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1.8 La accin como derecho subjetivo pblico frente al Estado Los creadores de esta
modalidad sobre la teora de la accin como derecho abstracto de obrar, son los
juristas italianos: Alfredo y Ugo Rocco. El primero sostiene que todo el derecho de
accin es un derecho subjetivo existente por s mismo, distinto de los varios
derechos subjetivos principales o materiales a los cuales puede referirse, que
corresponde a cada ciudadano como tal, o sea a todo aquel que en un Estado es
reconocido como titular de derechos subjetivos o personales. El poseer intereses
jurdicamente protegidos es, en efecto, dice Alfredo Rocco, suficiente para que haya
inters en la efectiva realizacin de su tutela por parte del Estado, y por otra parte,
no sera efectiva la tutela si este inters no estuviese a su vez tutelado frente al
Estado. Para Ugo Rocco, el derecho de jurisdiccin del Estado frente al ciudadano no
se presenta slo como derecho, pues, como acontece con casi todos los derechos
pblicos subjetivos del Estado, aparece tambin como una obligacin jurdica, es
decir, como la obligacin que compete al Estado, de ejercitar y prestar la
jurisdiccin civil. En ese orden de ideas, Ugo Rocco define el derecho de accin
como el derecho de pretender la intervencin del Estado y la prestacin de la
actividad jurisdiccional, para la declaracin o realizacin coactiva de los intereses
(materiales o procesales) protegidos en abstracto por las normas de derecho
objetivo. 1.10 Otros conceptos de accin Con el objeto de sintetizar los conceptos
de mayor relevancia acerca de la accin, nos limitamos a presentar los siguientes:
Couture y la accin como poder jurdico: Eduardo J. Couture, ilustre profesor
uruguayo y uno de los impulsadores del moderno derecho procesal en
latinoamerica, defini la accin como el poder jurdico que tiene todo sujeto de
derecho, de acudir a los rganos jurisdiccionales para reclamarles la satisfaccin de
una pretensin. Hernando Devis Echanda: Es el derecho pblico, cvico,
subjetivo, abstracto y autnomo, que tiene toda persona natural o jurdica, para
obtener la aplicacin de la jurisdiccin del Estado a un caso concreto mediante una
sentencia, a travs de un proceso.
En tanto que la demanda, considerada como el acto procesal de parte por medio del
cual se plantea la pretensin para que se inicie el respectivo proceso. La
reclamacin del particular se hace frente a otro sujeto con el fin de vincularlo como
parte. La demanda se constituye en el primer acto procesal y en el ms importante
para la parte actora, en el cual va implcito el ejercicio de la accin. Chiovenda dijo
que la demanda judicial en general, es el acto con que la parte actora, afirmando
la existencia de una voluntad concreta de la ley que le garantiza un bien, declara la
voluntad de que la ley sea actuada frente a otra parte (demandado), e invoca para
este fin la autoridad del rgano jurisdiccional. De lo anterior, fcilmente se puede
concluir diciendo que con la demanda se ejerce el derecho de accin, que contiene
la pretensin, con la cual se inicia el proceso. 1.15 Clasificacin y acumulacin de
acciones De acuerdo con la doctrina moderna que hemos expuesto en esta obra,
resulta obvio que ya no se puede hablar con propiedad de clasificacin y
acumulacin de acciones, como lo hizo la doctrina tradicional y que se mantiene ne
muchas disposiciones en nuestra legislacin. Creemos que si bien es cierto que, por
cuestiones de poltica procesal o legislativa, se implant la clasificacin de las
