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EL DELITO DE CONCIERTO PARA DELINQUIR

JAIRO ANTONIO LPEZ SALEME

UNIVERSIDAD CATLICA DE COLOMBIA


FACULTAD DE DERECHO
BOGOT D.C.
2013
3

EL DELITO DE CONCIERTO PARA DELINQUIR

JAIRO ANTONIO LPEZ SALEME

TRABAJO DE GRADO PARA OPTAR EL TTULO DE ABOGADO

DIRECTOR DE LA INVESTIGACIN

Dr. MARTN E. BOTERO DUQUE


Abogado
Profesor de Derecho Penal

UNIVERSIDAD CATLICA DE COLOMBIA


FACULTAD DE DERECHO
BOGOT D.C.
2013

Nota de aceptacin

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Presidente del Jurado

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Jurado

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Jurado

Bogot D.C., septiembre de 2013

TABLA DE CONTENIDO
Pg.

RESUMEN

INTRODUCCIN

1. CONCEPTO DE CONCIERTO PARA DELINQUIR


2. EVOLUCIN DEL MARCO LEGISLATIVO
2.2.
EL CDIGO PENAL DE 1873
2.3.
EL CDIGO PENAL DE 1890
2.4.
EL PROYECTO CONCHA
2.5.
EL CDIGO PENAL DE 1936- LEY 95 DE 1936
2.6.
DECRETO EXTRAORDINARIO N 100 DE 23 DE ENERO DE
1980
2.7.
DECRETO LEY 1371 DE 1995
2.8.
LEY 365 DE 1997
2.9.
LEY 589 DE 2000
2.10. LEY 599 DE 2000
2.11. LEY 733 DE 29 DE ENERO DE 2002
2.12. LEY 890 DE 7 DE JULIO DE 2004
2.13. LEY 1121 DEL AO 2006
3. MARCO HISTRICO INTERNACIONAL
4. DERECHO COMPARADO
5. ESTRUCTURA DOGMATICA DEL DELITO DE CONCIERTO PARA
DELINQUIR
5.1. EL BIEN JURIDICO TUTELADO
5.2. SUJETO ACTIVO Y EL EMENTO SUBJETIVO
5.3. LA CONDUCTA
6. CARACTERISTICAS DEL DELITO DE CONCIETO PARA DELINQUIR
6.1. CONTINUIDAD
6.2. ESTRUCTURA
6.3. CRIMINALIDAD
6.4. VIOLENCIA
6.5. PODER
6.6. PROTECCIN
6.7. DIVISIN DE TAREAS
7. EL CONCIERTO PARA DELINQUIR Y EL CONCURSO CON OTROS
DELITOS EN LA LEGISLACIN COLOMBIANA
8. LA COPARTICIPACIN CRIMINAL Y EL DELITO DE CONCIERTO PARA
DELINQUIR
9. CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFA
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RESUMEN

Este trabajo tiene por objeto hacer un estudio del tipo penal de concierto para
delinquir y de los conceptos de organizacin criminal o empresa criminal como
tambin es conocido a nivel internacional
Con el fin de hacer una adecuada interpretacin de esta figura delictuosa se
estudiaran sus orgenes histricos remontndonos al Cdigo Penal de
Napolen de 1810 y toda su evolucin legislativa, su desarrollo en el derecho
comparado y teniendo en cuenta que el delito de concierto para delinquir que se
encuentra tipificado en el Cdigo Penal Colombiano actualmente alcanza
magnitudes transnacionales estudiaremos el momento en el que ocup la
agenda de organizaciones internacionales importantes como es el caso de la
Organizacin de Naciones Unidas
Luego se proceder a hacer las determinaciones conceptuales necesarias, se
continuara con las caractersticas, se estudiara el bien jurdico tutelado en el
tipo penal estudiado, para establecer las diferencias conceptuales y practicas
entre el concierto para delinquir como delito autnomo y la coautora como
forma de participacin criminal que actualmente constituyen confusin.

INTRODUCCIN

El crimen organizado actualmente representa uno de los mayores desafos a la


seguridad nacional, es un fenmeno que aunque siempre existi ha tenido su
apogeo en las ltimas dcadas y sin duda tiene su cepa en el conflicto armado
interno, debido a que los grupos ilegales que han decidido desmovilizarse se
han convertido en clulas delincuenciales que actan en un sin nmero de
actividades ilegales.

Las Bacrim o neoparamilitares1 "tienen muchos enlaces con los paramilitares


del pasado y sus formas de violencia son las mismas, ya que tambin cometen
masacres, indic Restrepo, profesor de la Universidad Javeriana de Bogot en
una entrevista hecha por el peridico el espectador2

Los grupos Bacrim son germen de los antiguos integrantes de los paramilitares,
con algunas incorporaciones nuevas de personas de las regiones en que
operan; tienen como mvil proteccin y uso de corredores geogrficos para
transportar, traficar y comercializar narcticos hacia los mercados externos.
Tienen claros rasgos de crimen organizado como; a) alta capacidad econmica
-derivado sobre todo de la droga y del control de otras rentas ilegales-, b) de
administraciones locales o funcionarios estatales a travs de corrupcin, c) lo
1

El trmino neoparamilitarismo fue acuado por Granada, Restrepo y Tobn (2009). Ellos lo
definen como un movimiento de posconflicto mantenido por los paramilitares que no se
acogieron al proceso de Justicia y Paz (2007) y continuaron con la violencia armada. La Polica
Nacional las autodenomin bandas criminales (Bacrim), pero en la academia colombiana se
inici el debate sobre un nuevo proceso paramilitar o neoparamilitarismo (Granada, Restrepo
y Tobn, 2010).
2
Vase al respecto: Sicariato y crimen organizado representa un nuevo desafi para Colombia,
Agencia EFE- El Espectador.com , 29 de Enero de 2011.
9

anterior les da poder poltico local o regional, d) un tipo de control paralelo de


territorios, e) cierto apoyo social ligado a generacin de empleo o distribucin
marginal de rentas, f) conexiones con el crimen organizado transnacional.

Esto nos demuestra sin lugar a dudas que las denominadas Bacrim son un
ejemplo claro del crimen organizado, sin que con ello se deje de lado las
diferentes manifestaciones de bandas criminales que operan a lo largo y ancho
del pas y que se dedican a sembrar la intranquilidad en las comunidades donde
operan, como es el narcomenudeo, la microextorsin, el hurto en los campos y
ciudades.

10

1. CONCEPTO DE CONCIERTO PARA DELINQUIR

La Honorable Corte Constitucional, defini el concierto para delinquir de la


siguiente manera:
El concierto para delinquir en trminos generales se define como la
celebracin, por parte de dos o ms personas de un convenio, de un pacto,
cuya finalidad trasciende el mero acuerdo para la comisin de un
determinado delito, se trata de la organizacin de dichas personas en una
societas sceleris, con el objeto de asumir con proyeccin hacia el futuro la
actividad delictiva como su negocio, como su empresa, la cual, valga
aclararlo, dado su objeto ilcito se aparta de los postulados del artculo 333
de la Carta Poltica que la reivindica y protege; lo anterior significa que no
existe acuerdo previo entre sus miembros sobre los delitos especficos que
cometern, como tampoco sobre el momento, el lugar o las personas o
bienes que se afectarn, si sobre lo que ser su actividad principal:
delinquir3

La doctrina lo define como:

La organizacin no es fruto de reglamentos ni de reparto disciplinado de


actividades. Lo que reclama el tipo del concierto es por lo menos un
rudimento de organizacin, sin el cual no se distinguen los objetivos
propuestos. El propsito de concertarse, esto es, de ponerse de acuerdo
para recorrer por ejemplo, determinado territorio, haciendo stas o aquellas
fechoras en el transcurso de una jornada, o en varias, es ya un despliegue
punible. El fin aceptado previamente de quebrantar derechos o interese
3

CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-241. Mayo 20 de 1997, M.P. Fabio Morn Daz
11

jurdicos, separada o unificadamente, traduce la voluntad colectiva, realiza


el concierto. Y esa voluntad colectiva, de dos o ms personas, requiere
ciertas formas especiales para manifestarse. Formas que representan
alguna organizacin.4

Se entiende entonces por concierto para delinquir, la asociacin de varias


personas con voluntad de cometer a futuro indeterminados delitos, dentro de un
programa crimonoso, con carcter permanente o por lo menos por un lapso de
tiempo determinado, debidamente acompaados de medios apropiados para al
ejecucin de tales delitos, con distribucin de roles y con una finalidad comn.

PREZ Luis Carlos. Derecho Penal T. III, Editorial Temis, Bogot, 1984, pg. 471

12

2. EVOLUCIN DEL MARCO LEGISLATIVO

La historia de esta accin como tipo penal nos remonta al Cdigo Penal de
Napolen de 1810, que en su artculo 265 aluda a la banda organizada y a la
comisin de delitos contra las personas y la propiedad.

A continuacin nos permitimos hacer un recuento de los Cdigos Penales que


se han producido en nuestro ordenamiento jurdico: El primero fue el Cdigo
Penal de 1837, el segundo es el Cdigo Penal de 1873, el tercero Cdigo penal
de 1890, el cuarto fue el Cdigo Penal y Penitenciario de 1936, el quinto fue el
Cdigo Penal de 1980 y el sexto es el Cdigo Penal de 2000 (Ley 599 del 2000)
que an nos rige.

2.1.

CDIGO PENAL DE 1837 DE LA NUEVA GRANADA

Este cdigo fuertemente influenciado por el cdigo penal espaol vigente para
poca, fue expedido mediante Ley el 27 de junio de 1837, incorporando un
cuerpo normativo de 918 artculos,5 con una esencia homognea entre el
legalismo del cdigo francs de 1810 y el proyecto de cdigo espaol de 1821,
inspirado en unos propsitos religiosos y msticos6 este. Este Cdigo entiende
el dao causado al sujeto pasivo de la accin penal a partir de un acto externo,
realizado por un ser consciente que acta conforme a su libre albedrio, quien
permite que un sujeto realice la conducta o se abstenga de hacerlo.7

RAMREZ BASTIDAS, Yesid. El juicio oral. segunda edicin. Ediciones Doctrina y Ley, Bogot,
2003.
6
PEAS FELIZZOLA, Aura Helena. Utilitarismo y Tradicionalismo en la Legislacin Penal
Republicana: el Cdigo de 1837. Revista Colombiana de Sociologa. N 26. Pgs. 9-42, Bogot,
2006
7
VELSQUEZ VELSQUEZ, Fernando. Derecho Penal parte General. Editorial Temis, Bogot,
1994. Pg. 194
13

El nombre jurdico con el que se conoci en este Cdigo Penal al actual delito
de concierto para delinquir era cuadrilla de malhechores, en el citado
ordenamiento8 rezaba lo siguiente:

TTULO CUARTO DE LOS DELITOS Y CULPAS CONTRA LA


TRANQUILIDAD Y CONTRA EL ORDEN PBLICO

Captulo VI De Las Cuadrillas De Malhechores


Artculo 277. Es cuadrilla de malhechores toda reunin o asociacin de
cuatro o ms personas mancomunadas para cometer juntas o
separadamente, pero de comn acuerdo, algn delito o delitos, contra las
personas o contra las propiedades, sean pblicos o privados.
Artculo 278. Los jefes, directores o promotores de estas cuadrillas por slo
serlo y aunque no cometan otro delito, sern castigados con la pena de dos
a seis aos de trabajos forzados.
Artculo 279. Los dems cuadrilleros sern tambin, por slo serlo,
condenados a presido por uno a cuatro aos.
Artculo 280. Los dems que a sabiendas suministraren a las cuadrillas o a
los que han tomado partido en ellas, armas, municiones u otros
instrumentos, o les dieren acogida, o les facilitaren lugar de reunin o
seguridad, sern castigados por este solo hecho con la pena de presidio
por ocho meses a tres aos.
Artculo 281. Si cuatro o ms de los reunidos en cuadrillas hubieren usado
armas, se les aplicarn dobles las penas referidas en los artculos
anteriores.

Artculo 282. Si pasaren de veinte los individuos que compongan la


cuadrilla o cuadrillas que obren de comn acuerdo, sern castigados como
sediciosos, en los trminos expresados en el captulo 2 de este ttulo.
8

CONSEJO DE ESTADO. Codificacin Nacional de todas las leyes de Colombia desde el ao de


1821, hecha conforme a la Ley 13 de 1912, por la Sala de Negocios Generales del Consejo de
Estado. Tomo I. 1821-1824. Bogot: Imprenta Nacional, 1925.
14

Artculo 283. Cuando los individuos de alguna cuadrilla o reunin


tumultuaria de personas, que llegando a cuatro no pasen de veinte,
cometieren algn otro delito, sufrirn adems de las penas que se les
imponen en este captulo las sealadas al delito que cometieren.
Artculo 284. Si la pena del delito que cometieren fuere de las
indeterminadas, o sujetas a un mximo y un mnimo, se les impondr
precisamente el mximo

El mismo Cdigo autorizaba la acumulacin de sanciones cuando los


individuos de alguna cuadrilla cometieren cualquier otro delito sealaba ya la
diferencia entre cuadrilla de malhechores (delito comn) y conjuracin o
conspiracin (delito poltico).

