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JURISPRUDENCIA
Septiembre- 2015
Compensacin econmica
INTRODUCCIN
El presente documento se elabor a partir del pedido realizado por funcionarios y
magistrados de las Defensoras Pblicas Oficiales con competencia en el fuero civil,
comercial y laboral, con motivo de la implementacin del nuevo Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin que incorpora el instituto de la compensacin econmica.
Si bien existen varios sistemas jurdicos que han regulado esta figura (por ejemplo: Chile),
acotamos la bsqueda de jurisprudencia extranjera a los tribunales espaoles ya que su
rgimen de disolucin del matrimonio se rige por el divorcio incausado, al igual que el
elegido por el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
De conformidad con ello, realizamos una bsqueda en los siguientes tribunales:
1.
2.
Tribunal Supremo
3.
No hemos incorporado jurisprudencia nacional dado la reciente vigencia del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin. No obstante ello, relevamos brevemente como ha sido abordada
esta nueva figura en la doctrina de nuestro pas.
NDICE
La compensacin econmica en Espaa
Normativa espaola
1.
Jurisprudencia espaola
1.
1.1.
de febrero de 2012.
1.2.
6760-2003.
1.3.
5297-2000.
2.
Tribunal Supremo
2.1.
2.2.
2.3.
2.4.
2.5.
2.6.
2.7.
2.8.
3.
3.1.
3.2.
3.3.
3.4.
Doctrina espaola
1.
tras la ruptura de la unin no matrimonial. Una revisin tras las SSTC 81/2013, de 11 de
abril y 93/2013, de 23 de abril. Vol. 1, nm. 2.
2.
en el Libro segundo del Cdigo civil de Catalua: algunas cuestiones civiles y fiscales.
3.
Normativa nacional
1.
Doctrina nacional
1.
Pellegrini, Mara Victoria (2014). Comentario a los artculos 441 a 445 en Ada
Lloveras, Nora, Orlandi, Olga y Faraoni, Fabin (2014). Comentario a los artculos
441 a 445 en Ada Kemelmajer de Carlucci, Marisa Herrera y Nora Lloveras (Directoras)
Tratado de derecho de familia segn el Cdigo Civil y Comercial de 2014, Tomo II Arts.
509 a 593, 1 ed. Santa fe: Rubinzal - Culzoni, 2014. Pg. 9-236.
3.
en la Ley 26.994. Publicado el 30 de junio de 2015. ElDial.com. Cita online: elDial DC1F42.
6.
Sojo, Agustn (25 de marzo de 2015). Las uniones de hecho y las uniones
Normativa espaola
1.
ARTICULO 86
Se decretar judicialmente el divorcio, cualquiera que sea la forma de celebracin del
matrimonio, a peticin de uno solo de los cnyuges, de ambos o de uno con el
consentimiento del otro, cuando concurran los requisitos y circunstancias exigidos en el
artculo 81
ARTICULO 81
Se decretar judicialmente la separacin, cualquiera que sea la forma de celebracin del
matrimonio:
A peticin de ambos cnyuges o de uno con el consentimiento del otro, una vez
transcurridos tres meses desde la celebracin del matrimonio. A la demanda se
acompaar una propuesta de convenio regulador redactada conforme al artculo 90 de
este Cdigo.
A peticin de uno solo de los cnyuges, una vez transcurridos tres meses desde la
celebracin del matrimonio. No ser preciso el transcurso de este plazo para la
interposicin de la demanda cuando se acredite la existencia de un riesgo para la vida, la
integridad fsica, la libertad, la integridad moral o libertad e indemnidad sexual del
cnyuge demandante o de los hijos de ambos o de cualquiera de los miembros del
matrimonio.
A la demanda se acompaar propuesta fundada de las medidas que hayan de regular los
efectos derivados de la separacin.
ARTCULO 97
El cnyuge al que la separacin o el divorcio produzca un desequilibrio econmico en
relacin con la posicin del otro, que implique un empeoramiento en su situacin anterior
en el matrimonio, tendr derecho a una compensacin que podr consistir en una pensin
temporal o por tiempo indefinido, o en una prestacin nica, segn se determine en el
convenio regulador o en la sentencia.
A falta de acuerdo de los cnyuges, el Juez, en sentencia, determinar su importe
teniendo en cuenta las siguientes circunstancias:
Los acuerdos a que hubieran llegado los cnyuges.
La edad y el estado de salud.
La cualificacin profesional y las probabilidades de acceso a un empleo.
La dedicacin pasada y futura a la familia.
La colaboracin con su trabajo en las actividades mercantiles, industriales o profesionales
del otro cnyuge.
Jurisprudencia espaola
1.
1.1.
En este caso, se plante la cuestin de inconstitucionalidad del artculo 43.1 del Cdigo de
familia de Catalua. Este artculo permite la acumulacin de acciones en los
procedimientos de separacin, divorcio o nulidad y de ejecucin en el orden civil de las
resoluciones o decisiones eclesisticas a que hace referencia el art. 42 del Cdigo de
familia, de matrimonios sujetos al rgimen de separacin de bienes, por considerar que
supone una vulneracin del art. 149.1 CE, que reserva al Estado la competencia exclusiva
sobre legislacin procesal. El Tribunal Constitucional decidi estimar la presente
cuestin de inconstitucionalidad y, en virtud de ello, declarar inconstitucional y nulo el art.