acciones, ello no justifica que se mantenga tal criterio y no pueda superarse, pues
ya no estamos en la Audiencia de los confines, como para no incorporar a la
legislacin las corrientes procesales que permiten ver otros horizontes
primordialmente aquellas que impulsan nuevos criterios en aras de obtener una
mejor imparticin de justicia en beneficio de los justiciables. De ah que sobre el
tema de la clasificacin de la accin no presentemos ninguno porque, como hemos
dicho, jurdicamente no es posible hacerlo. 1.16 La accin procesal penal 1.16.1
Concepto: El concepto genrico que hemos explicado para la accin civil, es
aplicable tambin para la accin penal, que de una manera inicial y por ser ms
conocida, puede caracterizarse como el poder-deber de requerir la actuacin y
decisin jurisdiccional penal. Tambin ha apuntado Leone que desde una
perspectiva emprica, puede permitir caracterizar la accin penal como la actividad
de un rgano del Estado encaminada a obtener una decisin del juez penal en
relacin a un hecho que constituye delito y que
se supone cometido por alguien. De ah que este autor diga que la accin penal
deba entenderse como una manifestacin de voluntad que condiciona el ejercicio
de la jurisdiccin penal. Dentro de esta perspectiva, la accin acta la pretensin
punitiva del Estado, siendo una condicin esencial y fundamental para la realizacin
del ici En la accin penal, a diferencia de la civil, el titular de la misma es el Estado,
dado el carcter pblico de todo lo atinente a la materia punitiva. Para ste autor, el
origen del poder de accin radica en las disposiciones penales sustantivas, aunque
su proyeccin sea eminentemente procesal. 1.16.2 Regulacin legal: El actual
Cdigo Procesal Penal, en el Capitulo II, referido a la Persecucin Penal, Seccin
Primera, dice en su Artculo 24, que el ejercicio de la accin penal corresponde al
Ministerio Pblico, debiendo ser perseguidos de oficio todos los delitos, con
excepcin de los siguientes: Los perseguibles slo por instancia de parte y aquellos
cuya persecucin est condicionada a instancia particular o autorizacin estatal.
1.16.3 Caracteres de la accin penal pblica: Uno de los pilares fundamentales en
los que descansa el sistema acusatorio es, como hemos visto, delegar a un ente
distinto al que juzga el ejercicio de la accin penal pblica, como defensa social del
Estado, obligado a tutelar bienes de inters social. La oficialidad es uno de los
caracteres de la accin penal, pues la ejerce un rgano pblico, como lo es el
Ministerio Pblico, que al tener conocimiento de un hecho delictivo de carcter
pblico, est obligado a iniciar la investigacin del mismo a efecto de restablecer la
verdad. La publicidad es otra de las caractersticas. Es pblica porque tiende a
satisfacer un inters general o colectivo, porque pertenece a la sociedad, a quien
defiende y protege. La irrevocabilidad implica que una vez iniciada la accin penal,
no puede suspenderse, interrumpirse o cesar sino en casos expresamente previstos
por la ley. La indiscrecionalidad obliga a ejercer la accin penal siempre que
concurran las condiciones legales, y, por tanto, el Ministerio Pblico no est
facultado de abstenerse de promoverla por motivos de oportunidad o conveniencia.
La indivisibilidad significa que la accin penal comprende a todos los que han
participado en un hecho delictuoso; tanto es as que hasta el perdn del querellante
en beneficio de un procesado se extiende a todos los dems.
