Primer Congreso Mundial de Arbitraje

Ponencias y Ejes Temticos

La regulacin del arbitraje, la conciliacin y la mediacin en la legislacin panamea

Autor: Dr. Ulises Pitt G.
Director del Proyecto BID / Cmara de Comercio
Panam
INTRODUCCIN.
La presente Intervencin, tiene como antecedente un anlisis realizado y presentado en
Guatemala, referido fundamentalmente al Derecho de Autor; por lo que el presente trabajo
lo hemos dividido en dos apartados, uno referente al mbito de la aplicacin de la
Convencin de Panam, de 1975; el segundo relativo a la Ley General de Arbitraje de la
Conciliacin y la Mediacin, aprobada en el presente ao. Veamos, ahora como en el
mbito convencional, las reglas uniformes de los Tratados Arbitrales, embonan
congruentemente con el trfico mercantil internacional, y tambin con la nueva legislacin
interna de Panam en lo relativo a la materia arbitral; en lo referente a la forma del
acuerdo arbitral; a la naturaleza arbitral de la sentencia; a las personas contratantes, y a la
extranjera de la sentencia arbitral.
Nuestra vida como pas ha estado y est gobernada por normas Constitucionales,
Convencionales o de Tratados, Leyes, Decretos, Decretos - Leyes y Reglamentos.
Nos encontramos en un momento clave, en el cual las teoras, conceptos y formas de
pensamientos, bajo los cuales fuimos formados y educados, no constituyen soportes
slidos, para entender y explicar la gama extraordinaria de sucesos inditos que ocurren
diariamente, es por ello, que no acaban de nacer las ideas y formas de pensar que hacen el
presente; porque lo pasado no muere y lo nuevo est desarrollndose y levantndose,
dominado por la era de la informacin, la ciberntica, la tecnologa satelital de la Internet,
organizada sobre la base de sistemas computarizados, a travs de los medios de
comunicacin.
La sociedad que construimos, demanda que entremos en contacto con otros que necesitan
de lo que nosotros producimos o podemos producir. Producimos servicios, como el Canal
de Panam, pero han de ser tan eficientes o ms que los de ayer.
El rasgo ms general de la sociedad internacional en este fin de siglo, es la globalizacin o
alcance mundial del capitalismo. El proceso de globalizacin tiene dimensiones tecnocientficas, econmicas, polticas y culturales. Entre los rasgos de la globalizacin
econmica pueden mencionarse la existencia de un mercado mundial, el surgimiento de un
sistema financiero internacional y el crecimiento de los flujos monetarios internacionales,
del comercio mundial y la interdependencia tecnolgica entre las naciones y el papel
creciente y estratgico de las empresas internacionales, entre otros.
Globalizacin significa el predominio de una cultura occidental de la modernidad, el
triunfo de la Tercera Revolucin Tecnolgica, el surgimiento de una <> de las
comunicaciones que permiten una mayor interrelacin de informacin y comunicacin.
Para algunos autores, con la globalizacin se incrementan las relaciones comerciales, las
inversiones, el crecimiento econmico y la competitividad de las naciones. La
globalizacin ha facilitado el surgimiento de una mayor conciencia internacional sobre
temas como el ambiente, el desarrollo sostenible, la paz, la democracia, la necesidad de
una tica global, inclusive en el acceso a la justicia, que no solo emana del Estado, sino
tambin de los particulares, como el Arbitraje y la mediacin, sustentados en el principio
de la autonoma de la voluntad, como la forma ms soberana de resolver nuestros propios

conflictos en la era de la ciberntica.

Los organismos financieros internacionales han promovido y estimulado reformas
econmicas, que tienden a fortalecer el papel del sector privado como motor del
desarrollo, a modernizar el Estado para hacerlo ms pequeo y eficiente, y a crear
economas ms abiertas, de mercado, capaces de atraer inversiones, capitales y tecnologas
y a su vez exportar a mercados extranjeros. El arbitraje se inserta en sta dinmica. Al
terminar la Guerra fra, y consolidarse un sistema mundial globalizado, la revolucin del
mercado y de la apertura comercial se generaliz, extendindose a nuevas regiones y
pases como la Europa Central y del Este y la ex -Unin Sovitica.
Ante los procesos de globalizacin, se consolida una tendencia a formar megamercados o
zonas de integracin de libre comercio. Desde luego, este tipo de proyectos tiene
antecedentes en la Amrica Latina, como la Asociacin Latinoamericana de Libre
Comercio .(ALALC) (1960), el Mercado Comn Centroamericano (MCCA)(1960), el
Pacto Andino (1960) y la Asociacin Latinoamericana de Integracin (ALADI)(1981).
Tambin se ha propuesto crear una Zona Hemisfrica de Libre Comercio desde Alaska
hasta la Patagonia. Dentro del marco de est iniciativa se cre el Tratado de Libre
Comercio entre los Estados Unidos, Mxico y Canad, que entr en vigencia a partir del
1 de Enero del ao de 1994. Este mercado est constituido por aproximadamente 360
millones de habitantes, y es el mayor del mundo.
Por otra parte, en 1991, el Tratado de Asuncin di origen al Mercado Comn del sur,
MERCOSUR, integrado por Brasil, Argentina, Uruguay, Paraguay.
La globalizacin, por lo tanto, est siendo acompaada por la regionalizacin y
fragmentacin de la economa mundial o la creacin de zonas de integracin y libre
comercio. Frente a la globalizacin y formacin de zonas de integracin y libre comercio,
los pases se ven obligados a fortalecer su participacin en la economa internacional para
no quedar marginados. Pero, a su vez, existen una serie de requisitos para poder participar
en las zonas de integracin.
En otros trminos, los pases deben realizar reformas tendientes a la modernizacin
econmica y jurisdiccional, antes de ingresar a las zonas de integracin. Ello hace
imperativo crear y desarrollar nuevas leyes para la solucin expedita de las controversias,
y la ratificacin y la ejecucin de las Convenciones de Panam de 1975 y de Nueva York
de 1958, dentro del mbito de la aplicacin de los Tratados de integracin.
I. AMBITO DE APLICACIN DEL CONVENIO INTERNACIONAL SOBRE
ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL DE PANAM DE 1975.
La Convencin Interamericana sobre Arbitraje Comercial Internacional (Convenio de
Panam), suscrita por doce pases de Amrica Latina, bajo los auspicios de la
Organizacin de los Estados Unidos Americanos (O.E.A.), constituye, un evento que
denota un cambio radical en las polticas convencionales, mantenida en el Continente
desde la firma y ratificacin del Cdigo de Bustamante en el ao de 1928. Esto es,
adems, un acontecimiento de transcendental importancia en la Regin, que permite
ubicarnos de forma similar al nivel alcanzado por aquellos Estados que en Hispanoamrica
y en Europa, han logrado ofrecer a travs de la prctica arbitral, soluciones rpidas y
econmicas a los conflictos que se presenten en el trfico Mercantil (interno e
internacional); superando los escollos naturales a que estn sujetos los juicios ordinarios,
prolongados en el tiempo, con el consiguiente estancamiento de capitales y cuya
incidencia se deja sentir en el desarrollo comercial de los Estados.
La delimitacin del mbito de aplicacin a los Convenios Internacionales como el de New
York de 1958, o el de Panam de 1975, podemos estudiarlo tomando como referencia