2.2.

EL CDIGO PENAL DE 1873

En el segundo ordenamiento penal patrio, Cdigo Penal de los Estados Unidos


de Colombia, expedido mediante la Ley 112 de 26 de junio de 1873, el
antecedente del concierto para delinquir mantuvo la denominacin de cuadrilla
de malhechores, y la catalogaba como delito contra la paz y el orden interior, al
respecto dispona:

TTULO TERCERO. DE LOS DELITOS CONTRA LA PAZ Y EL ORDEN


INTERIOR

Captulo sexto De las cuadrillas de malhechores


Artculo 210. Es cuadrilla de malhechores toda reunin o asociacin de
cuatro o ms personas mancomunadas para cometer juntas o
separadamente, pero de comn acuerdo, algn delito o delitos contra las
personas o las propiedades, sean pblicas o privadas.
15

En los restantes artculos (211 a 217) del captulo en cita, se aluda tambin
al concepto en comento en los siguientes trminos:
Artculo 211. Los jefes, directores o promotores de estas cuadrillas por solo
serlo aunque no cometan otro delito, sern castigados con la pena de uno a
tres aos de prisin.
Artculo 212. Los dems cuadrilleros sern tambin, por serlo, condenados
a la mitad de la pena del artculo anterior.
Artculo 213. Los dems que a sabiendas, suministren a las cuadrillas, o a
los que han tomado partido en ellas, armas, municiones u otros
instrumentos, o les diesen acogida (sic.), o les facilitasen lugar de reunin o
seguridad, sern castigados por este slo hecho con la pena de seis a doce
meses de prisin.
Artculo 214. Si cuatro o ms de los reunidos en cuadrillas hubieren usado
de armas, se les aplicarn dobles las penas referidas en los artculos
anteriores.
Artculo 215. Si pasaren de veinte los individuos que compongan la
cuadrilla o cuadrillas que obren de comn acuerdo, sern castigados como
sediciosos en los trminos expresados en el captulo 2 [Delitos contra el
orden pblico, artculos 177 al 183] de este ttulo.
Artculo 216. Cuando los individuos de alguna cuadrilla o reunin
tumultuaria de personas que llegando a cuatro no pasen de veinte,
cometieren algn otro delito, sufrirn, adems de las penas que se les
imponen en este captulo, las sealadas al delito que cometieren.
Artculo 217 Si la pena del delito que cometieren fuere de las
indeterminadas, o sujetas a un mximo i (sic.) un mnimo, se les impondr
precisamente el mximo.
2.3.

EL CDIGO PENAL DE 1890

El cdigo penal de 18909 que rigi en Colombia hasta el 1 de Julio de 1938,


fue expedido mediante la Ley 19 de 18 de octubre de 1890, y acorde con la
9

GUTIRREZ PIERES, Eduardo. Cdigo Penal Colombiano, Sexta edicin. Librera Colombiana
Camacho Roldan y CIA. S.A., Bogot, 1922.
16

Carta Poltica de 1886, en este ordenamiento, dentro del Ttulo Tercero


dispona:

TTULO TERCERO
Delitos Contra La Tranquilidad y El Orden Pblico

Captulo sexto Cuadrillas Del Malhechores,


Artculo 248. Es cuadrilla de malhechores toda reunin o asociacin de
cuatro o ms personas, mancomunadas para cometer, ya juntas, ya
separadamente, pero de comn acuerdo, algn delito o delitos contra las
personas o contra las propiedades, sean pblicas o privadas.
Artculo 249. Los jefes, directores o promovedores de estas cuadrillas, por
solo serlo, y aunque no cometan otro delito, sern castigados con la pena
de dos a cinco aos de presidio.
Artculo 250. Los dems cuadrilleros, por solo serlo, sufrirn de uno a tres
aos de presidio.
Artculo 251. Hay asalto en cuadrilla de malhechores cuando tres, por lo
menos, de los cuadrilleros, cometen el delito o delitos sorprendiendo
desapercibidas las personas en el lugar del crimen.
Artculo 252. El caso ms grave en el asalto en cuadrilla de malhechores
tiene lugar cuando va acompaado de homicidio voluntario, violacin de
mujer o mutilacin o lesin deliberada que deje impotente o ciego al
ofendido. Este delito se castigar con pena de muerte.
Artculo 253. Los individuos que, a sabiendas, suministraren a los
cuadrilleros armas, municiones u otros instrumentos, o les dieren avisos o
acogida, o les facilitaren lugar de reunin o seguridad, sern castigados,
por ese slo hecho, con la pena de presidio por uno a dos aos; sin
perjuicio de las otras en que incurran conforme a la ley.
Artculo 254. Cuando las cuadrillas de malhechores, o alguno o algunos de
los que las componen, cometieren uno o ms delitos de aquellos para los
cuales se han mancomunado, los culpables de su comisin sufrirn las
penas correspondientes a esos delitos, adems de las que aplican los
17

artculos anteriores, por el slo hecho de pertenecer a la cuadrilla. Los


dems afiliados a dicha cuadrilla se considerarn y castigarn como
cmplices de los delitos cometidos por sus compaeros, siempre que ellos
sean de la clase para cuya perpetracin se mancomunaron.
Si no se descubriere cul de los cuadrilleros es el autor de dichos delitos,
se considerar como autor o autores a los directores o jefes de la cuadrilla.
Si tampoco se conocieren los jefes o directores, todos los cuadrilleros
deben responder como autores.
Si los delitos que cometieren fueren diversos de aquellos para los cuales se
form la cuadrilla, se castigar a los que sean responsables de ellos, como
si no existiere tal cuadrilla.
Artculo 255. Los salteadores de caminos, por slo hecho de serlo, si no
pudieren reputarse como cuadrilleros, sufrirn la pena de uno a tres aos
de presidio.

2.4.

EL PROYECTO CONCHA

En el ao 1922, cuando el entonces presidente poltico y jurisconsulto Jos


Vicente Concha promovi la modernizacin del Cdigo de 1890 y sus
modificaciones, propuso un compendio normativo que fue inspirado en el
Cdigo Penal Italiano de Zanardelli de 1890, este Cdigo fue sancionado por
medio de la ley 109 de 192210, sin embargo no rigi formalmente, toda vez que
su vigencia fue aplazada por los innumerables cambios que se dieron en la
poca en razn de las diferentes doctrinas imperantes en el mundo. All se
deca:

Ttulo Octavo De Los Delitos Contra El Orden Pblico


Captulo Segundo De La Asociacin De Malhechores

10

Diario Oficial, ao LIX, Bogot, sbado 13 de enero de 1923, Nros. 18703 a 18706.

18

Art. 210. Cuando cinco personas por lo menos se asocien para cometer
delitos contra la administracin de justicia, la fe o la seguridad pblica, las
buenas costumbres o el orden de la familia, o contra las personas o las
propiedades, cada uno de los culpados ser castigado, por el solo hecho de
la asociacin, con reclusin por ocho a cuarenta meses.
Si los asociados recorren los campos o las vas pblicas, y dos por lo
menos de entre ellos llevaren consigo armas o las conservaren en un lugar
de depsito, la pena ser de reclusin por dos a seis aos
En el caso de que la asociacin tuviere jefe, la pena de este ser de dos a
ocho aos de reclusin, en el caso del aparte primero de este artculo, y de
tres a ocho aos en el caso del aparte segundo.
En todo caso se impondr como accesoria la pena de sujecin a la
vigilancia de las autoridades.

2.5.

EL CDIGO PENAL DE 1936 LEY 95 DE 193611

El cdigo penal de 1936 inspirado en la doctrina de la defensa social tan en


boga en esos aos por la influencia de las escuelas italianas de gran aceptacin
en Latinoamrica, en dicha normatividad se sustituy la denominacin
asociacin de malhechores por la de asociacin para delinquir.

CARRARA llamaba a la asociacin para delinquir, delito de dao universal,


porque para su consumacin no es necesario que se produzca ningn dao
efectivo. Basta con la sola posibilidad de causarlo y el peligro que entraa para
la colectividad, asociaciones de esa ndole.
En el artculo del cdigo de 1936 tipificaba as el delito:
Ttulo V De La Asociacin e Instigacin Para Delinquir y De La Apologa
Del Delito
Artculo 208. El que haga parte de una asociacin o banda de tres o ms
personas, organizada con el propsito permanente de cometer delitos,
11

Diario Oficial No. 23.320, Bogot, 29 de octubre de 1936.


19

mediante el comn acuerdo y recproca ayuda de los asociados, incurrir


en prisin de uno a tres aos sin perjuicio de la sancin que le corresponde
por los delitos que cometa.
Tal pena se aumentar hasta en una tercera parte para los que acten
como jefes o directores de la asociacin.
El decreto 2525 de 1963 en su artculo 3 sustituy la disposicin anterior
por esta otra:
Artculo 208 El que haga parte de una asociacin o banda de tres o ms
personas, organizada con el propsito permanente de cometer delitos, cada
una de ellas incurrir, por ese solo hecho, en la pena de cinco a catorce
aos de presidio, sin perjuicio de la sancin que le corresponda por los
dems delitos que cometa.
A la misma pena quedarn sujetos quienes fueren sorprendidos armados,
en nmero de tres o ms, en el momento de cometer o intentar cometer
homicidio, robo, extorsin, secuestro, violencia carnal o algn delito contra
la salud y la integridad colectivas, sin perjuicio de la sancin que les
corresponda por estos delitos; o quienes fueren encontrados, en nmero de
tres o ms, recorriendo armados poblaciones, campos, vas pblicas o
caminos, si tuvieren antecedentes penales o hicieren resistencia a la
autoridad.
La pena se aumentar de una tercera parte a la mitad para los promotores,
organizadores, jefes, directores de la asociacin o banda.
El que, fuera de los casos de concurso de delitos y encubrimiento diere
refugio o auxiliare en cualquier forma a alguna o algunas de las personas
que participen en la asociacin o banda, ser sancionado con la pena de
dos a cuatro aos de prisin: Esta sancin se aumentar al doble, si el
refugio o auxilio se suministraren en forma reiterada.

En los casos previstos en el inciso anterior no habr lugar a responsabilidad


penal si el refugio o auxilio se diere al cnyuge o a un pariente dentro del
cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad.
El artculo 208 hablaba del propsito permanente de cometer delitos. El decreto
2525 de 1963 suprimi esa palabra porque dicho adjetivo estaba siendo
20

interpretado en sentido literal como sinnimo de inmutable, lo cual no permita


en muchos de los casos dar aplicacin a la figura.
Es preciso sealar que la tcnica legislativa imperante para ese momento
histrico era en exceso casustica, es por ello que dentro de las descripciones
tpicas se recogen con la mayor precisin cualquier probabilidad que pueda
presentarse en la ejecucin de una conducta y las eventuales circunstancias
que la hagan inaplicable.
La jurisprudencia de la poca al ocuparse de esta figura delictiva sostuvo:
La sancin del hecho contemplado en el art. 208 del C. P., constituye una
de las excepciones a los principios generales, segn los cuales no deben
reprimirse los actos preparatorios de los delitos, pero dada la gravedad de
estos en ciertos casos, como ocurre en la asociacin ilcita, se tienen como
delictuosos y se sancionan por el solo hecho de ser miembros de la misma.
Lo que las legislaciones tienen en cuenta en esa clase de actos
preparatorios, es la potencialidad criminosa que encierran, la alarma
colectiva que suscitan y, por eso, el delito se consuma al formarse la
asociacin criminosa.
Las normas positivas consideran el delito en mencin, como una entidad
delictiva autnoma, y por eso en s mismo indispensable de los hechos que
puedan cometer quienes hagan parte de al agrupacin crimonosa, es decir,
que esta pueda tener existencia y ser sancionada, aunque no se hayan
llevado a cabo los propios efectos de la misma.
Segn la norma que sanciona la asociacin, esta tiene caracteres propios,
que la distinguen de los dems delitos: a) tres o ms personas; b)
agrupacin con permanencia y mancomunidad; c) organizacin o
asociacin en s misma, y d) objeto que persigue, o sea, el propsito de
realizar delitos de cualquier naturaleza.