Otra caracterstica es que la accin penal es nica, pues el proceso penal no admite
una pluralidad o concurso de acciones. 2. Pretensin 2.1 Aspectos Generales En la
doctrina procesal, el tratamiento de la pretensin, desde nuestro punto de vista,
aunque con gran variedad de tesis y criterios propios como es natural, ha generado
menos problemas que el de la accin, puesto que se le ha ubicado con mayor
propiedad como un presupuesto de la accin y como uno de los elementos de la
demanda, a fin de no confundirla con sta. 2.2 La accin y la pretensin Como
hemos referido con insistencia en esta obra, resulta punto de partida importante
determinar con claridad lo que son la accin y la pretensin procesales, con la
finalidad de evitar los equvocos que comnmente se presentan. El derecho de
accin, es el de obtener una actividad jurisdiccional, cualquiera que sea su
contenido, el de pretensin procesal, es el de que se efecten todos lo actos
necesarios para el reconocimiento del derecho. Debe tomarse en cuenta que la
accin debe ser ejercitada por el demandante para poder hacer valer la pretensin
en el proceso. Pero hay que recordar que sta no es el fundamento, ni la causa de
aquella, ni forma parte de lla, pues las dos nociones de distinguen radicalmente. 2.3
Conceptos doctrinarios de la pretensin Para Alvarado Velloso, la pretensin
procesal se constituye en la declaracin de voluntad hecha en una demanda (plano
jurdico) mediante la cual el actor (pretendiente) aspira a que el juez emita, despus
de un proceso, una sentencia que resuelta efectiva y favorablemente el litigio que
le presenta a su conocimiento. Por su parte Briseo Sierra dice que, frente a la
demanda, la pretensin es el acto constitutivo de la relacin procesal de carcter
complejo; en cambio la primera es el medio con el que la pretensin se explica y
ejerce y que pueda tener un doble aspecto, como acto introductorio y como
formulado en juicio. La pretensin sera una parte, la consistente ene l contenido
objetivo, el elemento sustancial de la demanda. As la
pretensin se enlaza con otros tres datos: hacia el pasado con la justiciacin (causa
petendi), hacia el futuro con la sentencia (petitum) y en el presente con la accin
(requisito). Por lo que causa petendi no tiene relacin con la accin, ni sta con la
sentencia. La accin, derecho autnomo de instancia, se concecta a su vez con la
pretensin (requisito) y con la jurisdiccin y la reaccin (presupuestos): Para Guasp
la pretensin procesal es una declaracin de voluntad por la que se solicita la
actuacin de un rgano jurisdiccional frente a persona determinada y distinta del
autor de la declaracin. Para Carnelutti, la pretensin es exigencia de
subordinacin de un inters ajeno al inters propio. Devis Echandia considera la
pretensin como el efecto jurdico concreto que el demandante (en los procesos
civiles, laborales y contencioso administrativo) o el querellante o denunciante y el
Estado a travs de un juez (en los procesos penales), persiguen con el proceso,
efecto al cual se quiere vincular al demandado (si lo hay) o al imputado 2.4
Pretensin y demanda Acerca de la pretensin y la demanda para los efectos de su
comprensin, es importante tomar en cuenta que si bien se trata de dos cosas
distintas, entre ambas existe relacin de conexidad o de vinculacin que, en
determinado momento las hace inescindibles, es decir, que se necesita de la
demanda, como acto inicial de parte, para introducir la pretensin al conocimiento
del rgano jurisdiccional. La accin no debe confundirse con la pretensin, pues la
primera no es otra cosa que el derecho en cuya virtud la segunda, puede ser
llevada a la consideracin de un rgano judicial. Y tampoco cabe identificar a la
pretensin con la demanda, por cuanto sta, lejos de constituir el objeto del
proceso, no es ms que un medio de promoverlo, en otras palabras, un mero acto
de iniciacin procesal. El motivo principal que ha impedido percibir la diferencia
existente entre ambos conceptos deriva de la circunstancia de que, en la gran
mayora de los casos la pretensin procesal se encuentra contenida en la demanda.
Adems, la demanda puede contener ms de una pretensin. As ocurre en los
casos de acumulacin (objetivo o subjetiva) de pretensiones, en los cuales es
siempre una demanda y varias pretensiones.
Puntualiza Guasp, que en cuanto al objeto que en ella se deduce, que ste habr de
ser posible, idneo y con causa justificativa. Posible: Tanto fsica como
moralmente. Idnea: Porque la pretensin procesal que se dedujera en un proceso
no apto para recibir reclamacin de la clase de la formulada carecera igualmente
de eficacia. Con causa: Porque a falta de justificacin objetiva, la pretensin
procesal vendra, asimismo, a proponerse intilmente; debiende entenderse que
existe causa de la pretensin cuando hay un fundamento legal, o motivo que la
justifica o cuando hay, por lo menos, un inters personal, legtimo y directo en el
que la plantea. Por ltimo, destaca Guasp que los requisitos de la pretensin
procesal gravitan sobre la actividad que la misma encierra, en sus tres dimensiones
esenciales de lugar, tiempo y forma. Lugar: Ser el del proceso, es decir, la
circunscripcin, sede y local del rgano jurisdiccional que ha de conocer el mismo.
