tulo: Restricciones a la Capacidad en el Proyecto de Reforma del Cdigo Civil

Autor: Cobas, Manuel O.

Publicacin: Revista de Derecho Civil
Fecha:
30-06-2014 Cita: IJ-LXXI-92
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Relacionados
Restricciones a la Capacidad en el proyecto de reforma del Cdigo Civil
Manuel Osvaldo Cobas[1]
La Comisin de reformas del Cdigo Civil y el Cdigo de Comercio, creada por
el Decreto 191/11, confeccion un Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin, que al mes de diciembre de 2013, sin perjuicio de los cambios que
introdujo el Poder Ejecutivo a dicho Proyecto, cuenta con media sancin del
Senado de la Nacin, habindose girado para su tratamiento a la Cmara de
Diputados, que se abocar a su estudio en el periodo legislativo ordinario del
ao 2014.
El Proyecto al cual me refiero[2], redisea el tratamiento de un atributo clave
de la persona, como es su capacidad y el inters del tema motiva un anlisis
anticipado y preliminar de las normas proyectadas, especialmente en materia
de restricciones a dicha capacidad.
El Libro 1 proyectado, luego de tratar entre otros temas cruciales el comienzo
de la existencia de la persona humana, se refiere en su Captulo 2 Seccin 1
a la capacidad de la misma. El tema admite en la normativa diseada a partir
de su art. 22, dos divisiones bsicas que como es tradicional, se refieren en el
primer lugar a la capacidad de derecho y en el segundo caso a la capacidad de
ejercicio o capacidad de hecho.[3] El art. 24 seala en sus tres incisos a las
personas incapaces de ejercicio. A los propsitos de nuestro anlisis merece
especial atencin lo dispuesto en el inc. c) del citado artculo.[4]
Por su parte en la Seccin 3 se proyecta en general la regulacin en materia
de restricciones de la capacidad sobre la base de dos principios generales,
como son la presuncin de capacidad, (art. 31 inc. 1) y el carcter excepcional
de las restricciones impuestas solo en beneficio de la persona, ( Art. 31 inc. b);
a estos principios se adicionan otras normas especificas como el carcter
interdisciplinario que debe tener el tratamiento de la causal de restriccin
como el correspondiente proceso judicial (art. 31 inc. c), el derecho de la
persona a recibir informacin sobre su situacin a travs de medios y
tecnologas adecuadas a su comprensin (art. 31 inc. d), la participacin en el
proceso judicial con asistencia letrada, (art. 31 inc. e) y la priorizacin de las
medidas teraputicas menos restrictivas para la libertad y derechos de la
persona involucrada. (art. 31 inc. f).