El primer requisito se refiere a la pluralidad de agentes activos de la


infraccin, que no pueden ser menos de tres.
La agrupacin con mancomunidad y permanencia, da la idea de una
sociedad cuyos miembros estn ligados entre s con una responsabilidad
que les es comn y debe tener un carcter permanente, para diferenciarla
21

de aquellas sociedades delictivas que se forman con fines ocasionales y


transitorios.
En tercer lugar, entre los asociados debe haber una verdadera organizacin
y jerarqua, es decir que hay unos que mandan, y otros que obedecen.
Finalmente, cierra las caractersticas de dicho delito, la intencin de realizar
de realizar hechos criminosos previamente acordados 12

En otro pronunciamiento, al ocuparse de la concurrencia fortuita de una persona


en una agrupacin criminal existente, el Alto Tribunal dijo:

Si el delincuente que entra a formar parte de una sociedad para delinquir,


constituida anteriormente, consuma la infraccin en el instante mismo del
ingreso, es obvio que tambin cesen los efectos del delito en el momento
mismo en que alguno de los miembros de la asociacin, por su captura,
deje de hacer parte de ella, pues cabe entender que queda en imposibilidad
de colaborar con los otros miembros no aprehendidos, si es que tal
sociedad contina vigente. Lo mismo corresponde entender en cuanto al
retiro voluntario de uno de los socios.13

2.6. DECRETO EXTRAORDINARIO No. 100 DE 23 DE ENERO DE 198014

Mediante facultades extraordinarias al amparo de la figura de estado de sitio,


fue investido el ejecutivo para que se expidiera un nuevo cdigo penal 15, fue
12

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casacin Penal. Auto de diciembre 10 de 1952, Gaceta
Judicial LXXIII, pg. 851.
13
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casacin Penal. Sentencia de diciembre 13 de 1966,
Gaceta Judicial CXVIII bis, pg. 144.
14
Diario Oficial No. 35.461 de 20 de febrero de 1980.
15
La ley 5 de 1979 (enero 24) diario oficial no. 35.188 de 29 de enero de 1979, por la cual se
conceden unas facultades extraordinarias relacionadas con la expedicin y vigencia del Cdigo
Penal, en concordancia con el artculo 76 de la Constitucin Nacional de 1986, ARTCULO
76. Corresponde al Congreso hacer las leyes. Por medio de ellas ejerce las siguientes
22

como el entonces presidente Dr. Julio Cesar Turbay Ayala, expidi el Cdigo
Penal que entro en vigencia en el ao 1981 y en que se refera al delito de
concierto para delinquir en el artculo 186 de la siguiente manera:

Titulo Quinto
Captulo Primero Del Concierto, El Terrorismo y La Instigacin
Artculo 186. Concierto para delinquir. Cuando varias personas se
concierten con el fin de cometer delitos, cada una de ellas ser penada, por
ese solo hecho, con prisin de tres (3) a seis (6) aos.
Si actuaren en despoblado o con armas, la pena ser de prisin de tres (3)
a nueve (9) aos.
La pena se aumentar en una tercera parte para quienes promuevan,
encabecen o dirijan, el concierto.

2.7. DECRETO LEY 1371 DE 1995

Mediante Decreto Ley 1370 del 16 de agosto de 1995, ya en vigencia de la


Constitucin Poltica del ao 1991, se declar el Estado de Conmocin Interior
en todo el territorio nacional; con fundamento en tales facultades, el ejecutivo
poda tipificar penalmente conductas, aumentar y reducir penas, as como
modificar las disposiciones de procedimiento penal y de polica y autorizar el
cambio de radicacin de procesos. Dichas medidas se adoptaron para combatir
de manera contundente e inmediata las nuevas expresiones de la criminalidad
representadas en graves atentados contra el orden pblico nacional y que
demostraban la existencia de unas estructuras jerrquicas de las
organizaciones delictivas que venan determinando la ejecucin de actividades
ilcitas por parte de otros y desencadenado una ola de violencia que envolva al
pas, haciendo necesario someter a la justicia y a la ley a quienes las
determinaran.

atribuciones: 12. Revestir, pro tmpore, al Presidente de la Repblica de precisas facultades


extraordinarias, cuando la necesidad lo exija o las conveniencias pblicas lo aconsejen.
23

Bajo tales presupuestos se modific la legislacin vigente y se dispuso:

ARTCULO 2o. El que mediante cualquier medio conforme, promueva,


financie, dirija o encabece concierto para delinquir o una empresa o
asociacin organizada y estable para cometer delitos o actividades ilcitas,
incurrir por ese solo hecho, en pena de treinta (30) a cincuenta (50) aos
de prisin y multa de dos mil (2.000) hasta cincuenta mil (50.000) salarios
mnimos legales mensuales.
La pena ser de cuarenta (40) a sesenta (60) aos de prisin y multa de
tres mil (3.000) hasta setenta y cinco mil (75.000) salarios mnimos legales
mensuales, cuando:
1. El autor del hecho punible sea servidor pblico, o
2. Se utilice a menores de doce (12) aos o inimputables para los
propsitos de la empresa o asociacin.
ARTCULO 3o. El que fuera de los casos de concierto para delinquir y a
sabiendas de que los servicios de su profesin, arte u oficio sirven a los
fines de una empresa o asociacin organizada y estable para cometer
delitos, preste los mismos a ella de manera ocasional o habitual, incurrir
en pena de prisin de ocho (8) a quince (15) aos, multa equivalente a
cinco mil (5.000) salarios mnimos legales mensuales y prohibicin para
ejercer la profesin, arte u oficio por el mismo trmino de la pena principal.

Esta legislacin fue declarada inexequible con Sentencia C-488 de 1995, bajo el
argumento que era una inconstitucionalidad por consecuencia, por cuanto el
Decreto que declar la conmocin interior por noventa das (Decreto Legislativo
1370 de 1995) haba sido declarado inexequible por la misma Corte
Constitucional, segn Sentencia C-466 del 18 de octubre de 1995 (M.P.: Dr.
Carlos Gaviria Daz).

2.8.

LEY 365 DE 1997

24

El da 21 de febrero de 1997, se expidi la ley 365,16 por medio de la cual se


establecan normas tendientes a combatir la delincuencia organizada, de tal
manera que su artculo 8 modific el artculo 186 del Cdigo Penal de la poca,
en los siguientes trminos:

Por la cual se establecen normas tendientes a combatir la delincuencia


organizada y se dictan otras disposiciones
Cuando varias personas se concierten con el fin de cometer delitos, cada
una de ellas ser penada, por ese solo hecho, con prisin de tres (3) a seis
(6) aos.
Si actuaren en despoblado o con armas, la pena ser prisin de tres (3) a
nueve (9) aos.
Cuando el concierto sea para cometer delitos de terrorismo, narcotrfico,
secuestro extorsivo, extorsin o para conformar escuadrones de la muerte,
grupos de justicia privada o bandas de sicarios la pena ser de prisin de
diez (10) a quince (15) aos y multa de dos mil (2.000) hasta cincuenta mil
(50.000) salarios mnimos legales mensuales.
La pena se aumentar del doble al triple para quienes organicen, fomenten,
promuevan, dirijan, encabecen, constituyan o financien el concierto o la
asociacin para delinquir.

2.9. LEY 589 DE 200017

El objeto de esta ley fue tipificar el genocidio, la desaparicin forzada, el


desplazamiento forzado y la tortura; y se dictaban otras disposiciones. Como
quiera que las conductas punibles de las que se ocupaba dicha normatividad,
recogan como modo de ejecucin la concurrencia de delincuencia organizada,

16
17

Diario Oficial No. 42.987 de 21 de febrero de 1997.


Diario Oficial No. 44.073, de 7 de julio de 2000.
25

el legislador consider necesario modificar de manera precisa la tipificacin del


concierto.

Es por ello que en el artculo 4 de la misma, se modific nuevamente el artculo


186 del Cdigo Penal quedando as:

Artculo 186: Concierto para delinquir. Cuando varias personas se


concierten con el fin de cometer delitos, cada una de ellas ser penada, por
ese solo hecho, con prisin de tres (3) a seis (6) aos.
Si actuasen en despoblado o con armas, la pena ser de prisin de tres (3)
a nueve (9) aos.
Si la conducta se realiza para cometer delitos de genocidio, desaparicin
forzada de personas, tortura, desplazamiento forzado, homicidio,
terrorismo, narcotrfico, secuestro extorsivo, extorsin o para organizar,
promover, armar o financiar grupos armados al margen de la ley, la pena
ser de prisin de diez (10) a quince (15) aos y multa de dos mil (2.000)
hasta cincuenta mil (50.000) salarios mnimos mensuales legales vigentes.
La pena se aumentar del doble al triple para quienes organicen, fomenten,
promuevan, dirijan, encabecen, constituyan o financien

2.10. LEY 599 DE 200018

18

Diario Oficial, Bogot D.C., 24 de julio del 2000, No 44.097. La ley 599 de 2000 cobr vigencia
un ao despus de su promulgacin (cfr. art. 476 ibdem), es decir, a partir del 25 de julio de
2001; as lo aclar la Sala de Casacin Penal, en la sentencia de casacin de 12 de diciembre de
2002, Rad. No. 18.983 al decir que: En ese orden, destaca cmo el artculo 476 de la ley 599 de
2000 dispuso que este cdigo entrar a regir un (1) ao despus de su promulgacin, y como
se incorpor al Diario Oficial No. 44097 del 24 de julio del mismo ao, quiere ello decir que
empez su vigencia el 24 de julio de 2001, tal como lo decidi la Corte Constitucional en la
sentencia C-581 del 6 de junio de 2001. Tal concepto, agrega, resulta coherente con la ley 4 de
1913, pues si la ley hubiera ordenado su vigencia a partir de la promulgacin sera lgico que
slo empezara a aplicarse al da siguiente de su publicacin, pero cuando seala una fecha
distinta y posterior a la insercin en el diario oficial ha de estarse a ella sin necesidad de
deferirlo al da siguiente.
26

Advertida la necesidad de acompasar el sistema penal con la nueva estructura


del Estado, el entonces Fiscal General de la Nacin present al Congreso de la
Repblica sendos proyectos para expedir los cdigos penal y de procedimiento
penal; los que luego de los trmites legislativos pertinentes, fueron signados
con las leyes 599 y 600 del ao 2000. Dicho Cdigo Penal que an nos rige contempla el delito de concierto para delinquir bajo el Ttulo XII delitos contra la
seguridad pblica, Captulo primero del concierto, el terrorismo, las amenazas
y la instigacin, se encuentra el art. 340, cuya redaccin inicial fue la siguiente:

Artculo 340. Concierto para delinquir. Cuando varias personas se


concierten con el fin de cometer delitos, cada una de ellas ser penada, por
esa sola conducta, con prisin de tres (3) a seis (6) aos.
Cuando el concierto sea para cometer delitos de genocidio, desaparicin
forzada de personas, tortura, desplazamiento forzado, homicidio,
terrorismo, narcotrfico, secuestro extorsivo, extorsin o para organizar,
promover, armar o financiar grupos armados al margen de la ley, la pena
ser de prisin de seis (6) a doce (12) aos y multa de dos mil (2.000)
hasta veinte mil (20.000) salarios mnimos mensuales legales vigentes.
La pena privativa de la libertad se aumentar en la mitad para quienes
organicen, fomenten, promuevan, dirijan, encabecen, constituyan o
financien el concierto o la asociacin para delinquir.

2.11. LEY 733 DE 29 DE ENERO DE 200219

Como respuesta al incremento de las modalidades de secuestro y extorsin en


nuestro pas y a la sofisticacin con la que actuaba la delincuencia en su
ejecucin, a travs de verdaderas empresas del crimen; el legislador se ocup
de dictar medidas tendientes a erradicar los delitos de secuestro, terrorismo y
extorsin, y se expiden otras disposiciones, su artculo 8 modific el artculo
340 del Cdigo Penal quedando con el siguiente contenido:

19

Diario Oficial No. 44.693, Bogot D.C., de 31 de enero de 2002


27

Artculo. 340. concierto para delinquir. Cuando varias personas se


concierten con el fin de cometer delitos, cada una de ellas ser penada, por
esa sola conducta, con prisin de tres (3) a seis (6) aos.
Cuando el concierto sea para cometer delitos de genocidio, desaparicin
forzada de personas, tortura, desplazamiento forzado, homicidio,
terrorismo, trfico de drogas txicas, estupefacientes o sustancias
sicotrpicas, secuestro, secuestro extorsivo, extorsin, enriquecimiento
ilcito, lavado de activos o testaferrato y conexos, o para organizar,
promover, armar o financiar grupos armados al margen de la ley, la pena
ser de prisin de seis (6) a doce (12) aos y multa de dos mil (2.000)
hasta veinte mil (20.000) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
La pena privativa de la libertad se aumentar en la mitad para quienes
organicen, fomenten, promuevan, dirijan, encabecen, constituyan o
financien el concierto para delinquir.