cinco elementos bsicos: la naturaleza arbitral de la sentencia, la extranjera de la

sentencia, lmites ratione personae, lmites ratione meteriae, y la forma del acuerdo
arbitral.
1. La Naturaleza Arbitral de la Sentencia.
El Convenio de Panam, a diferencia del de New York, adems de aplicarse al rgimen de
reconocimiento y ejecucin de sentencias arbitrales en materia comercial.(Art. V ),
tambin organiza el arbitraje. As lo estatuye el Articulo 3, que al respecto expresa: "A
falta de acuerdo expreso entre las partes, el arbitraje se llevar a cabo conforme a las
reglas de procedimientos de la Comisin Interamericana de Arbitraje Comercial".
Sin duda, la operacin calificadora del rgano encargado de exequaturar la sentencia
arbitral, en nuestro caso, la sala IV de la Corte Suprema de Justicia, para considerarla
como tal, puede ocasionar inconvenientes si se mantienen criterios exclusivamente
internistas. No obstante, el Convenio de Panam no establece explcitamente, qu es lo
que se entiende por sentencia arbitral tal como lo precepta el Convenio de Nueva York en
el Art. I, II que al respecto seala: "La expresin sentencia arbitral no slo comprender
las sentencias dictadas por los rbitros nombrados para casos determinados, sino tambin
las sentencias dictadas por los rganos arbitrales permanentes a los que las partes se hayan
sometido".
Aunque, ciertamente la Convencin de Panam, no nos proporciona dicha definicin, la
misma, podemos inferirla del Art. II, del aludido Convenio, en los siguiente trminos:
Entendemos por sentencia arbitral el fallo dictado por un tercero o (terceros) nacionales o
extranjeros nombrados por las partes.
De otro lado, si confrontamos, adems el Art. I, 2 de la Convencin de New York que nos
aproxima a una definicin de lo que se entiende por sentencia arbitral con el Art. II de la
Convencin de Panam, se observa que sta ltima introduce una variante, muy
importante, cual es, la de permitir que los rbitros sean o no nacionales. As lo prev la
novsima Ley de Arbitraje de Panam en su Artculo 3, prrafo segundo.
Ello tiene importancia, en aquellos supuestos en que la legislacin interna an exige que
los rbitros sean nacionales, tal como lo indicara la vieja normativa ya derogada del
Cdigo Judicial de Panam. (Ver artculos 1432 y 1151 de C.J.). Sin embargo,
consideramos que cuando el arbitraje sea estrictamente domstico, podramos colegir que
s es de derecho, los rbitros deben tener la cualidad de letrados, es decir, profesionales de
derecho cuyo ejercicio est regulado por leyes especiales, las cuales, naturalmente, hay
que acatar. (Ver Artculo 3 de la Ley en su ltimo prrafo).
Sin embargo, cuando se trate de sentencias arbitrales de equidad, institucionales o "ad hoc", pueden ser rbitros todas aquellas personas con capacidad para disponer de sus
bienes por s mismos, sean o no nacionales.
Adems de lo expuesto, y sin nimos reiterativos, la funcin arbitral en la vertiente
internacional no slo se circunscribe a dirimir conflictos, ya que stos pueden verse
obligados a llenar vacos o lagunas contractuales, particularmente en aquellos contratos
que por su naturaleza se prolongan en el tiempo, tales como, v.gr. la contratacin de la
construccin de un nuevo Canal a nivel en Panam, etc. Problemas de esta ndole pueden
dar lugar a contradicciones con la legislacin interna del Estado receptor del exequtur, si
a los rbitros les est vedado suplir o llenar dicha laguna contractual.
La nueva legislacin arbitral de Panam abre un nuevo espacio en ese sentido en el
Artculo 17 que permite superar esos escollos, ya que para el reconocimiento y la
ejecucin de sentencias arbitrales extranjeras, adopta las mismas reglas consagradas en los

Convenios Neoyorkino y Panameo.