Tiempo: Tambin lo ser el del proceso en el que la pretensin se hace valer; que
implica el del trmite que en dicho proceso est destinado al planteamiento del
objeto bsico del litigio. Lo que significa que el proceso aparece vinculado, en
cuanto a su trmite, a la clase pretensin invocada. Forma: Tambin relacionada
con la clase proceso del que se trate, es decir, que puede influir el principio de la
oralidad o de la escritura, para que la pretensin se deduzca de palabra o por
escrito, si el procedimiento es oral o no, idnticamente, as se resolver si la
pretensin procesal ha de conocer alguna clase de inmediacin. Lino Palacio,
admite la doctrina de Jaime Guasp y dice respecto de los elementos de la
pretensin lo siguiente: La pretensin procesal se compone, por un lado, de un
elemento subjetivo (sujetos) y de dos elementos objetivos (el objeto y la causa), e
involucra necesariamente, por otro lado, una determinada actividad que se escinde
en tres dimensiones: lugar, tiempo y forma. Toda pretensin consta de tres
sujetos: la persona que la formula, la persona frente a quien se formula y la persona
ante quien se formula. Las dos primeras son, respectivamente los sujetos activo y
pasivo de la
2.8 Requisitos de la pretensin Para que la pretensin pueda ser vlida y acogida
por el rgano jurisdiccional, es necesario que cumpla con requisitos o presupuestos,
tanto subjetivos como objetivos y de actividad, es decir, lo referente a la persona
que la hace valer, contra quin se hace valer y ante quien se interpone, para
cumplir con la forma y contenido que la propia ley procesal seala. De esa cuenta,
como veremos, la doctrina clasifica sin mayores divergencias estos requisitos. En lo
que los sujetos corresponde y que en la misma figuran, aparecen el rgano
jurisdiccional, los sujetos activo y pasivo y aquellos terceros a quienes se les d
participacin o bien colaboren a alguno de ellos. El rgano jurisdiccional: Ante
quien se formula una pretensin ha de gozar de potestad jurisdiccional efectiva:
tener competencia, tanto jerrquica como territorial, para conocer de ella, y ser
compatible con la misma, o sea, no incurrir en casos que determinen la necesidad
de su abstencin o la posibilidad de su recusacin. Debe hallarse provisto de
competencia para satisfacer la pretensin. Para tal fin, el modo de determinar la
existencia o inexistencia de este requisito, debe distinguirse entre la competencia
por razn de materia, cuanta o grado, por una parte, y la competencia territorial
por otra. El demandante o sujeto activo: Deber tener capacidad, tanto para ser
parte (aptitud para ser titular de derechos y deberes procesales), como procesal
(aptitud para realizar ya fuere personalmente o por medio de mandatario, actos
procesales vlidos); con la debida legitimacin en la causa y con la obligada
postulacin procesal, que exige que la pretensin se interponga y dirija con auxilio
de abogado. En nuestro medio, adems, debe ser colegiado activo. El
demandado o sujeto pasivo: Que se constituye en la persona frente a quien la
pretensin est dirigida, al igual que el actor, deber contar con capacidad para ser
parte y con legitimacin. Aunque estos requisitos no son requisitos que la
pretensin est necesitada de tener en cuenta, puesto que en todo caso tendr que
determinarlo en su calidad de demandado. La Causa: Constituye un requisito
extrnseco de admisibilidad de la pretensin, pues en ella deber fundamentarse de
manera clara la relacin de los antecedentes fcticos a los cuales el actor atribuye
el efecto jurdico que persigue (doctrina de la substanciacin). Ver el artculo 106
del C.P.C. y M.
pretensiones pues solamente se ejercita una accin, como tal no puede ser objeto
de acumulacin ni por ello se destruye la unidad de su concepto. Acerca de las
clases de acumulacin, la doctrina reconoce varias, segn se refiere a la pluralidad
de pretensiones, se producir una acumulacin objetiva, o bien a la pluralidad de
sujetos, sean formando la parte activa o pasiva de la relacin jurdica, se originar
la acumulacin subjetiva. En atencin al momento procesal en que se produce la
acumulacin puede ser inicial u originaria, que se presenta cuando las distintas
pretensiones se plantean desde un principio en una misma demanda y la
acumulacin sucesiva o sobrevenida, que puede ser por insercin de nuevas
pretensiones en los casos de ampliacin de la demanda o en la reconvencin y
sucesiva por reunin cuando se trata de la unin de varios procesos.
