LIBRO V TRANSMISIN DE LOS DERECHOS POR CAUSA DE MUERTE

FASCCULO 24

PARTICIN. SUCESIN INTESTADA.

LEGTIMA. SUCESIN TESTAMENTARIA.

LOS CONTENIDOS DE ESTE FASCCULO NO REFLEJAN NECESARIAMENTE LA OPININ DE LOS RESPONSABLES DE ESTA PUBLICACIN, LAS
INSTITUCIONES QUE INTEGRAN O AUSPICIAN NI LA DEL PODER JUDICIAL DE LA PROVINCIA DE LA PAMPA.

PRESENTACIN

El presente texto, elaborado con fines didcticos, es una fusin y sntesis

realizada a partir de los fragmentos de estas fuentes de libre acceso, que
recomendamos para profundizar:

El derecho de sucesiones en el proyecto de Cdigo Civil y Comercial, de

Francisco Ferrer
http://www.rubinzalonline.com.ar/blog/el-derecho-de-sucesiones-en-el-proyecto-decodigo-civil-y-comercial-por-francisco-ferrer/#.Vj7Ssbcvfcc

El derecho de sucesiones y los principios del Cdigo Civil y Comercial, de

Graciela Medina.
http://www.gracielamedina.com/assets/Uploads/SUCESIONES-PRINCIPIO-final.doc

Colacin y legtima en el proyecto de nuevo Cdigo Civil y Comercial, de Julio

Cesar Capparelli.
http://aldiaargentina.microjuris.com/2012/09/27/colacion-y-legitima-en-el-proyecto-denuevo-codigo-civil-y-comercial/

Fideicomiso testamentario en el Cdigo Civil y Comercial, de Claudio Kiper y

Silvio Lisoprawski.
http://thomsonreuterslatam.com/2015/02/04/doctrina-del-dia-fideicomisotestamentario-en-el-codigo-civil-y-comercial-analisis-de-la-nueva-normativa-autorclaudio-m-kiper-y-silvio-v-lisoprawski/

Sobre estos materiales principales se han realizado puntuales acotaciones y

desarrollos menores de otras obras que fueron adaptados para este trabajo.

CONTENIDO

Particin .........................................................................................................................................4
Colacin..........................................................................................................................................8
Particin por los ascendientes .....................................................................................................12
Sucesiones intestadas ..................................................................................................................15
Porcin legtima ...........................................................................................................................21
Sucesin testamentaria ................................................................................................................29

Particin
1. La particin. La particin pone fin al estado de indivisin hereditaria,
determinando la titularidad sobre las relaciones jurdicas que la componan. La
indivisin es abstracta, la particin es concreta. Con ella la porcin ideal se transforma
en asignaciones determinadas que corresponden a las cuotas que se atribuyen a cada
heredero.
As se establece expresamente en el CCyC que la indivisin hereditaria slo
concluye con la particin (art. 2363), con lo cual la inscripcin registral de la
declaratoria de herederos no pone fin a la indivisin hereditaria, y, por ende, no produce
el surgimiento de un condominio comn, definiendo as esta debatida cuestin.

2. Legitimacin activa y oportunidad para pedirla. Segn el artculo 2364,

pueden pedirla los copropietarios de la masa indivisa (se insiste en una terminologa
inadecuada), los cesionarios, sus acreedores por va subrogatoria, los legatarios y
beneficiarios de cargos que pesan sobre un heredero.
Es preciso sealar que es innecesaria la mencin de los legatarios, porque stos
tienen accin directa para reclamar la entrega del legado sin necesidad de particin, y
el heredero est obligado a cumplirlos (art. 2494). Por otra parte, debe destacarse que
los herederos del heredero fallecido durante la indivisin tambin pueden demandar la
particin.
En cuanto a la oportunidad para pedirla, el artculo 2365 establece que puede
ser solicitada en todo tiempo despus de aprobados el inventario y avalo de los bienes.
Agrega este precepto una norma novedosa: cualquiera de los copartcipes puede
pedir que la particin se postergue total o parcialmente por el tiempo que fije el juez si
su realizacin inmediata puede redundar en perjuicio del valor de los bienes indivisos.
La accin de particin de herencia, dice el art. 2368, es imprescriptible mientras
contine la indivisin, pero se aclara que hay prescripcin adquisitiva larga de los
bienes individuales si la indivisin ha cesado de hecho porque alguno de los copartcipes
ha intervertido su ttulo poseyndolos como nico propietario, durante el lapso que
establece la ley.

 3. Principio de particin en especie. Como regla, establece el art. 2374, si

es posible dividir y adjudicar los bienes en especie, ninguno de los copartcipes puede
exigir su venta.
En caso contrario, dice la misma norma, si la divisin material no fuere posible
porque se trata de una cosa que por sus especiales caractersticas no admite divisin (v.
gr., un anillo, un reloj de mano, etctera) o porque su divisin hace antieconmico el
aprovechamiento de las partes (art. 2375), se impone su liquidacin o venta judicial.

4. Modo de hacer la participacin: privada o judicial. La particin puede

hacerse en forma privada, si todos los copartcipes estn presentes y son plenamente
capaces (art. 2369), o judicial pero a veces esta ltima va se impone como ineludible
en los supuestos previstos en el art. 2371:
a) si hay copartcipes incapaces, con capacidad restringida o ausentes;
b) si terceros, fundndose en un inters legtimo, se oponen a que la
particin se haga privadamente;
c) si los copartcipes son plenamente capaces y no acuerdan en hacer la
particin privadamente.

Aunque no se la menciona, obviamente resulta posible la particin mixta,

contemplada expresamente en el Cdigo vigente en el artculo 1184, inciso 2.
Tambin el CCyC prev la particin provisional del uso y goce de los bienes
hereditarios (art. 2370). Como novedad cabe citar el ltimo prrafo del artculo
2369 que dispone que la particin puede ser total o parcial.

5. Licitacin. Se reincorpora este instituto derogado la Ley 17711. Cualquiera

de los copartcipes puede pedir la adjudicacin en su hijuela de algn bien sucesorio por
un valor superior al del avalo, si los dems no superan su oferta. Puede solicitarse slo
dentro de los treinta das de aprobada la tasacin (art. 2372).

6. Perito partidor. Para la designacin de uno o varios peritos partidores se

requiere el acuerdo unnime de los coherederos, en defecto del cual la designacin es
hecha por el juez (art. 2373). Se descart la exigencia de la mayora, de los cdigos
procesales (arts. 719 y 727, CPCCN; arts. 601, 602 y 608, CPCCSF).

Aunque lamentablemente no se aclar en forma expresa, como lo hace el

artculo 727 del CPCCN, el perito partidor debe ser un abogado, desde que la particin
es un acto jurdico-procesal, con complejas implicancias jurdicas.

7. Composicin de la masa partible. La masa partible comprende segn el

art. 2376- los bienes del causante que existen al tiempo de la particin o los que se han
subrogado a ellos, y los acrecimientos de unos y otros. Se deducen de ella las deudas y
se agregan los valores que se imputan por donaciones que deban ser colacionados y los
bienes que reingresan como consecuencia de la accin de reduccin.

No parece acertada esta inclusin; los bienes sujetos a reduccin no pueden ser
objeto de particin, porque sencillamente no integran el patrimonio hereditario;
previamente se requiere la sentencia que declare ineficaz la transmisin de
dominio y ordene la reduccin de la donacin en la medida necesaria para
completar la legtima, y, en todo caso, el bien ingresar al patrimonio del
heredero accionante, y no en el patrimonio hereditario. El valor de todas las
donaciones efectuadas en vida por el causante, se toma en cuenta slo para
formar la masa que sirve de base a los fines de determinar la legtima, pero no
para componer la masa de bienes que va a ser objeto de la particin entre los
comuneros.

Respecto de los valores colacionables, para incluirlos en la masa partible,

evidentemente debe existir acuerdo de todos los herederos; caso contrario hay
que promover la accin de colacin.

8. Reglas para la formacin de los lotes. Debe evitarse el parcelamiento de

los inmuebles y la divisin de las empresas (art. 2377).
Establece este precepto que si la composicin de la masa no permite formar
lotes de igual valor las diferencias entre el valor de los bienes que se adjudican a un
coheredero, y el monto de su hijuela, deben ser cubiertas con dinero, garantizndose el
saldo pendiente a satisfaccin del acreedor. El saldo no puede superar la mitad del valor
del lote, excepto el caso de atribucin preferencial. Se ha cuestionado en esta norma la
exigencia de que las diferencias de valores deban ser cubiertas slo con dinero,
puntualizando que no habra obstculo en que esas diferencias pudieran ser cubiertas
con otros bienes que no sean dinero, e incluso bienes ajenos a la herencia.
Las sumas que deben ser colacionadas por uno de los coherederos se imputan a
sus derechos sobre la masa.

Veamos un caso prctico ilustrativo. Por ejemplo, consideremos que un heredero

ha recibido en vida del causante una donacin por valor de 100.000 pesos, lo
que funciona como deca didcticamente el art. 3476 de Vlez- como un
anticipo de herencia.
o Los bienes totales, al cabo del inventario, arrojan 800.000 pesos.
o Aquellos 100.000 pesos a se deben colacionar a la masa hereditaria, que
resultar en consecuencia de 900.000 pesos.
o Asumiendo que concurren tres herederos en porciones iguales, cada uno
tiene derecho a recibir 300.000 pesos.
o Se formarn entonces dos lotes respectivos, cada uno de ellos por dicha
suma (para los dos herederos que no tienen colacin que imputar), y uno
mas que ser de 200.000 pesos para el heredero que recibi aquella
donacin, la que quedar imputada a sus derechos sobre la masa.

9. Reserva de bienes para deudas y cargas pendientes. En la particin se

deben reservar bienes suficientes para solventar las deudas y cargas pendientes, as
como los legados impagos (art. 2378).

