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sentido legislan Austria (1917), Checoeslovaquia (1921), Servia (1926) y Polonia

(1924).
La ley inglesa de 1946, conocida con el

ACCIDENTES

IN

ITINERE."

SUMARIO:

Concepto. Sistemas legislativos. Doctrinas.


El problema en la Repblica Argentina.

Concepto: Es el accidente ocurrido al trabajador al ir a Iniciar sus tareas o al volver


de las mismas.
Sistemas legislativos. La legislacin universal ha seguido dos corrientes principales: la de establecer normas especiales
que rigen al accidente in itinere y la de
no tratarlo en absoluto. Las leyes que siguen el primer sistema, pueden, a su vez,
agruparse en dos grandes categoras: las
que lo declaran no indemnizable y aqullas
que otorgan derecho a su resarcimiento.
Lo considera indemnizable la ley sueca
del 15 de junio de 1922, que dice: "Es Igualmente considerado como accidente del trabajo, todo accidente sobrevenido durante
el trayecto que hace el obrero para dirigirse al lugar de su trabajo o para regresar
del mismo, cuando el trayecto es necesario
para los trabajos que son el objeto del
contrato de trabajo, y que se relacionan
directamente con el mismo". En similar
Por el Dr. AIPKEDO J. KUPBECHT.

nombre de National Insurance Industrial


Injuries, establece: "I. Un accidente que
ocurra mientras una persona asegurada
est, con el permiso expreso o implcito de
su empleador, viajando como pasajero en
algn vehculo hasta o desde su lugar de
trabajo, ser considerado, pese a que no
est obligado a viajar por tal vehculo,
como surgiendo de su empleo y en' el curso
del mismo, si : a) Se considera que el accidente no hubiera ocurrido si el empleado
no hubiese tenido tal obligacin; y, b) En
el momento del accidente del vehculo:
(i) no estuviese manejado por o en nombre
del empleador o de alguna persona que
acta de acuerdo con lo dispuesto por su
empleador, y (ii) no ocurre en el curso ordinario de un servicio de transporte pblico. II. En esta clusula las referencias
a un vehculo, incluyen un vapor, barco o
avin".
La ley francesa del 30 de octubre de 1948,
dispone que es accidente del trabajo el ocurrido "durante el trayecto de su residencia al lugar del trabajo y viceversa, en la
medida en que el recorrido no ha sido interrumpido o desviado por un motivo dictado por el inters personal o independiente del empleo".
Admiten la indemnizabilidad sin restricciones de ninguna case, las leyes de Queesland (Australia) de 1916 y Bulgaria de 1924.
Por el otro lado, la ley brasilea sobre
la materia niega expresamente la responsabilidad patronal por este tipo de accidentes, salvo que la conduccin especial
fuera provista por el empleador. Ms restrictiva, aun, la ley de Tasmania (Australia), que no la admite en ningn caso.
En los pases que siguen la segunda corriente, la doctrina y jurisprudencia no
han dejado sin tratar a este instituto, considerndolo incluido o no dentro de las
estipulaciones que las leyes positivas de
cada pas tienen para el accidente del trabajo.
Doctrinas. La corriente doctrinal ms
generalizada establece que estos accidentes no pueden considerarse derivados del
trabajo y no dan derecho a indemnizacin
alguna. No hay claridad en sus expositores
para dilucidar el problema. Confunden distintas situaciones en una, dando argumentos en el sentido de que no es accidente del
trabajo, para, a continuacin, establecer
que no es indemnizable o determinar los

casos en que por excepcin lo es. No entraremos a analizar estas Incongruencias,


sino que estableceremos las razones que
fundamentan la posicin de cada autor.
As, AdrinSachet (Tratado terica prctico de la legislacin sobre los accidentes
del trabajo y las enfermedades profesionales, Buenos Aires, 1947) dice que: "Si bien

en general, el contrato de locacin de obra


no tiene efecto ms all del lugar y del
tiempo del trabajo, algunas circunstancias
excepcionales hacen comprender algunas
veces en la esfera de vigilancia y autoridad del patrono, el trayecto recorrido por
los obreros para dirigirse a la usina o para
regrosar a sus casas y, por consiguiente, le
imponen la obligacin de garantizarlos, segn los trminos de la ley, contra los accidentes de los cuales pudieran ser vctimas
en el camino.
"Esta obligacin excepcional de seguridad
puede derivar: 1<?, de que el jefe de empresa haya tomado a su cargo el transporte de los obreros; 2l?, de otras estipulaciones especiales del contrato de trabajo; 3?,
del paso del obrero por las dependencias
de la explotacin; 4<?, de los peligros inherentes al acceso al establecimiento; 5?, y,
tambin, de la circunstancia de que el obrero hubiera estado encargado de hacer, durante el camino, una comisin en inters
de la,empresa" (t. I. pgs. 393 y sigs.). En
otro lugar de la misma obra agrega: "Fuera de las horas y del lugar del trabajo, se
puede concebir, a ttulo completamente excepcional, la sobrevenencia de accidentes
en relacin directa con el trabajo, de! mismo modo que algunos accidentes, sobrevenidos en el lugar y durante el tiempo del
trabajo, pueden, no obstante, tener una
causa ajena al trabajo" (pg. 339). Para
Sachet, pues, el accidente que sufre el trabajador que va a o vuelve de sus tareas no
es indemni'/.able, en general, salvo circunstancias especiales que enumera prolijamente.
Benito Prez ("Accidente in Hiere", Rev.
Derecho del Trabajo, t. VII. pg. 393) considera que solamente es Indemnlzable cuando el riesgo est agravado por el trabajo,
es decir, cuando de genrico se transforma en especfico; el trabajo tiene que Incidir de alguna manera. Sera Indemnizable en las siguientes condiciones: "a) Para que el accidente in itincre sea indemnzable, es necesario que ocurra en ocasin
del trabajo; b) El accidente in. itinere es

indemnizable cuando el operario est obligado a recorrer un trayecto para dirigirse


al trabajo, el que por circunstancias especiales se hace peligroso implicando su re-

corrido una actividad ntimamente vinculada a su ocupacin, como prestacin accesoria; c) El accidente sufrido por el obrero al dirigirse a su trabajo, ordinariamente obedece al riesgo genrico producido por
el trnsito, al cual est expuesta cualquier
persona en iguales circunstancias y, en su
consecuencia, no es indemnlzable" (pgina 396).
Juan M. Galli Pujato ("El concepto de
ocasin del trabajo en nuestra legislacin sobre infortunios profesionales. Evolucin de la jurisprudencia", Rev. La Ley,
t. 47, pg. 595) dice que "los peligros inherentes al trnsito constituyen un riesgo
genrico, que alcanza por igual al comn
de las personas, pero que la concurrencia
de circunstancias determinadas puede convertir en especfico. En principio, pues, no
son indcmnizables, sino por excepcin,
cuando ha mediado un motivo especial de
vinculacin con el trabajo o de agravacin
del riesgo genrico" (pg. 602).
Domnico R. Peretti Griva ("Sobre el accidente in itinere", Rev. Derecho del Trabajo, t. I, pg. 266) sostiene que: "En principio, el obrero que se dirige hacia el lugar

