la transnacionalizacin
del derecho.----------
(1) Rolf B. Johnson: "A Uniform Solution to Common Law Confusion: Retention of Title
under English and U.S. Law" (1994). Publicado en: Berkeley Journal of International Law,
volume 12, issue 1, article 3, 1994, p. 1. Tambin disponible en:
http://scholarship.law.berkeley.edu (Trad. del A.).
(2) Fallo "Aluminium Industrie Vaasen BV c/ Romalpa Aluminium Ltd.", Court of Appeal
-UK High Court- 1976- 1 WLR 676, 682-683.
(3) British Exporters Association: "The BExA Guide to Retention of Title Clauses in
Export Contracts", http://www.bexaweb.plus.com/files/rotguideaug05.pdf, p. 6. (Trad. del
A.).
(5) Conforme surge de: Krois-Lindner Amy y Translegal: International Legal English, 2
ed., Cambridge UP, 2011, Unidad 9, p. 288. (Trad. del A.).
(6) Nunns, John: Romalpa (Retention of Title) Clauses. Potentially Effective in Theory,
Not So Easy to Rely on in Practice [en lnea], Greens-list Barristers, Melbourne, pp. 4-5.
(Trad. del A.).
(7) Loguarro, Claudio F: Seguridad jurdica. Del mito a la posibilidad, Microjuris, Doc
trina, 14 de abril de 2014, MJD6661 .
(*) Abogada, UNL. Notaria, UNL. Certificate in Advanced English. Miembro del Equipo
Federal de Trabajo. Autora de Cdigo Procesal del Trabajo de San Luis anotado con
jurisprudencia, San Luis, Toms Jofr. Coautora de Bases constitucionales de Amrica
Latina y el Caribe (Coord. Equipo Federal del Trabajo). Autora de ponencias en materia de
derecho laboral. Becaria Museo Yad Vashem de Jerusalem.