Decimos que escapamos en nuestro pas a esas dificultades antes apuntadas porque la
nueva legislacin domstica en materia arbitral se adecua al rgimen de los tratados que ya
hemos ratificado. Las normas referentes al arbitraje interno consagrados en el Decreto Ley
No.5, no ignora el arbitraje internacional.
2. La Extranjera de la Sentencia.
El Convenio de Panam de 1975, no contiene clusula de reserva, tal como lo estatuye el
Convenio de Nueva York en el Artculo I,3 que sobre el particular seala: "En el momento
de firmar o de ratificar la presente Convencin de adherirse a ella o de hacer la
notificacin de su extensin prevista en el Artculo X, todo Estado podr, a base de
reciprocidad, declarar que aplicar la presente Convencin al reconocimiento y a la
ejecucin de las sentencias arbitrales dictadas en el territorio de otro Estado contratante
nicamente. Podr tambin declarar que slo aplicar la presente Convencin a los litigios
surgidos de relaciones jurdicas, sean o no contractuales, consideradas comerciales por su
derecho interno".
El Convenio de Nueva York, abre un marco de posibilidades para los Estados ratificantes,
las cuales van desde reservarse el derecho a aplicar el Convenio para aquellas sentencias
que provengan de otro Estado, tambin parte de dicho Convenio, e inclusive pueden
limitar adems, su mbito de aplicacin por razn de la materia; o bien adoptar una
posicin abierta que permita amparar sentencias civiles, mercantiles que provengan de
cualquier Estado, con independencia a su vinculacin o no al Convenio. La Convencin de
Panam sigue esta ltima orientacin, con la excepcin de que la misma slo hace
referencia a materia mercantil.
Lo anterior tiene soporte jurdico en los Artculos 1, 5, y 9 del aludido Convenio de
Panam. El Artculo 1ro. establece que: "Es vlido el acuerdo de las partes en virtud del
cual se obligan a someter a decisin arbitral las diferencias que pudiesen surgir o que
hayan surgido entre ellas con relacin a un negocio de carcter mercantil...". Similar
orientacin mantiene nuestra Ley arbitral en el articulo 7 en su prrafo primero y segundo
de dicho artculo, con lo cual la materia de derecho de autor queda incluida.
Obsrvese, que el Artculo 1 del Convenio establece la validez del convenio arbitral en
forma amplia, alcanzando tanto las personas naturales como jurdicas, nacionales o
extranjeras que decidan someter a arbitraje cuestiones de ndole mercantil.
En congruencia con el Artculo 1, el Artculo 5, referente a las causas de inejecucin de las
sentencias arbitrales, apreciables tanto de oficio como a instancias de parte son de
aplicacin genrica, porque comprenden tanto las sentencias nacionales como extranjeras,
ya sea que provengan de Estados ratificantes o no del Convenio. Y, nos da mayor fuerza a
esta tesis el Artculo 9 que faculta la ratificacin del mismo, por cualquier Estado dentro o
fuera del Continente. Obviamente, este Tratado no tiene un carcter exclusivamente
regional geogrfico como el Europeo de 1961.
Por otra parte, el Convenio de Panam a diferencia del de Nueva York versa sobre
arbitraje comercial internacional exclusivamente, y de otro lado sigue textualmente las
mismas normas referentes a la inejecucin de las sentencias arbitrales consagradas en
ambos, en el Artculo 5.
Si el Convenio de Panam se propone regular el reconocimiento y ejecucin de sentencias
arbitrales consideradas como internacionales, como su ttulo pareciera indicar, nos
encontramos frente a la desnacionalizacin de los laudos o de las sentencias arbitrales;
cuya calificacin ofrece cierta complejidad, si no contamos con una Ley domstica que
nos permita determinar su internacionalidad, tomando en cuenta los siguientes elementos:

el objeto del litigio, la nacionalidad de los rbitros y las normas de procedimiento de la

CIAC, estatuidas supletoriamente en el Artculo 3 del Convenio.
Las tendencias y perspectivas del arbitraje han ido quebrando con las concepciones
estrictamente geogrficas para la determinacin de la extranjera de los laudos o sentencias
arbitrales, tal como lo ha superado el Decreto- Ley General sobre Arbitraje, Conciliacin y
Mediacin, que Panam ha puesto en vigencia desde julio del presente ao. (Ver: Artculo
6 del Decreto- Ley).
Hoy, sin embargo, hay quienes trasladan mecnicamente las normas determinantes de las
nacionalidad de las sentencias que emanan de los rganos estatales de la administracin de
justicia a los laudos o sentencias arbitrales; quizs por desconocimiento de que la
nacionalidad de stos no est determinada exclusivamente por el lugar que le sirve de
soporte fsico para dictarlos. En este sentido, la nueva Ley de Panam en el Art. 40 de
igual forma que el Convenio de Nueva York en su Artculo primero numeral 1, precisa que
el Convenio se aplica al reconocimiento y ejecucin no slo de la sentencias que
provengan de otro Estado distinto de aqul que se pide el exequtur sino tambin a las
sentencias consideradas a nacionales.
Conviene reiterar que las normas y procedimientos aplicadas a los arbitrajes pueden
determinar su nacionalidad, e inclusive las de las sentencias judiciales. As aconteca en
nuestro pas cuando en la Franja Canalera sometida a la jurisdiccin de los Estados
Unidos, existan tribunales de ese pas que aplicaban sus leyes. Las sentencias que
emanaron de dichos tribunales, fueron consideradas extranjeras por nuestra Corte Suprema
de Justicia al otorgrseles los respectivos exequtur. Evidentemente, la nacionalidad de las
mismas estaba determinada por las normas de procedimientos aplicadas y no por el lugar
en que se dictaban. En los arbitrajes ello no ocurre por excepcin sino que est
patrocinado por el rgimen convencional y las leyes internas, tal como sucede en nuestro
pas (vanse los artculos 40 y ss. de la nueva ley de arbitraje). Por va de ejemplo,
podemos sustentar que una sentencia arbitral dictada fuera de Panam, aplicando normas
de procedimientos estatudas en nuestra legislacin, est ms vinculada a nuestro pas que
aqul donde se dicta, en consecuencia el trmite de exequtur debiera obviarse y proceder
a su ejecucin directa.
Tambin, convenimos con aquellos, que, como en Espaa, opinan que el criterio
geogrfico de localizacin del laudo o sentencia arbitral, sigue siendo de indiscutible
importancia, aunque se abran paso otras alternativas como las arribas expuestas,
impulsadas por las instituciones arbitrales permanentes como la Cmara de Comercio
Internacional, El centro de conciliacin y arbitraje de Panam, la Comisin Interamericana
de Arbitraje Comercial, etc. Al respecto vase el artculo 16 de dicha Convencin.
3. Lmites Ratione Personae.
El Convenio de Panam de forma similar al de Nueva York no fija lmites en su mbito de
aplicacin por razn de la nacionalidad, domicilio o residencia habitual, ya se trate de
personas naturales o jurdicas de conformidad con lo que estatuye al artculo 1 en su parte
primera; pues, determina, que es vlido el acuerdo de las partes (personas naturales o
jurdicas) en virtud del cual se obligan a someter a decisin arbitral las diferencias que
pudiesen surgir o que hayan surgido entre ellas con relacin a un negocio de carcter
mercantil.
Obviamente, ello hace que dicho Convenio no est limitado, nicamente, en su mbito de
aplicacin, a las sentencias dictadas con motivo de diferencias surgidas entre personas
sometidas a la jurisdiccin de una de las altas partes contratantes, tal como lo preceptuaba
el Art. 1 prrafo primero del Convenio de Ginebra de 1927.
Como se observa, el Convenio de Panam no restringe su mbito de aplicacin a las