El Proyecto en consideracin establece la existencia de personas con capacidad

restringida y con incapacidad, como lo seala la norma del art. 32. En ambos
casos el piso de edad tanto para declarar la incapacidad como su restriccin,
es de trece aos. El Proyecto innova denominando adolescente a la persona
menor de edad, que ha cumplido trece aos de vida.[5] Se tratan stas, de
personas incapaces de ejercicio, segn el art. 24 inc. 2 del Proyecto, que
deben ejercer sus derechos a travs de sus representantes legales.[6]
La restriccin puede disponerse, cuando la persona padezca una adiccin o
alteracin mental permanente y de suficiente gravedad, que por esas
caractersticas permita estimar al juzgador que del ejercicio de su plena
capacidad pueda resultar un dao a su persona o a sus bienes.
El antecedente inmediato de esta disposicin se encuentra en el art. 152 bis
incs. 1 y 2[7] del actual Cdigo Civil. A lo dicho, debe agregarse lo normado
en el art. 48 del pargrafo quinto del Proyecto, al referirse a los inhabilitados,
-nico supuesto de inhabilitacin propiamente dicho, contemplado en dicho
Proyecto-[8] pudiendo ser declarados tales quienes por su prodigalidad en la
gestin de sus bienes, expongan a su cnyuge, conviviente o a sus hijos
menores de edad o con discapacidad a los efectos de la prdida del patrimonio.
Siendo el patrimonio un atributo de la persona, indisponible en s mismo, lo que
importa es su contenido, es decir los bienes como cosas y derechos que lo
componen y las deudas que lo gravan. La prodigalidad implica en principio
dilapidar los bienes que integran el patrimonio de la persona como activo del
mismo.[9] Es decir gastar sin sentido. El art. 152 bis vigente, dimensiona esa
dilapidacin al establecer que se refiere a una gran parte de los bienes que
integran el patrimonio, calificacin que no aparece en la norma proyectada.
A los fines de la aplicacin de la norma del art. 48 del Proyecto, sta aclara que
se considera persona con discapacidad a aquella que padece una alteracin
funcional permanente o prolongada, fsica o mental, que en relacin a su edad
y medio social implique desventajas considerables para su integracin familiar,
social, educacional o laboral.
La accin de inhabilitacin por prodigalidad se concede segn el art. 48 del
Proyecto al cnyuge, a la persona conviviente y a los ascendientes y
descendientes. La innovacin se centra en el agregado de la persona
conviviente pero deja sin solucin la situacin del prodigo, que no tiene
vnculos como los descriptos. Sobre el particular tenemos sealado que en este
ltimo supuesto y en el caso de grave dilapidacin, el Ministerio Pblico podra
solicitar la inhabilitacin de la persona comprometida en la situacin descripta,
para evitar su ruina y exponerlo a la miseria, proveyendo por consiguiente a
travs del tribunal, alguna proteccin para este individuo.[10]

La misma norma del art. 32 prev que cuando en razn de una enfermedad
mental, la persona mayor de trece aos se encuentre con una falta total de
aptitud para dirigir su persona y administrar sus bienes, el juez podr declarar
su incapacidad.
Resulta de importancia resaltar que el Proyecto en su art. 38, dispone que la
sentencia que se dicte en los procesos de incapacitacin total o parcial, debe
determinar la extensin y alcance de la incapacidad y designar representante y
apoyos. Puede mencionarse como antecedente normativo a la actual
disposicin del art. 152 ter.[11]
Si se tratare de una persona con capacidad restringida, el juez debe determinar
en su pronunciamiento los lmites y restricciones a la capacidad y sealar los
actos y funciones que no puede realizar por s mismo, designando los apoyos
necesarios, remitindose a las reglas de la tutela, en cuanto este rgimen sea
compatible.
El Proyecto introduce un sistema de apoyos, que define en su art. 43. As, se
entiende por apoyo cualquier medida de carcter extrajudicial o judicial que
facilite a la persona la toma de decisiones, sea para dirigir su persona,
administrar sus bienes y para celebrar actos jurdicos en general. El apoyo
debiera funcionar segn la norma de dicho artculo proyectada, promoviendo la
autonoma de la persona afectada por una restriccin a la capacidad o por su
incapacidad, facilitando su comunicacin, la manifestacin de su voluntad y la
comprensin del alcance de la misma.
El interesado puede proponer al juez la designacin de una o ms personas de
confianza para que le presten apoyo, debiendo el juez establecer la condicin y
calidad de las medidas de apoyo y de ser necesario- dispone la norma del art.
43- la inscripcin de la respectiva resolucin en el Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas.
Entiendo que en todos los casos estas designaciones y medidas de apoyo,
deben ser inscriptas en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas. Si bien no se trata de un sistema de curatela, dado el carcter
protectorio de estas medidas, la falta de intervencin del apoyo cualquiera
fuera la naturaleza de la medida de apoyo, dara lugar a una nulidad de
carcter relativo, conforme lo proyecta el art. 386,[12] por ello y en relacin a
los terceros, la necesidad de su inscripcin en el respectivo Registro.
Los actos otorgados por personas con capacidad restringida y por ende
aquellos otorgados por personas incapaces, contrariando lo dispuesto el
alcance de lo sentencia que as lo hubiera declarado y despus de su

inscripcin en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las personas, son