del trabajo o vuelve de l, no est en


actualidad de trabajo y propiamente est
fuera de la esfera del riesgo especfico del
trabajo mismo. Aparece entonces expuesto
a los peligros comunes a los dems, quines
pueden tener oportunidad de pasar a pie
o en vehculo, por los mismos lugares y a
las mismas horas. Y no hay razn por la
cual deba gozar, por los eventos lesivos que
puedan producirse en tales circunstancias,
del beneficio de un instituto dirigido a resarcir las consecuencias daosas derivadas
de la transformacin del estado de peligro
en evento lesivo concreto" (pgs. 267 y 268).
No es absoluto en su posicin, pues considera que es indemnizable cuando el lugar
del trabajo est alejado, no solamente del
domicilio del obrero, sino de todo sitio poblado. El debe recorrer un trayecto determinado, a veces peligroso, "implicando una
actividad ya ntimamente ligada al trabajo, como prestacin accesoria" (pg. 268).
Estos ltimos autores fincan la responsabilidad en que el riesgo genrico se transforma en especfico.
Alejandro M. Unsain ("Accidentes al Ir o
volver del trabajo", Rev. Derecho del Trabajo, 1.1, pg. 257), preguntndose si es accidente del trabajo y en qu casos Indemnizable el acaecido al ir o volver de las tareas, contesta que en principio no lo es
pues "escapa a la ley. Literalmente, porque no ocurre durante el tiempo de la prestacin de los servicios. Doctrinariamente,

porque no cae dentro de las diversas doctrinas que concurren a justificar la razn
de la imputabilidad o de la responsabilidad
patronal" (pg. 259). Agrega que: "Al cruzar una calle un automvil atrepella y hiere
a un hombre. Parece que es indispensable
torturar la lgica jurdica para decir que
ese hombre tiene derecho a una indemnizacin por parte del patrn si el hecho
ocurri al ir o al regresar del trabajo, y
que carece de ese derecho si no iba o no
regresaba del trabajo" (pg. 259). Considera que el accidente in Hiere no es indemnlzable, porque es imposible, moral y
materialmente, cumplir la misin de vigilancia por parte del patrono, ya que la
va pblica no es de su jurisdiccin. El
obrero, cuando deja la fbrica, deja de ser
obrero y sale de la situacin de dependencia o de autoridad que supone el contrato
de trabajo. Es libre de escoger el trayecto
a recorrer o de emplear el medio de locomocin que ms le agrade, despreciando
los coeficientes de peligrosidad propios de
cada uno de ellos" (pg. 260). No escapa
a Unsain que hay una vinculacin entre
el accidente in Hiere y el trabajo: "Existe, sin duda, una relacin entre el hecho
de un siniestro de trnsito ocurrido al ir
o volver de la fbrica al hogar y el trabajo, y esa relacin puede, contemplada
superficialmente, hacer pensar que tal siniestro configura un accidente del trabajo
indemnizable como tal. Es evidente, en
efecto, que si la vctima no hubiese tenido
que concurrir a su labor se hubiese quedado en su domicilio, probablemente, y el
siniestro no hubiese ocurrido. Pero tal relacin, que est a buena distancia de ser
de causa a efecto, no puede, a mi juicio, fundamentar la Imputabilidad del patrn industrial. Siendo el trabajo condicin necesaria y constituyendo el medio vital del
hombre, en la misma relacin antedicha
se encuentra una cantidad de actos de su
vida cuotidiana que nadie ha pensado calificar como accidentes del trabajo en razn de su muy lejana vinculacin. Pueden
ellos ocurrir en el seno del hogar (siniestro ocurrido al vestirme, al higienizarme),
en el interior de la sede del sindicato donde discuten los problemas del trabajo o de
los lugares de diversin donde se reponen
las fuerzas que el trabajo gasta o en la escuela donde se sigue un curso profesional

con miras de perfeccionamiento en el oficio que se ejerce.


"El detalle podra prolongarse con infinitos supuestos, pero las pocas hiptesis citadas bastan, segn creemos, para fundamentar nuestra opinin en el sentido de

que la responsabilidad patronal tiene


cosariamente debe tenerlo un limite: el
hecho del trabajo (pg. 280). Son indemnizables los accidentes que se producen
cuando el patrn toma a su cargo el transporte, porque se encuentra bajo su vigilancia, cuidado y cargo; cuando hay que
atravesar un sitio de peligro, pues se crea
por el hecho del trabajo un coeficiente de
peligrosidad mayor que el comn y que es,
en consecuencia, especfico". De lo expuesto
se deduce que, para Unsain, estos accidentes son debidos al trnsito y no creados
por la actividad del empleador ni gravitan
exclusivamente sobre los obreros; no son
riesgos genricos, sino especficos.
Jorge Edwards O., en la obra publicada
bajo la direccin de Luis Farrista Errazurls
y Alfredo Qaete Berrlos (Derecho del Trabajo, Santiago de Chile. 1939), considera
que "el accidente ocurrido a un obrero al
trasladarse al lugar del trabajo o al volver
de l, puede, en ciertos casos, ser considerado accidente del trabajo, como, por ejemplo, cuando el patrn o empresa proporciona los medios de locomocin, o cuando el
acceso al lugar del trabajo ofrece muchos
peligros para el obrero, en razn de la naturaleza de esos mismos trabajos que se
ejecutan" (t. I, pg. 451).
Segn Juan D. Pozzo (Derecho del trbalo, Buenos Aires, 1949), un empleador
no puede ser responsable de los accidentes que le ocurran a sus empleados en el
trayecto de ida o vuelta al establecimiento
en que trabajan, porque ello escapa a la
rbita de la accin y a la autoridad del
empleador; l, por lo general, no elige los
medios ni el camino, ni siquiera est en sua
manos el disminuir los riesgos que ofrece
la calle" (t. III, pg. 254). Considera que
si bien la ley 9688 tiene un carcter econmico, su contenido es jurdico, por lo
que "el empleador no puede obligarse ms
all del objeto de las relaciones contractuales con el empleado, es decir, la posibilidad de asegurar la proteccin del empleado mientras cumple su prestacin de
trabajo bajo la autoridad del empleador"
(t. m, pg. 255). Solamente es indemnizable cuando en su produccin hay una relacin con el trabajo desempeado bajo la
autoridad del empleador.
Guillermo Cabanellas (Tratado de Derecho laboral, Buenos Aires, 1949) considera
que el accidente in itinere no es indemnizable, pues "no hay relacin con el trabajo
ni con la autoridad del patrono, ni est en
las posibilidades de ste el evitarlo" (t. IV,
pg. 227), aadiendo que el accidente in
itinere genera responsabilidad patronal

cuando reviste condiciones especiales que


permiten sealar circunstancias agravantes
del riesgo genrico (comn a todos los que
transitan por la va pblica) y lo transforman en especifico (indirecto o impropio) . Sigue a Sachet, al considerar cules
son las circunstancias excepcionales que lo
hacen indemnizable.
Agustn A. Costa ("Los accidentes sufridos al dirigirse o salir del trabajo, estn
amparados por la ley 9688", rev. La ley,
t. 8"?, pg. 717) y Daniel Antokoletz (frutado de legislacin del trabajo y previsin
social, Buenos Aires, 1941), tampoco consideran indemnzateles estos accidentes.
Manuel Ossorio y Florit (Los riesgos en el
trabajo, Buenos Aires, 1943) manifiesta
que "los accidentes que se produzcan en el
trayecto de ida o vuelta del lugar del trabajo, cuando no existan modalidades especiales, es decir, cuando la vctima no ha
afrontado otros riesgos que los habituales
en cualquier ciudadano que deambula por
la ciudad, no se deben considerar comprendidos en los beneficios de la reparacin"
(pg. 67). Tambin finca su criterio negativo en que se trata de un hecho genrico
y no especifico.
Segn Paul Pie (Traite elementaire de
Ivgislation industrielle, Pars, 1922), para
que el accidente sea indemnizable es necesario que guarde conexin con el trabajo,
lo cual no existe en el producido in Hiere
(pg. 769).
Rouast y Oivord (Traite du Droit des
accidents du trava, Pars, 1934) estima
que, como los trabajadores se encuentran
fuera de la subordinacin del empleador,
el accidente in itinere no es indemnizable,
salvo que se hallen alojados por ste, que
el acceso al trabajo sea peligroso o que el
transporte est organizado por la empresa.
Para Juan Manuel Lynch ("Accidentes de
trabajo ocurridos en medios de transportes facilitados por el patrn", rev. La Ley,
t. 9, pg. 544), solamente son indemnizables cuando la empresa es la que provee de
los medios de conduccin.
La jurisprudencia italiana concede la indemnizacin siempre que medie una vinculacin directa o indirecta con el trabajo, a
igual que la norteamericana (J. A., t. 3,
pg. 114, y t. 53, pg. 19, Jur. ext.; G. del F.,
t. 49, pg. 345; L. L., t. 3, pg. 1059, en nota

y la citada por Peretti Qriva en su artculo mencionado, pg. 288).