43.1 de la Ley del Parlamento de Catalua 9/1998, de 15 de julio, del Cdigo de familia
(voto de los jueces Pascual Sala Snchez, Eugeni Gay Montalvo, Elisa Prez Vera, Ramn
Rodrguez Arribas, Manuel Aragn Reyes, Pablo Prez Tremps, Francisco Jos Hernando
Santiago, Adela Asua Batarrita, Luis Ignacio Ortega lvarez, Francisco Prez de los Cobos
Orihuel. Voto en disidencia del magistrado Eugeni Gay Montalvo).
Sumarios: Rgimen de separacin de bienes.
Del rgimen de separacin de bienes en el Derecho cataln interesa retener dos
elementos: acta por defecto, siendo el rgimen general, y no se configura como una
separacin absoluta de patrimonios sino que implica una comunidad de intereses. Esta
concepcin se materializa en diversas normas: de forma especial en el art. 41 del Cdigo
de familia, pero tambin en otras (arts. 39, 44 a 47, 40 del Cdigo de familia). La
consecuencia es que la liquidacin del rgimen de separacin de bienes no es excepcional
y requiere medidas que, en cambio no son imprescindibles (aunque tambin podran ser
tiles) en otros ordenamientos en los que el rgimen de separacin de bienes no es el
rgimen general y se concibe como una separacin patrimonial ms estricta. El Abogado
de la Generalitat propone, en esta lnea, el deber de compensacin econmica previsto en
el art. 41 del Cdigo de familia, que se ha considerado como una verdadera norma de
liquidacin del rgimen econmico matrimonial.
El Letrado del Parlamento de Catalua [] destaca que el rgimen de separacin de
bienes no slo es el legal a falta de pacto en Catalua sino que, de hecho, es el que rige la
mayora de los matrimonios sujetos al Derecho cataln. Tambin pone de relieve que,
siendo un rgimen de independencia patrimonial de los cnyuges, tal y como resulta de la
regulacin operada por el Derecho cataln, esta afirmacin es relativa. Como ejemplo se
sugiere el art. 9.1 (que establece limitaciones a la libre disposicin de los bienes propios),
el art. 41 (relativo a la compensacin econmica por trabajo en crisis matrimoniales) o el
art. 40 del Cdigo de familia (sobre presuncin de pro indiviso por mitades respecto de los
bienes de titularidad dudosa, a salvo algunos). Todas estas disposiciones son, en opinin
del Letrado del Parlamento, manifestacin de la adecuacin del rgimen de separacin de
bienes a la realidad social actual y sostiene que el art. 43.1 del Cdigo de familia debe
entenderse en esta lnea, esto es, como una especialidad procesal vinculada, no slo al
lugar legal que ocupa el rgimen de separacin de bienes en el Derecho cataln o a la
En
pleno.
Cuestin de
inconstitucionalidad 6760-2003.
Sentencia
3. A falta de pacto se presumir, salvo prueba en contrario, que los miembros de la unin
contribuyen equitativamente al sostenimiento de las cargas de sta en proporcin a sus
recursos.
4. Sern nulos y carecern de validez los pactos contrarios a las leyes, limitativos de la
igualdad de derechos que corresponde a cada conviviente o gravemente perjudiciales para
uno de ellos. Asimismo sern nulos los pactos cuyo objeto sea exclusivamente personal o
que afecten a la intimidad de los convivientes.
5. En todo caso los pactos a que se refiere este artculo, estn o no inscritos en el Registro
de Uniones de Hecho de la Comunidad de Madrid, slo surtirn efectos entre las partes
firmantes y nunca podrn perjudicar a terceros []
Examinando ya lo dispuesto en el art. 4 es evidente que describe determinadas
prescripciones que han de observar los pactos suscritos por los integrantes de la unin de
hecho dirigidos a regir sus relaciones econmicas y patrimoniales, tanto constante la
convivencia como con ocasin de su cese. Alude as al posible contenido de los pactos, sus
lmites y efectos, la eventual fijacin de una compensacin econmica y su necesaria
sujecin a las circunstancias previstas en el art. 97 del Cdigo civil, as como al
sostenimiento de las cargas de la unin de hecho y las consecuencias negativas que, en su
caso, pudieran derivarse de sus eventuales contenidos. Es claro, entonces que el precepto,
aun cuando solamente sea para las parejas que se hayan inscrito voluntariamente en el
registro (art. 1.1), contempla un rgimen normativo generador de obligaciones
econmicas derivadas de dicha situacin de hecho que pertenece al mbito de las
relaciones jurdico-privadas de los miembros de la unin de hecho. As, la ley autonmica
regula determinados efectos que atribuye a una situacin de hecho, la convivencia en
pareja entre dos personas unidas por vnculos de afectividad en los trminos de los arts. 1
y 2 de la Ley de la Asamblea de Madrid 11/2001, efectos entre los que se encuentra la
posibilidad de regular la convivencia mediante pacto expreso con las condiciones y
contenidos previstos en la norma.