10. Atribuciones preferenciales de un establecimiento o vivienda. El

cnyuge suprstite o un heredero pueden pedir la atribucin preferencial, con cargo de
pagar el saldo si lo hay, del establecimiento agrcola, comercial, industrial, artesanal o
de servicios, que constituya unidad econmica, en cuya formacin particip. En caso de
explotacin en forma social, puede pedirse la atribucin preferencial de los derechos
sociales. El saldo, si lo hay, debe pagarse al contado, salvo acuerdo de partes (art.
2380).
El cnyuge suprstite o un heredero pueden pedir tambin la atribucin
preferencial de los siguientes bienes:
1) De la propiedad o del derecho a la locacin del inmueble que le sirve de
habitacin al tiempo de la muerte, y de los muebles existentes en l;
2) de la propiedad o del derecho a la locacin del local de uso profesional donde
ejerca su actividad;
3) del conjunto de las cosas muebles necesarias para la explotacin de un bien
rural realizada por el causante como arrendatario o aparcero, cuando el arrendamiento

o la aparcera contina en provecho del demandante o se contrata un nuevo

arrendamiento con ste (art. 2381).
Si varios interesados solicitan la atribucin preferencial del mismo bien, debe
resolver el juez, de acuerdo a la aptitud de los postulantes y a la importancia de su
participacin en la actividad (art. 2382).

11. Derecho real de habitacin del cnyuge suprstite: La nueva norma,

artculo 238 (ubicada ahora correctamente en el captulo de la particin, en lugar del
destinado a sucesiones intestada, como ocurra en el Cdigo Civil derogado, art. 3573
bis), establece que este derecho real de habitacin a favor del cnyuge suprstite sobre
el inmueble propiedad del causante funciona de pleno derecho; o sea, ya no ser
necesario que el cnyuge lo pida al juez del sucesorio. Es suficiente que lo invoque.
Desaparecen los requisitos de que el valor del inmueble no debe superar el lmite
fijado para inscribir un inmueble como bien de familia, y tambin de que debe tratarse
del nico inmueble habitable de la herencia. Basta que el inmueble haya sido el ltimo
hogar conyugal, y que a la apertura de la sucesin no se encontrase en condominio con
otras personas. Es inoponible a los acreedores del causante.
Se ha suprimido la causal de caducidad constituida por el nuevo matrimonio del
cnyuge suprstite (art. 2383).

Este derecho tambin lo tiene el conviviente suprstite que carece de vivienda

propia habitable o de bienes suficientes que le aseguren el acceso a sta, pero
slo lo puede invocar por el plazo mximo de dos aos, y se extingue si el
conviviente suprstite constituye una nueva unin convivencial, contrae
matrimonio, o adquiere una vivienda propia habitable o bienes suficientes para
acceder a sta (art. 527). Se aprecia la diferencia con el cnyuge suprstite, que
goza del derecho automticamente, de modo vitalicio y no tiene previstas
causales de caducidad, lo cual resulta inexplicable.

Colacin
12. Concepto. Desde la doctrina, se seala que la colacin supone computar,
en la masa partible, el valor de las donaciones que el causante le ha hecho en vida a un
heredero forzoso descendientes o cnyuge que concurre con otros herederos
forzosos descendientes o cnyuge-, e imputar en su propia porcin ese valor, para
compensar a los dems herederos en los bienes hereditarios equivalentes a los que les
fueron donados al colacionante, decir, al heredero donatario.

La colacin busca eliminar, luego de la muerte del donante, el efecto del

desequilibrio patrimonial que fue provocado por las donaciones que el causante hizo en
vida a un heredero forzoso que sea descendiente o cnyuge, existiendo otros herederos
forzosos.
Con la colacin, las donaciones quedan transformadas en una ventaja de tiempo
(anticipacin de la cuota), y no en una ventaja de contenido (no hay mayor caudal para
un heredero que para otro).
La colacin busca eliminar ese desequilibrio patrimonial, considerando la
donacin al heredero forzoso como un anticipo de su porcin hereditaria.

13. Quin puede pedir la colacin. Tiene legitimacin activa el coheredero

presuntivo a la fecha de la donacin. El cnyuge suprstite puede pedirla con respecto a
las donaciones hechas despus de contraer matrimonio. As lo establece el art. 2395 del
proyecto (recogiendo la doctrina del plenario Spota de la Capital Federal).

14. Sujetos pasivos de la colacin. La colacin puede pedirse a los

herederos presuntivos al tiempo de la donacin. El que resulta heredero despus no
debe colacin. Tampoco el cnyuge cuando la donacin se realiza antes del matrimonio
(art. 2388). La libertad de contratacin permite en el CCyC la donacin entre cnyuges,
la que es colacionable.
La colacin slo se deber a los herederos descendientes, pues el CCyC suprime
la obligacin de colacionar de los ascendientes (art. 2385).
El art. 2385 aclara que tambin hay obligacin de colacionar en las sucesiones
testamentarias si el testador llama a recibir las mismas porciones que corresponderan
al cnyuge o a los descendientes en la sucesin intestada.
La obligacin de colacionar que tienen los que heredan por representacin en la
sucesin del donante se consigna igualmente en el art. 2389 del CCyC.
En cambio, no deben colacionarse las donaciones hechas al descendiente del
heredero o al cnyuge del heredero (arts.2389 y 2390 del CCyC).

15. Dispensa de la colacin. En tanto el Cdigo derogado estableca la

dispensa solo por testamento (art. 3484), innova el CCyC al establecer, en el art. 2385
prr. 1, que la dispensa o clusula de mejora expresa puede hacerse en el testamento
y tambin en el acto de la donacin.

Se proyecta solucionar un problema oscuro en la doctrina nacional: el de si las

donaciones que exceden la suma de la porcin disponible y la porcin legtima del
donatario estn sujetas a reduccin o si solo se debe el valor del excedente a modo de
colacin. Se ha estimado preferible la solucin segn la cual, aunque haya dispensa de
colacin o mejora, esa donacin est sujeta a reduccin por el valor del exceso.

16. Colacin de donaciones. Se interpreta que las donaciones son un

anticipo de herencia y el donatario ha de aportar a la masa hereditaria el valor de los
bienes donados, no los bienes mismos.

17. Valor colacionable. Se determina a la poca de la particin segn el

estado del bien a la poca de la donacin (art. 2385), lo que significa que las posteriores
variaciones de ese estado, sea que aumenten o disminuyan el valor del bien donado, no
se deben tener en cuenta, lo que constituye la buena solucin.
Es de aplicacin el principio que la cosa crece y perece para su dueo. Un
corolario de esto es que los frutos del bien donado pertenecen al donatario, de modo
que el heredero obligado a colacionar no debe los frutos de los bienes sujetos a
colacin; pero s debe los intereses del valor colacionable desde la notificacin de la
demanda (art. 2394).
Una excepcin la constituye la prdida de la cosa sin culpa del donatario, en
cuyo caso la colacin no es debida segn lo prescribe el art. 2393 del CCyC.

18. Procedencia de la reduccin. La solucin del artculo 2386, que sigue la

ms reciente y predominante doctrina: cuando la donacin hecha a un descendiente o
al cnyuge excede la suma total de la porcin disponible y la porcin hereditaria del
donatario, aunque haya dispensa de colacin o mejora, est sujeta a reduccin por el
valor del exceso.

19. Beneficios colacionables. Otra innovacin interesante, y que ya haba

arbitrado una antigua jurisprudencia, es que los descendientes y cnyuge deben
colacionar los beneficios recibidos a consecuencia de convenciones hechas con el
difunto que tuvieron por objeto procurarles una ventaja particular, excepto dispensa
(art. 2391). Por ejemplo: arrendamiento de un predio rural a un precio vil y por largo
plazo.

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Otros beneficios incluidos en la colacin son los siguientes: las primas pagadas
por el causante al asegurador, por un seguro de vida contratado a favor de un heredero,
hasta la concurrencia del premio cobrado por el beneficiario; y, adems, los importes
empleados para establecer al coheredero, o para el pago de sus deudas (art. 2392).
Cabe sealar que el premio lo cobra el heredero beneficiario del seguro, y no el
asegurado, como errneamente expresa este precepto, y que la donacin colacionable
es el importe de las primas pagadas por el causante -asegurado-, hasta el lmite del
premio cobrado por el beneficiario.
No se debe colacin si el bien ha perecido sin culpa del donatario, pero si
hubiese cobrado una indemnizacin, la debe por su importe (art. 2393).

20. Legitimacin activa y pasiva para la colacin de bienes. En este

tema tambin se sigue la doctrina y jurisprudencia ms actual y predominante: la
colacin puede ser pedida por quien era heredero presuntivo a la fecha de la donacin;
el cnyuge suprstite no puede pedir la colacin de donaciones efectuadas por el
causante antes de contraer matrimonio (art. 2395).
En cuanto a la legitimacin pasiva, se concluye una controversia disponiendo
acertadamente que el heredero que no lo era al tiempo de la donacin, pero que resulta
heredero, no debe colacin (art. 2388).

21. Colacin de deudas. Al reglamentar tambin la colacin de deudas se

cubre un vaco del Cdigo de Vlez: un coheredero puede ser deudor del causante, y
ello se debe imputar en el proceso de determinacin de la masa.
Entonces, se colacionan a la masa las deudas de uno de los coherederos a favor
del causante que no fueron pagadas voluntariamente durante la indivisin, aunque sean
de plazo pendiente, no pudindose exigir el pago antes de la particin (art. 2397).

Esta colacin es exigible a la particin, segn el art. 2398.

La colacin de deudas se realiza deduciendo su importe de la porcin hereditaria

del deudor (art. 2043), imputacin que es oponible a sus acreedores.
o Es importante la mencin expresa que la imputacin de la deuda al lote
del coheredero deudor es oponible a sus acreedores. Es decir, que los
herederos tienen mejor derecho.

Las sumas colacionables devengan intereses desde la apertura de la sucesin, y

habr compensacin si el heredero deudor fuese a la vez acreedor del causante.

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El doble carcter de acreedor y deudor produce la compensacin y solo se

colaciona el exceso de su deuda sobre su crdito. As lo manda el art. 2401.

Tambin resultan colacionables las deudas surgidas durante la indivisin. Es

bastante frecuente que unos herederos afronten deudas relativas a los bienes
indivisos. En este caso, el coheredero que no pag se hace deudor hacia los
otros.

22. Efectos de la particin. En el artculo 2403 se proclama el efecto

declarativo y retroactivo de la particin, pero se aclara que dicho efecto se aplica a los
bienes atribuidos por cualquier otro acto que ha tenido por consecuencia hacer cesar la
indivisin totalmente, o de manera parcial slo respecto de ciertos bienes o ciertos
herederos.
Adems, los actos vlidamente otorgados respecto de algn bien de la masa
hereditaria conservan sus efectos a consecuencia de la particin, sea quien sea el
adjudicatario de los bienes que fueron objeto de esos actos (art. 2403). Se pone as un
lmite a los alcances cuestionables de los efectos retroactivos y declarativos de la
particin, y consecuentemente se deroga el artculo 3504 del Cdigo de Vlez.