nulos, conforme lo disea el art. 44.
El Proyecto, al igual que en el actual Cdigo Civil en los arts. 473[13] y 474[14],
regula los efectos del acto otorgado por personas incapaces o con capacidad
restringida, con anterioridad a la inscripcin de la sentencia que as lo declar,
los que pueden ser tachados como nulos segn el art. 45 del Proyecto, si le
causan perjuicio a estas personas; si la enfermedad mental era ostensible a la
poca de celebracin del acto, si quien contrato con la persona protegida lo
hizo de mala fe y por ultimo si el acto impugnado, fue otorgado a ttulo
gratuito.
Los actos otorgados con anterioridad a la inscripcin de la sentencia no pueden
impugnarse luego del fallecimiento de la persona. Es una excepcin a dicho
principio de vieja tradicin,[15] que permite la promocin del juicio por nulidad,
cuando la muerte se hubiera producido despus de promovido el juicio por
incapacidad[16] o para la restriccin de la misma, conforme lo proyecta el art.
46, o tambin que se acredite que la otra parte contratante actu de mala fe, o
que el acto otorgado lo fue a ttulo gratuito.
El cese de la restriccin a la incapacidad o de la propia incapacidad, requerir
la existencia de un examen interdisciplinario que acredite el restablecimiento
de la salud de la persona, previo a su declaracin por el juez que dispuso la
incapacidad o la restriccin a la misma, conforme lo indica el art. 47 del
Proyecto. Entiendo que conforme esta norma, las pautas para tener en cuenta
por el equipo interdisciplinario, son las que provee el art. 37 del propio
Proyecto.[17]
El ltimo prrafo del art. 47 prev la posibilidad de que la recuperacin del
paciente no fuera total, pudiendo entonces el juez interviniente en funcin de
la mejora de su situacin, ampliar la nomina de actos que la persona puede
realizar por si o con la asistencia de su curador.
Desaparecidas las restricciones, segn lo dispuesto en el art. 47 del Proyecto,
debe procederse a la inmediata cancelacin registral de la incapacidad o de
sus restricciones, segn lo prev el art. 39 en su parte final.
La normativa analizada, dota al juzgador de una mayor flexibilidad en sus
resoluciones, en bsqueda de una mejor proteccin de la persona afectada por
estas contingencias, mejorando entiendo- su calidad de vida, dado que la
incapacidad o las restricciones a la capacidad, suponen en el transcurso del
tiempo una carga muy pesada para la persona afectada por ellas, conspirando
incluso contra su propia rehabilitacin. Para advertir la profundidad de los
cambios que se proyectan, puede repararse en la exclusiva dualidad sano-

enfermo mental, que caracteriz a la inicial regulacin de Vlez y que reflejaba

a su vez el novedoso conocimiento psiquitrico para su poca, pasando por la
reformas que le introdujo la ley 17711 en el ao 1968 y compararlas con las
normas del Proyecto en comentario.

--------------------------------------------------------------------[1] Abogado por la Universidad de Buenos Aires. 1963. Master en Gestin de