El problema constitucional que la regulacin descrita plantea es que como no poda ser
de otro modo, atendiendo a la finalidad que persigue dicho efecto se inserta de lleno en
el mbito de las relaciones personales y patrimoniales de los integrantes de la unin de
hecho, teniendo, por tanto, una naturaleza propia de la materia regulada por el Derecho
civil. El aludido carcter civil de la regulacin que examinamos se ratifica si se tienen en
cuenta que determinadas previsiones de este precepto no son sino trasunto de reglas
equivalentes contenidas en el Cdigo civil. As, el art. 4.2 remite expresamente a la
regulacin de la pensin compensatoria en casos de separacin o divorcio establecida en
el art. 97 del Cdigo civil, mientras que la presuncin del art. 4.3 recuerda en su
semejanza al art. 1438 del Cdigo civil, relativo al rgimen econmico matrimonial de
separacin de bienes.
1.3.
En
pleno.
Recurso
de
inconstitucionalidad
5297-2000.
Sentencia
Hechos
En este caso, ms de cincuenta Diputados del Grupo Parlamentario Popular del Congreso
interpusieron recurso de inconstitucionalidad en relacin con la Ley Foral 6/2000, de 3 de
julio, para la igualdad jurdica de las parejas estables.
El Tribunal Constitucional decidi estimar parcialmente el presente recurso de
inconstitucionalidad y, en consecuencia, declar la inconstitucionalidad y consiguiente
nulidad del art. 2, apartado 2, prrafo primero, inciso que dice hayan convivido
maritalmente, como mnimo, un perodo ininterrumpido de un ao, salvo que tuvieran
descendencia comn, en cuyo caso bastar la mera convivencia, o salvo que y prrafo
segundo, y apartado 3; del art. 3, inciso que refiere y el transcurso del ao de
convivencia; del art. 4, apartado 4; del art. 5, apartado 1, inciso que dice
respetando, en todo caso, los derechos mnimos contemplados en la presente Ley
Foral, los cuales son irrenunciables hasta el momento en que son exigibles, y apartados
2, 3, 4 y 5; del art. 6; del art. 7; del art. 9; del art. 11; y del art. 12.1 de la Ley Foral
6/2000, de 3 de julio, para la igualdad jurdica de las parejas estables.
En todo lo dems, el recurso fue desestimado (voto de la mayora firmado por los jueces
Pascual Sala Snchez, Ramn Rodrguez Arribas, Manuel Aragn Reyes, Pablo Prez
Tremps, Francisco Jos Hernando Santiago, Adela Asua Batarrita, Luis Ignacio Ortega
lvarez, Francisco Prez de los Cobos Orihuel, Encarnacin Roca Tras, Fernando Valds
Dal-R, Juan Jos Gonzlez Rivas. Voto particular del Magistrado don Manuel Aragn
Reyes, al que se adhiere el Magistrado don Ramn Rodrguez Arribas).
Sumarios: Uniones convivenciales.
La exposicin de motivos y el articulado de la referida ley foral [Ley Foral 6/2000, de 3 de
julio, para la igualdad jurdica de las parejas estables] ponen de manifiesto que esa
relacin de igualdad que la ley foral trata de implantar no es otra que la que la
Constitucin y las leyes civiles espaolas denominan matrimonial. El prembulo alude al
art. 39 CE sealando la necesidad de acabar con las disposiciones legales que an
discriminan negativamente los modelos de familia distintos al tradicional basado en el
matrimonio. Por su parte estiman que el articulado explicita claramente la pretensin
central de la Ley Foral de establecer la ms completa asimilacin al matrimonio, pues
atribuye a la situacin que regula una serie de efectos en las diversas relaciones jurdicociviles [en materias tales como convivencia, disolucin de la relacin establecida (art. 4),
rgimen econmico (art. 5), responsabilidad conjunta frente a terceros (art. 7), rgimen
de pensiones y compensaciones derivadas del cese de la convivencia (arts. 5 y 6), y, muy
especialmente, adopcin (art. 8.1), tutela, curatela, incapacitacin, declaracin de
ausencia, declaracin de prodigalidad (art. 9) y sucesin hereditaria (art. 11), en las
cuales opera una plena identificacin con el matrimonio), fiscales, donde opera igualmente
tal equiparacin (art. 12) y en el mbito de la funcin pblica (art. 13)].
patrimonial
(arts.
7)
incurren
en
idnticas
tachas
de
10
2.
Tribunal Supremo
2.1.
Hechos
El 10 de enero de 2013, el Juzgado de Primera Instancia nmero 93 de Madrid dict
sentencia en la que declar la separacin judicial del matrimonio contrado por la seora
Mariola y el seor Casiano. Como consecuencia de la disolucin matrimonial, se dictaron
las siguientes medidas: 1) la atribucin a la esposa de la guarda y custodia de la nieta
menor de edad que se encontraba en acogimiento familiar permanente por ambos
litigantes; 2) la atribucin de la vivienda familiar a favor de la mujer; 3) un rgimen de
comunicacin del seor Casiano con su nieta; 4) alimentos a favor de la nieta a cargo del
seor Casiano; y 5) la suma de 300 euros mensuales en concepto de pensin
compensatoria a favor de Mariola y a cargo de Casiano, por entender que la separacin
produca un desequilibrio econmico para ella en relacin con la posicin del esposo
puesto que el perciba mensualmente 1778,04 euros, en concepto de pensin por
jubilacin, as como dos pagas extraordinarias, lo que supone una media al mes de 2000
euros; y la esposa tena una pensin mensual de poco ms de 600 euros. Adems, se tuvo
en cuenta la duracin del matrimonio, la dedicacin a la familia y la edad de la esposa y su
falta de cualificacin profesional para mejorar de empleo.