23. Nulidad de la particin, particiones complementarias y

rectificativas. La particin puede ser invalidada por las mismas causas que pueden
serlo los actos jurdicos. El perjudicado puede solicitar la nulidad, o que se haga una
particin complementaria o rectificativa, o la atribucin de un complemento de su
porcin (art. 2408). Esta norma se aplica a todo acto, cualquiera sea su denominacin,
cuyo objeto sea hacer cesar la indivisin entre los coherederos, excepto el caso de una
cesin de derechos hereditarios (art. 2409).
Las acciones de nulidad, rectificacin o complemento, no son admisibles si el
coheredero que las intenta ha enajenado en todo o en parte su lote despus de cesar la
violencia o de descubrir el dolo, el error o la lesin (art. 2410).

Particin por los ascendientes

24. Particin por los ascendientes. Siguiendo el esquema del Cdigo
derogado, pero cuya redaccin mejora y precisa, el CCyC establece que los
ascendientes pueden hacer particin de sus bienes entre sus descendientes por
donacin o por testamento (art. 2411).

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Como deca Vlez Srsfield en la nota al artculo correlativo de su cdigo (el art.
3514 CC) de este modo "los padres sustituyen su voluntad ilustrada a la decisin
de la suerte, puede decirse, para atribuir a cada uno de sus hijos el bien que
conviene a su carcter, a su profesin, o a su posicin pecuniaria". Como ha
dicho Zannoni, la ley ha considerado que el padre es el ms habilitado para
juzgar los merecimientos o aptitudes de cada uno de sus hijos, y a ese efecto lo
autoriza para hacer la particin de sus bienes.

Se argumenta, asimismo, en favor de este modo de partir, que evita conflictos

futuros en cuanto a la particin hereditaria, simplifica trmites y gastos
causdicos, etctera.

A pesar de ello, con buenas razones se ha sealado que, no obstante su escasa

aplicacin en nuestras costumbres jurdicas, la institucin de la particin por el
ascendiente suele ser vehculo del favoritismo de ste respecto de alguno o
algunos de sus descendientes en desmedro de otros, lo que obviamente resulta,
a la postre, fuente de conflictos: la rescisin y la nulidad de la particin
(especialmente cuando es por acto entre vivos) conspiran contra la estabilidad
de los derechos adquiridos y particularmente afectan el trfico.

Se especifica en el CCyC que si el ascendiente es casado, la particin de los

bienes propios debe incluir al cnyuge, siendo posible la particin por donacin pues el
CCyC deroga la prohibicin de donar entre cnyuges (art. 1807, inc. 1). La particin de
los gananciales slo puede ser efectuada por donacin, mediante acto conjunto de los
cnyuges (art. 2411), con lo cual se define una cuestin debatida frente al actual texto
del artculo 3526.

25. Particin por los ascendientes: posibilidad de mejorar a un

heredero. En la particin, sea por donacin o por testamento, el ascendiente puede
mejorar en forma expresa a alguno de sus descendientes o al cnyuge dentro de los
lmites de la porcin disponible (art. 2414), desapareciendo as la prohibicin de mejorar
en la donacin del artculo 3524, ltimo prrafo.

26. Particin por donacin. La particin por donacin puede ser hecha por
actos separados si el ascendiente interviene en todos ellos (art. 2415), y el donante
puede transmitir la plena propiedad, reservndose el usufructo de los bienes donados,
pudiendo tambin pactar una renta vitalicia a su favor (art. 2416).
A los fines de la colacin y del clculo de la legtima para la accin de reduccin,
deben tenerse en cuenta los valores de los bienes al tiempo de la donacin, apreciados
a valores constantes (art. 2418).
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La particin por donacin puede ser revocada por el donante por las causas que
habilitan la revocacin de donaciones (arts. 1569 y 1571), y por las de indignidad
sucesoria (art. 2420).

27. Particin por testamento. La particin por testamento es vinculante y

obligatoria para los descendientes en caso de que acepten la herencia. Como dicen
quienes citan la doctrina francesa, aqullos slo podran renunciar a la particin
renunciando a la herencia: la nica posibilidad (aceptada por el art. 2421 in fine) es que
exista acuerdo unnime entre ellos para acordar una nueva particin.

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Sucesiones intestadas
28. Procedencia de la sucesin intestada. La sucesin intestada tendr
lugar:

cuando no exista testamento (o se lo declare nulo);

si existe, cuando no contenga institucin de herederos y se limite a estipular

disposiciones patrimoniales particulares a ttulo de legado

cuando contradiga los derechos de herederos de llamamiento forzoso.

As, el sistema de nuestro Cdigo mantiene a la sucesin intestada como el

derecho comn, la regla, y la testamentaria como excepcin. Ello se pone de evidencia
no solamente con la forma en que se ha protegido la porcin de los herederos
legitimarios, sino tambin con el mitodo legislativo seguido, el cual antepone el
tratamiento de la sucesin intestada al de la testamentaria

29. Principos de la sucesin intestada. El Cdigo organiza rdenes de

llamamiento por rdenes que agrupan a determinados herederos: el de los
descendientes, el de los ascendientes y el de los colaterales.

Los rdenes tiene rangos: en primer trmino heredan los descendientes, a

falta de ellos los ascendientes y por ltimo los colaterales hasta el 4 grado.

Los rdenes son excluyentes: ello significa que dado un orden hereditario
cualquiera, las personas includas en l desplazan a las del orden siguiente,
cualquiera sea el grado de parentesco. As, por ejemplo, el hijo del causante
(descendiente) desplaza al padre del causante (ascendiente).

Dentro de cada orden tienen prioridad los herederos de grado ms

prximo: cuando vanos herederos pertenecen a un orden determinado
(ascendientes, o descendientes, o colaterales), la prelacin se establece en
razn de la proximidad del grado. De manera tal que, por ej., los padres
desplazan a los abuelos, los hijos a los nietos, los hermanos a los tos, etc.
o Convendr tener presente, que este principio tiene una excepcin que se
manifiesta en el derecho de representacin. Este es un re medio
imaginado para evitar los perjuicios originados por el fallecimiento
prematuro, ya que los descendientes seran
desplazados por los
parientes del mismo grado del premuerto, contrariando as el orden de la
naturaleza y alterando la organizacin de la familia. De esa forma, los

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hijos son colocados en el lugar que ocupaba su padre en la familia del

difunto a fin de suceder la parte que hubiera correspondido a aqul .

El cnyuge concurre con los ascendientes y descendientes y desplaza a

los colaterales. Esto opera como excepcin tanto al primer como al segundo
principio. Debe tenerse en cuenta adems, como veremos, que conjuntamente
con la sucesin que repartir sus bienes el cnyuge tambin tendr derecho a la
mitad de los bienes gananciales, con lo que la herencia en la prctica formar
dos masas distintas.

A falta de herederos los bienes corresponden al Estado. Ser el Estado

nacional, provincial o a la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, segn donde se
encuentren ubicados (art. 2424).

30. Supresin del derecho hereditario de la nuera viuda. Se suprime el

derecho hereditario de la nuera viuda que se haba incluido en el Cdigo derogado. En
los Fundamentos se explica al respecto que adems de los ataques a su
constitucionalidad al distinguir segn sea hombre o mujer, altera los principios del
derecho sucesorio y ocasiona un sinnmero de dificultades interpretativas,
especialmente, despus de la incorporacin del matrimonio de personas del mismo
sexo.

31. Sucesin de descendientes. A falta de descendientes, heredan los

ascendientes ms prximos en grado, quienes dividen la herencia por partes iguales,
dice el art. 2431. Debe tenerse en cuenta la posibilidad de que estos concurran con el
cnyuge, como se ver a continuacin.

32. Derecho de representacin. El derecho de representacin tiene por

objetivo evitar que los hijos de un heredero prefallecido sean privados de heredar a
quien su padre o madre habran heredado. Imaginemos un causante con tres hijos, uno
de los cuales ha fallecido con anterioridad. Si no hubiera derecho de representacin,
su herencia se dividir entre las dos familias subsistentes, excluyendo a la del hermano
premuerto, lo que resulta injusto.
En virtud de la ficcin jurdica instituida por el derecho de representacin, se
consagra la "participacin igualitaria de las estirpes" que son, ms que los individuos,
las que se entienden llamadas a la herencia. Los descendientes del hermano premuerto
dividirn entre s (dentro de cada rama la divisin se hace por cabeza, dice el art.
2428) la parte que le hubiese correspondido a este de estar vivo. Esto significa que

16

varios hijos, representando a su padre, no recibirn entre todos ellos ms que la parte
de ste; cualquiera que sea su nmero, no contarn ms que como una cabeza, la del
representado.
Mas all de que utilizamos en este ejemplo el caso de premoriencia, la
representacin tambin tiene lugar aclara el art. 2429- en caso de premoriencia,
renuncia o indignidad del ascendiente.

No la impide la renuncia a la herencia del ascendiente, pero s la indignidad en

la sucesin de ste, dice adems el art. 2429 en su parte final. Es decir, el
representado puede haber renunciado a la herencia de su padre pero an as
heredar representar a su abuelo por derecho de representacin. En cambio, si
por indignidad fue excluido de la vocacin sucesoria del premuerto, no podr
heredar al ascendiente por representacin.

33. Sucesin de adoptados y adoptantes. Se innova respecto de la

adopcin simple desde que el descendiente adoptivo es tratado como cualquier
descendiente, cualquiera sea el origen de la filiacin.
La distincin entre adopcin simple y plena se reserva para la sucesin de los
ascendientes; en donde se dispone que ni los adoptantes heredan los bienes que el
adoptado haya recibido a ttulo gratuito de su familia de sangre, ni sta hereda los
bienes que el adoptado haya recibido a ttulo gratuito de su familia de adopcin. Estas
exclusiones no operan si, en su consecuencia, quedaran bienes vacantes. En los dems
bienes, los adoptantes excluyen a los padres de origen.
Se dispone expresamente que las exclusiones dispuestas para los ascendientes
no operan si quedaran bienes vacantes

34. Sucesin del cnyuge por bienes propios. El cnyuge puede concurrir
con descendientes o con ascendientes, lo que determinar diversos derechos en lo que
concierne a la parte que le corresponder en los bienes propios del premuerto

Concurrencia con descendientes. Si heredan los descendientes, el cnyuge

tiene en el acervo hereditario la misma parte que un hijo (art. 2433).