2.12. LEY 890 DE JULIO 7 DE 200420

Con la implementacin del sistema penal acusatorio implementado a travs de


la Ley 906 de 2004, cuyo soporte fue el Acto Legislativo No. 2 de 2002; se dio la
necesidad de armonizar las penas previstas en la Parte Especial del Cdigo
Penal con las figuras del denominado derecho penal premial* para que no se
desbordaran en su contenido, ni perdieran la esencia propia de la sancin
penal. Es por eso que en esta Ley nuevamente introduce modificaciones al
Cdigo Penal en cuanto a las penas:

Artculo 14: Las penas previstas en los tipos penales contenidos en la


Parte Especial del Cdigo Penal se aumentarn en la tercera parte en el
mnimo y en la mitad en el mximo. En todo caso, la aplicacin de esta
regla general de incremento deber respetar el tope mximo de la pena
privativa de la libertad para los tipos penales de acuerdo con lo establecido
en el artculo 2 de esta ley o sea, La pena de prisin para los tipos
20

Diario Oficial No. 45.602, Bogot D.C., de 7 de julio de 2004


* Aceptacin de cargos, preacuerdos, colaboracin eficaz, principio de oportunidad, entre
otros.
28

penales tendr una duracin mxima de cincuenta (50) aos, excepto en


los casos de concurso". Los artculos 230A, 442, 444, 444A, 453, 454A,
454B y 454C del Cdigo Penal tendrn la pena indicada en esta ley.

2.13. LEY 1121 DEL AO 200621

A raz de la poltica internacional para la lucha contra la delincuencia organizada


dedicada al terrorismo y a su financiacin, se advirti nuevamente la necesidad
de de integrar al delito de concierto para delinquir, estas modalidades delictivas.
En tal virtud en el ao 2006 se expidi la Ley 1121

Por la cual se dictan normas para la prevencin, deteccin, investigacin y


sancin de la financiacin del terrorismo y otras disposiciones cuyo artculo
19 modific el inciso segundo del artculo. 340, resultando la siguiente
redaccin:
()
Cuando el concierto sea para cometer delitos de genocidio, desaparicin
forzada de personas, tortura, desplazamiento forzado, homicidio,
terrorismo, trfico de drogas txicas, estupefacientes o sustancias
sicotrpicas, secuestro, secuestro extorsivo, extorsin, enriquecimiento
ilcito, lavado de activos o testaferrato y conexos, o financiamiento del
terrorismo y administracin de recursos relacionados con actividades
terroristas, la pena ser de prisin de ocho (8) a dieciocho (18) aos y
multa de dos mil setecientos (2700) hasta treinta mil (30000) salarios
mnimos legales mensuales vigentes.
La pena privativa de la libertad se aumentar en la mitad para quienes
organicen, fomenten, promuevan, dirijan, encabecen, constituyan o
financien el concierto para delinquir.

El anterior recuento histrico nos muestra como, tanto el legislador ordinario


como el extraordinario se han preocupado en los ltimos por adecuar estos
21

Diario Oficial No. 46.497, Bogot D.C., de 30 de diciembre de 2006


29

comportamientos a las diversas manifestaciones delictuales que se estn


presentando en nuestro pas, siendo notoria la evolucin registrada a partir de
la expedicin del Cdigo Penal del ao 1980, lo que coincide con el fenmeno
del denominado paramilitarismo, cuyo actuar est ntimamente ligado a otras
manifestaciones delictivas como son: la desaparicin forzada de personas,
tortura, desplazamiento forzado, homicidio, terrorismo, trfico de drogas txicas,
estupefacientes o sustancias sicotrpicas, secuestro, secuestro extorsivo,
extorsin, enriquecimiento ilcito, lavado de activos o testaferrato y
financiamiento y administracin de recursos para el terrorismo. Sin embargo,
en un esfuerzo del gobierno nacional en la bsqueda de la paz y la
reconciliacin, present al Congreso de la Repblica un proyecto de ley
denominado de Justicia y Paz, el que posteriormente se convirti en la ley 975
de 2005, mediante la cual se dictan disposiciones para la reincorporacin de
miembros de grupos armados organizados al margen de la ley, que contribuyan
de manera efectiva a la consecucin de la paz nacional y se dictan otras
disposiciones para acuerdos humanitarios, cuyo contenido ha sido objeto de
amplio debate por todos los sectores sociales, la academia, las organizaciones
defensoras de los derechos humanos y hasta la comunidad internacional.

Los detractores de esta legislacin la consideran como un marco para la


impunidad, pues las penas previstas para quienes se acojan a ella, lo que indica
que fue diseada para facilitar el procesamiento y condena de algunos
paramilitares, reduciendo las penas de prisin a cambio de una confesin
completa, la entrega de todos los bienes y el compromiso de poner fin a
cualquier actividad ilegal.

En el perodo comprendido entre los aos 2003 a 2006, se ha constatado la


desmovilizacin de ms de 30.000 paramilitares, sin embargo han sido muy
pocas las condenas emitidas por los Tribunales especiales creados para el
juzgamiento de estos actores violentos y ni las vctimas ni sus representantes
han podido tener una participacin significativa en su redaccin. La principal
crtica que se la hace est referida a las penas pues se prev una pena
alternativa de entre cinco (5) a ocho (8) aos de prisin22, lo que se traduce en
sentencias simblicas para los autores de atrocidades masivas, con frecuencia,
ms cortas que la sentencia de un ladrn.
22

Inciso 2. Art. 29. Ley 975 de 2005.


30

No obstante lo anterior, el objeto de este trabajo no est fincado en analizar


esta legislacin especial, sino hacer un estudio dogmtico e histrico del delito
de concierto para delinquir.

31

3. MARCO HISTRICO INTERNACIONAL

En el ao 1975 la Organizacin de las Naciones Unidas23 reconoce el crimen


organizado como un problema de ndole transnacional y es por ello que se
incluye en la agenda de su V Convencin de las Naciones Unidas para la
Prevencin del Crimen", dando especial atencin a las consecuencias de mayor
impacto que produce este tipo de criminalidad organizada en la sociedad en
comparacin con otras formas tradicionales de delinquir, tambin se pudo
establecer en el informe acerca de las deliberaciones que este tipo de
organizaciones supona un reto a pases en vas de desarrollo ya que en estos
se encontraba una estrecha relacin entre la corrupcin y el crimen organizado,
y esto planteaba un peligro para el bienestar de la sociedad.
Pese a los avances no fue sino hasta el 14 de noviembre del ao 2000 cuando
la organizacin de Naciones Unidas por medio de la Convencin contra la
Delincuencia Organizada Transnacional24, cuya finalidad fue promover la
cooperacin para prevenir y combatir ms eficazmente este tipo de
delincuencia25 donde se conceptualizaron trminos como:
a) Grupo delictivo organizado: se entender un grupo estructurado de
tres o ms personas que exista durante cierto tiempo y que acte
concertadamente con el propsito de cometer uno o ms delitos graves o
delitos tipificados con arreglo a la presente Convencin con miras a
obtener, directa o indirectamente, un beneficio econmico u otro beneficio
de orden material

23

ORGANIZACIN DE LAS NACIONES UNIDAS, V congreso de las Naciones Unidas sobre


prevencin del delito y el tratamiento del delincuente, Ginebra, 1 a 12 de septiembre de 1975.
24
Instrumento de Ratificacin de la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia
Organizada Transnacional, hecho en Nueva York el 15 de noviembre de 2000.
25
Ibd., artculo 1.
32

c) Grupo estructurado se entender un grupo no formado


fortuitamente para la comisin inmediata de un delito y en el que no
necesariamente se haya asignado a sus miembros funciones formalmente
definidas ni haya continuidad en la condicin de miembro o exista una
estructura desarrollada26

Colombia se hizo parte de la Convencin de Palermo por medio de la ley


aprobatoria 800 del 13 de marzo de 200327, y se comprometi a desarrollar un
tipo penal en que se reflejara el compromiso adquirido en este convenio.
Para observar ms fcilmente estos avances a continuacin un cuadro
comparativo N 1 :

Unin
Europea
(Organizacin Colombia (concierto para delinquir)
Criminal)
Siguiendo a la decisin Marco Basta con la existencia de la pareja
2008/841/JAI de octubre 24, del criminal.
Consejo de la Unin Europea
Se forma a partir de tres (3) personas.
Requiere una estructura jerarquizada.
Basta con que se pretenda
realizacin de un solo delito.
La actuacin
trasnacional.

26

delictiva

debe

No se requiere una jerarquizacin

la Se requiere la voluntad de realizar


varios delitos.
ser La conducta puede desarrollarse
solamente al interior del pas.

Ibd., artculo 2.
Diario Oficial No. 45.131, de 18 de marzo de 2003
33

27

4. DERECHO COMPARADO

La asociacin para delinquir o los grupos organizados para cometer delitos, han
constituido una amenaza, tanto para la seguridad interna como externa de un
pas, siendo en la actualidad un fenmeno que ha requerido de determinaciones
legislativas para contrarrestarlo. A continuacin se presentan algunos ejemplos
de las diferentes legislaciones internacionales erigidas para tipificar este
comportamiento:

PAS

Chile

28

TIPO PENAL
En el derecho penal chileno se contempla el tipo penal
de asociacin ilcita en el artculo 292 de su cdigo penal
y su desarrollo jurisprudencial ha caracterizado a la
asociacin ilcita como una estructura orgnica,
jerrquica, con reglas propias y disciplina en su
interior, todos ellos elementos que configuran en los
miembros ciertos vnculos estables o permanentes, con
propsitos que se proyectan hacia acciones plurales e
indeterminadas, con medios idneos as, armamento
y explosivos y cuya estructura se proyecta ms all de
la realizacin de algunos actos delictivos concretos,
sobreviviendo a la consumacin de stos y que
supone, por tanto, duracin, permanencia y una o varias
finalidades28

Las decisiones jurisprudenciales se han producido fundamentalmente con respecto a la figura


del Art. 22 de la Ley N19.366 sobre trfico ilcito de drogas y estupefacientes, desestimndose
en este contexto y casi sin excepciones la concurrencia de la figura, debido a las exigencias de
jerarqua, permanencia y presencia de bienes para tal fin.
34

Como lo seala Paz Mahecha, el actual Cdigo Penal


(de 1995), bajo el Ttulo XXI contentivo de los delitos
contra la Constitucin, se ubica el Captulo IV De los
delitos relativos al ejercicio de los derechos
fundamentales y libertades pblicas cuyo artculo 515
contempla en seis ordinales varias de las modalidades
de asociaciones ilcitas
En el primer ordinal se describe una modalidad genrica
en cuanto sanciona las asociaciones ilcitas que tengan
por objeto cometer algn delito o, despus de
constituidas promuevan su comisin, as como las que
tengan por objeto cometer o promover la comisin de
faltas de forma organizada, coordinada y reiterada.
Espaa

Francia

29

En los cinco ordinales restantes se contempla la


asociacin ilcita para actividades especficas: las
bandas armadas, las organizaciones o grupos
terroristas; los medios violentos as sea para alcanzar
fines lcitos; la organizacin de grupos paramilitares; la
promocin o incitacin de la discriminacin, odio,
violencia contra personas, grupos o asociaciones por
razn de su ideologa, religin o creencias, la
pertenencia de sus miembros o alguno de ellos a una
etnia, raza o nacin, su sexo, orientacin sexual,
situacin familiar, enfermedad o minusvala, y la
promocin del trfico ilegal de personas.29

En el Cdigo Penal francs se contempla el tipo penal de


association de malfaiteurs en el art. 450. 130, dentro de
los Delitos contra la nacin, el Estado y la paz pblica
(Libro IV, Tt. V), si bien limitada por la exigencia de que
el grupo o entente se haya establecido con vistas a la
preparacin, caracterizada en uno o varios hechos
exteriores, de uno o ms delitos castigados con ms de
10 aos de prisin. Este precepto establece adems una
excusa absolutoria para las hiptesis de arrepentimiento
activo: cuando el autor antes del inicio de la persecucin
penal revela el grupo a las autoridades competentes y
permite la identificacin de otros partcipes (art. 450. 2).