sentencias, proferidas entre personas sometidas a la jurisdiccin del Tratado, de tal suerte
que todo aquel pas que ratifique dicho Tratado, queda obligado a conceder el exequtur a
cualquier sentencia arbitral, siempre que cumpla con los requisitos estatuidos en el Art. 5,
apreciables tanto de oficio como a instancias de parte. La nueva ley arbitral de Panam en
su artculo 38 es congruente con sta orientacin.
Para quienes defienden la tesis de la necesaria reciprocidad convencional, no cabe duda
que constituye una ventaja para aquel que pacta un arbitraje y su pas no sea ratificante del
Convenio, si la sentencia que se pretendiese exequaturar all, le fuere adversa. Pero,
recurdese, que la sentencia arbitral puede ser utilizada como excepcin de cosa juzgada,
en cuyo caso el aparente "beneficiado" para su reconocimiento le est impedido hacer
palanca con ella, en su defensa, si contra l se instaurase una nueva demanda, en su propio
pas, sobre la misma materia ya decidida. La ventaja ms que real, puede resultar slo
aparente.
4. Lmites Ratione Materiae.
El Convenio de Panam fija sus lmites ratione materiae, dado que as lo estatuye en su
ttulo y en el Art. 1 cuando expresa, que se aplica exclusivamente, a las decisiones
relativas a diferencias emanadas de asuntos comerciales. La Calificacin de la
comerciabilidad del objeto, obviamente corresponde al Estado receptor conforme al Art. 5
del mismo Convenio.
Sobre este aspecto, referente a la materia susceptible de arbitraje, la Convencin
panamea difiere de la Convencin Neoyorkina, ya que como hemos visto, la misma
puede aplicarse tanto a materia civil como mercantil. Ello resulta as, si el Estado
ratificante no hace uso del derecho de reserva que prev la propia Convencin en el Art.
1,3 cuando nos dice: "En el momento de firmar o de ratificar la presente Convencin o de
adherirse a ella o de hacer la notificacin de su extensin prevista en el Art. X, todo
Estado podr a base de reciprocidad, declarar que aplicar la presente Convencin al
reconocimiento y a la ejecucin de las sentencias arbitrales dictadas en el territorio de otro
Estado, contratante nicamente.
Podr tambin declarar que slo aplicar la Convencin a los litigios surgidos de
relaciones jurdicas, sean o no contractuales, considerados comerciales por su derecho
interno".
Por otra parte, tngase presente que para pactar un acuerdo arbitral el Art. 1, del Convenio
de Panam no presupone la existencia de un Contrato. Similarmente aparece as estatuido
en su homlogo en el Art. II, 1. Estas analogas cobran mayor importancia para aquellos
Estados que como Panam, tuvo el cuidado de ratificar el Convenio de Nueva York sin
hacer uso del derecho de reserva; lo cual ampla el horizonte arbitral, hacindolo extensivo
a las cuestiones civiles provenientes o no de Estados ratificantes, de dicho Convenio.
Ahora bien, cules seran la consecuencias si Panam hubiese hecho uso al derecho de
reserva estatuido en el Convenio de Nueva York en el Art. I,3? La respuesta es sencilla,
slo se aplicara a materia mercantil, sin poder impedir que dicha sentencia pudiera
exequaturarse aunque provenga de otro Estado no ratificante, toda vez que en el Convenio
de Panam es un convenio abierto, sin clusula de reserva y a su amparo, naturalmente
pueden reconocerse y ejecutarse sentencias arbitrales extranjeras de naturaleza mercantil,
sin que tenga importancia el pas de procedencia de las mismas.
Lo expresado en el prrafo anterior podemos sintetizarlo as: Aquellos Estados que
ratifican el Convenio de Panam y de Nueva York haciendo uso de la reserva que este
prev, por razn de reciprocidad y materia, para efectos prcticos, solamente alcanzan las
de ndole civil.

