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1. La Persona Natural.
La persona es la parte fundamental y el porqu de la existencia del Derecho,
separndonos de la acepcin natural de persona, nos interesa su concepto en el
mundo jurdico; el Derecho Romano1 configuro este concepto como personaje, aquel
que poda ser suceptible de muchas facetas pero en un mismo ser, como padre,
comerciante etc, as, persona procede de per sonare, equivalente al trmino griego de
prsopon (mscara), la mscara que se utilizaba en el teatro romano, donde un
individuo poda realizar muchos personajes a travs de las mscaras, aunque la
palabra latina y la griega no sean una transcripcin la una de la otra , su origen resulta
ser el mismo, de aqu el empleo en el sentido figurado para expresar el papel que un
individuo pueda representar en la sociedad.
Nuestra legislacin nos brinda el concepto legal de persona, as, el artculo 1 del
Cdigo Civil de Nicaragua, nos dice que persona "es todo ser capaz de ejercer
derechos y contraer obligaciones, este concepto nos brinda dos elementos, primero
1 En el vocabulario jurdico romano siempre aparece una distinta
contraposicin entre caput y persona, es decir, entre individuo y persona, y
ms exactamente entre cabeza (caput) y mscara (persona). En efecto, la
mscara (persona) es la forma exterior por la que reconocemos la funcin, la
personalidad, que corresponde en el conjunto de la accin dramtica al actor
en cuya cabeza (caput) se coloca aquella mscara (persona= dramatis
personae). As, pues, la cabeza (caput) es interior y la mscara (persona) es
exterior: la cabeza (caput) -sostiene- la personalidad. Por tanto, y por
extrapolacin a la vida jurdica, la cabeza (caput) no es ms que la
individualidad humana natural. considerada aisladamente. En cambio, toda
relacin de unos hombres con otros que transcienda su pura naturaleza comn
se refiere no a la individualidad humana natural (caput) sino a la persona.
Consecuentemente. la persona es individualidad humana en comunicacin o
relacin intersubjetiva o social con otros. En efecto. all donde existen
relaciones intersubjetivas o sociales. all hay personas (personae) y no meros
individuos (capita). Por tanto. no se puede concebir sociedad alguna que no
est compuesta de personas, pero tampoco cabe concebir personas que no se
encuentren integradas en alguna forma de sociedad. La sociedad -toda
sociedad- se compone, no de individuos o cabeza naturales (capita) del gnero
humano, sino de personas, es decir. de sujetos con nombre. As, pues, mientras
la individualidad humana natural es nica (caput), su personalidad puede ser
vara segn la distinta relacin social en que se integra (persona): unus homo
plures personas sustinet. Por tanto, la personalidad tiene un carcter
esencialmente relativo; est en funcin de las relaciones intersubjetivas o
sociales: homo homini persona (Betancourt, 2007, p. 51).
Cabe ahora, hacer la conceptualizacin del ser,2 jurdicamente ser debe ser
entendido como aquello que existe, sea de existencia material o no, aquello que es
susceptible dentro del mundo jurdico, se habla de lo que esta, sin embargo, dentro del
concepto de persona, ser es el ente que existe y que es propenso en sentido positivo
de derechos y negativo de obligaciones, nuestra legislacin nos dice que persona
natural son todos los individuos de la
especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin, esta distincin
es clave y parte de los requisitos de la personalidad que estudiaremos ms adelante,
por ahora diremos que es una condicin sine qua non, de no ser as, un objeto que es
un ser por el hecho de existir materialmente tendra personalidad.
Por lo que hace a la capacidad como hemos dicho, hay que distinguir entre capacidad
jurdica y capacidad de obrar, la capacidad jurdica es ser titular de derechos y
obligaciones, implica la posibilidad, aptitud o idoneidad para ser titular de relaciones
jurdicas.
La capacidad jurdica, es una cualidad esencial de la persona fsica, la tienen
todas las personas por el hecho de existir, desde que nacen hasta que mueren,
entonces una de las manifestaciones de la personalidad es la capacidad jurdica.
Por un lado, adems de ser la persona titular de derechos y obligaciones, queda
la posibilidad de ejercitar tal atributo y llevarlo a la prctica, a esto es lo que se le
denomina capacidad de obrar o de ejercicio.
La capacidad de obrar, es la capacidad para poner en prctica los derechos y
obligaciones que representa la capacidad jurdica, implica pues, la posibilidad y la
aptitud para el ejercicio de los derechos subjetivos y de los deberes jurdicos.
2. Que el nio sea separado de su madre; 3. Que la separacin sea completa; y 4. Que
la criatura haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera.
1. Pertenecer a la especie humana.
El legislador se ha encargado de sealar que son personas todos los individuos
de la especie humana (art. 2 C.), no aadi otro requisito a este respecto, como la
legislacin espaola, donde se exige adems que el feto tenga figura humana.
Nuestra legislacin no exige la figura humana4. Ante el conocimiento cientfico de la
imposibilidad de fecundacin entre la especie humana y animales, entendemos que
debe considerarse como individuo de la especie humana todo ser nacido de mujer,
por ese solo hecho natural; sin otra exigencia toda vez que por haber nacido de esta
debe ser considerado como perteneciente a la especie humana.