PAZ, G. R. (2009). Concierto para delinquir. Bogot D.C.: Ediciones Jurdicas Andrs Morales
(Coleccin Derecho Penal Parte Especial No. 1. pp. 126 - 127).
30
Ley n 2001-420 de 15 de mayo de 2001 art 45 Diario Oficial de 16 de mayo de 2001)
35

Italia

Estados Unidos
de Amrica

En el cdigo penal Italiano y dentro de los Delitos contra


el orden pblico (Tt. V) se contempla en art. 416 del
Cdigo Penal la associazione per delinquere, que
comprende la asociacin de tres o ms personas para la
comisin de varios delitos; la pena prevista es diferente
segn sean meros participantes o promotores, jefes,
organizadores o fundadores; tambin se agrava si el
nmero de asociados es de diez o ms. Desde 1982
conoce una norma complementaria, el art. 416 bis
(reformado en 1992) destinado a reprimir la criminalidad
mafiosa (
). As califica
aquellas en las que sus miembros se valen de la fuerza
e intimidacin derivadas del vnculo asociativo y de la
ley del silencio (omert) que se deriva del mismo, para
cometer delitos, para adquirir de modo directo o indirecto
la gestin o de cualquier modo el control de la actividad
econmica, de licencias, de autorizaciones, concesiones,
y servicios pblicos o para obtener beneficios injustos
para s o para otros o con el fin de impedir el libre
ejercicio del voto o de procurarse votos a s mismos o a
otros con ocasin de consultas electorales; se aade
que la disposicin se aplica tambin a la camorra y otras
asociaciones localmente denominadas de cualquier otro
modo que valindose de la fuerza intimidatoria del
vnculo asociativo persigan fines que se corresponden
con aquellos de las asociaciones de tipo mafioso.
la figura de la criminal conspiracy se encuentra en la
legislacin estadounidense ms bien dirigida a personas
individuales concertadas en un momento dado para la
comisin de un delito, la encontramos regulada en el &
5. 03 del Model Penal Code que sirve de modelo para
las legislaciones particulares de los Estados.

En el Cdigo Penal alemn (StGB), dentro del ttulo IV


preceptos comunes se halla la seccin 7 que contiene
los hechos punibles contra el orden pblico / Straftaten
36

Alemania

gegen die ffentliche Ordnung, y dentro de este los


artculos. 129, 129a y 129 b donde se regula la
asociacin para delinquir.
En la actualidad se castiga de modo general toda
asociacin para delinquir en el 129, y de modo
agravado la asociacin terrorista en el 129a.
Por la Ley del 22 de agosto de 2002 (34
Strafnderungsgesetz) se introduce el 129b relativo a
las asociaciones criminales y terroristas radicadas en el
extranjero, de acuerdo con el cual los 129 y 129a rigen
tambin para las asociaciones radicadas en el
extranjero, en todo caso, si se trata de asociaciones en
un pas de la Unin Europea -y con restricciones si estn
en otro pas, supuesto en el que se exigen otros puntos
de conexin, como la nacionalidad alemana del autor o
que la vctima lleve a cabo actividades en territorio sujeto
a la legislacin alemana- Previsiones significativas en
torno a la figura son las del 129 n. 5 y 6 (y 129a n. 6
y 7 para la asociacin terrorista),31 que para las hiptesis
de arrepentimiento activo del delito por parte del autor o
del partcipe consumado permiten atenuar o prescindir
de la pena en funcin de que el arrepentimiento sea
eficaz o no -en el sentido de impedir el delito proyectado
(*)

Portugal

31

En el Cdigo Penal de Portugal, dentro de los crmenes


contra la paz pblica, se halla el art. 287 que contempla
la asociacin criminosa, definida, segn lo apunta
Garca de Paz, como La fundacin, perteneca o
colaboracin con un grupo, organizacin o asociacin
que desarrolla una actividad dirigida a la comisin de
delitos.
Frente a este precepto los arts. 287.4 y 288.7 admiten el
arrepentimiento activo, pudiendo el juzgador atenuar e
inclusive prescindir de la aplicacin de la pena, cuando
se impide la continuidad del grupo o informa a las

SNCHEZ GARCA DE PAZ, Mara Isabel. Funcin Poltico-Criminal Del Delito De Asociacin
Para Delinquir: Desde El Derecho Penal Poltico hasta La Lucha Contra El Crimen Organizado.
En: Homenaje al Dr. Marino Barbero Santos in memoriam. Ediciones de la Universidad de
Castilla - La Mancha, Ediciones Universidad Salamanca, Cuenca 2001.p. 643-681
(*)
El &129. 5 permite al Tribunal prescindir de la pena en los casos del &129. 1 y 3 cuando la
culpabilidad es pequea y la colaboracin de poco significado; de acuerdo con el &129. 6 el
Tribunal puede disminuir la pena a su juicio en casos de arrepentimiento activo, en caso de ser
eficaz no se impone pena; y el &129 a. 5 (asociaciones terroristas) indica que rige lo dispuesto
en el &129. 6.
37

autoridades de su existencia a tiempo de evitar la


prctica de crmenes 32
En la legislacin mexicana se encuentran tipificadas las
asociaciones ilcitas

Mxico

al que forme parte de una asociacin o banda de tres o


ms personas con propsito de delinquir, se le impondr
prisin de cinco a diez aos y de cien a trescientos das
multa.
Cuando el miembro de la asociacin sea o haya sido
servidor pblico de alguna corporacin policial, la pena a
que se refiere el prrafo anterior se aumentara en una
mitad y se le impondr, adems, la destitucin del
empleo, cargo o comisin pblicos e inhabilitacin de
uno a cinco aos para desempear otro. Si el miembro
de la asociacin pertenece a las fuerzas armadas
mexicanas en situacin de retiro, de reserva o en activo,
de igual forma la pena se aumentara en una mitad y se
le impondr, adems la baja definitiva de la fuerza
armada a que pertenezca y se le inhabilitara de uno a
cinco aos para desempear cargo o comisin
pblicos.33

Establece (inciso segundo), un agravante cuando el


sujeto activo es algn miembro de la Polica o de las
Fuerzas Armadas; en el segundo precepto se refiere a la
comisin de algn delito por parte de una pandilla (*)
se implcitamente la distingue la asociacin o banda
delincuencial, e igualmente precisa la agravacin
punitiva frente a los precitados empleados pblicos.

32

SNCHEZ. Op. Cit., p. 660.


Cdigo Penal Federal Mexicano, Libro Segundo, Ttulo Cuarto. Delitos Contra La Seguridad
Pblica Captulo Iv. Asociaciones Delictuosas Artculo 164
(*)
se entiende por pandilla: la reunin habitual, ocasional o transitoria, de tres o ms personas

38
33

5. ESTRUCTURA DOGMTICA DEL DELITO DE CONCIERTO PARA


DELINQUIR

5.1.

EL BIEN JURDICO TUTELADO

A manera de proemio, debemos sealar que el concepto de bien jurdico surge


en los comienzos del siglo XIX de la mano del pensamiento ilustrado como un
lmite al legislador a la hora de criminalizar conductas. Ese particular contexto
histrico estuvo signado por una gran preocupacin vinculada a contener el
poder punitivo estatal. Sus primeras formulaciones le son atribuidas a Johann
M. F. Birnbaum, no obstante se reconoce que Binding fue quien impuso el
concepto de bien jurdico, aunque no como nocin pre-legal, tarea que s intent
desarrollar con posterioridad Von Liszt, de este modo ensea Stratenwerh que
el concepto de bien fue introducido en la discusin jurdico-penal por
Birnbaumen en 1834, con la expresa finalidad de lograr una definicin natural
de delito, independiente del Derecho positivo. () Para Binding, que es quien
impuso realmente el concepto de bien jurdico, lo nico determinante era la
decisin del legislador de otorgar proteccin jurdica a un bien. En
contraposicin, fueron sobre todo V. Liszt y la doctrina neokantiana del Derecho
penal, representada entre otros por M. E. Mayer y Honig, los que intentaron
desarrollar parmetros prelegales 34

Respecto al concepto de bien jurdico, el cual fue definido por Franz von Liszt
de la siguiente manera: Nosotros llamamos bienes jurdicos a los intereses
protegidos por el Derecho. Bien jurdico es el inters jurdicamente protegido.
Todos los bienes jurdicos son intereses vitales del individuo o de la
34

STRATENWERTH, Gnter, Derecho penal. Parte general, t. I., El hecho punible, 4 ed., trad.
de Manuel Cancio Meli y Marcelo A. Sancinetti, Hammurabi, Buenos Aires, 2005 (4 ed.
alemana, 2000), p. 65.
39

comunidad. El orden jurdico no crea el inters, lo crea la vida; pero la


proteccin del Derecho eleva el inters vital a bien jurdico35,
Su intervencin se justifica en tanto otros mecanismos hayan fracasado en su
misin de garantizar el disfrute pleno de los derechos de los asociados,
Fernando Carrasquilla destaca la importancia del bien jurdico al sealar: la ley
que no tutela un verdadero bien jurdico carece de fundamento razonable desde
el punto de vista poltico-criminal36.
Para Eugenio Ral Zaffaroni37 el bien jurdico es un concepto que hace efectivo
el principio de lesividad, pero no puede ser definido como un criterio legitimante
del derecho penal, para la configuracin del delito de concierto para delinquir y
otros similares, conocidos como de peligro concreto o abstracto, se ha recurrido
a la creacin artificial de bienes jurdicos como el orden pblico, el bien comn,
la tranquilidad pblica, entre otros. Se trata de diferentes valores que cobran
vigencia en conjunto que buscan proteger la convivencia de las personas en
una sociedad, entendido como orden social, que no es otra cosa que el estado
de tranquilidad donde los asociados pueden desarrollar de manera libre
cualquier actividad sin obedecer a fuerzas extraas. Tambin son principios
fundamentales que soportan la organizacin poltica y social del Estado y su
observancia genera tranquilidad y paz pblica en una sociedad, que para
muchos es considerado como orden pblico u orden social.

En el caso concreto del delito de concierto para delinquir el bien jurdicamente


tutelado es la seguridad pblica, el ttulo XII del libro segundo del Cdigo Penal
lleva por ttulo Delitos Contra La Seguridad Pblica el cual comprende dos
captulos: el primero agrupa los delitos de concierto para delinquir, el terrorismo,
las amenazas, y la instigacin; el segundo agrupa los delitos de peligro comn.

Por lo tanto, debemos entender la seguridad pblica como el derecho de todos


los residentes en Colombia a no ser vctimas de actos potencialmente capaces
35

VON LISZT, Franz, Tratado de Derecho penal, trad. de la 20 ed. alemana por Luis Jimnez de
Asa, adicionado con el Derecho penal espaol por Quintilliano Saldaa, t. II, 4 ed., Reus,
Madrid, 1999, p. 6.
36
FERNNDEZ CARRASQUILLA, JUAN. Derecho Penal Fundamental, Bogot, Editorial Temis,
1982, p. 171
37
ZAFFARONI, Eugenio Ral, ALAGIA, ALEJANDRO Y SLOKAR, Alejandro, Derecho Penal, Parte
General, Buenos Aires, Editorial Ediar, 2000, p 463.
40

de ocasionar la intranquilidad colectiva y esa seguridad hace referencia al


derecho inalienable de las personas a desenvolver su vida en sociedad sin
obstrucciones violentas se trata de un bien jurdico de peligro abstracto
entendido este como:

Son delitos de peligro abstracto aquellos en los cuales el legislador presume


de derecho que cuando se realiza la conducta descrita en el tipo, el bien jurdico
ha sido puesto en peligro. () Al ser delitos de peligro, no es necesaria la
verificacin del dao causado en el caso concreto, sino que el mismo se
presume. 38

Para que los delitos de peligro abstracto no quebranten valores, principios o


derechos constitucionales, es indispensable que la conducta prohibida, al
menos origine un peligro mediato para los bienes jurdicos. Con razn expresa
Fernando Velsquez Velsquez que, si ...se hace descansar la razn de ser de
la punicin de estas figuras en la peligrosidad, quedan notorias dudas en torno
a la constitucionalidad de semejantes descripciones tpicas...39

Respecto a los delitos de peligro abstracto la Honorable Corte Constitucional ha


dicho:

La moderna sociedad de riesgo ha transformado profundamente los


conceptos tradicionales del derecho penal y la poltica criminal. El
abandono de los principios seculares de un derecho penal liberal y la
expansin de la intervencin punitiva del estado en muchos mbitos, es
una de sus caractersticas. La necesidad de controlar los inmensos riesgos
que se originan en la poca que ms adelantos tecnolgicos ha producido
en la historia de la humanidad, hizo indispensable anticipar la proteccin de
los bienes jurdicos a una etapa anterior al efectivo menoscabo de los
38

BERNATE Ochoa, Francisco. Estudios de derecho penal econmico. Bogot: Grupo Editorial
Ibez 2006
39
VELSQUEZ Velsquez Fernando. Derecho Penal. Parte General 2 edicin. Bogot. Temis
1995, pag. 36
41

valores fundamentales de una sociedad.[23] Para ello se utiliza, entre otros


instrumentos, la tcnica de los tipos de peligro, que se caracterizan porque
la punibilidad de un comportamiento no depende de la efectiva lesin del
objeto de proteccin penal, sino simplemente de la probabilidad de un dao
para el mismo.