5. Limites Relativos a la Forma de Acuerdo Arbitral.

Con el examen de los puntos anteriores que se refieren a los elementos que delimitan el
espacio o mbito de aplicacin del Convenio de Panam referente a la naturaleza arbitral
de la sentencia, extranjera de las mismas, personas y materia, nos abocamos al examen de
la forma del acuerdo arbitral, como el ltimo de dichos elementos.
El Convenio precisa en el Artculo 1 que el acuerdo constar en el escrito firmado por las
partes o en el canje de cartas, telegrama o comunicaciones por tlex. En este sentido se ha
adoptado una norma material uniforme, que exige que el acuerdo arbitral adems de
constar por escrito debe ser firmado por las partes, o bien mediante el canje de cartas,
telegramas o comunicaciones por tlex. Similar orientacin la encontramos en al Ley
arbitral de Panam en el Art. 9 que al respecto precepta: "El convenio arbitral deber
constar por escrito. Se entender que adopta la forma escrita cuando conste en un
documento firmado por ambas partes, o en documento intercambiado entre las partes por
medio de tlex, fax, correo electrnico o cualquier forma de comunicacin que acredite la
voluntad inequvoca de las partes de someterse al arbitraje."
Los Estados ratificantes, se obligan de acuerdo con el texto legal en estudio, a reconocer
aquellos acuerdos arbitrales mediante los cuales las partes (personas naturales o jurdicas)
se obligan a dirimir sus controversias comerciales presentes o futuras por rbitros. La
Convencin de Nueva York, que sirvi de base a la de Panam, mantiene una orientacin
similar en el Articulo II,1.
Ambas Convenciones adoptan una forma ms liberal relativa al acuerdo arbitral que la
legislacin interna de algunos de nuestros pases en Latinoamrica, que exigen que ste
conste adems por escrito, y en documentos pblicos. Ello implica que ante una supuesta
divergencia entre el convenio y la legislacin domstica, no le queda otra va al juzgador
que aplicar lo dispuesto en el Convenio, siempre y cuando no se refiera a sentencias
arbitrales domsticas. Esto se supera, a travs de la nueva Ley de Arbitraje.
Por otra parte, la precisin y tcnica empleada en la redaccin del Artculo 1, en cuanto a
la forma del acuerdo arbitral, como elemento que nos ayuda a delimitar el mbito de
aplicacin del Convenio, hace pensar que no da lugar a dudas. Sin embargo, el trfico
mercantil como realidad fctica nos lleva a lmites fronterizos donde pueden aflorar
algunas interrogantes. Puede cuestionarse por ejemplo, si los Estados contratantes deben
reconocerle validez a un acuerdo arbitral no firmado por las partes, cuando las mismas en
un contrato de compra-venta, han estipulado la sujecin de este a las condiciones
generales preparadas por una organizacin profesional, adscritas al contrato, sin estar
firmadas por ellas, y en la misma figura una clusula Arbitral. Con fines ilustrativos,
veamos otro supuesto que constituyen prcticas cotidianas de los comerciantes. Se suele
comprar y vender utilizando comunicaciones va fax o Internet y en los mismos se hacen
referencias a los trminos y condiciones anteriores convenidas y en los cuales pueden
figurar o no clusulas arbitrales. Nos atrevemos afirmar que de mediar una clusula
arbitral, esta debe considerarse vlida, conforme a la nueva Ley Arbitral de Panam.
En nuestro pas, no existen precedentes jurisprudenciales que al respeto ofrezcan solucin,
pero por la naturaleza propia de nuestras relaciones comerciales, la nueva Ley Arbitral y la
natural predisposicin psicolgica del juzgador, estimamos se inclinara por una posicin
abierta, es decir, flexible al examinar los documentos que referentes al acuerdo arbitral hay
que acompaar con la solicitud del exequtur. Exigencia que literalmente no lo estatuye el
Convenio de Panam, tal como figura en el Convenio de Nueva York en el Art. IV.
Conviene precisar, tambin, que ambos Convenios no admiten una interpretacin
extensiva a formas verbales en la concertacin de acuerdos arbitrales, aunque dentro de la
forma escrita acepta varias modalidades sin la exigencia de la necesaria autografa de los
contratantes para todos los supuestos. La Ley Arbitral Panamea sigue esta orientacin en

el Artculo 9.
Finalmente, para concluir con este apartado, debo indicar que el Convenio de Panam ha
sido poco estudiado y ello se justifica porque le sirvi de modelo el Convenio de Nueva
York, el cual es ampliamente difundido; pero si no nos conformamos con un simple
paralelo se trasparentan diferencias que no deben soslayarse, como en el presente trabajo
queda acotado, a excepcin, de la solucin a la colisin de tratados que tampoco prev el
convenio de Panam y la cual puede aflorar si el Estado ratificante concerta Convenios bi
o multilaterales, verbigracia, para la ejecucin directa de las sentencias arbitrales. Esto
constituye otro punto de vista a considerar en el anlisis del mbito de aplicacin de los
Convenios, cuya solucin a mi juicio es la de aplicar el Convenio que ms favorezca el
cumplimiento de lo convenido por las partes.
II. LA LEY GENERAL DE ARBITRAJE, DE LA CONCILIACIN Y DE LA
MEDIACIN.
Ante la imperiosa necesidad de actualizar nuestra legislacin interna en materia arbitraje y
adecuarla a los Convenios que sobre la materia hemos ratificado (la Convencin de
Panam, de 1975 y la Convencin de Nueva York de 1958), mediante el Decreto Ley No.
5 del 8 de julio se aprob una Ley general de Arbitraje, de Conciliacin y Mediacin.
A. El Arbitraje.
Hemos de aceptar que el arbitraje, aunque reconocido desde siempre en nuestra legislacin
interna, ha sido escasamente aplicado, dado que hemos entendido que la administracin de
justicia, es cuestin de Jueces y Magistrados. Jueces y Magistrados que han de ser
imparciales, impolutos, con cualificada sapiencia y que aplican justicia en nombre de la
patria.
Hemos aprendido que la justicia es ciega, es dura, pero es la Ley y hay que cumplirla. Sin
embargo, el Sistema en las postrimeras de este Siglo, est colapsndose, no hay tal acceso
a la justicia, por lo tanto no hay democracia o bien es precaria.
Los jueces no son tan imparciales si los comparamos con el Mediador la justicia debiera
mirar y no mira, los jueces no son tan impolutos, la morosidad es cada vez mayor, el
imperium pierde soberana, mientras que la especialidad es cada vez menor, en un mundo
globalizado, que demanda el reconocimiento gil de las sentencias, ms all de las
fronteras de los Estados, pese a que los Estados tambin han perdido soberana, y las
fronteras se han borrado porque el sistema sigue anclado a una realidad del pasado, que
concibe la justicia solo en poder del Juez y no de terceros neutrales, tal como se desarrolla
en la conciliacin y en la Mediacin consagrada en nuestra Legislacin.
El Arbitraje, la conciliacin y la mediacin, como mtodos alternos de solucin de
conflictos emergen as como la respuesta necesaria. La Ley viene a suplir esa deficiencia
porque el arbitraje regulado en el Cdigo Judicial era de origen feudal, desconoca, el
arbitraje institucionalizado e inclusive estableca la casacin en la forma para los arbitrajes
de equidad.
La nueva ley arbitral en su artculo primero establece que el arbitraje es "una institucin de
solucin de conflictos, mediante el cual cualquier persona con capacidad jurdica para
obligarse somete las controversias surgidas o que puedan surgir con otra persona, al juicio
de uno o ms rbitros, que deciden definitivamente mediante el laudo, el cual tiene
eficacia de cosa juzgada, de conformidad con lo establecido en la presente Ley"; y en el
Artculo 2 agrega que materias no pueden ser sometidas a Arbitraje.
Las controversias no arbitrables son: Las que surjan de materias que no sean de la libre
disposicin de las partes. Se entiende por tales, entre otras, todas aquellas afectas al

