CONCURSODEDELITOS

BY MORIS LANDAVERDE 2 ABRIL, 2015

CONCURSO DE DELITOS
1.- INTRODUCCIN.

En el artculo anterior nos referimos al concurso aparente de leyes que

muchos confunden con el concurso de delitos. De hecho, para marcar la
diferencia, la doctrina(1) sostiene que aquel trata de saber cmo se
aplica la ley cuando aparentemente es posible un encuadramiento
mltiple del hecho, por lo que se persigue seleccionar la norma
aplicable. En cambio, en el concurso de delitos, se trata de una
accin o varias, segn el caso, que efectivamente violan varios
preceptos

penales, es

decir

que

hay

un

doble

mltiple

encuadramiento.
En ese sentido, tomando en cuenta que el abanico de posibilidades
delictivas incluye el cometimiento de varias infracciones penales, la
dogmtica

ha

estipulado

una

serie

de

criterios

para

valorar,

conjuntamente en un mismo proceso penal, casos en los que con una o

varias acciones se cometen dos o ms delitos, las cuales estn

reguladas en los Arts. 40 al 43 del Cdigo Penal, de la siguiente manera:
CONCURSO

IDEAL

Art. 40.- Hay concurso ideal de delitos cuando con una sola accin u
omisin se cometen dos o ms delitos o cuando un hecho delictuoso sea
medio necesario para cometer otro, pero en todo caso no se excluirn
entre s.
CONCURSO

REAL

Art. 41.- Hay concurso real cuando con dos o ms acciones u omisiones
independientes entre s, se cometen dos o ms delitos que no hayan
sido sancionados anteriormente por sentencia ejecutoriada.
DELITO

CONTINUADO

Art. 42.- Hay delito continuado cuando con dos o ms acciones u

omisiones reveladoras del mismo propsito criminal y aprovechndose
el agente de condiciones semejantes de tiempo, lugar y manera de
ejecucin, se cometen varias infracciones de la misma disposicin legal
que protege un mismo bien jurdico, an cuando fueren de distinta
gravedad. No hay delito continuado en los delitos de homicidio y
lesiones.
DELITO

MASA

Art. 43.- Cuando en las defraudaciones el agente obtenga diversas

cantidades de dinero en perjuicio de una pluralidad de sujetos
indiferenciados, el hecho deber estimarse en conjunto como un slo
delito, tomndose como monto del perjuicio patrimonial el conformado
por el importe global de lo defraudado. El delito masa ser utilizado
nicamente

para

injustificadamente

impedir

la

impunidad

benvolo

de

los

hechos

un
que

tratamiento
considerados

individualmente no constituyan delito por razn de su cuanta

La importancia de establecer, no slo su diferencia, sino las reglas de
cuando estamos en presencia de uno y otro, radica en el tratamiento
diferenciado que da la ley al respecto, puesto que de conformidad a las
reglas establecidas en los Arts. 70 al 73 del referido cuerpo legal, en
caso del primero, se aplicar la pena que correspondera al delito con la

pena ms grave (principio de absorcin (2)), aumentada en una

tercera parte; en caso del segundo, se aplicarn todas las penas
sucesivamente (principio de acumulacin (3)) sin que se pueda
exceder de 60 aos; en caso del tercero, se apreciar un nico delito con
la mxima pena; y en caso del ltimo, se aplicar como pena el doble
del mximo de la pena prevista para la defraudacin cometida.
2.- UNIDAD DE ACCIN.

MUOZ

CONDE(4) inicia

el

estudio

del

concurso

de

delitos estableciendo la importancia de determinar cuando hay

una o varias acciones, excluyendo la identificacin entre accin
y movimiento y entre accin y resultado; de hecho advierte que
una sola accin, en sentido jurdico, puede comprender varios
contenidos corporales o movimientos corporales (por ejemplo en
el caso de un homicidio simple mediante un arma blanca, pueden ser
varias las heridas de gravedad causadas y por tanto varios los
movimientos corporales realizados) o dar ocasin a que se produzcan
varios resultados (el infame caso en nuestro pas de varias personas que
murieron al interior de un microbs al prenderle fuego).
Dicho autor aade que hay que tomar en cuenta dos factores (5), el
primero el final, entendido como la voluntad de perseguir un
objetivo que lleva a la realizacin de varios movimientos
corporales que cometidos aisladamente pueden incluso ser
impunes (compra legal de un arma de fuego, compra de municin,
prctica de tiro al blanco, limpieza y mantenimiento del arma, acechar a
la