Los sostenedores de la doctrina contraria, es decir que el accidente in itinere es
indemnizable, fundan su posicin en los
siguientes argumentos: 1) La responsabilidad por el accidente del trabajo tiene

un fundamento social y, por tanto, debe


interpretarse ampliamente; 2) Los accidentes in itinere se producen por motivo
del trabajo, ya que si el trabajador no hubiese concurrido a su tarea, el siniestro
no se habra producido; hay un nexo de
causalidad, una relacin indirecta, mediata o concurrente; el trabajo interviene como factor coadyuvante; 3) El tiempo de
servicio no se limita al horario en que el
obrero cumple sus tareas; aqul comienza
cuando se dirige al trabajo y no concluye
hasta que regresa, dentro de un tiempo
prudencial.
As, considera que es indemnizable Enrique Fernndez Gianotti ("De nuevo sobre la indemnizacin de los accidentes
ocurridos en el trayecto a la residencia del
trabajador", rev. La Ley, t. 55, pg. 459),
pues los riesgos comunes que debe sufrir
el trabajador por ocasin del trabajo son
riesgos profesionales.
Para Jorge Isidro Somare (.Reparacin
de los infortunios del trabajo, Crdoba,
1949), dichos riesgos son indemnizables si
se establece la relacin de causalidad entre el infortunio y el trabajo.
Fundando esta posicin, el Superior
Tribunal del Trabajo de Venezuela ha dicho: "El concepto de lugar en materia
de accidentes de trabajo no puede quedar
restringido materialmente al sitio estrictamente fijado para el obrero, sino al establecimiento, factora o negocio donde el
obrero tenga que actuar, independientemente de que en ciertos casos la doctrina
admite que los accidentes pueden ocurrir
fuera del lugar y del tiempo del trabajo.
Esta tendencia que orienta las legislaciones modernas se extiende tambin a dilatar los conceptos de actos principales y
accesorios y de la subordinacin de los asalariados con sus principales ante el vasto
campo donde acta la teora del riesgo
profesional. Basta para imprimir al hecho
el carcter de accidente de trabajo que exista una relacin de causa y efecto entre el
trabajo y el accidente. Las circunstancias
de lugar y tiempo, aunque necesarias, no
pueden ser absolutas, y stas, como tantas
otras, son circunstancias que quedan mejor a la libre apreciacin de los jueces
dentro de los elementos demarcados por
la ley" (sentencia del 29 de marzo de 1938,
citada por Rafael Caldera en su obra Derecho del Trabajo, Caracas, 1939, pgs. 555
y 556).
En punto a la jurisprudencia francesa, es
interesante transcribir la parte pertinente del artculo de Hugo Hctor Barbagelata
sobre la evolucin de la misma ("El rgi-

raen para la prevencin y reparacin de


los accidentes de trabajo en la nueva ley
francesa", Rev. Derecho Laboral, Montevideo, t. ni, N9 14, pg. 75): "Respecto al
problema del accidente in Hiere, el artculo 29 de la ley de 1946 aporta una solucin afirmativa y categrica.
"Dentro de los accidentes que pueden sobrevenir a los trabajadores en el curso del
trayecto para cumplir un trabajo, la jurisprudencia haba aceptado, sin gran dificultad, que todos los que pudieran resultar
en trayectos cumplidos en misin, quedaban amparados por la legislacin especial.
Con relacin a los acaecidos en el trayecto
desde la residencia del trabajador hasta el
establecimiento donde desarrollaba su trabajo, esto es, antes y despus del horario
de labor y fuera de la jurisdiccin del establecimiento, la jurisprudencia haba llegado a hacer una distincin: a) haba
accidente del trabajo si ese trayecto se
cumpla utilizando medios de transporte
organizados o concertados por el patrono;
b) no lo haba en los casos contrarios, salvo que se reconociese, como ocurri a veces,
que el acceso a los locales presentaba un
especial riesgo. La ley de 1946 sienta un
principio distinto y dando por admitido
que el accidente en misin* queda ampliamente comprendido en la frmula por
el hecho o en ocasin del trabajo con el
agregado: en cualquier lugar que sea,
aclara solamente, en el apartado segundo
del articulo 2<?, la situacin respecto de los
accidentes ocurridos en el trayecto desde
la residencia o de regreso a ella.
"Actualmente resulta tambin accidente
del'trabajo, en todos los casos, el ocurrido
in itinere a los trabajadores comprendidos, con tal que el recorrido no haya sido
interrumpido o alterado por un motivo
dictado por el inters personal del trabajador o independiente de su empleo. Esta
ampliacin tiene un fundamento de notoria evidencia. Desde que el accidente del
trabajo se considera un riesgo social especial, resulta lgico que todos los actos
del trabajador, cumplidos por inspiracin
o exigencia del trabajo, deban quedar amparados. En el problema de fondo, tiene
que resultar indiferente que el accidente
acontezca durante el trabajo mismo, ya que,
eliminada toda imputacin, siquiera indirecta, de responsabilidad patronal, la justificacin de una consideracin especial a
estos accidentes debe abarcar a todos los
que recaigan directa o indirectamente en
la existencia de una relacin de trabajo"
(pg. 81).
p
or su parte, el Superior Tribunal fie

Cuba ha dado el fundamento de la responsabilidad patronal para el accidente in Hiere al decir que "si por ocasin del trabajo, debe entenderse toda actividad individual, colectiva y material que concurre al objeto de la empresa, entre esos
medios y actividades debe contarse el acto
de dirigirse al trabajo, porque desde que el
obrero comienza a hacerlo, sustrado como
se encuentra a todo otro empeo que no
sea el de emprender su acostumbrada labor, puede decirse que se pone al servicio
del patrono, ejecutando algo que, si no es
propiamente el trabajo, tiene sin duda lugar en ocasin del mismo. El accidente
ocurrido en tales condiciones, proviene entonces de un riesgo especifico, indemnizable como peculiar de la industria y no del
genrico comn a todas las personas" (citado por Fernndez Giagnotti, J. A., t. 54,
pg. 161). Los tribunales de Alemania (J.
A., t. 29, pg. 10, jur. ext.) y Brasil (bid.,
t. 22, pg. 1116, en nota) se inclinan igualmente por la tesis amplia.
Con lo expuesto han quedado delimitadas las dos posiciones. Corresponde analizar los argumentos de ambas.
Los que sostienen la no indemnizabilidad
siguen a Carneluttl ("Occasione del lavoro", Rivista di Diritto Commerciale, ao
1905, 1^ parte, pg, 15), de cuya teora hace una admirable sntesis Benito Prez
(op. cit., pgs. 393 y 394), quien dice que:
"Establece la diferencia entre la cansa
ocasional y la causa eficiente, expresando
que sta es un hecho del cual deriva el
efecto por orden natural, mientras que en
el caso de la causa ocasional el efecto deriva no por orden natural, o sea, no por
un vnculo de necesidad. Ha de existir entre la causa ocasional y el efecto, nos dice
Carnelutti, una conexin. Establecida la
ausencia de todo vnculo necesario entre
los hechos, y empleando, adems, el axioma que todo efecto ha de tener una causa,
ocurre, ante todo, que el hecho acaecido
encuentre en otros hechos diferentes del
hecho ocasionante los elementos causales eficientes de su existencia. Debe existir, entonces, objetivamente, aparte del hecho causante, toda la serie de causas
eficientes de un efecto dado, mediatas o
inmediatas, directas o concurrentes. Pero
puede suceder que el principio causal eficiente de un efecto dado, exista objetivamente en potencia y no en acto; de manera
que dicho efecto no se produzca, sino
cuando la causa eficiente potencial o virtual, por un hecho cualquiera, llegue a ser
causa eficiente actual o activa. Ese evento
extrao, esa causa secundaria qu*e provoca