desempeo de potestades pblicas o las que derivan de funciones de proteccin o tutela de

personas o que estn reguladas por normas imperativas de Derecho.
Cuestiones sobre las que haya recado resolucin judicial que hagan trnsito a cosa
juzgada.
El Artculo 3, establece que el arbitraje ser de derecho o en equidad, y el Artculo 4,
agrega que el arbitraje puede ser adems, institucionalizado o ad-hoc.
La materia no arbitrable est acotada conforme al Artculo 2, por lo que las materias
verbigracia, referente a la Propiedad intelectual son susceptibles de arbitraje. El Arbitraje
institucionalizado o ad hoc se aparta de la orientacin que mantena el Cdigo Judicial
sobre esta materia, aunque es coincidente en lo relativo al arbitraje de equidad y el de
derecho, salvo que en el segundo los rbitros pueden ser extranjeros si las partes as los
indican expresamente ( Art. 3 ltimo prrafo). En lo dems se adecua al desarrollo
institucionalizado en la corriente internacional.
1. El arbitraje "ad hoc".
El arbitraje "ad hoc" es el arbitraje que cae, en nuestro medio bajo otra u otras
denominaciones, que tradicionalmente hemos conocido (juicio ante rbitros y
arbitradores). El mismo vena sugerido en el Cdigo Judicial, siguiendo la orientacin de
la legislacin espaola del Siglo pasado, que sentaba las bases del casuismo arbitral,
estructurado bajo el desarrollo de las concepciones de las relaciones privadas de su poca.
Estos arbitrajes, que fueron diseados tambin, en el Cdigo Judicial para que las propias
partes lo desarrollaran contenan obstculos que podran frustrar los arbitrajes, ya que nada
deca, por ejemplo, en lo referente a los poderes de los rbitros (Artculo 17 ), a la sede del
Tribunal o la posibilidad de vigilar de cerca la labor de los rbitros. La ley Arbitral super
con suficiencia esta limitacin en el Art. 20. Obsrvese, que se autoriza para que los
rbitros examinen su propia competencia, a que las partes designen en el convenio arbitral
el lugar del arbitraje; y en caso de que no lo hicieran ste ser establecido de conformidad
con el reglamento de la institucin administradora, si es institucionalizado o por decisin
del Tribunal arbitral si es Ad-hoc.
2. El Arbitraje Institucionalizado.
El arbitraje institucionalizado, en contraposicin al arbitraje "ad hoc", es un arbitraje en
donde todo o casi todo est previsto. Estos arbitrajes son los que se desarrollan en los
centros arbitrales, como el Centro de Conciliacin y Arbitraje de Panam. En primer lugar:
se le facilita a las partes, el modelo de la clusula arbitral o del compromiso; se dispone,
adems, de un reglamento cuya fuente principal sigue los lineamientos que ofrecen los
organismos especializados y experimentados en la materia como UNICITRAL, la Cmara
de Comercio de Pars y la Comisin Interamericana de Arbitraje Comercial.
La Nueva Ley de Arbitraje a diferencia del Cdigo Judicial autoriza la creacin de Centros
Arbitrales, los cuales son Centros de acceso a la justicia paccionada, es decir, pactada. El
Artculo 4 de manera difana establece los requisitos para autorizar dichos Centros. En tal
sentido el mismo precepta:
"Son instituciones de Arbitraje autorizadas, aquellas que renan las siguientes cualidades:
Solvencia moral y tcnica acreditadas. Capacidad para la organizacin y efectiva
administracin de arbitrajes. Atribucin especfica para la administracin de arbitrajes en
sus estatutos o reglamentos".
La autorizacin para conceder la personera jurdica a stas instituciones la tiene el

Ministerio de Gobierno y Justicia."

De otro lado, la novsima Ley Arbitral, no ignora el Arbitraje Internacional, tal como hoy
lo demanda la globalizacin, enmarcada en la mundializacin del Comercio. El Artculo 5
de dicho texto precepta que el Arbitraje es Internacional en las circunstancias siguientes:
- Si las partes en un convenio arbitral tienen, al momento de celebracin de ese convenio,
sus establecimientos u oficinas en Estados diferentes.
- Si el lugar del arbitraje que se ha determinado en el convenio arbitral o con arreglo a
ste, est situado fuera del pas en que las partes tienen sus establecimientos.
- Si el lugar de cumplimiento de las obligaciones derivadas de la relacin jurdica que
vincula a las partes, est situado fuera del pas en que las partes tienen sus
establecimientos.
- Si el lugar con respecto al cual la controversia guarda una relacin ms estrecha, est
situado fuera del pas en que las partes tienen sus establecimientos.
- Si la materia objeto del arbitraje es de naturaleza civil o mercantil internacional y/o est
relacionada con ms de un Estado y/o consiste en prestaciones de servicios, enajenacin o
disposicin de bienes o transferencia de capitales que produzcan efectos transfronterizos o
extraterritoriales.
En cuanto a la forma del Acuerdo Arbitral el Artculo 8 es congruente, tanto con la
Convencin de Panam, como con la Convencin de Nueva York de 1958, y el Artculo 9
indica que el Convenio Arbitral ha de constar por escrito, tlex, fax, Correo electrnico.
Asimismo, establece en el Artculo 10, la forma de designacin de los rbitros y las reglas
de procedimientos.
Tambin pueden las partes confiar la designacin de dichos rbitros, a terceros, que
pueden ser personas naturales o jurdicas.
La Ley Arbitral precisa, sin lugar a dudas cuales son los efectos, tanto sustantivos como
procesales del convenio arbitral, as como los impedimentos o prohibiciones para poder
actuar como rbitro. En relacin a los efectos del Convenio arbitral el Artculo 11 del
Decreto- Ley precisa que: "Los efectos del convenio arbitral son sustantivos y procesales:
a. El efecto sustantivo obliga a las partes a cumplir lo pactado y a formalizar la
constitucin del tribunal arbitral, colaborando con sus mejores esfuerzos para el desarrollo
y finalizacin del procedimiento arbitral.
b. El efecto procesal consiste en la declinacin de la competencia, por parte del tribunal de
la jurisdiccin ordinaria, a favor del tribunal de la jurisdiccin pactada y la inmediata
remisin del expedientes al tribunal arbitral. (subrayado es nuestro).
"Los jueces y tribunales que conocieren de cualquier pretensin relacionada con un
arbitraje pactado, se inhibirn del conocimiento de la causa, rechazando de plano la
demanda, reenviando de inmediato a las partes al arbitraje, en la forma que ha sido
convenido por ellas y de conformidad a lo previsto en el presente Decreto Ley."
En todo caso, si se plantease procedimiento ante un tribunal por esa causa, las actuaciones
arbitrales proseguirn hasta su terminacin sin perjuicio de la competencia del tribunal
arbitral para juzgar acerca de su propia competencia en la forma establecida en este
Decreto Ley y de los recursos de anulacin en contra del laudo, taxativamente enumerados