Acumulacin objetiva: Esta clase de acumulacin tiene por objeto reunir en una
misma demanda dos o ms pretensiones a fin de que sean examinadas y resueltas
en una misma sentencia. Esta acumulacin tambin conocida como originaria, tiene
lugar cuando las pretensiones se proponen en forma conjunta al principio del
proceso (en la demanda inicial). La acumulacin sucesiva por insercin se produce
cuando ya se ha iniciado el proceso, pero antes que sea contestada la demanda, el
actor la amplia o la modifica para introducir otra pretensin (Ver art. 110 C.P.C. y
M.). O bien cuando el demandado al contestar la demanda reconviene al actor (Ver
art. 119 C.P.C .y M.), introduce una pretensin nueva dentro de un proceso ya
existente. Acumulacin subjetiva: Esta clase de acumulacin surge cuando hay
pluralidad de personas que integran una o ambas partes en un proceso. Cuando
esta situacin ocurre estamos en presencia del litisconsorcio, que en su expresin
gramatical se compone de dos vocablos: Litis que significa litigio, pleito o juicio; y
consorcio que se refiere a una asociacin o unin. En esta institucin hay una
asociacin de partes que puede ser de actores o demandados. Para Guasp,
litisconsorcio es aquel tipo de pluralidad de partes que se produce cuando diversos
litigantes aparecen no solo situados en un mismo plano, sino, adems, unidos en
una actuacin procesal: segn que la unin plural afecte a los demandantes, a los
demandados o a ambos. El litisconsorcio se llama activo, pasivo o mixto.
entre la persona que demanda, el objeto litigioso o reclamacin, con el sujeto que
se constituir en el sujeto pasivo de la relacin. 3.2 Los presupuestos procesales
Acerca de los presupuestos procesales, ensea Rosenberg que son las condiciones
que determinan la admisibilidad del proceso, que son, o bien las que deben existir,
o las que no deben existir para que sea admisible. Si deben observarse de oficio por
el Tribunal, se denominan presupuestos procesales o de procedimiento. Si para su
consideracin se necesita una reclamacin del demandado se denominan
impedimentos procesales. Las circunstancias que deben observarse de oficio y que
deben existir para que sea admisible el proceso, como la competencia, la capacidad
para ser parte procesal, son los presupuestos procesales positivos; y las que no
deben existir como el hecho que no est pendiente el objeto en litigio o no est
resuelto con autoridad de cosa juzgada, son los negativos. Oskar Bullow los
defini como las condiciones previas para el nacimiento de toda relacin procesal,
o como las condiciones de existencia para la relacin de derecho procesal o las
exigencia de existencia legan de la relacin de derecho procesal. Se dice que los
presupuestos procesales que deben concurrir en todo proceso son: a) la
competencia del rgano; b) la capacidad de ser parte; c) la capacidad procesal; d) la
demanda que deber cumplir los requisitos de contenido y forma. Con las bases
anteriores, podemos entrar a examinar dentro del derecho de defensa del
demandado, su reaccin y las diversas conductas o actitudes que pueden adoptar
ante o frente a la demanda. 3.3 Derecho de contradiccin Cuando la parte
interesada en promover la actividad jurisdiccional, lo hace con la presentacin de
una demanda (objeto de su pretensin) y, como tal en uso del poder judicial que le
asiste, el juez la admite para su trmite y ordena el emplazamiento del demandado,
es cuando surge el derecho de defensa o contradiccin en juicio para el emplazado,
sin que tenga hasta ese momento incidencia si la demanda es o no fundada, que
depender que el demandado se oponga o no a la pretensin, por ser un poder
jurdico que le asiste (al igual que el de accin en el actor), de naturaleza
constitucional y legal, que le permite, con base en los principios del debido proceso,
el derecho de defensa en juicio, etc.