en la causa potencial un efecto dado, o sea, sostenedores se, transforme sbitamente


la produccin de ste, es la ocasin (en en especifico, por ser mis riesgoso. Acepsentido transitivo) de tal efecto, es decir, tarlo nos llevarla a las siguientes consesu causa ocasional. Por tanto, slo el pen- cuencias que carecen de toda lgica Jursamiento vulgar puede concebir el concep- dica: un camino que en partes es de tipo
to de causa ocasional como una simple corriente, en otras se hace peligroso. El
contingencia fortuita, puramente externa trabajador que lo debe transitar, se enconde tiempo y de lugar. Esta concepcin obe- trara desamparado en su comienzo, luego,
dece solamente a un criterio estrecho, por- en la zona peligrosa, si sufriera un accique la frase ocasin del trabajo, em- dente, seria indemnizado; y al terminar la
pleada por la ley, contiene ante todo un misma y volver a ser el camino comn en
valor de causa sustanciada en la relacin, cuanto al riesgo cesara de nuevo de escuya coincidencia cronolglco-topogrflca, tar amparado por la ley. Cundo, en qu
no es sino una consecuencia secundarla. instante preciso comenzara el riesgo esPero si bien la causa ocasional debe com- pecifico y su respectivo amparo? Cundo
prenderse en la gran categora de las cau- cesara? Por unos centmetros ms o menos
sas indirecta o mediatas, no por ello toda en ocasiones verdaderamente difcil de
causa directa puede revestir la figura de apreciar, tendra o no derecho a la inocasin. Carneluttl termina su meduloso demnizacin. Por otra parte, cundo un
anlisis conceptual, formulando la siguien- camino es peligroso o deja de serlo? Es
te proposicin: "ocasin o causa ocasional ello una cuestin de grados, que hara que
es un hecho o un quid que pone una causa nunca se pudiera saber cundo habra acdada en condiciones de producir un efecto cidente in itinere y cundo no. pues dedeterminado". Ahora bien, de ello surge pendera de la apreciacin subjetiva de
con toda claridad que el accidente in Hie- cada juzgador. Adems, se hara preciso
re es indemnizable. En efecto, cul ha entrar en el examen de si la repeticin del
sido el motivo determinante, del traslado riesgo lo convierte en especfico, por la
del obrero? No fue el trabajo, por el he- obligacin de exponerse repetidamente al
cho de ir a efectuar sus tareas o retornar mismo y de si en caso de que el accidente
de ellas? Habra sucedido el accidente de se hubiera producido la primera vez que el
no haber tenido que ir al establecimiento obrero va a su trabajo, por ese solo hecho
el trabajador? Estos interrogantes slo tie- de ser la primera vez, no sera indemnizanen una respuesta, y ella es la que confi- ble, lo cual parecera atentar contra los
gura la relacin de causalidad entre el principios que rigen la institucin.
accidente y el trabajo. No se trata de "una
Siguiendo aquella teora, Peretti Oriva
simple contingencia fortuita", sino que hay
(op. c., pg. 268) dice que "si un obrero
una verdadera relacin de causa a efecto. que trabaja en una mua debe recorrer,
No existiendo el motivo (trabajo), no se para llegar al lugar, una senda accidentahubiera producido la consecuencia (siniesda, expuesta a la cada de piedras, o en
tro) .
regin azotada particularmente por la vioLa distinta forma de interpretar el pro- lencia de los elementos atmosfricos, se
blema surge del diferente valor que se le considerar amparado tambin por los
da a la causa determinante. Los que pro- riesgos Inherentes a estas condiciones espician un criterio restrictivo, consideran peciales que permiten, razonablemente,
que el hecho de transitar por la calle es configurar el concepto de mayor riesgo".
una circunstancia genrica, comn a todas Si el camino est dentro de la mina, en
las personas, olvidando que el mvil que su rea de trabajo, el ejemplo es incorrecha guiado al trabajador no es libre y voto, pues en ese caso se tratara de un acciluntario por parte de ste, sino que se en- dente de trabajo comn; si es un camino
cuentra determinado por un facto que le especial y nico para llegar al trabajo, aun
ha obligado a realizarlo: el trabajo.
cuando no sea dentro del lugar del mismo,
La teora restrictiva acepta derogaciones el accidente sera indemnizable, pues exisal principio general. Una de ellas es que el
tira una orden patronal que debe cumaccidente debe indemnizarse cuando el tra- plirse; y en los dems casos caben las
bajador est obligado a recorrer un cami- crticas que antes hemos expuesto. No es
no peligroso, o que el domicilio est alejado posible aceptar que cantidad se tranforme
del lugar del trabajo. Se basa en que la en calidad, es decir que el quantum del
repeticin del hecho hace que el peligro riesgo trasmute lo generrico en especifico.
sea mayor que el que corrientemente sufre
Otra excepcin contemplada dentro de
quien transita por esos lugares. No vemos esta doctrina, es la del accidente que se
que un acto que es genrico segn sus produce mientras se est realizando una

comisin de la empleadora. Nos encontramos asi ante el accidente en misin, como


lo llama Barbagelata (op. cit., pg. 91), situacin ms clara aun que la del Hiere,
pues el trabajador se encuentra en ese momento cumpliendo rdenes patronales, lo
que hace que el siniestro se produzca, no
slo por causa o con motivo del trabajo,
sino incluso en el hecho del mismo. No es,
pues, accidente in Hiere, sino uno del trabajo comn, con lo cual la excepcin deja
de ser tal.
Se dice que aceptar la tesis de la indemnlzabilidad amplia, significa que cualquier
accidente ocurrido en la vida del trabajador, lo seria del trabajo, razonamiento al
que puede oponerse que el hombre no vive
para trabajar, sino a la inversa, y que existen mviles que no tienen, ni inmediata ni
mediatamente, conexin con el trabajo.
Critican tales autores la doctrina amplia,
pues, segn ellos, la responsabilidad patronal slo debe llegar hasta donde alcanza
la esfera de vigilancia y proteccin al trabajador, y que los reglamentos y medidas
que se toman para precaver de accidentes
al obrero no pueden llegar hasta la calle,
pues se agravarla gratuitamente la responsabilidad de la empresa sin fundamento
doctrinario alguno; mientras otros se acogen a la doctrina por la cual el empresario
debe cargar con los accidentes del trabajo,
ya que, de ser cierta esta objecin, tales
autores, para ser consecuentes consigo mismos, deberan considerar que tampoco seran Indemnlzables los accidentes que sufre
el empleado u obrero que por orden de su
superior deba realizar alguna comisin en
la calle, ya que no puede tampoco en estos
casos llegar hasta ellos la proteccin patronal; sin embargo, nadie ha negado en
este caso la responsabilidad del empleador. Entonces, por qu en un caso es indemnizable y en otro no? Toda teora debe
guardar una lgica jurdica, pues lo contrario hace que la misma carezca de validez; aceptar el accidente en misin y negarlo in Hiere es un contrasentido que
no puede caber en una doctrina que se
precie de tal.
De todo lo expuesto, entendemos que accidente in itinere es el accidente de trabajo ocurrido en el trayecto que, como
consecuencia de sus tareas, debe realizar el
trabajador para ir a o regresar de las mifmas.
Consideramos a esta definicin como suficientemente conprensiva del Instituto en
todo su alcance y que, delimitndolo en
sus justos trminos, deja fuera los casos
que, aunque aparentemente similares, no