Concurrencia con ascendientes. Si heredan los ascendientes, al cnyuge le

corresponde la mitad de la herencia (2434) .

17

 35. Derechos del cnyuge sobre los bienes gananciales del difunto.
Con la muerte de uno de los cnyuges habr tambin una disolucin de la sociedad
conyugal, en virtud de la cual el esposo o esposa suprstite tendr derecho a la mitad
de los bienes gananciales.

Si en la sucesin hay descendientes llamados a heredar, sobre la otra mitad no

tendr derechos, y esta se repartir entre los sucesores que concurran a la
herencia.

En cambio, si concurre con ascendientes, el cnyuge hereda la mitad derivada

de los gananciales, y tambin hereda sobre la parte de gananciales que
correspondan al difunto.

36. Ejemplos de concurrencia entre cnyuges y sucesores. Aplicando las

reclas expuestas, veamos dos ejemplos simplificados de concurrencia, que demuestran
como la aplicacin de porcentajes se hace de modo diverso segn se trate de bienes
gananciales o propios.

Ejemplo 1. Fallece una mujer cuyos bienes gananciales suman $ 1.000.000 y

sus bienes propios $ 900.000. La sobreviven su esposo y dos hijos.

El esposo recibe la mitad de los gananciales ($ 500.000) y en los propios

concurre en igualdad de parte con los dos hijos ($ 300.000), de forma tal que
recibir $ 800.000.

Los dos hijos se reparten entre s por partes iguales la mitad de los
gananciales que no recibe el esposo ($ 250.000 cada uno) y recibirn igual
cuota que el esposo en la divisin de los propios (como se dijo,
correspondern $ 300.000 cada uno). En consecuencia, cada uno de los hijos
recibir $ 550.000.

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Ejemplo 2. Fallece una mujer cuyos bienes gananciales suman $ 1.000.000 y

sus bienes propios $ 900.000. La sobreviven su madre y su esposo (la pareja no
tiene hijos).

El esposo recibe la mitad de los gananciales por liquidacin de sociedad

conyugal ($ 500.000)

El esposo tambin tiene derecho -en este caso- a tener una parte sobre la
otra mitad de los gananciales ($ 500.000) y tambin como antes- sobre los
bienes propios ($ 900.000). En ambos casos, le va a corresponder la mitad
($250.000 y $ 450.000 respectivamente)

La otra mitad (lo que no hereda el esposo) se divide entre el resto de

ascendientes: en este caso se quedar para la madre de la causante, que
recibir $ 700.000.

En consecuencia, el esposo recibir $ 1.200.000 ($ 500.000 + $ 250.000 por

gananciales, mas $ 450.000 por su mitad de los propios)

o Variacin del ejemplo 2. Si en lugar de la madre la herederan otros

ascendientes, esa parte se dividir en tantas partes como ascendientes
estn llamados.
o Por ejemplo, si concurren tres ascendientes en igual grado (dos abuelos
paternos y el abuelo materno) cada uno de ellos recibir la tercera parte
de esos $ 700.000. La proporcin del cnyuge ser igual.

19

 37. Matrimonio in extremis. No hay vocacin sucesoria del cnyuge dice

art. 2436- si el causante muere dentro de los treinta das de contrado el matrimonio a
consecuencia de enfermedad existente en el momento de la celebracin, conocida por
el suprstite y de desenlace fatal previsible, excepto que el matrimonio sea precedido
de una unin convivencial.
Esta disposicin reformula una regla contenida en el Cdigo derogado, con una
fundamental diferencia: la excepcin de la parte final all se habilitaba para el caso de
que el matrimonio se hubiera celebrado para regularizar una situacin de hecho,
mientras que ahora se requiere una unin convivencial (no tiene que estar inscripta,
pero si tiene que reunir los requisitos establecidos por el CCyC, en especial la duracin
de dos aos, lo que implica que no se aplicar a cualquier tipo de convivencia previa de
hecho).

38. Hiptesis de exclusin del derecho hereditario entre cnyuges. El

divorcio, la separacin de hecho sin voluntad de unirse y la decisin judicial de cualquier
tipo que implique el cese de la conviviencia, excluyen el derecho hereditario entre
cnyuges (art. 2437), suprimiendo el CCyC toda referencia a la culpa en la separacin,
en coherencia con el nuevo rgimen de divorcio que excluye toda idea de culpa (arts.
436/438).
Se ha criticado la justicia de la solucin prevista por el Cdigo. Por ejemplo, un
caso de violencia de gnero que derive en la orden de exclusin del hogar de un esposo
tiene el efecto de provocar el cese de la convivencia. De este modo, una medida de
tutela de la mujer repercute tambin como una medida que la priva de derechos
sucesorios.

39. Sucesin de los colaterales. Los colaterales de grado ms prximo

excluyen a los de grado ulterior, excepto el derecho de representacin de los
descendientes de los hermanos, hasta el cuarto grado en relacin al causante. Los
hermanos y descendientes de los hermanos desplazan a los dems colaterales (art.
2439).
En la concurrencia entre hermanos bilaterales y hermanos unilaterales, cada uno
de stos hereda la mitad de lo que hereda cada uno de aqullos. En los dems casos,
los colaterales que concurren heredan por partes iguales.

Por ejemplo, si en una herencia concurren dos hermanos bileterales y dos

unilaterales (medio hermanos segn denominacin coloquial), la herencia se
dividr del siguiente modo: cada uno de los bilaterales recibir 1/3, y los
unilaterales se repartirn por mitades el tercio restante.

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 40. Derechos del Estado. Tal es la nueva denominacin bajo la cual, en los
artculos 2441 a 2443 del CCyC, se renen los captulos del Cdigo anterior sobre las
Sucesiones vacantes (arts. 3539/3544) y Sucesin del Fisco (arts. 3588/3589).
Se dispone que A pedido de cualquier interesado o del Ministerio Pblico se
debe declarar vacante la herencia si no hay herederos aceptantes ni el causante ha
distribuido la totalidad de los bienes mediante legados. Al declarar la vacancia el juez
debe designar un curador de los bienes (art. 2441). El curador debe liquidar los bienes,
pagar las deudas y legados, y rendir cuentas (art. 2442). Concluida la liquidacin, el juez
debe mandar entregar los bienes al Estado que corresponda.
Quien posteriormente reclama derechos hereditarios, debe promover la peticin
de herencia, y tomar los bienes en la situacin en que se encuentren; el Estado es
considerado poseedor de buena fe (art. 2443).

Porcin legtima
41. Legtima hereditaria. Es importante aclarar que no debe confundirse a la
sucesin legtima (sucesin cuyo llamamiento lo hace la ley) con la legtima hereditaria ,
a la que nos referimos ahora, que es la porcin destinada obligatoriamente a los
herederos forzosos.
El Cdigo Civil y Comercial adopta una posicin de equilibrio en este tema,
(como en muchos otros donde las posiciones eran absolutamente extremas) y se inclina
por una posicin intermedia, que satisface los reclamos individuales, respeta la tradicin
jurdica argentina y procura la satisfaccin de la solidaridad familiar.
No acepta una absoluta libertad de testar ajena a nuestras costumbres, ni
tampoco un sistema legitimario asfixiante que impida la libre disposicin de los bienes
para despus de la muerte y obligue al fraude como nica manera de que el causante
disponga de sus bienes a favor del heredero que mas lo necesita. Impone una
distribucin igualitaria de una parte de la herencia entre determinados parientes, pero
disminuye el porcentaje de atribucin forzosa, y deja libre una mayor porcin
disponible en la que el causante tendr libertad para disponer.

42. Carcter de orden pblico de la legtima hereditaria. La legtima es

una institucin de orden pblico, con notas tpicas de inviolabilidad e irrenunciabilidad
(arts. 2447 y 2449).

21

2447.- Proteccin. El testador no puede imponer gravamen ni condicin alguna

a las porciones legtimas; si lo hace, se tienen por no escritas.

2449.- Irrenunciabilidad. Es irrenunciable la porcin legtima de una sucesin

an no abierta.

43. Reduccin de la porcin legtima en el CCyC.

Siguiendo los
postulados mayoritarios de la doctrina ms reciente, y del Proyecto de 1998, se reduce
el monto de las cuotas legtimas: de los descendientes, de 4/5, a 2/3; de los
ascendientes, de 2/3 a un medio. Queda igual la legtima del cnyuge (1/2)

HEREDEROS

CDIGO CIVIL DEROGADO

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL

DESCENDIENTES

4/5

2/3

ASCENDIENTES

2/3

1/2

CNYUGE

1/2

1/2

44. Clculo de la legtima. Estas porciones se calculan sobre el valor lquido

de la herencia al tiempo de la muerte del causante, ms el valor de los bienes donados
computables para cada legitimario, a la poca de la particin segn el estado del bien a
la poca de la donacin (art. 2445 CCyC).
Como se advierte, este clculo utiliza el mismo criterio que el indicado para la
colacin. El sentido de ello es que el tiempo que transcurre entre la muerte y la
particin puede ser considerable, por lo cual es bueno tomar los valores de lo donado a
la particin, pero teniendo en cuenta el estado del bien a la poca de la donacin, lo
que puede no coincidir con el estado del bien a la poca de la particin.
El citado art. 2445 establece que para el cmputo de la porcin de cada
descendiente solo se toman en cuenta las donaciones colacionables o reducibles,
efectuadas a partir de los 300 das anteriores a su nacimiento. Esto es lgico, porque
es el plazo en que se presume la concepcin, que marca el principio de la existencia de
la persona. Para el cnyuge son las donaciones hechas despus del matrimonio.