en los artculos 34 al 37 del Decreto- Ley No. 5.

No hay margen a tcticas dilatorias procesales, no hay segundas instancias, no hay
casacin ni en la forma, ni en el fondo. Corresponde a la Sala IV de Negocios Generales,
de la Corte Suprema de Justicia, conocer sobre este Recurso de Anulacin del Laudo.
Tambin deben inhibirse los organismos o entes reguladores estatales, municipales o
provinciales, en su caso, que deban intervenir dirimiendo controversias entre las partes, si
existiera un convenio arbitral previo a esas mismas cuestiones.
Se entiende la separacin del contrato principal y del convenio arbitral a l incorporado,
de forma que, en su caso, la nulidad de aquel, no comportar necesariamente la de este
ltimo. No se entender como renuncia al arbitraje pactado, la solicitud ante los tribunales
competentes, por cualquiera de las partes, de medidas cautelares que aseguren los
resultados del proceso y que el tribunal acceda a esta peticin. El tribunal ordinario que
adopte la medida deber comunicar su resolucin a los rbitros o a la institucin de
arbitraje establecida, o a la autoridad de designacin que corresponda, en un trmino no
mayor de diez das, contado a partir de la prctica de la diligencia.
Adems, el Decreto- Ley, tambin regula lo referente al reconocimiento y ejecucin del
Laudo. Sobre ste particular el Artculo 36, establece los supuestos de inejecucin de los
laudos extranjeros, precisando las causas apreciables, tanto de oficio como a instancia de
parte, con lo cual se alcanza plena congruencia con el Artculo V de la Convencin de
Panam y la de Nueva York.
En sntesis podemos afirmar, que habiendo precisado los ejes que guardan relacin con la
globalizacin, y su directa relacin con el Convenio de Panam de 1975, sobre Arbitraje
Comercial, establecimos la directa relacin y aplicacin de las reglas uniformes en materia
de arbitraje con el mundo globalizado. No descuidamos el contenido de la Ley General de
Arbitraje y su relativo acoplamiento a la normativa convencional, que reglamenta sta
materia en la vertiente internacional de los negocios, en los mbitos de los megamercados,
en los que la institucin arbitral es la alternativa como una forma de acceso a la justicia en
forma efectiva y mundializada.
B. DE LA CONCILIACIN Y LA MEDIACIN. Titulo II, (Artculos 44 al 63)
Las materias arbitrables consideramos que son tambin conciliables y mediables, por lo
que solo a manera de informacin queremos esbozar en lneas generales el alcance y
contenido de las normas contenidas en el Decreto- Ley, que versan sobre la Conciliacin y
la Mediacin, a las cuales se puede acudir tambin como alternativa para la solucin de
controversias, incluidas las de derecho de Autor.
En el texto original, del Anteproyecto de Ley, los conceptos de Conciliacin y Mediacin
fueron utilizados como sinnimos, sin embargo en la discusin de la Ley en su primer
debate, se introdujeron los cambios que precisan y regulan por separados ambos institutos.
Las diferencias entre la conciliacin y la Mediacin son muy limitadas, ambas descansan
en los mismos principios, la materia conciliable o mediable, cualidad y requisitos exigidos
como idoneidad para actuar como Mediadores, efectos y oportunidad.
1. Principios Generales.
En desarrollo del principio de la autonoma de la voluntad, las partes en conflicto podrn
acudir al mtodo de la Conciliacin Extrajudicial, para la solucin de sus controversias.
( Ver Art. 44 del Decreto Ley).
La conciliacin se rige por los principios de acceso, eficiencia, eficacia, privacidad,

equidad y celeridad en la justicia. (Ver Art. 44 del Decreto Ley).