constituyen verdaderos accidentes in itinere lo sean o no del trabajo. La exigencia


de que el trayecto haya sido realizado a
consecuencia del trabajo, seala perfectamente el nexo causal entre el infortunio y
las tareas del accidentado; quedan a la par
excluidos todos los supuestos en que motivos personales ajenos al mbito laboral
dieran lugar a que el sujeto corriese el
evento. Lgicamente, siendo el trabajo el
objeto y la razn de ser de esta rama del
derecho, sus normas slo rigen cuando el
hecho es consecuencia o tiene conexin con
el trabajo.
Esta frmula est ms ajustada a la
realidad que aqullas que se refieren al
recorrido "lugar de tareas-residencia", pues
abarca una cantidad de situaciones en las
que el trabajador no va a su domicilio, habitacin, etc., justamente como consecuencia de su labor. En efecto, es comn
hoy que durante la interrupcin normal de
la jornada, gran parte del personal no retorne a su casa para almorzar, sino que lo
haga en lugar ms o menos cercano a su
trabajo. Los factores distancia, tiempo y
necesidad de retornar a su labor en hora
determinada, motivan generalmente tal
costumbre. Por qu, pues, si un acto ha
sido realizado con motivo del trabajo se le
deja sin el amparo otorgado por las normas
laborales? Restringir el concepto al slo
trayecto a y desde la residencia, entraa
ir contra el principio general del derecho
de que en iguales circunstancias se aplican iguales normas.
Se hace tambin innecesaria la frase limitativa adoptada por algunas legislaciones de "en la medida en que el recorrido
no ha sido interrumpido o desviado por un
motivo dictado por el inters personal o
independiente del empleo". Debiendo el
trayecto realizarse como consecuencia del
trabajo, bastar que no sean las tareas las
que motivan el recorrido, sino razones extraas a las mismas, para que no se den
las circunstancias constitutivas del accidente in itinere.
Tampoco tomamos en cuenta la habitualidad, sea del camino, sea de los lugares de los que parte o a los que regresa el
trabajador para caracterizar al instituto,
por cuanto ella es ajena al mismo y no
responde a la realidad. El hbito entraa
repeticin y el accidente puede producirse desde el momento en que comienzan los
efectos del contrato laboral, lo que hara
a aquella Imposible. En tal caso, sera necesario llegar a disquisiciones extremas
para poder encuadrar el hecho dentro de
un molde tan rigido. Y no puede dejrselo

fuera, sin ir contra el principio fundamental de todo ordenamiento jurdico, al que


antes nos hemos referido. Por otra parte,
aceptar el criterio de la habitualidad, permitira llegar a conclusiones antijurdicas.
El trayecto puede haber sido variado, por
ejemplo, por razones de seguridad personal perfectamente atendibles, sin que ello
obste a que el nuevo recorrido sea consecuencia de la obligacin de trabajar. Ninguna norma puede exigir a una persona
que corra un riesgo innecesario, bajo pena
de quitarle su proteccin, pues sera contrario al contenido humano, propio a todo
substrete jurdico. Tambin el lugar del
cual parte o al que retorna el trabajador,
puede cambiar, pues, al contratarse, no se
crea un estado de servidumbre. Sinnmero
de circunstancias inciden para hacer variar, sea accidental o permanentemente, tal
lugar: motivos de economa, de rapidez,
etctera, influyen para comer en un establecimiento o en otro; inconvenientes en el
transporte, etc., permiten esgrimirse para
dormir fuera de la residencia. Silo quitara que el ir al o volver del lugar donde
deba desempear las tareas sea consecuencia del trabajo? Y si lo es, puede quedar
fuera del mbito de las normas que reglan
todo lo relativo al trabajo, que tienen en
l su razn de ser?
El accidente, para ser in Hiere, debe
producirse al ir el trabajador a sus tareas
o al retomar de las mismas. Con ello, queda diferenciado del accidente en misin,
as como de los dems del trabajo que se
producen durante el ejercicio de las tareas.
En nuestro caso, la labor an no ha comenzado, en los otros, ya se encuentra a
disposicin ajena la prestacin de la actividad del trabajador.
Y, por ltimo, problemas doctrinarios o
prcticos, como los de la indemnizabilidad,
de la carga de la prueba, etc., quedan resueltos con esa posicin. En efecto, al establecer que se trata de un accidente del
trabajo, se seala con exactitud que cuanto le sea a ste aplicable lo es al accidente
in Hiere. El uno es el gnero y el otro la
especie, la que no puede escapar de las
reglas generales.
El problema en la Repblica Argentina.
En la legislacin argentina no existe clusula alguna que establezca si el accidente
in Hiere es o no indemnizable. La doctrina y la jurisprudencia han elaborado
sus soluciones en base a lo establecido en
el artculo 1<? de la ley 9.688, reformada
por la 12.631.
La gran mayora de los autores, como se
ha visto en la resea precedente, conside-

ran que el accidente in Hiere no da derecho a indemnizacin por el infortunio


sufrido. Igualmente son ms los tribunales
que sustentan la tesis restrictiva que los
que aceptan la resarcibiiidad. Uno de los
argumentos en que aqullos se basan, lo
constituye el debate parlamentario habido
con motivo de la sancin de la ley 12.631.
Se refiere al punto en que el vocal informante cita unos fallos publicados en la
revista La Ley (t. 9, pg. 280; t. 10, pginas 400, 457 y 967; t. 11, pg. 1061), que

restringen el concepto de accidente in itinere a ciertos casos. Pero, tal opinin no


puede ser tomada aislada, sino que debe
hacerse en su conjunto. Dijo el diputado
Cisneros, miembro informante de la Comisin de Legislacin (Diario de Sesiones
de la Cmara de Diputados de la Nacin,
ao 1940, t. 2, pg. 38): "No quiero decir
en manera alguna y lo afirmo con un
criterio personal que deban indemnizarse
accidentes totalmente lejanos o apartados
de todo lo que se relaciona con el trabajo.
Debe existir una conexin de causa a efecto entre el trabajo y el accidente, pero con
prescindencia del horario de trabajo, con
prescindencia del lugar donde ocurra el
accidente.
"En su concepto de amplitud requiere, sin
embargo, una vinculacin o un nexo mediato o inmediato, directo o indirecto. Se
exige ese nexo, pero no es posible que el
miembro informante ni el texto de la ley
lo precise en forma categrica. Es una situacin, seores diputados, que necesariamente debe dejarse librada al criterio judicial." Como se aprecia, ante todo, su criterio es personal, como l mismo lo hace
notar, y, luego, habla de accidente totalmente lejano. De acuerdo a la teora general expuesta precedentemente, los accidentes in Hiere no son, ni remotamente,
totalmente lejanos o apartados de lo que
se relaciona con el trabajo." Por ltimo,
manifiesta que es a los jueces a quienes
corresponde apreciar en definitiva el problema, pues ni l ni la ley pueden dar
la solucin, con lo cual est indicado que
la Comisin por l representada, no ha
sealado con precisin los lmites justos
que abarca la reforma a la ley 9.688, dejndolo ello a la apreciacin del Poder
jurisdiccional. Puede inferirse de ello que
es voluntad del legislador desestimar los
accidentes in Hiere como verdaderos infortunios laborales?
Por otra parte, de la discusin habida
en la Cmara de Senadores de la Nacin,
surge claramente que dichos accidentes
estn amparados por la reforma. As, Pa-