vctima,

apuntar

concatenadamente

disparar,

regidos

etc.); pero
entre

que
s

realizados

bajo

dicha

finalidad (animus necandi), constituyen una ficcin legal que lleva

al derecho a darles sentido calificndoles como una nica
accin(el homicidio agravado).
El segundo factor es el normativo, que remite a la estructura del tipo
delictivo en cada caso particular, es decir que aunque sean varias las
acciones corporales realizadas, sern valoradas unitariamente por el tipo

penal. Aqu se deben tomar en cuenta dos supuestos, a saber: el

primero, en el cual la finalidad que rige un proceso causal es la
misma (estafar
realizados

para

alguien), alguno
conseguirlo

de

puede

los

actos

tener,

particulares

aisladamente,

relevancia para otros tipos delictivos (por ejemplo: la falsificacin

de documentos); y en el segundo, sucede lo inverso, ya que actos
aislados

regidos

por

finalidades

distintas,

pueden

tener

relevancia tpica si se dan conjuntamente (accidentes de trnsito

en los que existe concurso de culpas, por resultar que en dicho
accidente, varias personas infringieron la norma objetiva de cuidado) o
tener una relevancia tpica en funcin de la regulacin del
hecho (no es lo mismo un homicidio cometido por una persona normal
al que comete un terrorista).
3.- CONCURSO IDEAL.

El concurso ideal de delitos se da cuando con una sola accin u omisin

se configuran varios tipos delictivos, es decir, se infringen varios tipos
penales. Como lo dijera ZAFFARRONI (6): hay una nica conducta
con pluralidad tpica, es decir conducta nica y tipicidad plural.
Los delitos pueden ser homogneos, es decir que se pone en peligro o se
lesionan bienes jurdicos de la misma naturaleza (una bomba mata a
varias personas) o heterogneos, es decir, de diferente naturaleza (una
bomba mata a varias personas y daa diferentes patrimonios)(7).
PEA CABRERA(8) sostiene que para que se configure el concurso ideal
de delitos, se requieren al menos dos elementos:
Unidad de accin, de acuerdo a las aclaraciones formuladas sobre
dicho concepto, con independencia de si el resultado es uno o varios.
Pluralidad delitos, es decir que se producen diferentes violaciones de
varias disposiciones penales.
El concurso ideal se clasifica en propio e impropio, el primero se
da ante la existencia de unidad de accin y pluralidad de delitos tal y
cual

lo

hemos

detallado,

pero

en

el

segundo,

tambin

denominado medial, en realidad son dos hechos perfectamente

diferenciados, pero existe una conexin ntima entre ambos en el

sentido de que uno es medio para cometer el otro, que el
legislador los equipara al concurso ideal propiamente dicho; por
ejemplo:

la

falsificacin

de

un

documento

oficial

para

cometer

estafa (9).
4.- CONCURSO REAL.

Se da cuando concurren varias acciones o hechos autnomos, que

constituyen un delito particular e independiente, aunque puedan
merecer un solo procedimiento penal. Cada accin por separado
constituye un delito.
EUGENIO CUELLO CALN(10) explica que existe cuando concurren las
siguientes condiciones:

Que

un

individuo

sea

autor

de

distintos

hechos.

Que stos en su aparicin material sean diversos entre s, sin guardar

conexin

alguna

Que tambin aparezcan como diversos e independientes en la

conciencia del agente.
Al igual que en el concurso ideal, el concurso real puede ser de dos
clases: homogneo y heterogneo. El primero se da cuando el autor
comete en varias ocasiones el mismo delito, verbigracia: ha cometido
diferentes robos en diversas oportunidades. En el concurso real
heterogneo, el autor comete varios tipos de infracciones penales en
distintas oportunidades. Ejemplo: El autor un da roba, otro da estafa y
en una tercera oportunidad lesiona.
5.- DELITO CONTINUADO.

El delito continuado consiste en dos o ms acciones homogneas,

realizadas en distinto tiempo, pero en anlogas ocasiones, que
infringen

la

misma

norma

jurdica

norma

de

igual

naturaleza (11). Cada accin cometida continuamente es un delito

independientemente de las otras, pero se valoran como un todo. El

ejemplo clsico es el cajero de la empresa que durante un largo perodo

de tiempo se apodera diariamente de una pequea cantidad. En este
caso no es que cometa cientos de hurtos (aunque cada acto aislado lo
sea), sino un solo delito continuado de hurto.
Para FONTAN BALESTRA(12) se caracteriza por una pluralidad de hechos
tpicamente

antijurdicos

culpables,

dependientes

entre

s,

constitutivos en conjunto de una unidad delictiva. Se trata, pues, del

supuesto de pluralidad de hechos y unidad de delito.
VILLA STEIN(13) seala al menos tres teoras para diferenciar la
naturaleza