En segunda instancia, se revoc la pensin compensatoria. Finalmente, el Tribunal
Supremo resolvi casar la sentencia y fij la pensin compensatoria en 200 euros
mensuales.
Sumarios: Compensacin econmica. Valoracin de la dedicacin a la familia.
11
Hechos
La seora Carmen interpuso demanda de juicio sobre separacin matrimonial contra el
seor Ceferino. El 31 de julio de 2012, el juzgado de primera instancia resolvi: 1) atribuir
la patria potestad conjunta a los progenitores, respecto de la hija comn menor de edad,
2) atribuir la guarda y custodia de la nia a la progenitora; 3) establecer con total
amplitud el rgimen de visitas a favor del progenitor no custodio; 4) atribuir el uso de la
vivienda familiar as como el ajuar, muebles y enseres, junto con la plaza de garaje en la
propia edificacin a la hija y a la progenitora; 5) fijar que el seor Ceferino deba abonar
la cantidad de 700 euros mensuales a favor de su hija menor; 6) establecer una pensin
compensatorio a cargo del seor Ceferino y a favor de la seora Carmen, por la cantidad
de 700 euros por un plazo de 6 aos a contar desde la fecha de esta resolucin, sin
perjuicio de que procediera antes su extincin por aplicacin de las causas previstas en la
legislacin civil; 7) fijar, en concepto de compensacin por trabajo para casa, la suma de
63.498,6 euros, que el seor Ceferino deba abonar a la seora Carmen.
Contra dicha sentencia, el demandado interpuso recurso de apelacin. El 13 de septiembre
de 2013, la Seccin Cuarta de la Audiencia Provincial de Alicante revoc la resolucin en
relacin con la compensacin por trabajo a favor de la peticionante.
La parte demandada interpuso recurso de casacin con fundamento en la errnea
aplicacin del artculo 1438 del Cdigo Civil, puesto que, segn su entender, la actividad
laboral por parte de la esposa durante el rgimen de separacin de bienes, no admita
duda, y aleg la vulneracin de la jurisprudencia sentada por la Sala en la sentencia de 14
de julio de 2011, segn la cual: "El derecho a obtener la compensacin por haber
contribuido uno de los cnyuges a las cargas del matrimonio con trabajo domstico en el
rgimen de separacin de bienes requiere que habindose pactado este rgimen, se haya
contribuido a las cargas del matrimonio solo con el trabajo realizado para la casa. Se
excluye, por tanto, que sea necesario para obtener la compensacin que se haya
producido un incremento patrimonial del otro cnyuge".
El Tribunal Supremo dej sin efecto la sentencia recurrida nicamente en lo que se refiere
al pronunciamiento referente a la compensacin econmica del artculo 1438 CC.
Sumarios: Compensacin econmica. Rgimen de separacin de bienes.
Dedicacin a la familia.
El derecho a obtener la compensacin por haber contribuido uno de los cnyuges a las
cargas del matrimonio con trabajo domstico en el rgimen de separacin de bienes
requiere que habindose pactado este rgimen, se haya contribuido a las cargas del
12
matrimonio solo con el trabajo realizado para la casa. Se excluye, por tanto, que sea
necesario para obtener la compensacin que se haya producido un incremento patrimonial
del otro cnyuge".
2.3.
Hechos
La seora Adela interpuso demanda de disolucin matrimonial por divorcio contra el seor
Heraclio, que se tramit en el Juzgado de Violencia Sobre la Mujer nmero 4 de Sevilla.
El 26 de septiembre de 2012, el juzgado de primera instancia decret el divorcio de los
cnyuges. En consecuencia, atribuy a la seora Adela el uso de la vivienda familiar y fij
que el seor Heraclio deba pagar a la accionante la suma de 600 euros mensuales, en
concepto de pensin compensatoria. El 20 de noviembre de 2013, la Seccin Segunda de
la Audiencia Provincial de Sevilla revoc la sentencia y estableci una pensin
compensatoria de 400 euros durante 5 aos que, una vez transcurrido dicho plazo, deba
reducirse a 250 euros mensuales. Para decidir de ese modo, el tribunal tuvo en cuenta la
posible venta futura de un bien inmueble (en el plazo de 5 aos) y la compra de otra ms
pequea. De esta manera, la accionante obtendra la liquidez que compense la precaria
situacin en que quedaba tras la ruptura matrimonial (35 aos de dedicacin exclusiva a la
familia, 68 aos, sin haber accedido nunca al mercado laboral, sin ingresos y con la salud
psquica deteriorada). El Tribunal Supremo dej sin efecto la sentencia de la Seccin
Segunda de la Audiencia Provincial de Sevilla y confirm la resolucin de primera
instancia.