lacios (Diario de Sesiones, ao 1939, t. 1,


pg. 453) dijo: "8e ampla a tal punto el
concepto, que segn la misma oficina internacional (del trabajo), el trabajo, en

cia argentina ha reconocido la pertinencia


de la responsabilidad y el derecho a la
indemnizacin siempre que se ha establecido una relacin de causalidad entre el
trabajo y el accidente, aunque esta relacin sea mediata" (pg. 462).
De la lectura de estas exposiciones, surge claramente que, en la intencin del legislador, estaba la resarcibilidad de los
infortunios acaecidos al ir hacia o volver
del trabajo. La nica discrepancia que surgira, sera sobre el enfoque del motivo del
accidente, que, como ya hemos visto, debe
interpretarse en el sentido de que ha sido
el trabajo el mvil del traslado del trabajador que sufri el accidente.
En cuanto a la frase de la ley 9.888, por
la que el accidente es indemnizable solamente "durante el tiempo de la prestacin
de los servicios", cabe considerar que con
ello la ley ha querido decir, no en el momento mismo de la prestacin de los servicios, ni en las horas de la jornada normal, sino que se refiere a toda la poca de
vigencia del contrato (Galli Pujato, op. cit.,
pg. 597).
Con respecto a los dems argumentos de
orden general esgrimidos por los autores
nacionales para llegar a la no resarcibiiidad del instituto que nos ocupa, slo debemos remitirnos a las consideraciones que
ya fueran hechas en las pginas precedentes.
La jurisprudencia argentina, tambin ha
dividido sus fallos. As, consideran que no
es indemnizable, entre otros, los siguientes
tribunales: Suprema Corte de Justicia de
la Nacin (L. L., t. 37, pg. 498); Cmara
de Apelaciones del Trabajo de la Capital,
sala !<? (L. L., t. 56, pg. 421), sala 2* (L. L.,
t. 51, pg. 91); sala 3? (G. del T., t. 12,

muchas legislaciones, se considera que comienza en el momento en que el obrero


sale de su domicilio para ir a la brica
y termina en el instante en que entra en
su domicilio. Por consiguiente, los accidentes de que son vctima los obreros al ir
a su trabajo y al regresar a su domicilio,
estn comprendidos en la nocin de accidentes del trabajo. Y es claro, seores diputados, que no hay una relacin, no digo
ya ntima, no hay ni siquiera una relacin
apreciable entre el trayecto y los riesgos
que se presentan en el curso del trayecto."
Contina diciendo el citado legislador que,
aceptar tal cambio, implica ampliar el
concepto y hacer indemnizables todos los
accidentes que son producidos simplemente en ocasin del trabajo (pg. 454). A pesar de que considera que los accidentes in
itinere no son verdaderos accidentes laborales, Palacios llega a la conclusin de que
el nuevo texto legal los ampara.
Por su parte, el senador Arancibia Rodrguez (ibdem, pg. 456) manifest que:
"En mi manera de ver, seor presidente,
en el hecho o con ocasin del trabajo
da lugar a que pueda prescindirse del
nexo de causalidad entre el trabajo y el
accidente, considerando a ste como un
hecho sbito y violento inherente al trabajo"; "las palabras por el hecho o con
ocasin del mismo, comprenden, tambin,
el nexo de una manera mucho ms amplia
y en su interpretacin puede irse mucho
ms all, amparando casos que seran de
notoria injusticia. De manera que la ley
actual, tal cual como est con la y, permite excepciones o interpretaciones que pg. 101; t. 8, pg. 160; L. L., t. 57, pg. 408};
salvan los casos de injusticia en la excluCmara Comercial de la Capital (L. L., t. 38,
sin, pero la regla impide la inclusin de pg. 818; t. 47, pg. 554); Cmara Federal
casos arbitrarios y sin justificacin. Cam- de Apelaciones de la Capital (G. del T.,
biando la ley, la nueva regla comprende las t. 5, pg. 70); Suprema Corte de Buenos
excepciones de la actual por su mayor Aires (G. del T., t. 5, pg. 64; L. L., t. 50,
amplitud y difcilmente se podr impedir pg. 251; t. 41, pg. 766); Cmara de Apela extensin de la responsabilidad para laciones del Trabajo de Rosario (G. del T.,
todos los casos; resultar difcil, si no im- t. 13, pg. 60). Los fundamentos son los
posible, hacer excepciones como se hacen generales de esta tesis: el riesgo especcon toda justicia ahora con la ley vigente." fico, la imposibilidad, de control por parte
Y, por ltimo, el senador Landaburu del patrono, etc.
(bid., pgs. 460 y sigs.) dijo que la jurisEntre los tribunales que se inclinan por
prudencia argentina, con la ley vieja, ha- la posicin contrara figuran: Cmara de
ba llegado a la conclusin de que era in- Apelaciones del Trabajo de la Capital,
demnizable el accidente sufrido por el sala 4 (L. L., t. 53, pg. 62); Cmara Ciobrero en el trayecto que haca para ir o vil 1* de la Capital (J. A., t. 38, pg. 197;
Volver del trabajo, y que lo sera an ms t. 43, pg. 104; G. del F., t. 106, pg. 75; L.
con la reforma. Cita una serie de fallos L., t. 3, pg. 182); y Cmara Civil 2? de la
en tal sentido y agrega que "la jurispruden- Capital (J. A., t. 29, pg. 207).