22

 45. Concurrencia de legitimarios. Cononocidas las pautas para la

determinacin de la masa de clculo y el monto de las porciones legtimas establecidas,
in abstracto por la ley, estamos en condiciones de determinar, en concreto, tanto la
porcin legtima de la herencia como la cuota de legtima del heredero, suponiendo que
al recibir la herencia concurra ms de un legitimario.
A tales efectos deben distinguirse las operaciones destinadas a calcular la
legtima global, de las destinadas a repartir el caudal correspondiente entre los
legitimarios. En cuanto a la porcin legtima de la herencia, se trata de establecer los
2/3 o 1/2 sobre la masa de clculo.
Establecida la cuota de legtima global se estar en condiciones de saber si el
causante, en vida, ha realizado donaciones inoficiosas o, en su caso, si los legados o
mandas del testamento sobrepasan la diferencia, que se llama porcin disponible.
En efecto: porcin disponible, o de libre disposicin del causante, es aquella que
se obtendr restando de la masa de clculo (activo lquido + donaciones) la porcin
legtima y que, en consecuencia, ser en abstracto de 1/3 cuando a la herencia
concurren hijos, adoptados, o descendientes de unos u otros y de 1/2 si concurren
ascendientes o si se trata del cnyuge suprstite.

46. Porcin disponible.Determinada la legitima so- bre la masa de clculo

contable integrada por el acervo, como activo lquido, y sumadas las donaciones (art.
3602), se habr reconstruido en valores tiles la masa a los efectos del clculo de
aquella porcin de la herencia de la que los herederos forzosos -o legitimarios- tienen
derecho a recibir libre de gravmenes y condiciones (art. 3598). La diferencia constituye
precisamente la porcin disponible.
Si establecida la legtima el activo lquido integrado con bienes hereditarios es
suficiente para colmar la cuota correspondiente, las donaciones hechas en vida por el
causante se reputarn efectuadas con imputacin a la porcin disponible, salvo que
hubiesen beneficiado a un heredero legitimario, en cuyo caso habrn de considerarse
como un anticipo de su porcin hereditaria y, como sabemos, debern colacionarse.
Con imputacin a la porcin disponible el testador puede hacer los legados que
estime conveniente, o mejorar con ella a sus herederos legtimos (forzosos), ya que su
capacidad para disponer libremente por testamento slo se extiende hasta la
concurrencia de la porcin legtima que la ley asigna a sus herederos.

23

Es decir que, con la porcin de libre disposicin, el causante goza de entera

libertad para ejercer el derecho de testar mediante la institucin de legatarios e,
incluso, mejorando a cualquiera de sus herederos legitimarios.

47. Mejora. En nuestra ley, la mejora consiste en un legado o donacin que se

hace por el causante al heredero legtimo, tomada de su porcin disponible: la mejora
en relacin a los otros herederos. As, cuando se realiza la particin, el ascendiente
puede mejorar a alguno de sus descendientes o al cnyuge dentro de los lmites de la
porcin disponible, pero debe manifestarlo expresamente (art. 2414).

48. Defensa de la legtima: variantes. La defensa del heredero legitimario

lesionado por el exceso de la porcin disponible se ejerce a travs de la accin de
reduccin. Vlez organizaba esta defensa de modo sencillo y eficaz: las donaciones y
disposiciones testamentarias que afectaban las legitimas se podan reducir en la medida
necesaria para complementar las cuotas lesionadas (arts. 1830/1832, 3600 y 3601); y si
se trataba de donaciones de inmuebles funcionaba el efecto reipersecutorio o
reivindicatorio de la accin de reduccin contra el subadquirente del donatario (art.
3955).
En el CCyC se constata que la accin de reduccin por un exagerado tecnicismo
terico ha sido innecesariamente desmembrada en cuatro acciones aparentemente
distintas:

Accin por entrega de la legtima. Definiendo el tpo genrico, es la que le

corresponde al heredero legitimario preterido (que fue omitido por el causante
al testar, o que no recibir herencia porque el fallecido ha donado en vida sus
bienes) para que entregue su porcin legtima (art. 2450).
o La circunstancia de que el testador en su testamento haya instituido
heredero omitiendo al heredero forzoso, no significa cambiarle a ste la
naturaleza de su ttulo, y privarlo injustificadamente del derecho de
acrecer. Reclamar su legtima en calidad de heredero universal
legitimario.
o Aceptada la accin, se debe salvar la legtima del preterido, pagar las
mandas y el resto entregarse al heredero instituido.
o Este heredero instituido quedar en calidad de heredero de cuota,
reducido a la porcin disponible.

24

o El heredero forzoso siempre conserva su calidad de tal, y su derecho de

acrecer.
o Esta misma accin la tiene el legitimario cuando el causante no deja
bienes, pero ha efectuado donaciones. La accin perseguir que se le
entreguen los bienes donados hasta cubrir la legtima que le corresponde.

Accin de complemento. Corresponde al legitimario al que el testador ha

dejado menos de su porcin legtima, para pedir su complemento (art. 2451)

Accin de reduccin de disposiciones testamentarias. A fin de recibir o

complementar su porcin, el legitimario afectado puede pedir la reduccin de las
instituciones de herederos de cuota y de los legados (art. 2452).
o Cabe sealar, respecto a la reduccin de legados, un error evidente: se
dispone en el artculo 2452 que se reducirn en el mismo orden
establecido en el prrafo 2 del artculo 2358, que es el orden de pago,
cuando en realidad se debi disponer que se reducen en el orden inverso
al orden de pago, pues de lo contrario se reducirn primero los legados
que tienen un orden preferente de pago, lo que es contradictorio.

Accin de reduccin de donaciones. El artculo 2453 se refiere a la reduccin

de donaciones inoficiosas. Se superpone con el segundo prrafo del artculo
2450, que atribuye la accin al legitimario cuando el difunto no deja bienes pero
ha efectuado donaciones. En ambos supuestos la accin especfica que tiene el
legitimario es la de reduccin, sea que el causante haya efectuado a la vez
liberalidades testamentarias y donaciones, o solamente haya repartido su
patrimonio mediante donaciones. La distincin es superflua.

En suma: se descompone tericamente la accin de reduccin en distintos tipos

de acciones, como si fuesen sustancialmente diferentes, cuando en rigor de verdad es
la misma accin que procede en todos estos casos. La de complemento es un aspecto
de la reduccin: se reducen las donaciones o disposiciones testamentarias en la medida
necesaria para cubrir la legtima afectada.

25

 49. Accin de reduccin: efectos. Se mantiene en el artculo 2458 el efecto

reipersecutorio de la accin de reduccin que se produce con relacin a todos los bienes
registrables.

2458.- Accin reipersecutoria. El legitimario puede perseguir contra terceros

adquirentes los bienes registrables. El donatario y el subadquirente demandado,
en su caso, pueden desinteresar al legitimario satisfaciendo en dinero el perjuicio
a la cuota legtima.

Asimismo, el efecto reipersecutorio se da contra el donatario y subadquirentes, y

como no distingue debe considerarse que procede aun contra subadquirentes de buena
fe y a ttulo oneroso, no siendo aplicable la regla excepcional que los protege del
artculo 392 del CCyC, que slo se refiere a la nulidad del acto jurdico antecedente,
pues en este caso no se trata de nulidad, sino de resolucin de la donacin por violar
la legtima. El CCyC confirma esta solucin al no consagrar la interpretacin amplia del
artculo 1051 del Cdigo Civil derogado propiciada por prestigiosos civilistas, para los
cuales comprenda, adems de la nulidad, las dems vicisitudes que provocan la
ineficacia del acto antecedente.

Sin embargo, el art. 2459 establece que la accin de reduccin no procede

contra el donatario ni contra el subadquirente que han posedo la cosa donada durante
diez aos computados desde la adquisicin de la posesin.

Esta norma, bajo el acpite de prescripcin adquisitiva ha querido establecer

bajo el formato de una institucin errnea- que las donaciones que tengan ms
de diez aos de antigedad a la muerte del causante no pueden ser reducidas,
ya que el donatario y sus subadquirentes han posedo los bienes durante un
tiempo que les hubiera permitido usucapirlos.

Esta caducidad tiene la peculiaridad que se produce en vida del causante y

cuando el legitimario no se encuentra todava legitimado para accionar por
reduccin. En rigor de verdad, como apunta Azpiri, no hay prescripcin
adquisitiva porque sta requiere necesariamente la demanda judicial y la
sentencia que as lo declare conforme resulta del art. 1905, cosa que no ocurre
en el presente caso.

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 50. Efectos de la reduccin de donaciones. Dispone el artculo 2454 una

solucin novedosa: si la reduccin es total, la donacin queda resuelta; si es parcial, y el
bien es divisible, se lo divide entre el legitimario y el donatario; si es indivisible la cosa
queda para quien le corresponde la fraccin mayor, con un crdito a favor de la otra
parte. El donatario es deudor de frutos o, en su caso, de intereses, desde la notificacin
de la demanda. No ha previsto el CCyC extender esta solucin al subadquirente, pero
igualmente cabe aplicrsela por analoga, pues la situacin es equivalente.
Asimismo, el artculo 2457 dispone que la reduccin extingue, con relacin al
legitimario, los derechos reales constituidos por el donatario o por sus sucesores.
De todas formas, el CCyC ha previsto que, en todo caso, el donatario y el
subadquirente pueden impedir la resolucin de la donacin entregando al legitimario la
suma de dinero necesaria para satisfacer el perjuicio a la cuota legtima (art. 2458, 2
prr.).

51. Mejora especial a favor del heredero con discapacidad. n los ltimos
aos ha sido preocupacin del legislador la promocin y proteccin de los derechos
humanos de todas las personas con discapacidad, a fin de asegurarles su pleno goce y
sus libertades fundamentales, y su participacin plena y efectiva en la sociedad,
reconociendo la importancia que para las personas con discapacidad reviste su
autonoma e independencia individual, incluida la libertad de tomar sus propias
decisiones.
En este orden de ideas, la Convencin internacional sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad, aprobada en la Asamblea General de las Naciones Unidas el
13 de diciembre de 2006, y ratificada en Argentina por ley 26.378 de 2008, destinada,
segn lo expresa en su Prembulo, a promover y proteger los derechos y la dignidad de
las personas con discapacidad para contribuir a paliar su profunda desventaja social, y
promover su participacin, con igualdad de oportunidades, en los mbitos civil, poltico,
econmico, social y cultural, tanto en los pases en desarrollo como en los desarrollados.
En su art. 12.5 la Convencin expresa que los Estados Partes tomarn todas las
medidas que sean pertinentes y efectivas para garantizar el derecho de las personas
con discapacidad, en igualdad de condiciones con las dems, a ser propietarias y
heredar bienes.
El nuevo Cdigo recoge la referida norma de la Convencin, en su art. 2448:

2448.- Mejora a favor de heredero con discapacidad. El causante puede

disponer, por el medio que estime conveniente, incluso mediante un fideicomiso,
adems de la porcin disponible, de un tercio de las porciones legtimas para

27

aplicarlas como mejora estricta a descendientes o ascendientes con

discapacidad. A estos efectos, se considera persona con discapacidad, a toda
persona que padece una alteracin funcional permanente o prolongada, fsica o
mental, que en relacin a su edad y medio social implica desventajas
considerables para su integracin familiar, social, educacional o laboral.