Sumarios: Compensacin econmica. Desequilibrio. Posible venta del inmueble.
toda la motivacin de la sentencia recurrida sobre la venta de la vivienda, compra de
otra ms pequea y obtencin de liquidez, ratio decidendi esencial de ella, opera sin
unos elementos fcticos slidos para poder llevar a cabo ese juicio prospectivo, pues, con
independencia del futurible o adivinacin de la superacin de la crisis econmica e
inmobiliaria, aunque as fuese se echa en falta un estudio de mercado singular de la
vivienda en cuestin que justifique esa operacin a cinco aos que se aventura. Las
circunstancias ya mencionadas de la recurrente lejos de conducir a una previsin favorable
de una fcil reinsercin en la funcin reequilibradora de la pensin en el modo decidido,
indican ms bien lo contrario.
no cabe adelantar modificaciones posibles pero sin base fctica presente que las apoye.
La Sala, y cualquiera que sea la duracin de la pensin, ha considerado (STS 23 octubre
2012 y las en ellas citadas de 3 octubre 2008; 27 de junio de 2011 ) que: Por lo que se
refiere a su extincin posterior, esta Sala (SSTS de 3 de octubre de 2008, (RC nm.
2727/2004 ), y 27 de junio de 2011 (RC nm. 599/2009) consider, en sntesis, que
cualquiera que sea la duracin de la pensin nada obsta a que, habindose establecido,
13
pueda ocurrir una alteracin sustancial de las circunstancias, cuya correccin haya de
tener lugar por el procedimiento de modificacin de la medida adoptada, lo que deja
expedita la va de los artculos 100 y 101 CC, siempre, lgicamente, que resulte acreditada
la concurrencia del supuesto de hecho previsto en dichas normas. Por tanto, constituye
doctrina jurisprudencial que el reconocimiento del derecho, incluso de hacerse con un
lmite temporal, no impide el juego de los artculos 100 y 101 CC si concurren en el caso
enjuiciado los supuestos de hecho previstos en dichas normas alteracin sustancial y
sobrevenida de las circunstancias anteriores (artculo 100 CC)".
2.4.
Hechos
El seor Milln interpuso una accin de modificacin de medidas contra la seora Berta
para que se reduzca la cuanta de la pensin compensatoria fijada en la sentencia de
divorcio a favor de la esposa, establecindola en la cantidad de 280 euros mensuales
debido a su situacin de incapacidad laboral transitoria. El 14 de marzo del 2013, el
Juzgado de Primera Instancia nmero 9 de Gijn no hizo lugar a la demanda. El 12 de
julio de 2013, la Seccin Sptima de la Audiencia Provincial de Gijn redujo la pensin
compensatoria a la suma de 360 euros desde la fecha de la demanda, mientras subsista la
situacin de incapacidad laboral transitoria con merma de ingresos. La demandada
interpuso recurso de casacin con fundamento en que la resolucin recurrida infringi la
doctrina jurisprudencial emanada de las sentencias de esta Sala de 3 de octubre de 2005 y
26 de octubre de 2011, en las cuales se establece que en los supuestos de modificacin
de medidas, los efectos se despliegan desde que se dictan, de acuerdo con el art. 775.3
de la LEC. El Tribunal Supremo desestim el recurso.
Sumarios:
Compensacin
econmica.
Reduccin.
Incapacidad
laboral
transitoria.
Se aleg por el recurrente que la resolucin recurrida infringi la doctrina jurisprudencial
emanada de las sentencias de esta Sala de 3 de octubre de 2005 y 26 de octubre de
2011, en las cuales se establece que en los supuestos de modificacin de medidas, los
efectos se despliegan desde que se dictan, de acuerdo con el art. 775.3 de la LEC.
Ciertamente esta Sala ha desarrollado la doctrina mencionada con relacin a las pensiones
alimenticias, para supuestos de modificaciones con vocacin de permanencia; sentencias
de 3 de octubre de 2008 , 24 de octubre de 2013 y 18 de noviembre de 2014 [] Sin
embargo, en el presente caso nos encontramos con una propuesta de modificacin de
pensin compensatoria que puede dilatarse en el tiempo, pero que, sin duda, ser
transitoria y subsistir mientras dure la incapacidad laboral del Sr. Milln, en definitiva se
trata de una mera suspensin. Debe declarar esta Sala que en la resolucin recurrida no
se da eficacia retroactiva a sus pronunciamientos sino que en base a la transitoriedad de
la solucin acordada, y para evitar una respuesta judicial tarda se valora la fijacin de una
14
fecha compatible con la demanda, de tal manera se responde al necesario equilibrio que
con legitimidad solicita el demandante.
2.5.
Hechos
El 8 de agosto de 2003, Tomasa y Cecilio contrajeron matrimonio, optando por el rgimen
de separacin absoluta de bienes. El 4 de agosto de 2003, mediante convencin
matrimonial, pactaron que en el supuesto hipottico que su relacin se deteriorara y esto
les llevara a solicitar la separacin matrimonial, el seor Cecilio abonara a la seora
Tomasa, como renta mensual vitalicia, la suma de 1.200 euros. Con posterioridad, la
seora Tomasa interpuso demanda de separacin contenciosa matrimonial contra el seor
Cecilio.