Cuando el Estado decide anticipar el mbito de proteccin a una etapa


anterior a la vulneracin efectiva de un bien jurdico, puede emplear
bsicamente dos alternativas:

i) Hacer punible una simple actividad peligrosa que, en virtud de una


valoracin anticipada del legislador se considera necesaria de intervencin
penal. Se trata de los llamados delitos de peligro abstracto, en los cuales la
simple realizacin de la actividad prohibida es relevante para el tipo, sin que
se requiera verificar que realmente ha producido una situacin de riesgo
para los bienes jurdicos protegidos.

En los delitos de peligro abstracto, el legislador, a priori, considera peligrosa


una determinada actividad. Por ende, el eje central de su construccin,
generalmente gira en torno a la infraccin de normas administrativas. Por
esta razn, otra de sus caractersticas es el diseo de una administracin
centralizada de los riesgos, en el sentido que el tipo seala la infraccin de
determinadas reglas tcnicas (v.gr la infraccin de la prohibicin de manejar
embriagado) como constitutivas de una conducta punible. Esto implica que,
en vez de acudir al clsico derecho de polica, sealando sanciones para el
caso del incumplimiento de las normas administrativas, hay una huida hacia
el derecho penal para responder a esta clase de comportamientos40

Los delitos de peligro abstracto constituyen un grado previo respecto de los


delitos de peligro concreto. Lo que se busca con su configuracin legislativa es
40

CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C - 939 de 2002 Magistrado Ponente: Dr. Eduardo


Montealegre Lynett Bogot D.C., treinta y uno (31) de octubre de dos mil dos (2002).
42

la peligrosidad de la conducta en s misma, por ello son considerados como


delitos de mera conducta o actividad que se consuman con la realizacin de la
actividad supuestamente peligrosa.

En sentencia de diciembre de 2011, la Sala Penal de la Corte Suprema de


Justicia, al condenar a un ex congresista, en forma didctica explica los tipos
penales de concierto para delinquir y del constreimiento al elector. Frente al
delito de Concierto para delinquir se afirma:

De conformidad con lo previsto en el artculo 340 del Cdigo Penal, el tipo


penal de que aqu se trata se estructura sobre la base de considerar
diversas formas de afectacin de la seguridad pblica, motivo por el cual,
en una escala progresiva que no oculta la gravedad de las conductas all
descritas, se sanciona: i) el acuerdo de voluntades para cometer delitos; ii)
el acuerdo para promover, armar o financiar grupos armados al margen de
la ley; y, iii) la ejecucin material del acuerdo, consistente en promover,
armar o financiar efectivamente grupos armados al margen de la ley.

Los dos primeros comportamientos se inscriben dentro de los denominados


tipos de peligro y el tercero dentro de los de lesin. 41

Tambin en la nombrada sentencia de casacin, la alta corporacin sostuvo:

- En relacin con el bien jurdico tutelado, la seguridad pblica, el concierto


para delinquir es un delito autnomo y de peligro, que se entiende derivado
de la realizacin misma de la conducta incriminada; y respecto de su
contenido, de mera conducta, por cuanto se reprime el simple
comportamiento de concertarse con la finalidad indicada en l, es decir, de
cometer delitos, sin que sea necesaria la produccin de un resultado y

41

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casacin Penal. Sentencia de julio 27 de 2011. Radicado 33.053

43

menos an, la consumacin de un ilcito que concrete el designio de la


asociacin criminal. 42

Miradas en su conjunto, las actividades desplegadas por la delincuencia


organizada constituyen per se un peligro contra el orden social e incluso han
ocasionado un quebrantamiento real, de dimensiones alarmantes, que
requieren de la respuesta del aparato estatal a travs de drsticas medidas.

5.2.

SUJETO ACTIVO Y ELEMENTO SUBJETIVO

El primer elemento al que se debe hacer referencia es a la participacin de por


lo menos dos personas o pareja criminal y que estas ya hubiesen rebasado la
fase ideatoria del iter criminis, pues se trata de un delito de mera conducta o de
consumacin anticipada o de los denominados actos preparatorios punibles.

Sobre la figura del iter criminis sostiene la Corte:

el iter criminis, entendido como el recorrido de la conducta criminosa


desde su concepcin intelectual hasta su consumacin, se ha dividido
tradicionalmente por los doctrinantes en dos grandes fases. La subjetiva,
consistente en la idea, en la mera intencin o en la maquinacin intelectual
hacia la comisin del ilcito. Y la fase objetiva, que se presenta cuando se
exterioriza esa intencin, a travs de actos preparatorios, actos ejecutivos y
actos consumativos.

Ni el pensamiento, ni los actos preparatorios involucran per se alguna


forma de lesividad material o puesta en peligro en modo relevante al bien
jurdico, por lo cual hasta ese momento no pueden adecuarse tpicamente
42

Op. Cit.

44

en ningn ilcito, precisamente porque inclusive los actos preparatorios son


equvocos, y no conducen indefectible e inequvocamente hacia la
perfeccin de algn delito. ().

De ah que la conducta humana desviada ingresa a la rbita del derecho


penal, a partir del momento en el cual estructura al menos la tentativa de un
delito, dispositivo amplificador del tipo que tiene operancia, segn las voces
del artculo 27 del estatuto penal, a partir de la verificacin de que el sujeto
activo ha iniciado la ejecucin de una conducta punible mediante actos
idneos e inequvocamente dirigidos a su consumacin, y sta no se
produjere por circunstancias ajenas a su voluntad.43

En este aspecto debemos tener en cuenta que quienes hacen parte de una
estructura organizada para la ejecucin delitos, han prestado su voluntad de
pertenencia a una organizacin y por tanto son conocedores de las
consecuencias favorables o desfavorables que le representen involucrarse
dicha empresa criminal, en la que pueden actuar como fundadores o
adhiriendo a una ya estructurada.
El delito se consuma por el simple acuerdo, y la reaccin punitiva se da por
ese slo hecho, como se expresa en la descripcin tpica, de suerte que el
delito de concierto para delinquir concursa con las conductas punibles que sean
perpetradas al materializarse el elemento subjetivo que lo estructura.44
La conformacin de un grupo delincuencial no trae per se una utilidad o
beneficio como ingrediente subjetivo del tipo, pues basta con la conformacin
organizada de sujetos que ponen en peligro a una sociedad por el mayor riesgo
a que se ve compelida, al respecto dice al Corte:

la utilidad del delito de concierto para delinquir no se define a partir del


beneficio, porque de ser as se tendra que admitir que adems de las
finalidades de la conducta consistentes en organizar, promover, armar o
financiar grupos armados al margen de la ley, la misma tendra que llevar
43

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casacin Penal, Auto del 9 de junio de 2004, radicacin N 22130
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sentencia de septiembre 23 de 2003. M.P.
Edgar Lombana Trujillo, Radicado 17089.
44

45

implcita la idea de beneficio como elemento del tipo y eso no es verdad. Lo


que la dogmtica del tipo penal sugiere es la necesidad de anticipar
barreras de proteccin al bien jurdico de la seguridad pblica para lo que
basta el acuerdo de voluntades para promover al grupo ilegal, siendo
indiferente que de ello se obtengan o no beneficios especficos. 45

5.3.

LA CONDUCTA

La conducta objetiva o externa est enmarcada en el verbo rector concertarse,


cuyo alcance es que varias personas de manera consciente se pongan de
acuerdo para la finalidad especfica de ejecutar de manera abstracta delitos o
gnero de delitos. El vocablo concertarse est definido como:

Concertar.
(Del lat. concertare).
1. tr. Componer, ordenar, arreglar las partes de una cosa, o varias cosas.
2. tr. Ajustar, tratar del precio de algo.
3. tr. Pactar, ajustar, tratar, acordar un negocio. U. t. c. prnl.
4. tr. Traer a identidad de fines o propsitos cosas diversas o intenciones
diferentes. U. t. c. prnl.
5. tr. Acordar entre s voces o instrumentos musicales.
6. tr. Cotejar, concordar una cosa con otra.46

Concertar(se). Acordar [algo] con alguien y poner(se) de acuerdo o


armonizar(se).47

45

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sentencia de febrero 3 de 2010

46

Diccionario de al Real Academia de la Lengua, 22 Edicin, Madrid, 2001


46

La jurisprudencia al interpretar los alcances de la norma sostiene:

La accin incriminada consiste en concertarse para cometer delitos, que se


traduce en la existencia de un acuerdo de voluntades para la realizacin de
actos delictivos indeterminados, 48

Adicional al acuerdo de voluntades entre las personas para la finalidad delictiva,


se requiere que est dirigida a perdurar en el tiempo para permanecer como
una sociedad del crimen y no para una contingencia o un solo fin especfico y
su actuar puede ser de manera ininterrumpida o intermitente:

que en manera alguna puede ser momentneo u ocasional, esto es,


debe ostentar continuidad y permanencia, entendidas no como una
duracin ilimitada de ese designio delictivo comn, sino como la
permanencia en el propsito contrario a derecho por parte de los
concertados, que se proyecta y renueva en el tiempo mientras la asociacin
para delinquir persista

La estructura tpica del concierto no requiere un lapso de duracin


especfico, sino la proyeccin en el tiempo del propsito en el que se
persiste para la comisin de los delitos indeterminados que fueren
necesarios.
La nocin de permanencia de la sociedad delictiva no puede asumirse
exclusivamente como un factor aislado, deducible del paso objetivo del
tiempo en el reloj o el calendario, sino que, adems, se precisa considerar
la manera como dicho tiempo es empleado por los concertados para incidir

47

Diccionario panhispnico de dudas, 1 edicin, Madrid, 2005


Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal del 23 de septiembre de 2.003. Radicado
17083. M.P. Jaime Tamayo Lombana.
47
48

en los bienes jurdicos que el legislador tutela, con el objetivo de lograr los
fines que se proponen.
No se desvirta la existencia del delito de concierto para delinquir, por el
hecho de que pasado algn tiempo la sociedad criminal se disuelva, debido
a que este fenmeno puede obedecer a mltiples razones, por ejemplo: el
logro de los objetivos finales, porque la organizacin es desmantelada por
las autoridades, por circunstancias ajenas a los asociados, porque deciden
voluntariamente no continuar, etc.49

De manera magistral y concluyente, la jurisprudencia entroniz:


As, se puede concluir que el concierto para delinquir exige entonces tres
elementos constitutivos esenciales: el primero la existencia de una
organizacin que con carcter permanente tenga como objetivo lesionar
intereses o bienes jurdicos indeterminados; el segundo que los miembros
de dicha organizacin lo sean en virtud de un acuerdo de voluntades que
los une para alcanzar dicho objetivo; y el tercero que la expectativa de la
realizacin de las actividades que se proponen sus miembros, pongan en
peligro o alteren la seguridad pblica.
Se trata pues de un delito que se consuma con el solo acuerdo de
voluntades de quienes conforman la organizacin, en el cual sus partcipes
son castigados "por el solo hecho de participar en la asociacin"; de un
delito autnomo que como tal no requiere de la realizacin previa, paralela
o posterior de otras conductas que tipifiquen otros delitos para que se
entienda materializado, lo que se explica en la medida en que se entiende
que el peligro para la colectividad surge desde el mismo instante en que se
conforma la organizacin delictiva, desde el momento en que hay concierto
entre sus miembros para transgredir su ordenamiento, luego su represin
por parte del Estado deber, en lo posible, anticiparse a la comisin de
otros delitos.

49

Ibd.

48

6. CARACTERISTICAS DEL DELITO DE CONCIERTO PARA DELINQUIR

La delincuencia organizada es en realidad una compleja y siniestra empresa


que para operar depende de una serie de componentes que le dan una
estructura muy particular que vara dependiendo de los objetivos que
pretendan. Entre las caractersticas ms particulares se pueden sealar:

6.1 CONTINUIDAD

En cuanto que su existencia no es esttica sino dinmica, ya que para


mantener su presencia requiere desarrollar una serie continua de actividades.
En muchos casos necesita ampliar sus operaciones para no dejarse avasallar
por otros grupos criminales, que entre s tratan de desplazar sus actividades
criminales y alcanzar el dominio de determinados territorios donde puedan
ejercer con mayor tranquilidad sus acciones delictivas.
El acuerdo de varias personas para llevar a cabo determinada actividad
criminosa de la cual resulten cometidos varios delitos, no constituye asociacin
para delinquir, pues no todo concurso de tres o ms personas en la realizacin
de dos o ms delitos implica la ocurrencia de aquella infraccin, pues la
asociacin para delinquir requiere, cabe repetirlo, que el acuerdo se refiera a
delitos indeterminados, no solamente en la especie, sino en el tiempo, en el
modo, en el lugar y en las personas o bienes cuyo dao se busca, lo cual
conlleva que el convenio no tenga un carcter momentneo, sino que debe
estar determinado por un mvil de permanencia.