Por ello se dice que el demandado viene a formar el sujeto pasivo de la pretensin,
pero tambin se constituye en sujeto activo de su derecho de contradiccin y sujeto
de la relacin jurdica procesal en el mismo rol de igual del actor. 3.4 Formas de
Ejercer el derecho de contradiccin La posicin o conducta del demandado para
ejercitar su derecho frente a la asumida por el demandante es variada, de acuerdo
con el grado de inters que pueda manifestar en su derecho de contradiccin y en
busca o no de obtener una sentencia favorable. Para lo cual, como ya indicamos, es
preciso que se produzca el emplazamiento del demandado, que surge con la
notificacin de la resolucin que admite para su trmite la demanda y la entrega de
las copias respectivas. El Art. 111, del C.P.C. y M. establece que presentada la
demanda en la forma debida, el juez emplazar a los demandados, concedindoles
audiencia por nueve das comunes a todos ellos. Para el efecto, podemos examinar
las siguientes: Actitudes del demandado frente a la demanda: Respecto a las
actitudes que puede asumir el demandado, la doctrina muestra mayor uniformidad
de criterio, aunque, como es natural, algunos autores adicionan otros elementos,
actitudes o circunstancias que pueden surgir con la notificacin de la demanda. En
ese orden de ideas se pueden enumerar: 3.4.1 Actitud pasiva total o meramente
negativa: Surge esta actitud cuando el demandado no comparece ni se apersona al
proceso, tampoco nombra apoderado o representante, en cuyo caso da origen al
instituto de la rebelda o contumacia, puesto que no contesta la demanda. En este
caso, aunque no comparezca, el actor deber probar sus afirmaciones, ya que ste
no coloca al demandado en la posicin de probar su inocencia, como se suceda en
el derecho antiguo. Sin embargo, el demandado puede apersonarse en cualquier
momento del proceso y tomarlo en el estado en que se encuentre. 3.4.2 Actitud
menos pasiva: En esta situacin el demandado comparece al juicio y puede
contestar o no la demanda, pero no aporta pruebas, atenindose a un fallo adverso
si la pretensin es acogida. En este caso lo que evita es la declaracin de rebelda,
que necesita peticin de la parte actora. 3.4.3 Actitud desfavorable: En este caso
tampoco hay oposicin ya que el emplazado se apersona al proceso pero lo hace en
favor de los intereses de su
ella existi en el plano de la realidad pues de otra forma no puede ser explicada la
existencia del conflicto. Contradiccin del demandado: Indica Alvarado que puede
ocurrir que el demandado ponga una resistencia a la pretensin demandada (lo cual
supone la exclusin de las actitudes de abstencin y de sumisin), contradicindola
en el proceso. La contradiccin debe operar en la fase de negacin del proceso y
puede presentarse de dos maneras: mediante una simple negativa acerca de la
existencia del hecho constitutivo de la obligacin cuya prestacin pretende el actor
o mediante la afirmacin de un hecho extintivo, impeditivo o invalidativo del hecho
invocado por el actor. Oposicin del demandado: Esta actitud de contradiccin
tiene lugar cuando el demandado, oponiendo resistencia a la prestacin del actor,
se limita a negar la existencia de su fundamento fctico o de su encuadre jurdico.
Excepcin del demandado: Esta actitud de contradiccin surge cuando el
demandado, oponiendo resistencia a la pretensin del actor, afirma en su
contestacin la existencia de un hecho de carcter impeditivo, extintivo o
invalidativo respecto del hecho constitutivo afirmado por el actor en su demanda.
Objeciones y excepciones o reparos: De acuerdo con lo que ensea Rosenberg, en
el Derecho alemn, objecin es una expresin que abarca la discusin y el
planteamiento de excepciones contra la pretensin. Oposicin a la pretensin:
La oposicin a la pretensin surge cuando el demandado en un proceso
determinado la enfrente, al combate, la resiste y realiza su defensa. Esta defensa,
en su sentido lato, puede comprender todas las clases de oposicin que pueda
adoptar el demandado, con la finalidad de hacer nugatoria la pretensin del actor.