El 16 de noviembre de 2012, la sentencia del Juzgado de Primera Instancia hizo lugar a la
demanda de separacin y declar la nulidad de pleno derecho de los acuerdos
prematrimoniales, por entender vulnerado el principio de igualdad entre los cnyuges.
El Juzgado descart que se trate de una pensin alimenticia o pensin compensatoria
dado que la demandante careca de necesidad y la separacin no haba producido
desequilibrio alguno, dado que incluso haba mejorado su situacin econmica.
El 26 de julio de 2013, la Seccin Quinta de la Audiencia Provincial de Cdiz revoc la
sentencia y decret que el seor Cecilio deba abonar a la seora Tomasa la renta vitalicia
mensual pactada. Para decidir de ese modo, el tribunal consider que si bien se deben
proscribir los pactos que afecten a la igualdad de los cnyuges, no as respecto de
aquellos que solo muestren el ejercicio de la libre disposicin en materia patrimonial y
que, en el caso particular, los pactos no generaban una situacin de inferioridad en el
esposo ni provocaban "supremaca o autoridad y correlativa sumisin o dependencia".
El Tribunal Supremo confirm la sentencia recurrida.
Sumarios: Rgimen de separacin de bienes. Convenciones matrimoniales.
15
acento en los lmites a los mismos, que estn en la proteccin de la igualdad de los
cnyuges y en el inters de los menores, si los hubiere, pues, no en vano, el art. 90.2 del
C. Civil establece como requisito para los convenios reguladores, aplicable por analoga en
ese caso, para su aprobacin, que no sean daosos para los menores o gravemente
perjudiciales para uno de los cnyuges. En igual sentido el art. 39 de la Constitucin
cuando establece la proteccin de la familia y de la infancia.
no estamos ante un supuesto de renuncia de derechos o de renuncia a la ley aplicable,
pues lo acordado por las partes no tiene su fundamento en la necesidad de alguno de
ellos, ni en el desequilibrio posterior a la crisis del matrimonio, pues ambas partes
gozaban de una saneada economa por lo que lo pactado es, como el acuerdo expresa,
una renta mensual vitalicia que como pacto atpico tiene perfecto encuadre en el art. 1323
del C. Civil.
los pactos no son contrarios a la ley, moral u orden pblico, en cuanto se limitan a
pactar un acuerdo econmico para el caso de separacin conyugal, lo cual ya tiene cabida
en los ordenamientos autonmicos, en otros Estados de la Unin Europea y con un
refrendo normativo en los arts. 1323 y 1325, del C. Civil.
no queda cuestionada la igualdad de los cnyuges, pues no consta que los pactos
hayan sido gravemente perjudiciales para el recurrente, de profesin abogado y divorciado
de un matrimonio anterior, manteniendo ambos una saneada situacin econmica, lo que
impide limitar los efectos de los pactos que libremente acordaron. De los pactos tampoco
puede inferirse que uno de los cnyuges quede en situacin de abuso de posicin
dominante, ni que haya sumido al otro en una clara situacin de precariedad que genere
la necesidad de asistencia de instituciones pblicas o privadas. Es ms, la insuficiencia de
medios podra atentar contra el orden pblico al implicar la necesaria intervencin del
erario pblico, lo que queda descartado, en este caso, por la holgura de recursos de
ambos (art. 1255 C. Civil). No se aprecia que a travs de los pactos se haya impuesto una
situacin de sometimiento a una de las partes, por lo que no se declara infraccin del
principio de igualdad (art. 14 de la Constitucin) ni lesin del derecho a la dignidad (art.
10 de la Constitucin) o libertad personal (arts. 17 y 19 de la Constitucin).
2.6.
Hechos
La seora Eulalia inici demanda de divorcio contra el seor Jos Francisco, quienes
estaban casados desde 1974 y tenan un rgimen de separacin de bienes desde 1980.
El juzgado de primera instancia decret el divorci y dict las siguientes medidas: la
atribucin de la vivienda familiar al hijo Constancio (mayor de edad y estudiante) y a la
16
actora; una pensin de alimentos a favor del hijo de 3.000 euros mensuales; y deneg la
pensin compensatoria.
La Audiencia Provincial mantuvo temporalmente la atribucin de la vivienda familiar,
mantuvo la pensin de alimentos para el hijo Constancio y fij una pensin compensatoria
a favor de la accionante por la suma de 3.000 euros mensuales, durante un ao.
El Tribunal Supremo dej sin efecto la pensin compensatoria y la atribucin de la
vivienda familiar y solo mantuvo los alimentos al hijo.
Sumarios: Compensacin econmica. Desequilibrio como empeoramiento
econmico.
" tal desequilibrio implica un empeoramiento econmico en relacin con la situacin
existente constante matrimonio; que debe resultar de la confrontacin entre las
condiciones econmicas de cada uno, antes y despus de la ruptura, por lo que no se
trata de una pensin de alimentos y lo que s ha de probarse es que se ha sufrido un
empeoramiento en su situacin econmica en relacin a la que disfrutaba en el
matrimonio y respecto a la posicin que disfruta el otro cnyuge. Aplicada la doctrina al
caso de autos, es forzoso reconocer que no se ha producido desequilibrio alguno.