6.2.

ESTRUCTURA

Existe todo un esquema que delinea las variadas funciones que desarrollan
cada uno de sus miembros: distribucin de responsabilidades conforme a las
necesidades del grupo. No hay que confundir el acuerdo entre dos o ms
personas para cometer un delito con la societas sceleris que supone una
49

verdadera organizacin, es decir un encuentro de voluntades para la realizacin


de un programa delictuoso de carcter permanente y acompaado de la
disposicin previa de los medios, de la distribucin de tareas entre los
asociados y de un fin comn.
En la actualidad la estructura sobre la que se puede organizar un grupo
criminal, de acuerdo con la tipologa prevista por las Naciones Unidas, son seis
los tipos en los que se pueden clasificar stos grupos:

Jerarqua estndar, se trata de una estructura jerrquica piramidal con un lder


o cpula directiva y una fuerte disciplina interna.

Jerarqua regional, se organiza en grupos que delinquen con cierta autonoma,


aunque subordinados a una cpula directiva.

Jerarqua en racimos, son grupos criminales que colaboran normalmente con


un grupo central que acta de nexo.

En red, se trata de un grupo reducido de personas que se asocian de forma


temporal para al comisin de actividades delictivas, atendiendo
fundamentalmente a habilidades intereses o afinidades.

De grupo central, un grupo reducido de miembros conforman un grupo


cohesionado y con cierta estructura, y un nmero superior de individuos
asociados con los que colaboran segn las necesidades de cada operacin.

Otros tipos de estructura, que son equipos que pueden delinquir de manera
autnoma o en algunas ocasiones prestas su concurso de apoyo a otras
estructuras criminales

50

6.3.

CRIMINALIDAD

La esencia misma del grupo criminal implica al realizacin de una gran variedad
de actos delictivos que tienen por objetivos atentar contra bienes jurdicos
especficos, que son los que en definitiva le permite afianzar su presencia
dentro de la sociedad .
Es decir, que la organizacin delictiva se establece con nimo de permanencia,
que el pacto o acuerdo que celebran sus integrantes es para desarrollar
actividades contrarias a la ley, previa distribucin entre sus miembros de
acciones y responsabilidades que se complementan para alcanzar un fin, pero
siempre unido pro vnculos comunes. La naturaleza de los vnculos de los
integrantes de la organizacin es una variable que aporta informacin sobre las
caractersticas y similitudes de los miembros del grupo, atendiendo a criterios
concretos:
Vnculo familiar, por razones familiares o de parentesco en sus diversas formas.
tnico/cultural, comparten la religin, la cultura, el lenguaje, origen.
De proximidad, debido a los lazos geogrficos; provienen de la misma regin
del pas, han compartido prisin.
Virtual, trabajan juntos
fsicamente.

a travs de internet, y pueden no conocerse

De especializacin, donde destacan las habilidades, la experiencia u otras


capacidades.
Otros tipos de vnculo, la aficin por un deporte o una actividad fsica o cultural
como la msica

6.4.

VIOLENCIA

El temor es la mejor estrategia para mantener y en muchos casos ampliar su


radio de accin. Siempre se ha sostenido que explotar los temores del pueblo,
ha sido el mtodo utilizado desde los comienzos de la historia de la humanidad,
por parte de la poltica, la religin, el terrorismo y el crimen organizado. Se trata
51

de una tcnica aplicada para mantener un amplio margen de conspiracin de


silencio sobre determinados hechos y acciones, sea tanto para ampliar el
campo de accin, como tambin para generar una cobertura de proteccin. El
elemento primordial para poder alcanzar el xito es el uso indiscriminado de la
violencia50
Este tipo de organizaciones al margen y contra la sociedad, cuyo objeto
especfico es transgredir el ordenamiento jurdico, obviamente constituyen un
peligro para la tranquilidad colectiva y atentan contra la seguridad pblica, que
son precisamente los bienes jurdicos que se pretenden proteger con su
represin y castigo.
6.5.

PODER

Su objetivo es lograr el dominio de determinados mercados, no solo para


eliminar a la competencia, sino tambin para poder llevar a cabo con ms
facilidad todo gnero de actividades que benefician a la organizacin. Es
Innegable que en nuestro medio, las organizaciones criminales detentan un
poder cimentado en la fuerza que representa la tenencia de armas y la
capacidad econmica capaz de permear las esferas de de los poderes pblicos

6.6.

PROTECCIN

El crimen organizado necesita tambin de otro elemento cuya finalidad


fundamental es aislar al grupo criminal del sistema de justicia penal. Se trata
de brindar una cobertura de proteccin para aislarlo de la persecucin de la
polica y los organismos de investigacin y represin; ello, en gran parte
dependera de la efectividad para corromper a los jueces, policas, fiscales,
funcionarios pblicos, polticos y cualquier tipo de persona. Cuanto ms amplio
sea el margen de corrupcin, ms libertad y amplitud podrn desarrollar los
grupos que integran el crimen organizado.

50

CLIFFOR William. Terrorismo: un reto. Revista ILANUD al da, No. 6. Diciembre 1979, San Jos,
Costa Rica.
52

Como formas de apoyo a las estrategias directas propiamente dichas, el crimen


organizado tambin requiere de otros aspectos, que pueden ser definidos como
soporte indirecto, cuyos objetivos son ofrecer una asistencia ms especfica:
personas que desarrollan una actividad ms especializada, muchos de los
cuales estn esperando ingresar a la organizacin.

6.7.

DIVISIN DE TAREAS

La divisin de tareas que puede llevar a cabo una organizacin criminal para la
consecucin de sus objetivos se puede reflejar en la estructura interna y sigue
distintos criterios:

En funcin del conocimiento del experto, atendiendo al contenido de su


especialidad en una actividad concreta (experto en computacin).
De la accesibilidad de los recursos, en funcin del acceso que tienen los
miembros a los recursos que facilitan la ejecucin de las actividades ilegales.
De los contactos, con los que cuenten los miembros y que permitan el logro de
sus objetivos.
De la experiencia, atendiendo tanto la experiencia como al conocimiento o la
habilidad adquirida en una actividad por la observacin o vivencia de un evento.

53

7. EL CONCIERTO PARA DELINQUIR Y EL CONCURSO CON OTROS


DELITOS EN LA LEGISLACIN COLOMBIANA

A partir de la ubicacin del delito de concierto para delinquir dentro del Cdigo
Penal Colombiano, surgen diferentes posturas de interpretacin dogmtica en
relacin con el concurso de conductas punibles cuando se est frente a la
comisin de otros delitos vinculados con el concierto. Unos sostienen que el
hecho de encontrarse bajo el ttulo de los delitos contra la seguridad pblica,
que es el bien jurdico que el legislador quiso proteger; permite deducir que
delitos no relacionados con este bien tutelado, por ejemplo los delitos comunes
de falsedad, estafa, etc, que no sirvan para atentar contra el sealado bien
jurdico, no tendran virtualidad para adecuarse tpicamente al concierto para
delinquir, por tanto interpretarlo de otra manera sera extender el tipo penal a
conductas que no estn definidas en la ley, y vulnerar el principio de la legalidad
de los delitos y de las penas, y, eventualmente, incurrir por esta va en el
quebranto del principio constitucional del non bis in idem consignado en
nuestro ordenamiento superior en el artculo 29, pues una misma conducta
criminal se subsume y se juzga a la luz de dos tipos penales diferentes, uno de
ellos el consagrado en la norma que tipifica el concierto, lo que implica
adelantar doble causa criminal por un mismo hecho punible e imponer dos
sanciones por la misma conducta, violando as flagrantemente los principios
rectores del derecho penal.
El fundamento de quienes propugnan por esta postura radica en que el Estado
no puede, en ejercicio del ius puniendi, establecer el doble juzgamiento de una
misma conducta criminal, que en estricto derecho merece una sancin "...nica,
expresa y concretamente sealada en el tipo penal", so pretexto de que sta,
por su gravedad, merece un tratamiento ms severo; tal forma de estructuracin
punitiva a lo nico que conduce es a la violacin del principio de non bis in
dem, que proscribe la injusticia del doble juzgamiento y castigo por una misma
conducta. Tambin que se contrara el principio de legalidad, que a su vez
comprende los de tipicidad y determinacin, pues le dificulta al intrprete
54

establecer con precisin sus alcances, lo que ocasiona decisiones erradas del
juzgador, que conducen a la injusticia que implica que personas condenadas
por los delitos tipificados en el resto del ordenamiento penal, sean nuevamente
investigados y condenados por la misma conducta alegando el llamado
concierto para delinquir.
Dado que el concierto para delinquir es un tipo penal que se materializa con la
constitucin de una organizacin criminal que tiene como objetivo la comisin
de delitos indeterminados, l no es aplicable a los dems delitos del cdigo
penal, muchos de ellos pese a estar plenamente determinados, en ningn caso
pueden ser ejecutados por un solo individuo, lo que implica, que es de la
esencia misma de esas conductas criminales la participacin en ellas de varias
personas, circunstancia que desvirta la posibilidad de que se produzcan los
elementos propios del tipo penal.

Como soporte de esta posicin, se sostiene que con las normas especiales
existentes para determinadas manifestaciones delictivas donde concurra el
acuerdo de voluntades para la ejecucin de ciertos delitos, es innecesario
acudir a la figura del concierto, pues reitera, que darle aplicacin a la figura en
comento, lesionara el principio constitucional del nos bis in idem. A guisa de
ejemplo, se plantea:

De esta manera, los actos preparatorios, como el concertarse y administrar


recursos para el fin propuesto, que es realizar terrorismo, seran valorados
no dos veces sino tres: como concierto para delinquir, como administracin
de recursos relacionados con actividades terroristas y como terrorismo, lo
cual resulta inadmisible en un Estado social de derecho. Por el contrario, si
se atiende nuestra tesis, el concertarse y conseguir recurso para
materializar actos que provoquen terror o zozobra deben ser considerados
como actos preparatorios del terrorismo, en cuyo caso dichos individuos
deben responder nicamente pro terrorismo (art. 343) si se quiere ser
respetuoso de no violar la prohibicin del non bis in idem. 51

51

Diferenciaciones dogmticas del delito de concierto para delinquir frente a la coautora. En:
Revista dilogos y saberes No. 29. Julio-diciembre de 2008. Pg. 29
55

Por otra parte, la jurisprudencia de manera unnime ha entronizado la


autonoma del tipo penal frente a cualquier manifestacin delictiva, porque con
ello se est afectando la seguridad pblica y que su autonoma como tipo penal
es perfectamente posible, ya que puede verificarse su ejecucin sin que se
haya consumado ningn otro delito. Al respecto dice la jurisprudencia:

El concierto para delinquir en trminos generales se define como la


celebracin, por parte de dos o ms personas de un convenio, de un pacto,
cuya finalidad trasciende el mero acuerdo para la comisin de un
determinado delito, se trata de la organizacin de dichas personas en una
societas sceleris, con el objeto de asumir con proyeccin hacia el futuro la
actividad delictiva como su negocio, como su empres, la cual, valga
aclararlo, dado su objeto ilcito se aparta de los postulados del artculo 333
de la Carta Poltica que la reivindica y protege; lo anterior significa que no
existe acuerdo previo entre sus miembros sobre los delitos especficos que
cometern, como tampoco sobre el momento, el lugar o las personas o
bienes que se afectarn, si sobre lo que ser su actividad principal:
delinquir.
el tipo penal de concierto para delinquir no solamente es predicable en los
eventos donde se atenta contra los poderes pblicos, o contra la existencia y
seguridad del Estado; y tampoco exige la verificacin de delitos contra la vida,
ni atentados terroristas, etc. El simple hecho de ponerse de acuerdo para
cometer delitos indeterminados, sea cual fuere su naturaleza, sea cual fuere
el modus operandi, y sea cual fuere el cometido final, es ya punible.

Es que no solamente propicia un ambiente de inseguridad pblica quien


atenta materialmente contra la comunidad, o quien destruye su patrimonio
fsico, sino que hace tanto o mayor dao quien promueve acciones que de
suyo, aunque sin violencia inmediata, tienen la capacidad para generar
alarma social y desestabilizar las principales instituciones, ante la prdida de
credibilidad y la quiebra de esenciales principios que informan al Estado
social, democrtico y de derecho.