2. Que el nio sea separado de su madre.
Nuestra legislacin nos dice que sea separada la criatura del seno materno. La
separacin hace referencia al desprendimiento del feto del claustro materno, y este
puede obtenerse natural o artificialmente (cesrea). Nuestra ley no hace distincin
alguna.
3. Que la separacin sea completa.
En cuanto a la separacin completa debemos preguntarnos si se trata de
separacin material o fisiolgica, a este respecto existen dos teoras, la teora de la
separacin material y la teora de la separacin fisiolgica.
Debemos de estar claros, que nuestra legislacin estipula la separacin
completa, es decir, fuera del seno de la madre, cabe la pregunta, qu se debe
entender por seno materno, en principio, la vida del ser humano inicia en el vientre de
la mujer, esto es lo que debemos de entender por seno materno, el lugar donde se
gesta el individuo, nuestra legislacin expone que son personas por nacer las que
estn concebidas en el vientre materno (arto. 11 C.), de esto que claro, que es all
donde se gesta o desarrolla el individuo. Ahora bien, es el certificado mdico en todo
caso, el que indicar si la criatura naci, si fue separada totalmente de su madre y si
vivi un instante si quiera.
Volviendo a las teoras, toca ahora distinguirlas. La separacin material, se basa
en que no debe de existir ningn vnculo de orden material entre la madre y el hijo, ni
siquiera el cordn umbilical, sea porque ha sido cortado, sea porque ha sido expulsado
conjuntamente con la placenta, esta teora es tajante al establecer que si la criatura
permanece unida a su madre por el cordn umbilical, pese a que el recin nacido
manifieste situacin de vida (grito, llanto, respiracin, movimiento), el nuevo ser no ha
nacido y por tanto no tienen existencia legal. Esta tesis ha sido rechazada por cuanto la
integridad del cordn no significa la unin de ambos cuerpos, ya que dicho anexo no
pertenece al cuerpo del nio ni de la madre, adems que en este condicionamiento el
nacimiento no sera un acto natural, sino, que quedara entregado a la gestin artificial
del corte del cordn umbilical. Finalmente, se indica que es riesgoso esta tesis, ya que
podran decidir los padres o un tercero el principio de la existencia de una persona.
La teora de la separacin fisiolgica, indica que la separacin total se verifica en
el momento en que la criatura adquiere vida autnoma, vale decir, vida independiente
de su madre, est o no ligada por el cordn umbilical a la placenta. Desde ese
momento, tanto el cordn como la placenta no desempean funcin alguna respecto
del recin nacido, como as tampoco forman parte de la madre, aun cuando no est
expulsado del claustro materno. Se hace preciso sealar que la vida propia de la
criatura se manifiesta por sus funciones vitales superiores a travs del proceso
respiratorio y circulatorio. Esta tesis tiene la ventaja de adecuarse a la realidad del
B. El nasciturus.
7 Art. 13 C. La ley protege la vida del que est por nacer. La autoridad, en
consecuencia, tomar a peticin de cualquiera persona, o de oficio, todas las
providencias que le parezcan convenientes para proteger la existencia del que est por
nacer siempre que crea que de algn modo peligra.Art. 15. Son personas interesadas
Cdigo Civil otorga la proteccin al nasciturus desde el mbito patrimonial, pero ahora
adems de continuarse por ese mbito se permite un enfoque ms amplio que desde
el Derecho Privado8.
La vida del ser humano inicia con la concepcin, y la vida en el mundo del
derecho inicia con la personalidad, pareciese algo sencillo, pero existe reconocimiento
de derechos a aquel que podra ser persona , en este sentido el derecho protege al
nasciturus como, hemos dicho, pero esa proteccin se debe a la posibilidad que ese
futuro ser podra ser sujeto de derechos y obligaciones , varias teoras se han
elaborado para entender porque el derecho protege a aquello que dentro de toda
lgica no es sujeto de derechos en un momento presente, as podemos mencionar la
teora de la personalidad desde la concepcin, la teora de la ficcin jurdica, la teora
del derecho subjetivo sin sujeto y la teora de la situacin suspensiva o teora de la
condicin..
As, el Derecho Cannico del medioevo estipula la teora de la concepcin 9 y
expone que la vida se hace independiente en el momento de la concepcin, y, por
consiguiente, ha de ser tenido como posible sujeto de derechos aun antes de nacer, es
decir, que la personalidad la tiene antes de nacer. No tuvo xito porque es un hecho
desconocido para la ciencia del derecho y la medicina el momento de la fecundacin.
La teora de la ficcin, establecida por la escuela alemana (Savigny), establece
que, por una ficcin, el legislador asigna al ser por nacer, aun sabiendo que no es
persona, pero a condicin que nazca con vida, derechos patrimoniales. Por lo que, si
nace con vida, el derecho se perfecciona; si nace muerto, el derecho se extingue, de
para este fin:
1. Los parientes en general del que est por nacer y todos aquellos a quienes los
bienes debieran pertenecer, si no sucediere el parto, o si el hijo no naciere vivo.
2. Los acreedores de la herencia.
3. El Ministerio Pblico.