del

delito

continuado,

saber: la

teora

de

la

ficcin propone que el delito continuado es una ficcin jurdica creada

por razones prcticas a fin de resolver los problemas que acarreara
aceptar que se trate de un concurso real de delitos. En cambio, la teora
de la realidad plantea que el delito continuado por tener unidad
subjetiva y unidad objetiva constituira una unidad real de accin,
aunque los hechos se ejecuten en distintos momentos lo que importara
nicamente al modo de ejecucin. Por ltimo, la teora del realismo
jurdico, admite que es una construccin jurdica como instrumento
prctico.
Segn dicho autor, se deben cumplir ciertos requisitos:
a. Los actos individuales deben dirigirse contra el mismo bien jurdico.
b. En caso de ataques a la propiedad y el patrimonio, ser suficiente el
ataque al mismo bien jurdico con prescindencia del titular del bien o
sujeto pasivo. Ejemplo: el carterista que hurta a diversas personas en
una autobs, realiza un hurto continuado; pero en cambio en el caso de
ataque de bienes jurdicos altamente personales (vida, integridad
corporal, libertad o indemnidad sexual), si se requiere identidad del
sujeto

pasivo.

c. Que los diversos actos particulares lesiones el mismo precepto penal

o

semejante.

d. Identidad especfica del comportamiento delictivo as como nexo

temporal- espacial de los actos individuales.
6.- DELITO MASA.

Como advertimos, uno de los requisitos del delito continuado, es que

haya unidad de sujeto pasivo, ello para considerar como un solo delito
continuado

de

estafa

hurto,

las

mltiples

defraudaciones

sustracciones efectuadas; pero pronto se advirtieron hechos que

afectan a mltiples individuos, es decir una masa de sujetos,
que aisladamente considerados son de escasa cuanta, cuya
autora solo podra castigarse, aun con las reglas del concurso,
con penas irrisorias(14).
En ese sentido, surge el delito masa, segn el cual, en caso de esa clase
de defraudaciones, al existir una pluralidad de sujetos incluso sin
diferenciar por ser annimas por ejemplo, de las que el sujeto activo
pretende obtener dinero con propsito unitario de enriquecimiento, se
debe estimar un solo delito por la totalidad de lo defraudado (15),
naciendo de ello la necesidad del delito masa. El ejemplo tpico de ello
es la empresa que ofrece plazas laborales en el extranjero, vendiendo
miles de solicitudes laborales a unos pocos dlares.
1. Ver FONTAN BALESTRA, Carlos; Derecho Penal, Introduccin y
Parte General, Actualizado por Guillermo A.C. Ledesma,
editorial Abeledo Perrot, Buenos Aires, Argentina, 1998,
Pg. 114.
2. Ver

ZAFFARRONI,

General,

Ediar

Ral

Eugenio;

Sociedad

Derecho

Annima

Penal,

Editora,

Parte

Comercial,

Industrial y Financiera, Buenos Aires, Argentina, 2002, Pg.

852.
3. Ibdem. Pg. 852.
4. Ver MUOZ CONDE, Francisco y GARCIA ARAN, Mercedes,
Derecho Penal, Parte General, Editorial Tirant Lo Blach, 2
Edicin, Valencia, 1996, Pgs. 478 y 479.
5. ZAFFARRONI seala que fue WELZEL el creador de estos dos
criterios. Ver Op. Cit., Pg. 854.
6. Ibdem. Pg. 865.
7. Ver MUOZ CONDE, Francisco y GARCIA ARAN, Mercedes,
Op. Cit. Pg. 480.

8. Ver PEA CABRERA, Ral, Tratado De Derecho Penal,

Estudio programtico de la parte general. 2 Edicin LimaPer. Editorial Jurdica Grijley E. I. R. L. 1995. Pg. 672.
9. Ver MUOZ CONDE, Francisco y GARCIA ARAN, Mercedes,
Op. Cit. Pg. 481.
10. Ver CUELLO CALN, Eugenio, Derecho Penal, Editorial
Nacional Edinal, S de R.L., 2 Edicin, Mxico, Pg. 788.
11. Ver MUOZ CONDE, Francisco y GARCA ARAN, Mercedes,
Op. Cit. Pg. 481.
12. Ver FONTAN BALESTRA, Carlos; Op. Cit. Pg. 449.
13. Ver VILLA STEIN, Javier, Derecho Penal Parte General,
Editorial San Marcos, 2 Edicin, Per, 2001. Pg. 617.
14. Ver MUOZ CONDE, Francisco y GARCIA ARAN, Mercedes,
Op. Cit. Pg. 487.
15. Ibdem. Pg. 487.