Si bien es cierto la mayora de los delitos conexos fueron cometidos en


punto de la contratacin pblica, tambin lo es que la descripcin tpica no
56

requiere que sean distintos los bienes jurdicos tutelados que se lesiona o
pone en peligro al desarrollar el convenio delictivo, ni excluye la posibilidad
de la asociacin criminal frente a alguna especie o gnero de ilcitos; por el
contrario, de conformidad con su tenor literal, la sociedad criminal puede
estar referida a cualquiera de las categoras previstas en el ordenamiento
punitivo, entre ellas obviamente, los ilcitos contra la Administracin Pblica,
que de ejecutarse concurren de manera efectiva con el concierto para
delinquir. 52

Igualmente se sostiene que dada la autonoma de la figura en comento, es clara


la posibilidad de que con una sola accin u omisin, un mismo individuo pueda
infringir dos o ms disposiciones de la ley penal, situacin que est prevista de
manera expresa en el artculo 31 del Cdigo Penal como concurso de
conductas punibles:

ARTCULO 31. CONCURSO DE CONDUCTAS PUNIBLES. El que con


una sola accin u omisin o con varias acciones u omisiones infrinja varias
disposiciones de la ley penal o varias veces la misma disposicin, quedar
sometido a la que establezca la pena ms grave segn su naturaleza,
aumentada hasta en otro tanto, sin que fuere superior a la suma aritmtica
de las que correspondan a las respectivas conductas punibles debidamente
dosificadas cada una de ellas.

Cuya alcance sustenta con claridad en el mismo provedo de la Sala Penal de la


Corte suprema de Justicia:

La asociacin para delinquir es un delito autnomo que existe por s mismo


cuando se presentan sus elementos constitutivos esenciales, con
independencia de los delitos que se cometan por su causa, luego es
equivocado suponer, como lo hace el actor, que la imposicin de una pena
por la comisin de un determinado delito (el robo de un banco por ejemplo),
que se ejecut en desarrollo de las actividades de una organizacin cuyo
52

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, sentencia de segunda instancia, 23 de


septiembre de 2003, radicacin 17089
57

objetivo comn es violar sistemticamente el ordenamiento jurdico, (banda


de asaltadores de entidades financieras), agota la capacidad del Estado
para castigar esa intencin "formalizada" de transgredir la ley, pues no se
trata de una misma conducta, son dos actuaciones distintas y plenamente
identificables, que no requieren para configurarse la una de la otra y que
atentan contra bienes jurdicos diferentes.53

53

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, sentencia de segunda instancia, 23 de


septiembre de 2003, radicacin 17089
58

8. LA COPARTICIPACIN CRIMINAL Y EL DELITO DE CONCIERTO PARA


DELINQUIR

Al igual que en el caso analizado del concurso de conductas punibles y el


concierto para delinquir, tambin se presentan algunas posiciones encontradas
en torno a la posibilidad de admitirse la aplicacin del dispositivo amplificador
del tipo de la coparticipacin criminal en los eventos donde los agentes, en
desarrollo de su actividad criminal dentro de la organizacin, pueden ser
incriminados como coautores o como partcipes de los delitos afines con el
concierto. Frente a estas situaciones, una parte de la doctrina sostiene que se
debe distinguir entre el concierto para delinquir y la coautora.
Entre los que propugnan por esta posicin encontramos al profesor lvaro
Mrquez Crdenas54, quien sostiene que si los delitos que se ejecutan atentan
contra la seguridad pblica, debe aplicarse el concierto para delinquir, pero si el
acuerdo es para cometer otro tipo de delitos, se deber aplicar solamente los
criterios de coautora, al respecto dice:
La concurrencia de varios agentes en la comisin del delito es asunto que
ha llamado al atencin de penalistas de todos los tiempos. El Cdigo Penal
trata el asunto en el artculo 29.
Para la Corte Suprema de Justicia, coautores son aquellos autores
materiales que realizan de manera simultnea el mismo suceso tpico, o
aquellos que intervienen en una empresa comn compleja en la que hay
divisin de las funciones, pese a que alguna de ellas no configuren per se
el delito.
Es lgico que quienes con divisin del trabajo y mediando acuerdo previo
realizan un tipo penal, lo hacen generalmente, mediante la planificacin de
la actividad delictiva, distribuyndose funciones, pudindose presentar
54

Diferenciaciones dogmticas del delito de concierto para delinquir frente a la coautora. En:
Revista dilogos y saberes No. 29. Julio-diciembre de 2008. Pg. 17-34
59

incluso jerarquizacin entre las personas; pero al empresa resulta mucho


ms compleja si se trata de cometer varios delitos, lo que implica tambin
una prolongacin en el tiempo que bien puede ser duradera o transitoria: La
realizacin de una misma y compleja operacin delictiva, para utilizar los
mismos trminos de la Corte, significa, necesariamente, cierto grado de
organizacin , jerarqua y permanencia en el tiempo, pero esto no lo
convierte en concierto. El acuerdo comn o el organizarse para la comisin
de uno o varios delitos determinados no estructuran el delito de concierto
para delinquir, pues, aun para cometer un solo delitos, si a l concurren
varias personas es normal que ellas se organicen para cometerlo, pero esto
no constituye la esencia del delito de concierto para delinquir. De la misma
manera, si varias personas se proponen cometer varios delitos con mayor
razn deben organizarse, pero ello no constituye la esencia del delito de
concierto para delinquir. Lo esencial no es que realicen una actividad
organizada, pues esto es normal en la actividad humana. Es propio de la
coautora la organizacin, la permanencia ene l propsito delictivo as sea
transitoria, lo mismo que estructuras de mando en donde unos dan las
rdenes y otros las ejecutan.
Si el concierto para delinquir por su ubicacin sistemtica dentro de Cdigo
Penal Colombiano y por el bien jurdico tutelado, afecta la seguridad
pblica, resulta contraria a su propia finalidad de prevencin general
considerar, por va doctrinal o jurisprudencial, que son punibles de concierto
para delinquir quienes se conciertan, por la va de la autora o la
participacin, para cometer determinados delitos que estn por fuera del
Ttulo XII del Cdigo Penal. Para el legislador colombiano, slo aquellos
delitos tipificados en el Ttulo XII del Libro segundo del Cdigo Penal, tienen
capacidad de poner en riesgo la seguridad pblica; por el contrario, el resto
de tipos penales lesionan o ponen en riesgo otros bienes jurdicos.
Cuando se predica concierto para delinquir respecto de cualquier clase de
delitos, significa que estamos frente a un tipo penal omnipresente al que se
le quiere atribuir, por va judicial, la condicin de dispositivo amplificador,
pues cada vez que varias personas acuerden cometer delitos, aunque no
atenten contra la seguridad pblica, estaran incursos por ese solo hecho,
en concierto para delinquir. La forma ms simple de aplicar esta norma es
atribuir a delitos plurales la calidad de indeterminados y as desaparecen

60

los criterios de distincin entre la coautora y la participacin, con graves


consecuencias penales y procesales. 55

A manera de conclusin, este autor propone:

Se propone el siguiente criterio de distincin entre el concierto para


delinquir y la coautora: si el acuerdo predetermina que los delitos que se
van a cometer pueden lesionar o poner en riesgo la seguridad pblica
estamos frente a un concierto para delinquir; por el contrario, si el acuerdo
versa sobre delitos que no afectan la seguridad pblica estamos frente a la
coautora.
En el concierto para delinquir el acuerdo es para cometer varios delitos; en
al coautora, en principio, es para un solo delito, aunque se pueden
presentar situaciones de conexidad con el primero.56

Contraria a esta posicin la jurisprudencia de las altas Cortes, han considerado


que resulta perfectamente vlida la coautora entre el concierto para delinquir y
los delitos que finalmente se concreten en desarrollo de la actividad desplegada
por la banda criminal, pues una cosa es el estado de intranquilidad al que se ve
compelida la comunidad por la sensacin generada ante la existencia de una
criminalidad organizada que pueda atentar contra diferentes bienes jurdicos y
otra es la lesin o puesta en peligro de otros bienes jurdicos.

La Corte Suprema de Justicia al ocuparse del asunto, sostuvo:

El delito de concierto para delinquir, presupone la existencia de una


organizacin, as esta sea rudimentaria, conformada por un grupo de
55

CORTE SUPREMA DE JSUTICIA. Sala de Casacin Penal, M.P. lvaro Orlando Prez Pinzn.
Sentencia de abril 24 de 2003. Radicado 17.618
56
Op. cit
61

personas que previamente se han puesto de acuerdo, o han convenido


llevar a cabo un nmero plural de delitos y de este modo lesionar o poner
en peligro indistintamente bienes jurdicos bajo circunstancias no
necesariamente singularizables, "bien concurriendo cada uno de los
plurales agentes a realizar de manera integral y simultnea el
comportamiento reprimido en la ley -coautora propia-, o mediante una
divisin de trabajo con un control compartido del hecho o con su codominio,
de manera que cada coautor al brindar un aporte objetivo a la ejecucin del
delito realiza la voluntad colectiva57.

Tanto en el concierto para delinquir como en la coautora y las dems formas de


participacin de varias personas en la comisin del delito se requiere de un
nmero plural de agentes, pero contrario a lo que acontece en stas ltimas,
donde esa concurrencia es puramente eventual, tratndose del concierto tiene
el carcter de necesario, sin que la norma que lo tipificaba al momento de su
comisin, como lo tipifica ahora, exija un nmero especfico de concertados. A
tal deduccin se llega con mera lectura que del delito de concierto para delinquir
aparece tipificado en la Ley 599 del ao 2000 en su manera ms bsica como:

ARTICULO 340. CONCIERTO PARA DELINQUIR. Cuando varias personas se


concierten con el fin de cometer delitos, cada una de ellas ser penada, por esa
sola conducta, con prisin de cuarenta y ocho (48) a ciento ocho (108) meses.

Adems, el concierto requiere complemento de actividades para varios


objetivos punibles, en tanto que la coparticipacin se coordina una actividad
bien determinada, sea con reparto de roles, ora como auxilio para su
realizacin. En el concierto se prevn varias conductas proyectadas hacia el
futuro, en la coparticipacin se requiere precisamente una forma delictiva, o un
conjunto de formas: el dolo apunto a un fin concreto y particularizado. En el
concierto se necesita la conciencia colectiva de donde proviene el vnculo
recproco, al paso que esa conciencia comn no es indispensable en la
coparticipacin, en muchas ocasiones esta sobreviene de manera espontnea,
sin previo acuerdo con los otros concurrentes al reato.
57

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, sentencia de segunda instancia, 23 de


septiembre de 2003, radicacin 17089.
62

9. CONCLUSIONES

En relacin con el bien jurdico tutelado, la seguridad pblica, el concierto para


delinquir es un delito autnomo y de peligro, que se entiende derivado de la
realizacin misma de la conducta incriminada; y respecto de su contenido, de
mera conducta, por cuanto se reprime el simple comportamiento de concertarse
con la finalidad indicada en l, es decir, de cometer delitos, sin que sea
necesaria la produccin de un resultado y menos an, la consumacin de un
ilcito que concrete el designio de la asociacin criminal. Lo que el legislador
tuvo en cuenta para sancionar esta clase de actos preparatorios, es la
potencialidad criminosa que los mismos encierran, la alarma colectiva que
suscitan y, por ello, el delito se consuma al formarse la asociacin criminosa.

El delito se consuma por el simple acuerdo, y la reaccin punitiva se da por ese


slo hecho, como se expresa en la descripcin tpica, de suerte que el delito de
concierto para delinquir concursa con las conductas punibles que sean
perpetradas al materializarse el elemento subjetivo que lo estructura.

La indeterminacin necesaria para la configuracin del concierto para delinquir,


vinculada a la permanencia en el propsito criminal, se predica no del nmero
de delitos ni necesariamente de la especie de los mismos, porque en cuanto a
sta ltima el concierto para delinquir bien puede corresponder a una
especialidad eventualmente generadora, incluso, de una circunstancia de
agravacin como acontece al tenor del inciso 2 del artculo 340 del Cdigo
Penal, modificado por el artculo 19 de la Ley 1121 de 2006, cuando lo es para
cometer delitos de genocidio, desaparicin forzada de personas, tortura,
desplazamiento forzado, homicidio, terrorismo, trfico de drogas txicas,
estupefacientes o sustancias sicotrpicas, secuestro, secuestro extorsivo,
extorsin, enriquecimiento ilcito, lavado de activos o testaferrato y conexos, o
63

financiamiento del terrorismo y administracin de recursos relacionados con


actividades terroristas.

La coautora es una modalidad de coparticipacin criminal cuyo influjo se


proyecta en la responsabilidad penal y la comunicabilidad de circunstancias,
pero que nada tiene que ver con la tipicidad de los delitos que cometen los
partcipes del delito de concierto para delinquir.

64

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