2.7.
Hechos
La seora Amparo inici juicio de divorcio contra el seor Daniel. El 29 de julio de 2011, el
Juzgado de Primera Instancia n 1 de Logroo declar el divorcio. Entre otras cuestiones,
el tribunal fij una pensin compensatoria a favor de la cnyuge y a cargo del cnyuge
por la suma de 1.500 euros mensuales, hasta que se realizara el pago de la compensacin
por contribucin a las cargas del matrimonio durante la vigencia del rgimen econmico
matrimonial de separacin de bienes, por la suma de 530.000 euros.
El 3 de octubre de 2012, la Seccin Primera de la Audiencia Provincial de La Rioja
(Logroo) limit el plazo de vigencia de la compensacin econmica a siete aos y redujo
el monto de la compensacin en concepto de contribucin a cargas del matrimonio en
rgimen de separacin de bienes a la suma de 371.000 euros.
El Tribunal Supremo dej sin efecto la sentencia en relacin a la compensacin econmica
del artculo 1438 CC y reiter como doctrina jurisprudencial la siguiente: "El derecho a
obtener la compensacin por haber contribuido uno de los cnyuges a las cargas del
matrimonio con trabajo domstico en el rgimen de separacin de bienes requiere que
habindose pactado este rgimen, se haya contribuido a las cargas del matrimonio solo
con el trabajo realizado para la casa. Se excluye, por tanto, que sea necesario para
obtener la compensacin que se haya producido un incremento patrimonial del otro
cnyuge".
17
Sumarios:
18
Hechos
La sentencia de primera instancia declar el divorcio de los cnyuges y, entre otras
cuestiones, resolvi no hacer lugar a la fijacin de una pensin compensatoria mientras la
seora Emma siguiera percibiendo el salario de 1.300 euros de la empresa empleadora. En
el caso de que dejare de percibir dicho salario, se fij como pensin compensatoria la
cantidad de 1.300 euros mensuales. Por su parte, la Audiencia Provincial mantuvo la
sentencia del Juzgado, y solo modific el importe que deba abonarse en concepto de
pensin compensatoria si la seora Emma dejara de percibir su salario, reducindolo a la
suma de 1000 euros.
El seor Jaime recurri la sentencia con fundamento en la interpretacin y aplicacin
indebida del artculo 97 del Cdigo Civil y porque se opone a la sentencia de la Sala de 19
de enero de 2010, confirmada por las de 22 de junio, 19 de octubre y 24 de noviembre de
2001, y las de 16 de noviembre de 2012, 17 de mayo de 2013 y otras, puesto que no fij
una pensin compensatoria a favor de la esposa en el momento actual sino que lo
condicionaba a hechos futuros e inciertos, sin que el divorcio hubiere ocasionado un
desequilibrio econmico a los cnyuges.
El Tribunal Supremo hizo lugar al recurso de casacin formulado por el seor Jaime y
declar como doctrina jurisprudencial que: el desequilibrio que da lugar a la pensin
19
3.
3.1.
20
3.3
Doctrina espaola
1.
21
distintos de los dos anteriores. Segn la formulacin dada por el Alto Tribunal a este
principio, no es necesario que exista empobrecimiento de una de las partes, ni se debe
tener en cuenta si alguno de los convivientes ha efectuado aportaciones econmicas para
el mantenimiento de la unin ni ninguna otra de las partidas que veamos anteriormente;
basta con que durante la convivencia se haya producido un aumento patrimonial en el que
no participe el miembro de la pareja que estuvo al cuidado del hogar y de los hijos.
Por lo que se refiere a las situaciones en las que se advierte la existencia de una
comunidad de bienes entre los convivientes, la respuesta del ordenamiento debe consistir
en el reconocimiento de una cuota de participacin en dicha comunidad, seguido de la
liquidacin de la misma y la adjudicacin de los bienes a los comuneros; por el contrario,
en los casos en los que exista un perjuicio para uno de los miembros de la pareja la
respuesta debe ser el reconocimiento de su derecho a una compensacin econmica, su
liquidacin y pago. Incluso pueden existir supuestos de hecho en los que se den ambas
situaciones simultneamente.
Por su parte en el enriquecimiento injusto, la consecuencia jurdica ser la liquidacin y
pago al conviviente perjudicado del empobrecimiento sufrido durante la convivencia. Para
el clculo de este empobrecimiento hay que computar distintas magnitudes que pueden
tener signo negativo o positivo en los miembros de la pareja; as entre las magnitudes de
signo negativo estarn las aportaciones econmicas hechas a la comunidad de vida, el
trabajo personal realizado igualmente a favor de esa comunidad, as como la prdida de
oportunidad sufrida por quien dedic su tiempo al cuidado del hogar y de los hijos en
perjuicio de su promocin profesional. Por el contrario, con signo positivo se computarn
para cada conviviente los incrementos de patrimonio experimentados durante la unin y la
promocin personal y profesional adquirida durante este tiempo por el desarrollo de una
actividad empresarial o laboral. Tras la comparacin de estas partidas, el que resulte
empobrecido, es decir, aquel cuyo saldo sea negativo, deber ser compensado en el caso
de que el otro miembro obtenga un saldo positivo y siempre que este enriquecimiento se
haya producido a su costa.