Negocios con Especializacin en la Integracin de Mercados Regionales por la
Universidad de Ciencias Empresariales y Sociales UCES. Doctor por la
Universidad de Buenos Aires, rea Derecho Civil.
[2] Puede consultarse su texto en Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin. Ed. La Ley 2012.
[3] Borda Guillermo A. Tratado de Derecho Civil. Parte General. Tomo I, Ed.
Abeledo Perrot. Duodcima Edicin. Pag. 390. La capacidad puede referirse al
goce de los derechos o a su ejercicio, en el primer caso, se trata de la
capacidad de derecho; en el segundo, de la capacidad de hecho.
[4] Proyecto de Reformas Art. 24: Son incapaces de ejercicio: inc. c) La
persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin dispuesta en
esa decisin..
[5] Proyecto de Reforma Art. 25: Menor de edad y adolescente: Menor de edad
es la persona que no ha cumplido DIECIOCHO (18) aos. Este Cdigo denomina
adolescente a la persona menor de edad que cumpli TRECE (13) aos
[6] Proyecto de Reforma Art. 26 prrafo 1.
[7] Rabinovich-Berkman Ricardo D., Derecho Civil. Parte General. 2 Ed. Ed.
Astrea. Buenos Aires 2011. Son personas que padecen graves dificultades
fsicas o mentales, que las afectan en su potencia de autoconstruirse, pero sin
aniquilarlas.
[8] Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
Ed. La Ley. Buenos Aires 2012. Pg. 458. La figura de los inhabilitados se
reserva para el supuesto de prodigalidad, que se regula apuntando
especialmente a la proteccin del inters patrimonial familiar..
[9] Cifuentes Santos. Elementos de Derecho Civil. Parte General. 4 Edicin. Ed.
Astrea. Buenos Aires 1995. Pago. 211. Que estos actos de despilfarro sean
tanto de administracin como de disposicin.
[10] Cobas Manuel O., Derecho Civil Parte General. Ed. Universidad. Buenos
Aires 2007. Pg. 251. Goldenberg Isidoro H., La prodigalidad como causal de
inhabilidad. Revista del Colegio de Abogados de La Plata, enero-junio de 1972
n 28 pg. 6: La cuestin acerca de si las normas referentes a la prodigalidad
deben dictarse en el solo inters del ncleo familiar o tambin en el del sujeto
afectado con independencia de su vnculos parentales, motivo grandes

vicisitudes legislativas desde el Derecho Romano hasta nuestra poca, en la

que los ordenamientos siguen encarando el problema con carcter dispar..
[11] Cdigo Civil Art. 152 ter: Las declaraciones judiciales de inhabilitacin o
incapacidad debern fundarse en un examen de facultativos conformado por
evaluaciones interdisciplinarias. No podrn extenderse por ms de tres (3) aos
y debern especificar las funciones y actos que se limitan, procurando que la
afectacin de la autonoma personal sea la menor posible. (art. incorporado
por Ley N 26.657).
[12] Proyecto de Reforma del Cdigo Civil. Art. 386: Son de nulidad absoluta
los actos que contravienen el orden pblico, la moral o las buenas costumbres.
Son de nulidad relativa los actos a los cuales la ley impone esta sancin solo en
proteccin del inters de ciertas personas..
[13] Cdigo Civil Art. 473: Los anteriores a la declaracin de incapacidad
podrn ser anulados, si la causa de la interdiccin declarada por el juez, exista
pblicamente en la poca en que los actos fueron ejecutados. Si la demencia
no era notoria, la nulidad no puede hacerse valer, haya habido o no sentencia
de incapacidad, contra contratantes de buena fe y a ttulo oneroso.
[14] Cdigo Civil Art. 474: Despus que una persona haya fallecido, no podrn
ser impugnados sus actos entre vivos, por causa de incapacidad, a no ser que
sta resulte de los mismos actos, o que se hayan consumado despus de
interpuesta la demanda de incapacidad. Esta disposicin no rige si se
demostrare la mala fe de quien contrat con el fallecido.
[15] Puede consultarse sobre el particular: Tobas Jos W., Derecho de las
personas. Ed. La Ley, Buenos Aires, 2009 pg. 217 y sig.
[16] Puede consultarse Llambias Jorge Joaqun, Tratado de Derecho Civil. Parte
General. Tomo I Pag. 451 Ed. Lexis Nexis. Vigsima Edicin. Actualizada por
Patricio Raffo Benegas. Buenos Aires 2003.
[17] Proyecto de Reforma del Cdigo Civil Art. 37: Sentencia. La sentencia se
debe pronunciar sobre los siguientes aspectos vinculados a la persona en cuyo
inters se sigue el proceso: a) diagnstico y pronstico; b) poca en que la
situacin se manifest; c) recursos personales, familiares y sociales existentes;
d) rgimen para la proteccin, asistencia y promocin de la mayor autonoma
posible. Para expedirse, es imprescindible el dictamen de un equipo
interdisciplinario.