Este artculo sigue la tendencia doctrinaria que postula la flexibilizacin y

reforma del sistema de legtimas est dirigido fundamentalmente, desde un punto de
vista cuantitativo, a disminuir el monto de las cuotas, ampliando la libertad de testar y,
desde la perspectiva de la solidaridad familiar, a emplear las legtimas como frmula de
tutela o proteccin de las personas discapacitadas, permitiendo que se vulnere la
intangibilidad de las cuotas cuando se trata de proteger a descendientes o ascendientes
discapacitados, a travs de institutos como las mejoras especiales o el fideicomiso
testamentario.

Dice que el causante puede por el medio que estime conveniente (v.gr.:
donacin, legado), incluso mediante un fideicomiso, dejarle al ascendiente o
descendiente con discapacidad, adems de la porcin disponible, un tercio de
las porciones legtimas. Se puede agregar, entonces, un tercio a la porcin. La
porcin legtima de los descendientes es de dos tercios, y la de los ascendientes
de un medio (art. 2445).

Como se puede apreciar, el concepto de discapacidad no coincide con el de

incapacidad o de capacidad restringida previsto en el art. 32, del CCyC. Es ms
amplio, abarca ms situaciones. Para beneficiarse de esta forma no es preciso
ser incapaz, sino algo menos, basta con estar en la situacin de desventaja que
prev la norma. Es un avance notable porque refleja en la norma lo que se
evidencia en la realidad en una gran cantidad de casos. En el Cod. Civil y
Comercial, dicho concepto es mencionado tambin en los arts. 48 (27), 455, 526,
707, 2041, 2048, 1737, aunque no todos con el mismo alcance o significado.

No se entiende el motivo por el cual se ha excluido al cnyuge. Bien puede

ocurrir que el causante tenga motivos para querer aumentar la proteccin de su
cnyuge en circunstancias como las apuntadas. Por esa razn la exclusin
resulta inexplicable.

52. Transferencia de bienes a legitimarios con reserva de usufructo o

contraprestacin de renta vitalicia. El artculo 2461 del CCyC establece una
presuncin rgida de gratuidad al respecto:

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2461.- Transmisin de bienes a legitimarios. Si por acto entre vivos a ttulo

oneroso el causante transmite a alguno de los legitimarios la propiedad de
bienes con reserva de usufructo, uso o habitacin, o con la contraprestacin de
una renta vitalicia, se presume sin admitir prueba en contrario la gratuidad del
acto y la intencin de mejorar al beneficiario. Sin embargo, se deben deducir del
valor de lo donado las sumas que el adquirente demuestre haber efectivamente
pagado.
El valor de los bienes debe ser imputado a la porcin disponible y el
excedente es objeto de colacin.
Esta imputacin y esta colacin no pueden ser demandadas por los
legitimarios que consintieron en la enajenacin, sea onerosa o gratuita, con
algunas de las modalidades indicadas.

Esta norma tiene algunos cambios con respecto a su anlogo artculo 3604 del
Cdigo derogado, destacndose las siguientes variantes:
a) Se comprenden los contratos de transferencia onerosa de bienes del causante
a un heredero legitimario no slo con reserva de usufructo o cargo de renta vitalicia,
sino que se agregan los supuestos de reserva de uso o habitacin a favor del
transmitente;
b) la presuncin absoluta de gratuidad de esos contratos modales onerosos y la
intencin de mejorar del causante, se convierte en relativa: el adquirente puede probar
las sumas que efectivamente ha pagado;
c) se incluyen en este rgimen las donaciones con reserva de usufructo, uso o
habitacin o con cargo de renta vitalicia, por lo cual se debe presumir en este caso la
intencin de mejorar del donante.

Sucesin testamentaria
53. El testamento. El testamento es la herramienta clsica establecida en
nuestro derecho que permite el ejercicio de la libertad en la materia, aunque con
grandes limitaciones dentro del sistema de legtima vigente.
Las sucesiones que tramitan en nuestros tribunales son en su mayora ab
intestato. No es de extraar que as ocurra, dado que el margen de libertad para el
testador que tiene herederos forzosos es limitadsimo, razn por la cual no hay gran
tradicin de testar. Lo ms comn todava es que las personas tengan herederos

29

forzosos y no se interesen por otorgar un testamento, salvo para simplificar

sensiblemente el trmite sucesorio -lo que no es considerado por desconocimiento del
hombre comn- o para beneficiar al cnyuge o a algn hijo, pariente, amigo o a alguna
institucin utilizando la porcin disponible.
Los que suelen otorgar testamento son los que no tienen herederos forzosos y no
quieren que sus bienes vayan a parar al Estado, ya que no confan en el buen destino de
los mismos. Prefieren entonces instituir herederos y hacer legados, muchas veces a
favor de algunos parientes con los que tienen un vnculo afectivo, para que los que se
han desinteresado o no han conservado contacto con el testador no concurran a recibir
la herencia. Tambin lo hacen a favor de amigos as como los legados suelen favorecer
a instituciones de bien pblico o a asociaciones religiosas.
El testamento es muy
libertad de testar, ya que
sucesoria. Es probable que
introducirse como novedad
fideicomiso testamentario.

utilizado en los pases en los que no hay restricciones a la

es el instrumento indispensable para la planificacin
se difunda ms al reducirse la cuota de legtima, al
la mejora estricta y al dar un poco ms de lugar al

En nuestro ordenamiento, habiendo herederos forzosos, se encuentran

protegidos en caso de pretericin y en la medida en que existe una cuota de legtima.

54. Desheredacin, excluida del Cdigo. El Cdigo anterior prevea la

posibilidad de desheredar en el art. 3744 y ss., aunque las causales no contemplaban
ms que pocos casos extremos, lo que en la prctica tambin hace que resultara muy
poco frecuente su utilizacin. Como vimos, el Cdigo Civil y Comercial abandona esta
posibilidad y regula solamente la indignidad, ampliando el elenco de causales que la
suscitan.

55. Otorgamiento del testamento. La naturaleza del acto exige que las
disposiciones testamentarias sean la expresin directa de la voluntad del testador
(art. 2464). Esta idea nos lleva a sustentar tres consecuencias directas que estn
expresadas en el Cdigo a continuacin, dentro de la misma norma:
o La facultad de testar es indelegable.
o Las disposiciones testamentarias no pueden dejarse al arbitrio de un
tercero.
o Siendo un acto personal, tambin lo debe ser individual, y por eso no es
vlido el testamento otorgado conjuntamente por dos o ms personas.

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El testamento puede incluir tanto disposiciones extrapatrimoniales como

condiciones y cargos no prohibidos; el art. 2468 aclara que los que fueran constituidos
por hechos imposibles, prohibidos por la ley, o contrarios a la moral, son nulos pero no
afectan la validez de las disposiciones sujetas a ellos.

Al admitirse como vlidas las disposiciones extrapatrimoniales (art 2462 del

CCyC) se ampla el fundamento del testamento superando el lmite de lo
meramente patrimonial, respetando el poder del sujeto para ejercer actos
extrapatrimoniales despus de la muerte como un reconocimiento del respeto de
la autonoma privada.

En el sistema previo se permita que el testador realice algunas disposiciones

extrapatrimoniales, como el nombramiento de tutor y curador; la disposicin del
cadver y de los rganos; el reconocimiento de hijos extramatrimoniales.

Ahora, con la ampliacin se da cabida a una serie de disposiciones

extrapatrimoniales que exceden el concepto de disposicin de bienes contenido
en el objeto legal de los testamentos, como ser: el destino de los papeles
privados, diplomas, ttulos, cartas, etc.,; la prohibicin de publicacin de una
obra por un plazo determinado, la exclusin de una persona como tutor o
curador de los incapaces a cargo; instrucciones sobre la educacin de los hijos.

56. Tipos de testamentos especiales suprimidos y subsistentes. Se

suprimen el testamento cerrado y los testamentos especiales (el testamento
militar, el martimo, el testamento en caso de epidemia, arts. 3665/3689). Se
mantienen, en cambio, dos testamentos especiales: el testamento consular,
contemplado en el artculo 2646 del CCyC; y -legislado fuera del Cdigo- tambin sigue
vigente el testamento aeronutico, previsto en el artculo 85 del Cdigo Aeronutico
(Ley 17285).
Los tipos de testamento principales son los que veremos a continuacin.

57. Testamento olgrafo. Es el testamento que debe ser manuscrito:

ntegramente escrito con los caracteres propios del idioma en que es otorgado,
fechado y firmado por la mano misma del testador, dice el art. 2477 CCyC, agregando
luego que:

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La falta de alguna de estas formalidades invalida el acto, excepto que contenga

enunciaciones o elementos materiales que permitan establecer la fecha de una
manera cierta.

La firma debe estar despus de las disposiciones, y la fecha puede ponerse antes
de la firma o despus de ella.

El error del testador sobre la fecha no perjudica la validez del acto, pero el
testamento no es vlido si aqul le puso voluntariamente una fecha falsa para
violar una disposicin de orden pblico.

Los agregados escritos por mano extraa invalidan el testamento, slo si han
sido hechos por orden o con consentimiento del testador.
o Cabe aqu mencionar lo que deca Vlez en la nota al art. 3640 de su
Cdigo en el sentido de que sera muy fcil para un tercero anular un
testamento, tan slo escribiendo algo en l. A contrario sensu, entonces,
si no se prueba que han sido hechos por orden del testador, se debern
tener por no escritos.

No es indispensable redactar el testamento olgrafo de una sola vez ni en la

misma fecha, aclara luego el art. 2478. El testador puede consignar sus disposiciones en
pocas diferentes, sea fechndolas y firmndolas por separado, o poniendo a todas ellas
la fecha y la firma el da en que termine el testamento.