2.
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23
24
Normativa nacional
1.
Divorcio
ARTCULO 441.- Compensacin econmica. El cnyuge a quien el divorcio produce un
desequilibrio manifiesto que signifique un empeoramiento de su situacin y que tiene por
causa adecuada el vnculo matrimonial y su ruptura, tiene derecho a una compensacin.
Esta puede consistir en una prestacin nica, en una renta por tiempo determinado o,
excepcionalmente, por plazo indeterminado. Puede pagarse con dinero, con el usufructo
de determinados bienes o de cualquier otro modo que acuerden las partes o decida el
juez.
ARTICULO 442.- Fijacin judicial de la compensacin econmica. Caducidad. A falta de
acuerdo de los cnyuges en el convenio regulador, el juez debe determinar la procedencia
y el monto de la compensacin econmica sobre la base de diversas circunstancias, entre
otras:
a) el estado patrimonial de cada uno de los cnyuges al inicio y a la finalizacin de la vida
matrimonial;
b) la dedicacin que cada cnyuge brind a la familia y a la crianza y educacin de los
hijos durante la convivencia y la que debe prestar con posterioridad al divorcio;
c) la edad y el estado de salud de los cnyuges y de los hijos;
d) la capacitacin laboral y la posibilidad de acceder a un empleo del cnyuge que solicita
la compensacin econmica;
e) la colaboracin prestada a las actividades mercantiles, industriales o profesionales del
otro cnyuge;
f) la atribucin de la vivienda familiar, y si recae sobre un bien ganancial, un bien propio, o
un inmueble arrendado. En este ltimo caso, quin abona el canon locativo.
La accin para reclamar la compensacin econmica caduca a los seis meses de haberse
dictado la sentencia de divorcio.
Ruptura de la unin convivencial
ARTCULO 524.- Compensacin econmica. Cesada la convivencia, el conviviente que
sufre un desequilibrio manifiesto que signifique un empeoramiento de su situacin
econmica con causa adecuada en la convivencia y su ruptura, tiene derecho a una
compensacin. Esta puede consistir en una prestacin nica o en una renta por un tiempo
determinado que no puede ser mayor a la duracin de la unin convivencial.
Puede pagarse con dinero, con el usufructo de determinados bienes o de cualquier otro
modo que acuerden las partes o en su defecto decida el juez.
25
Doctrina nacional
1.
26
27
Extractos:
El fundamento de estas compensaciones surge del principio de equidad y de la
solidaridad familiar. En cuanto al fundamento jurdico y finalidad de las pensiones
compensatorias, se seala que se encuentra muy ntimamente ligada al principio de
solidaridad familiar, de raigambre constitucional (arg. Art. 14 bis de la Constitucin
Nacional). La familia clsica con base en el matrimonio heterosexual comparte el espacio
con otros ncleos sociales que tambin constituyen familias, como por ejemplo la fundada
a partir de la unin convivencial. En las uniones convivenciales o familias convivenciales,
igual que la familia matrimonial, encuentran basamento en la vigencia del principio de
equidad y de solidaridad familiar. En consecuencia, la unin convivencial no puede ser
causa de enriquecimiento o empobrecimiento econmico de un conviviente a costa del
otro [] As, las compensaciones econmicas son obligaciones de origen legal, de
contenido patrimonial, y que, basadas en la solidaridad familiar, pretenden equilibrar las
consecuencias econmicas de la ruptura de la convivencia [167-168].
Debe tenerse en cuenta que en el cese de la convivencia los deberes de asistencia
finalizan entre convivientes; en consecuencia, este cese puede eventualmente dar lugar a
una variabilidad de ndole econmica respecto de su situacin. La finalizacin de la unin
puede provocar una realidad en el miembro de la pareja estable que se muta en un
menos o en un desequilibrio o en un empeoramiento de sus condiciones patrimoniales,
existentes en la etapa previa a la ruptura. Se destaca el carcter temporal que se prev en
el modo de realizacin o pago de la compensacin: procede por un tiempo determinado
que no puede ser mayor a la duracin de la unin convivencial, pudiendo pagarse por
distintos medios [] La compensacin tiende a coadyuvar para que ese conviviente que
sufre
el
desequilibrio
pueda
por
mismo
acceder
nuevas
oportunidades
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no basta el hecho objetivo de ser el patrimonio de uno de los cnyuges inferior al del
otro y sus recursos inferiores a aquellos de que poda disponer durante la vida
matrimonial, sino deben computarse -para fijar la compensacin- factores personales de
quien la solicita, como su estado patrimonial antes de contraer matrimonio, la dedicacin a
la familia, el trabajo para la casa y el cuidado de los hijos comunes, la prdida de
expectativas futuras, el estado de salud, la cualificacin profesional y las dificultades de
acceso al mercado de trabajo, la edad o la duracin del matrimonio, entre otras.
6.
Sojo, Agustn (25 de marzo de 2015). Las uniones de hecho y las uniones
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