Como jurisprudencia administrativa po- mcrciale. 1005, 1 parte, pg. 16. Costa, A. A..
accidentes sufridos al dirigirse o salir dol
demos citar dos decretos del Poder Ejecuti- "Los
trabajo, calan amparados por la ley 9.088 ", Rev. La
vo Nacional, del 30 de enero de 1934 (J. A., Lc.y, t. 8, pg. 717. Diez, J., "El accidente in tit. 45, sec. legislacin, pg. 216), y del 7 de ncre". Revista del Colegio de Abogados del DisFederal, Caracas, anos XII y XIII, enero 19-18enero de 1937 (J. A., t. 57, sec. legislacin, trito
agosto 1949, ns. 50 a 58. pg. 127. Edwards G.,
pg. 70), por los cuales se concedi la in- J., en Derecho del Trabajo, dirigido por Luis Bademnizacin, habindose producido los ac- rriga Errazuris y Alfredo Gaete Berrios, Santiago
cidentes, el primero, cuando la victima se de Chile, 1939. Fernandez Gianottl. E., "De
nuevo sobre la indemnizacin de los accidentes
diriga a su puesto en un camin de la ocurridos
en el trayecto a la residencia del trareparticin, que lo llev para evitar que bajador", Rev. La Ley, t. 65, pg. 459. Galli
hiciera el trayecto a pie, previa autoriza- Pujato, J. M., "El concepto de ocasin dc trabajo
nuestra legislacin sobre Infortunios profesiocin del conductor, y, el segundo, por en.
nales. Evolucin de la Jurisprudencia", Eev. La
haber fallecido el obrero al recibir una Ley, t. 47, pg. 585. Lynch, J. M., "Accidentes
descarga elctrica atmosfrica cuando, ter- de trabajo ocurridos en medios de Uaimportea facilitados por el patrn", Rev. La Ley, t. 9, pg. 544.
minada la tarea, se diriga a su domicilio.
Casorio y Florit, M., Los riesgos en el trabajo,.
De lo expuesto, no surge que en nuestra Buenos
Airee, 1943. Peretti Griva, D., "Sobre el
ley se den otros elementos que hagan lle- accidente in Hiere", licv. Derecho del Trabajo,
gar a una conclusin distinta con respecto t. 1. pag. 266. Peres, B., "Accidente H ltnere",
Derecho del Trabajo, t. 7. pag. 393. Pie, P..
a la indemnizabilidad del accidente in itl- Rev.
Traite lincntaire de lyislation industrielle. Les
enre. La frase legal "por el hecho o en los ouvrircs, t>i ed., Pars, 1922. Pozzo, J. D,
ocasin del trabajo" abarca la situacin Derecho del trabajo, Buenos Aires, 1949. Rouast,
de este instituto por los argumentos ya A., y Givord, M., Traite de Droi des accidenta du
travail et dea maladies projessioneles, Pars, 1934.
dados.
8acht. A., Tratado terico prctico de ia legisY, para terminar, no deben olvidarse lacin sobre los acdenles del trabajo y las enerlos principios insertos en la Constitucin motiades proesionales, Buenos Aires, 1947. SoJ. ., Reparacin de los injortunios del traNacional, artculo 37, ttulo I, "Del traba- mare,
bajo, Crdoba, 1949. Spota, A. J.. en nota a fa1
jador". El N ? 5, sobre el "Derecho a la llo, Rev. Jurisprudencia Argentina, t, 3U, piig. 767.
preservacin de la salud", y el N 7, "De- Unsaln, A. M., "Accidentes al Ir o volver de
recho a la seguridad social", llevan al trabajo". Kev. Derecho del Trabajo, t. 1, pg. 257.
C., y Bardon-Damarzld, M., L'indemnixatrabajador la mxima garanta de su salud Woog,
tion des accidenta du travoi. Pars. 1933.
y seguridad en sus tareas, responsabilidad
que existe aunque sean los "infortunios
ACCIN (En general y civil).*
provenientes de riesgos eventuales"; de1. Consideraciones preliminares. 2. Diversas
acepciones de la palabra "accin". 3. Pararechos stos que, segn lo que dispone el
lelismo entre las concepciones sobre lu acartculo 35 del mismo cuerpo de leyes, por
cin y la teora general del Derecho. 4. Docestar reconocidos en la Constitucin, "no
trina alemana. 5. La escuela Italiana. 6.
podrn ser alterados por las leyes que reOpinin de algunos de nuestros autores.
7. Conclusiones.
glamenten su ejercicio".
Ante los argumentos doctrinarlos expues1. Indagar sobre el significado jurdico
tos y los relativos al caso particular de
de
la voz accin equivale tanto como ennuestra legislacin, no creemos que pueda
frentarse
con uno de los problemas ms
haber duda alguna de que la ley 9.688, recompiejos y fundamentales de la ciencia
formada, ampara a los trabajadores que
sufran un accidente al ir a o volver de sus del Derecho procesal, trascendiendo gus lmites o zonas grises, porque se enraiza,
tareas. El Derecho laboral debe adquirir
indudablemente,
en el mas vasto terreno
toda su categora y extensin, rigiendo
sus normas a toda persona y en todo tiem- de la ciencia del Derecho y de la Filosofa
po y lugar y circunstancia en que se halle jurdica. A los estudios e investigaciones
presente, directa o indirectamente, su ra- para la formulacin del concepto del prenombrado instituto debe, cabalmente, e]
zn de ser: el trabajo.
Derecho procesal su consideracin y autonoma cientficas. Exponer, entonces, cirJURISPRUDENCIA. La contenida en el texto.
cunstanciadamente todos sus aspectos y
BIBLIOGRAFA. Anastasl, L., nota a fallo. Jurispormenores,
intentando un desarrollo hisprudencia Argentina, t. 13, pg. 112. Antokotrico de las diversas teoras que se prolete, D., Tratado de legislacin del trabajo y prepugnan, su anlisis y valoracin crtica,
visin social, Buenos Aires, 1941. Barbagelata.
H. H.. "El rgimen para la previsin y reparacin
las direcciones doctrinarias actuales, etc.,
de los accidentes de trabajo en la nueva legislademandara la realizacin de un estudio
cin IranccBa", Kev. Derecho Laboral, Montevideo,
t. 3. n 14, pag. 75. Cabanellas, O., Tratado de
exhautivo que excedera el tiempo y espaDerecho laboral, Buenos Aires, 1949. Caldera, B.,
Derecho del trabajo. Caracas, 1939. Carneluttl,
"Occaslone del lavoro", ivistst di Drltto Com-

Por el Dr. EDTJABDO B. CABIOS.

do prefijados por la propia naturaleza de


esta publicacin. Empero, a pesar de los
sealados limites impuestos a nuestra labor, ella procurar, en forma muy breve
7 sinttica, dar una informacin lo suficientemente amplia del tema, como para
que el lector pueda captarlo en toda su
complejidad e importancia.
Una nocin del problema enunciado no
se resuelve totalmente en la formulacin
de su concepto corriente, "comn, o en sentido general, en cierto modo opuesto al
significado jurdico del vocablo, que es lo
que aqu interesa. De consiguiente, en pri-

mer trmino, ha de ponerse de manifiesto


las dificultades derivadas de la dualidad
del significado de esa voz, segn sean sus
aspectos comn o jurdico. En segundo lugar, ha de destacarse especialmente, que
la formulacin del concepto de accin, en
cuanto a su universalidad, no puede ser
sino relativo, carcter ste que no es particular de nuestro tema (accin), sino que
se da igualmente en el resultado de las
Investigaciones jurdicas y filosficas O).
Y es as, que, en vez de una teora nica,
se formulen diversas doctrinas que discrepan o divergen entre s, todo lo que nos
advierte preliminarmente del carcter relativo de esas concepciones ( 2 ), como se ha
apuntado, relatividad que igualmente nos
es dado observar en tratndose del concepto Derecho, qu ha llevado a los juristas y filsofos a dar un sinnmero de teoras y definiciones a su respecto.
2. La limitacin existente en nuestro
idioma para expresar conceptos diferentes,
plantea la primera dificultad a esclarecer,
ya que la voz accin tiene distintos y diferentes significados, no slo en un sentido comn o general, sino tambin dentro
del mbito cientfico jurdico; en sentido
comn, no jurdico, traduce la existencia
de un estado dinmico o movimiento, de
un obrar fsico, distinto del concepto jurdico cuya formulacin lleva nsita la idea
de un ordenamiento normativo preexistente. De ah que lato sensu denota o exterioriza un obrar material, un estado de
movimiento (aprehender, tomar una cosa,
(1)

En nuestro trabajo "En torno a la funda-

ment.acln cientfica del Derecho procesal civil",


Inserto en los Estudios de Derecho procesal en ho-

nor de Hugo Alsina, Buenos Aires, Edlar, 8. A.,


a/f., paga. 105 y algs. (en la separata o sobretlro,
pg. 17), se sigue la mioma lnea de pensamiento

que el texto consigna.