58. Testamento por acto pblico. El testamento por acto pblico se otorga
mediante escritura pblica, ante el escribano autorizante y dos testigos hbiles, cuyo
nombre y domicilio se deben consignar en la escritura (El art. 2479 CCyC reduce en
consecuencia el nmero de testigos, que en el Cciv derogado era de tres). A
continuacin se aclara que:

El testador puede dar al escribano sus disposiciones ya escritas o slo darle por
escrito o verbalmente las que el testamento debe contener para que las redacte
en la forma ordinaria. En ningn caso las instrucciones escritas pueden ser
invocadas contra el contenido de la escritura pblica.

Concluida la redaccin del testamento, se procede a su lectura y firma por los

testigos y el testador. Los testigos deben asistir desde el comienzo hasta el fin
del acto sin interrupcin, lo que debe hacer constar el escribano.

Si el testador no sabe firmar, o no puede hacerlo, puede hacerlo por l otra

persona o alguno de los testigos. En este caso los dos testigos deben saber
firmar. Si el testador sabe firmar y manifiesta lo contrario, el testamento no es

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vlido. Si sabiendo firmar, no puede hacerlo, el escribano debe explicitar la

causa por la cual no puede firmar el testador (art. 2480 CCyC).

59. Forma del testamento. En cualquiera de sus formas el testamento es un

acto solemne tal como lo establece el art. 2474 por lo que los defectos de forma causan
su nulidad. Congruentemente con ello, el testador slo puede confirmar las
disposiciones de un testamento nulo por inobservancia de las formalidades
reproducindolas en otro testamento otorgado con los requisitos formales pertinentes
(art. 2475).
La ley vigente al tiempo de testar rige la forma del testamento (art. 2472). El
cambio de ley posterior que modifique las formas del testamento no afecta su validez
porque en ese aspecto el acto ha quedado perfeccionado cumpliendo con las
solemnidades existentes en el momento en que se hizo.

60. Prueba de los testamentos. La autenticidad del testamento olgrafo se

debe probar mediante pericia caligrfica (art. 2339, 2 prr.), desapareciendo el
rgimen de la prueba testimonial. En el testamento por acto pblico se reducen a dos
los testigos (art. 2479) (en el Cdigo derogado deban ser tres, art. 3654).

61. Interpretacin de los testamentos. Se incorpora un artculo expreso

sobre interpretacin de los testamentos, de acuerdo a la doctrina sobre el tema:

2470.- Interpretacin. Las disposiciones testamentarias deben interpretarse

adecundolas a la voluntad real del causante segn el contexto total del acto.
Las palabras empleadas deben ser entendidas en el sentido corriente, excepto
que surja claro que el testador quiso darles un sentido tcnico. Se aplican, en
cuanto sean compatibles, las dems reglas de interpretacin de los contratos.

62. Reglas aplicables al testamento y supuestos de nulidad. Las

disposiciones especficas que se ven en el Ttulo XI del Libro dedicado a las sucesiones
deben completarse con las mas generales que se aplican al testamento en tanto
constituye ste es una especie del gnero acto jurdico. Esto explica, naturalmente, la
nulidad del testamento viola una prohibicin legal (art. 2467 inc. a); o que se haya
otorgado con error, dolo o violencia (art. 2467 inc. f).

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Pueden testar las personas mayores de edad al tiempo del acto (art. 2464).
Est prevista la nulidad para el caso de que el testamento haya sido prestado
por una persona privada de razn o declarada incapaz, aunque se admite que sta
puede otorgar testamento en intervalos lcidos que sean suficientemente ciertos como
para asegurar que la enfermedad ha cesado por entonces (art. 2467 incs. c y d).
Tampoco puede testar una persona que padece limitaciones en su aptitud para
comunicarse en forma oral y, adems, no saber leer ni escribir, excepto que lo haga por
escritura pblica, con la participacin de un intrprete en el acto (art. 3467 inc. e).
La ley vigente al momento de la muerte del testador ser la que se aplicar para
resolver sobre el contenido del testamento, su validez o nulidad (art. 2466). En relacin
a esta cualquier interesado puede demandar la nulidad del testamento o de alguna de
sus clusulas a menos que, habindolo conocido, haya ratificado las disposiciones
testamentarias o las haya cumplido espontneamente (art. 2469).

63. Inhabilidades para suceder por testamento. Se prevn ciertos

destinatarios prohibidos, manteniendo (con algunas innovaciones) la presuncin de que
pudo haber una indebida captacin de la voluntad del testador en funcin de relaciones
o circunstancias especiales.

2482.- Personas que no pueden suceder. No pueden suceder por

testamento:
a) los tutores y curadores a sus pupilos, si stos mueren durante la tutela
o curatela o antes de ser aprobadas las cuentas definitivas de la administracin;
b) el escribano y los testigos ante quienes se haya otorgado el
testamento, por el acto en el cual han intervenido;
c) los ministros de cualquier culto y los lderes o conductores espirituales
que hayan asistido al causante en su ltima enfermedad.

Las disposiciones testamentarias a favor de personas que no pueden suceder por

testamento dice el art. 2483- son de ningn valor, aun cuando se hagan a nombre de
personas interpuestas. Se reputan tales, sin admitir prueba en contrario, los
ascendientes, los descendientes, y el cnyuge o conviviente de la persona impedida de
suceder. Esta norma da amplitud de prueba al efecto (el fraude a la ley puede ser
probado por cualquier medio) y especifica que los inhbiles para suceder por

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testamento que se encuentran en posesin de los bienes dejados por el testador son
considerados de mala fe.

64. Revocacin del testamento. El testamento es revocable a voluntad del

testador y no confiere a los instituidos derecho alguno hasta la apertura de la sucesin,
dice el art. 2511, aclarando luego que no hay testamento irrevocable.
Esa revocacin puede hacerse de modo expreso, siguiendo las formalidades
propias de los testamentos (art. 2512) o de modo implcito por cuanto el Cdigo dispone
que todo testamento posterior revoca al anterior si no contiene su confirmacin expresa
(excepto que de las disposiciones del segundo resulte la voluntad del testador de
mantener las del primero en todo o en parte, art. 2513).
Tambin hay revocacin tcita por matrimonio posterior del testador, salvo que
haya instituido heredero a la persona con la cual luego se cas, o que de sus
disposiciones resulte la voluntad de mantenerlas aun despus del matrimonio (art.
2514).
En el caso de los legados particulares, la transmisin de la cosa legada por parte
del testador revoca el legado, aunque el acto no sea vlido por defecto de forma o la
cosa vuelva al dominio del testador. Esta solucin est dada en el art. 2516 con las
siguientes acotaciones:

El mismo efecto produce la promesa bilateral de compraventa, aunque el acto

sea simulado.

La subasta dispuesta judicialmente y la expropiacin implican revocacin del

legado, excepto que la cosa vuelva a ser propiedad del testador.

La transformacin de la cosa debida al hecho del testador importa revocacin del

legado.

La constitucin de gravmenes sobre la cosa legada no revoca el legado.

El testamento olgrafo arroja otra variante de revocacin informal: se

considera revocado por su destruccin hecha por el testador o por orden suya (art.
2515). Cuando existen varios ejemplares del deben haberse destruido todos los
originales, aunque la revocacin tambin se predispone cuando ha quedado algn
ejemplar sin ser cancelado o destruido por error, dolo o violencia sufridos por el testador
(bid).

35

 65. Institucin de herederos. Respecto a los herederos instituidos, se

distingue entre herederos universales -con derecho de acrecer- y heredero de
cuota, sin derecho de acrecer, y ste viene a reemplazar al actual legatario de cuota,
segn hemos visto al comienzo.
Son herederos universales los herederos instituidos sin asignacin de partes
(art. 2486). Puede haber ms de uno: suceden al causante por partes iguales y tienen
vocacin a todos los bienes de la herencia a los que el testador no haya dado un destino
diferente.
Se aclara al respecto que:

Si el testamento instituye uno o varios herederos con asignacin de partes y otro

u otros sin ella, a stos corresponde el remanente de bienes despus de haber
sido satisfechas las porciones atribuidas por el testador.

Si las partes absorben toda la herencia, se reducen proporcionalmente, de

manera que cada heredero sin parte designada reciba tanto como el heredero
instituido en la fraccin menor.

No existen trminos sacramentales para instituir herederos universales. El

Cdigo consigna tres casos en los que se debe entender que el instituido lo ha
sido en ese carcter cuando dice el art. 2487-:
a) Se le atribuye la universalidad de los bienes, aunque se limite a la nuda
propiedad;
b) Se le atribuye el legado de lo que resulte despus de cumplidos los dems
legados, y
c) Se hayan dado legados que absorben la totalidad de los bienes, si el testador
ha conferido a los legatarios el derecho de acrecer (art. 2487).

Respecto a los herederos de cuota, son los herederos instituidos en una

fraccin de la herencia. Si la suma de todas las fracciones consignadas en el
testamento excede la unidad, se reducen proporcionalmente hasta ese lmite; si
todas ellas no cubren todo el patrimonio, el remanente corresponde a los
herederos legtimos, y a falta de ellos proporcionalmente a los instituidos en
cuotas (art. 2488).
o No se ha previsto en este ltimo supuesto la renuncia de alguno de los
herederos de cuota: por analoga y una razn de equidad y valorativa, se
debera distribuir su porcin entre los dems instituidos, antes que
declararla vacante.

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Finalmente, el designado para heredar uno o ms bienes determinados es

legatario (incluso aunque el causante lo haya llamado heredero instituido).

66. Derecho de acrecer. En la sucesin intestada, si alguno o algunos de los

herederos con llamamiento legtimo en un determinado orden hereditario no pueden o
no quieren aceptar la herencia, sus partes acrecen -as se dice tradicionalmente- a los
restantes.

Por ejemplo si el causante tena dos hijos y uno de ellos fuera indigno, esta
proporcin no queda vacante, sino que la absorbe el que quedar como nico
heredero.

En la sucesin testamentaria, el derecho a acreder es definitorio del heredero

universal, mientras que el heredero de cuota no tiene vocacin a todos los bienes de
sta, excepto que deba entenderse que el testador ha querido conferirles ese llamado
para el supuesto de que no puedan cumplirse, por cualquier causa, las dems
disposiciones testamentarias (art. 2488).
Adems de aplicarse el heredero universal instituido, el derecho de acrecer
tambin opera:
-

cuando el testador instituye a varios herederos en una misma cuota

(operando sobre esa cuota);

cuando atribuye un bien conjuntamente a varios legatarios (implicando un

acredimiento en su alcuota sobre ese bien),

En ambos casos, dice el art. 2489 CCyC, cada beneficiario aprovecha

proporcionalmente de la parte perteneciente al heredero o legatario cuyo derecho se
frustra o caduca.
El art. 2489 seala tambin en sus dos ltimos prrafos dos puntualizaciones
relevantes en cuanto al derecho a acrecer en estos casos:

Los favorecidos por el acrecimiento quedan sujetos a las obligaciones y cargas

que pesaban sobre la parte acrecida, excepto que sean de carcter personal.