2. Concepto.
La Conciliacin es un mtodo de solucin pacfica de conflictos a travs del cual las partes
gestionan la solucin de sus propios conflictos con la intervencin de un tercero imparcial
y cualificado llamado conciliador. (Ver. Art. 45 del Decreto Ley).
3. Criterios para Conciliar (Materia Conciliable).
Podrn someterse al trmite de la conciliacin las materias susceptibles de transaccin,
desistimiento y negociacin. (Ver. Art. 46 del Decreto Ley).
4. Clases de Conciliacin.
La Conciliacin ser Institucional cuando se desarrolle a travs de Centros de Arbitraje,
Conciliacin privados, legalmente autorizados. Tambin podr conciliarse a travs de
instituciones Estatales en cuyo caso la prctica del trmite ser gratuita. En cualquier otro
supuesto la Conciliacin ser independiente. (Ver Art. 47 del Decreto Ley).
5. Cualidades o Requisitos.
La calidad e idoneidad del Conciliador Institucional o Independiente, ser cualificada por
la institucin legalmente reconocida como Centro de Arbitraje, y/o Conciliacin. sta
determinar los procedimientos para dicha cualificacin tales como la capacitacin
requerida, formacin permanente y otros; as tambin como los costos administrativos y
los honorarios correspondientes. (Ver Art. 45,47 y 48 del Decreto Ley).
6. Efectos.
El acuerdo de Conciliacin al cual lleguen las partes presta mrito ejecutivo y ser
inmutable, a partir de la suscripcin y firma del documento por los interesados y del
Conciliador cualificado. Obsrvese que el acuerdo a que lleguen las partes en una
conciliacin tiene igual valor jurdico que una sentencia preferida por un Juez (Ver Art. 49
del Decreto Ley ).
7. Oportunidad.
Les partes en conflicto podrn solicitar la intervencin de un conciliador en la solucin de
sus controversias, antes durante el proceso, mientras no se haya proferido sentencia de
primera instancia. stas podrn ser asistidas por abogados, salvo cuando el asunto sea de
menor cuanta. ( Ver Art. 50 del Decreto Ley).
8. Contratos Administrativos.
En los contratos Administrativos en los cuales pueden suscribirse Convenios Arbitrales,
podr convenirse la Conciliacin, y de llegar a un acuerdo, el mismo tiene el mismo valor
jurdico que una sentencia. Ello le da seguridad jurdica a las partes, que han de respetar lo
pactado. La institucin por decir lo menos es novedosa. (Ver Art. 50 del Decreto Ley ).
9.Procesos Administrativos.
Cuando haya Proceso Administrativo en curso, las partes de comn acuerdo podrn
solicitar al Juez la suspencin del proceso con el objeto de acudir al mecanismo de la
Conciliacin. En caso de acuerdo y si ste no vulnera normas de Derecho Pblico, el Juez

lo homologar; caso contrario, el proceso continuar. (Ver Art. 50 del Decreto Ley ).
10. Otros procesos.
En los dems procesos en los que se haya solicitado la suspensin, las partes que acudan a
la Conciliacin debern informar al Juez sobre su resultado dentro de los 45 das
siguientes. Si dicho resultado es un Acuerdo de Conciliacin, el Juez dar por terminado el
proceso, en caso contrario lo continuar. ( Ver Art. 50 del Decreto Ley).
De otro lado hemos de convenir, que en las dos ltimas dcadas del presente siglo, el
arbitraje comercial ha aumentado en progresin geomtrica, gracias a la globalizacin y
los megamercados, MCCA, el Pacto Andino, Tratado de Libre Comercio entre Estados
Unidos, Canad y Mxico, el MERCOSUR, etc.
Hemos precisado, tambin, que: "La sociedad que construimos, demanda que entremos en
contacto con otros que necesitan lo que nosotros producimos o podemos producir"; y al
producir generamos una dinmica de intercambios, en la que estn en juego derechos
patrimoniales de distinta naturaleza que dan origen a controversias en las que el arbitraje y
la mediacin han ido ampliando su radio de accin, al considerar materias arbitrables y
mediables, entre ellas el Derecho de Autor, la biotecnologa, los derechos que pudieran
derivarse de la ingeniera gentica (al servicio de la humanidad), las innovaciones
biotecnolgicas, la diversidad biolgica, software, bases de datos y creaciones asistidas
por ordenador.
El techo legal de la proteccin jurdica de los nuevos bioprocesos y la produccin de
organismos vivos han ido alcanzando progresivamente su amparo a la luz de los derechos
de propiedad intelectual, dado que ste es un derecho vivo, emergente y dinmico,
alcanzando los nuevos mercados, en donde han de obtenerse los productos para la
satisfaccin de las necesidades humanas, como resultados de la creacin y de la invencin.
Obviamente, hay quienes se oponen a los adelantos cientficos, amparndose en lo que
consideran una tica que no debe prestarse para la manipulacin de organismos vivos.
La Convencin de la Biodiversidad, lograda en Ro de Janeiro, Brasil, en el ao de 1992,
dej al arbitrio de los Estados la fijacin de los lmites de proteccin de sus propios
recursos en materia de poltica ambiental, al mismo tiempo que reconoci el valor de los
recursos genticos para el futuro de la humanidad, as como la comercializacin de los
resultados de la investigacin y por ende su arbitrabilidad.
Los avances tecnolgicos alcanzados hoy da, superan con creces los ocurridos con la
Revolucin Industrial del Siglo pasado. Todos estamos inmersos en los cambios, que si
bien facilitan el acceso al conocimiento y a la cultura, al mismo tiempo dificultan el
control del autor sobre sus obras, inmersas en la nueva sociedad revolucionada por la
informtica.
La nueva legislacin arbitral de conciliacin y mediacin de Panam, se adecua a la
dinmica de los cambios, no solo en materia de propiedad intelectual e industrial, sino de
manera integral, incluyendo la materia civil y la mercantil dominada por las nuevas
vertientes del derecho, que son obviamente, el Derecho de la Propiedad Intelectual e
Industrial.
La propiedad intelectual podemos estudiarla no solo desde la arbitrabilidad o no de su
materia; sin embargo, consideramos que ello presupone, metodolgicamente, por ejemplo,
abordar previamente con rigor cientfico, lo relativo a la informtica, lo referente a las
obras de multimedia, lo relativo a las acciones civiles para la proteccin de la propiedad
intelectual, la tutela cautelar en materia de propiedad intelectual, nuevas tecnologas y
Derecho Penal y las normas de competencia internacional en materia de propiedad

intelectual; pero ello desborda el marco de exposicin propuesto, dado que la hemos
limitado a el anlisis de la nueva legislacin arbitral de Panam, adecuada a los convenios
neoyorkino y panameo con miras a darle la seguridad jurdica que demanda la
contratacin privada, tanto interna como internacional.
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agosto de 1994 Sobre Derecho de Autor y Derechos Conexos. G.O. 22907 del 8 de
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Proteccin de las Obras Literarias y Artsticas- Derecho de Autor-.
Convenio Internacional Suscrito por la Repblica de Panam en materia de Derecho de
Autor. Ley No.41 del 13 de julio de 1995, por la cual se aprueba el Convenio de Pars para
la Proteccin de la Propiedad Industrial. Ley No.3 del 3 de enero de 1996, por la cual se
aprueba el Convenio de Berna para la proteccin de las obras literarias y artsticas.
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Arbitraje, de la Conciliacin y del a Mediacin. G.O. 23. 837 del 10 de julio de 1999.