El derecho de acrecer se transmite a los herederos.

67. El fideicomiso testamentario. El fideicomiso testamentario ha sido

pensado como un instituto que posibilite al causante prever la administracin de sus
bienes en proteccin de los incapaces o de quien el causante desee proteger, pero

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como se inserta en un rgimen que contiene limitaciones a la posibilidad de disponer

los bienes para despus de la muerte, se hace necesario compatibilizar el sistema de
legtima - que es de orden pblico -con el fideicomiso testamentario.
El CCyC incluye, como importante novedad, una norma expresa sobre el
fideicomiso testamentario.

2493.- Fideicomiso testamentario. El testador puede disponer un fideicomiso

sobre toda la herencia, una parte indivisa o bienes determinados, y establecer
instrucciones al heredero o legatario fiduciario, conforme a los recaudos
establecidos en la Seccin 8, Captulo 30, Ttulo IV del Libro Tercero. La constitucin
del fideicomiso no debe afectar la legtima de los herederos forzosos, excepto el
caso previsto en el artculo 2448.

As se aclaran cuestiones debatidas: en cuanto al objeto del fideicomiso, se

admite que puede ser toda la herencia, una parte alcuota de la misma o bienes
determinados; el fiduciario queda definido como sucesor mortis causa del
testador, caracterizacin que era controvertida, y podr ser heredero o legatario
segn la extensin del objeto del fideicomiso.

Se aplican las normas del fideicomiso contractual (art. 1699), que deben
adecuarse a la naturaleza especfica del fideicomiso testamentario, en cuanto
acto de ltima voluntad.

Por otro lado, mientras exista un sistema de legtimas como el vigente en

nuestro cdigo civil y Comercial, la utilidad del fideicomiso por testamento ser
relativa salvo en el caso de mejora a favor del heredero con discapacidad (que
corresponde al aludido art. 2448).

68. Legados. Los legatarios son sucesores singulares que tienen su

llamamiento de un testamento otorgado en vida por el causante. Su llamamiento se
encuentra limitado a aquello que se les ha asignado en el testamento. As, el legado es
una disposicin testamentaria atributiva de bienes de la herencia a ttulo singular,
otorgada con el nimo de beneficiar al legatario.
El legatario de bienes determinados es propietario de ellos desde la muerte del
testador o desde el cumplimiento de la condicin a que est sujeto (art. 2496).

Pueden ser legados todos los bienes que estn en el comercio, aun los que no
existen todava pero que existirn despus.

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El legado sobre cosa ajena es invlido, pero queda convalidado por la posterior
adquisicin que el causante hiciera de ella. Tambin habr validez del legado si
el testador impuso al heredero la obligacin de adquirir la cosa ajena. En este
caso el heredero si la compra tiene que entregarla al legatario y si no puede
hacerlo le debe el justo precio de la cosa. Cuando la cosa ha sido adquirida por el
legatario en forma onerosa antes de la apertura de la sucesin no antes del
testamento como deca la ley anterior se le debe su precio equitativo, mientras
que si la adquisicin fue a ttulo gratuito el legado queda sin efecto (art. 2507)

Se puede legar una cosa gravada, en tal caso el legatario responde por las
obligaciones a cuya satisfaccin est afectada la cosa legada, hasta la
concurrencia del valor de sta (art. 2507).

Tambin estn previstos los legados de reconocimiento y de liberacin de deuda

(unificados en una sola norma, art. 2505) y el legado de alimentos (Art. 2509):

2505.- Legado de crdito. Legado de liberacin. El legado de un crdito o la

liberacin de una deuda comprende la parte del crdito o de la deuda que
subsiste a la muerte del testador y los intereses desde entonces. El heredero
debe entregar al legatario las constancias de la obligacin que el testador tena
en su poder.
La liberacin de deuda no comprende las obligaciones contradas por el
legatario con posterioridad a la fecha del testamento.

2509. Legado de alimentos. El legado de alimentos comprende la instruccin

adecuada a la condicin y aptitudes del legatario, el sustento, vestido, vivienda y
asistencia en las enfermedades hasta que alcance la mayora de edad o recupere
la capacidad.
Si alcanzada la mayora de edad por el legatario persiste su falta de
aptitud para procurarse los alimentos, se extiende hasta que se encuentre en
condiciones de hacerlo.
El legado de alimentos a una persona capaz vale como legado de
prestaciones peridicas en la medida dispuesta por el testador.

69. Caducidad y revocacin del legado. El legado de cosa cierta y

determinada caduca cuando sta perece totalmente, por cualquier causa, antes de la
apertura de la sucesin o del cumplimiento de la condicin suspensiva a que estaba

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sometido; tambin cuando perece por caso fortuito, despus de la apertura de la

sucesin o del cumplimiento de la condicin. As lo dispone el art. 2519, agregando
que si la cosa legada perece parcialmente, el legado subsiste por la parte que se
conserva.
Los legados pueden tambin ser revocados, dice el art. 2520:
a) por ingratitud del legatario que, despus de haber entrado en el goce
de los bienes legados, injuria gravemente la memoria del causante;
b) por incumplimiento de los cargos impuestos por el testador si son la
causa final de la disposicin. En este caso, los herederos quedan obligados al
cumplimiento de los cargos.

70. Aceptacin, adquisicin y entrega del legado. El derecho al legado se

adquiere a partir de la muerte del testador o, en su caso, desde el cumplimiento de la
condicin a que est sujeto (art. 2496). Sin embargo, la aceptacin del legado ya no se
presume, como ocurra en el Cdigo derogado; el legatario debe manifestar su
aceptacin. Cualquier interesado puede pedir al juez la fijacin de un plazo para que el
legatario se pronuncie, bajo apercibimiento de tenerlo por renunciante (art. 2521)
El heredero debe entregar la cosa legada en el estado en que se encuentra a la
muerte del testador, con todos sus accesorios (Art. 2499)

71. Albacea. El albacea ser el encargado de cumplir con los actos necesarios
para lograr el cumplimiento de la voluntad del testador.
Podr instituir este un albaceazgo nico o plural: si el testador designa varios
albaceas, el cargo es ejercido por cada uno de ellos en el orden en que estn
nombrados, excepto que el testador disponga el desempeo de todos conjuntamente.
En tal caso, las decisiones deben ser tomadas por mayora de albaceas y, faltando sta,
por el juez (art. 2523).

Si alguien hace un testamento y no designa albacea, el cumplimiento de la

voluntad del testador quedar a cargo de los herederos dentro del proceso
sucesorio y ser el juez quien, en ltima instancia, establezca el alcance de las
disposiciones testamentarias frente a un conflicto con terceros interesados en
ese cumplimiento.

Independientemente de ello, los herederos y los legatarios conservan las

facultades cuyo desempeo no es atribuido por la ley o por el testador al albacea
(art. 2528, primera parte).

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Presupuesta como una institucin con carcter intuitu personae, se entiende que
el albacea no pueda delegar el encargo recibido (art. 2525). Dicho esto, y
aclarado queda en la misma norma, el albacea no est obligado a obrar
personalmente; le es permitido hacerlo por mandatarios que acten a su costa y
por su cuenta y riesgo, aun cuando el testador haya designado albacea
subsidiario.

72. Deberes y facultades del albacea. El albacea debe poner en seguridad

el caudal hereditario y practicar el inventario de los bienes con citacin de los
interesados (el testador no podr relevarlo de esta obligacin). Luego se enuncian en el
art. 2526 las atribuciones que conciernen al cumplimiento especfico de su funcin:

Debe pagar los legados con conocimiento de los herederos y reservar los bienes
de la herencia suficientes para proveer a las disposiciones del testador dndoles
oportunamente el destino adecuado.

Debe demandar a los herederos y legatarios por el cumplimiento de los cargos

que el testador les haya impuesto.

Debe rendir cuentas de su gestin a los herederos.

Adems, el albacea:

responde por los daos que el incumplimiento de sus deberes cause a herederos
y legatarios (art. 2527)

debe ser parte en todo juicio en que se cuestione la validez del testamento o el
alcance de sus disposiciones (art. 2528, parte final).

Los herederos pueden solicitar la destitucin del albacea por incapacidad

sobreviniente, negligencia, insolvencia o mala conducta en el desempeo de la funcin,
y en cualquier tiempo poner trmino a su cometido pagando las deudas y legados, o
depositando los fondos necesarios a tal fin, o acordando al respecto con todos los
interesados (art. 2528).
Tamben los herederos y legatarios pueden solicitar las garantas necesarias en
caso de justo temor por la seguridad de los bienes que estn en poder del albacea (art.
2528, parte final).

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 73. Remuneracin del albacea. El cargo no se presume gratuito, salvo que

el albacea sea un legatario (se entiende entonces, dice el art. 2530, que el desempeo
de la funcin constituye un cargo del legado, sin que corresponda otra remuneracin
excepto que deba entenderse, segn las circunstancias, que era otra la voluntad del
testador).
De modo que el principio generl es que el albacea debe percibir la remuneracin
fijada en el testamento o, en su defecto, la que el juez le asigne, conforme a la
importancia de los bienes legados y a la naturaleza y eficacia de los trabajos realizados.
Tambin tiene derecho a la restitucin de los gastos en que incurra para llenar
su cometido y a borar los honorarios o la remuneracin que le corresponden por
trabajos de utilidad para la sucesin que haya efectuado en ejercicio de una profesin.

74. Conclusin del albaceazgo. El albacea terminar su funcin con la

ejecucin completa del testamento, o al vencimiento del plazo fijado por el testador, o
en los casos en que se produzca su muerte, incapacidad sobreviniente, renuncia o
destitucin.
Cuando por cualquier causa cesa el albacea designado y subsiste la necesidad
de llenar el cargo vacante, lo debe designar el juez dice el art. 2531- con audiencia de
los herederos y legatarios.

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