(2) Calamanclrel, Plcro, en eu magnifico trabajo "La relatlviti dl coneetto cll azione", publicado en la Rivista di Diritto Processuale Civile,
Padova, 1939. vol. 16, Parte 1, pg. 22, ha subrayado particularmente el carcter relativo de las

concepciones sobre la accin.

agredir, o repeler una agresin), que en su


origen, ha sido el nico medio ideneo de
realizacin del derecho, etapa histrica que
podra calificarse con el nombre de justicia individual. Por actos directos que del
propio individuo emanaban, ste se procuraba lo indispensable a su subsistencia. Tal
modo de obrar trae como consecuencia, casi
siempre, el triunfo del ms fuerte, que no
es lo que caracteriza cabalmente a la justicia; justicia Individual, practicada por
propia mano, que con el correr de los tiempos tendra que desaparecer o al menos
restringirse al mnimo, con la organizacin
del Estado moderno, encargado de la formulacin y aplicacin del Derecho. Tanto
el Cdigo civil como el penal legitiman el
ejercicio de la fuerza, en casos excepcionales y taxativos, justificndosela en el hecho de que el auxilio de la justicia llegara
demasiado tarde. Queda, entonces, caracterizada como un obrar fsico y directo del
Individuo, el sentido comn o general de la
voz accin.
Pero "accin" en su significado jurdico es tambin motivo de varias acepciones
entre los profesionales del Derecho y en
la prctica forense. Se da ese nombre al
ttulo representativo de una cuota o parte de capital en las sociedades comerciales. Tambin se alude con la misma expresin, a la demanda, o sea al acto jurdico
procesal que incoa el proceso y que es normalmente el instrumento por el cual ella
se ejercita. Se indica tambin con esa voz,
la existencia de un derecho subjetivo privado, que es el que se hace valer en la
demanda, expresndose en este supuesto:
"la accin es fundada", o viceversa "se rechaza la accin por infundada". Y as, siguiendo el examen, un autor ha sealado
otras mltiples acepciones ( 3 ). Finalmente,
con la palabra accin en sentido tcnico
procesal, se designa el derecho, facultad o
poder jurdico acordado al Individuo para
provocar la actividad jurisdiccional del Estado. Para que el juez acte aplicando la
ley al caso concreto, es menester que el ciudadano provoque el ejercicio de su actividad como, rgano del Estado; es decir, que
cualquiera sea la teora que al respecto se
adopte, se hace indispensable llenar una
condicin para que el juez pueda pronunciarse, y sta es que el particular solicite
su intervencin.
(3) Pekells, Alejandro, "Azlone", en Nuovo Digesto Italiano, vol. 2, Turln, 1937, pg. 91. Existe
una traduccin de esta Interesante monografa en
la Revista de Derecho Procesal, realizada por Santiago Sents Melendo, afio VI. 2 trimestre, 193.

pgs, 115 y slgs.

En este sentido, la afirmacin de Calamandrei de que no hay jurisdiccin 4sin accin debe considerarse inequvoca ( ).
3. Es posible sealar un estrecho paralelismo entre las concepciones acerca de la
accin y la Teora General del Derecho. En
un anterior trabajo nuestro ( s ), hemos
apuntado esa situacin y la influencia de
la ltima y si puede expresarse, de la filosofa jurdica en las investigaciones
sobre problemas del Derecho procesal. Es
que el jurista, en su labor particular, ha
de valerse de conceptos generales que trascienden a su especialidad; verdaderas herramientas de trabajo que ya se le dan
elaboradas, y que l ha de utilizar en sus
estudios, ineludiblemente, a menos que prefiera elaborarlas por s mismo, tarea tan ardua como imposible. Por ello algunas figuras cimeras de la ciencia procesal, como
Chiovenda, Carnelutti (en Italia) y Goldschmidt (Alemania), inician sus exposiciones sobre el Derecho procesal civil, definiendo esos conceptos generales de Derecho (objetivo, subjetivo), inters, etc., aunque los dos ltimos luego elaboraran concepciones sobre la teora general, quiz por
no participar de las ideas dominantes a
la poca en que aqullas se publicaron. No
es difcil advertir aquel estrecho paralelismo que se ha sealado. Por eso durante
casi todo el siglo xix que marca el primado del Derecho civil, toda elaboracin conceptual deba estar informada de la teora o tcnica del Derecho privado. En tales circunstancias, no poda existir el Derecho procesal civil sino como un apndice
del Derecho material; de ah que la accin
se la definiera como un Derecho subjetivo
privado, como una faz dinmina del mismo Derecho reaccionando ante la violacin
sufrida. Con posterioridad, las nuevas concepciones sobre el Estado y el Derecho, evolutivamente fueron ampliando la rbita del
Derecho pblico y estrechando la del Derecho material. Las consideraciones y los
materiales de labor se desplazaron hacia
la literatura orientada hacia aquella esfera. La accin se independiza del Derecho
subjetivo material, y como consecuencia de
ello el Derecho procesal civil rompe la cadena de amarre segn la expresin de
un autor que lo ligaba al Derecho substancial y se erige en rama autnoma de
las disciplinas jurdicas. Esto habra de
ocurrir en el ltimo tercio del siglo pasado
(4) Instituciones de Derecho procesal civil, tradxiccln de S. Sents Melendo, Buenos Aires, Depalma, 1913, pg. 154.
(5) "Entorno a la lundamentacin...", etc.,
pg. 10.

y en las dos primeras dcadas corridas del


presente siglo. La accin queda configurada entonces, como un derecho concreto
segn unos, abstracto segn otros, como
un poder jurdico, como una facultad o finalmente como un Derecho cvico inherente al ciudadano y para que, con su ejercicio, el Estado le preste la tutela jurdica().
Todas las circunstancias que se mencionan
contribuyen a recordar ese carcter de relatividad que invisten las concepciones sobre la accin.
4. A grandes rasgos corresponde mencionar que la investigacin acerca de la
formulacin de un concepto del instituto
se debe originalmente a los alemanes a partir del ltimo tercio del siglo pasado a raz
de una polmica entre Windscheid y Muther sobre el carcter de la accin romana. Como resultado de esta controversia,
que por razones obvias no es posible reproducir aqu, se advirti la diferencia existente entre el Derecho subjetivo privado y
el Derecho de accin. El primero se dirige principalmente contra el obligado, quien
debe satisfacerlo con su accin u omisin.
El segundo se dirige hacia el Estado para
que ste le preste la tutela jurdica (?). En
torno a la polmica enunciada, los autores
germanos van configurando sucesivamente la accin como un Derecho autnomo,
independiente del Derecho subjetivo privado, con carcter pblico unos, o por virtud del cual se realiza la funcin pblica,
otros. Tambin se dan discrepancias en
cuanto al carcter concreto o abstracto de
ese Derecho y, finalmente, si es menester
estar asistido de razn o de buena fe o en
(6)

Siguiendo la Idea que el texto anuncia, en-

tre nosotros, podemos sin dificultad encontrar elaboraciones sobre la accin encaradas desde un
plano de enfoque puramente filosfico. En efecto,
el trabajo de Lorenzo CarneHi, bajo el epgrafe
';La accin procesal" (que registra en la Revista
Jurdica La Ley, Buenos Aires, 1946. t. 44, pg. 849),

encuentra su fundamentacln jusilqsflea en la

teora egogica dl Derecho, de la que es autor y


brillante expositor Carlos Cosslo. Participa tambin de una orientacin dirigida hacia la Teora
Pura del Derecho de Kelsen y constituye una

aportacin interesantsima al estudio del Instituto, el trabajo de Amilcar Mercader La accin. Su


naturaleza dentro del orden jurdico (Buenos
Aires, Depalma, 1944, prlogo de David Lascano).
(7) Dentro de la orientacin publlcstica de la

accin, cuya originalidad cabe destacar, merece


citarse al profesor James Goldschmidt (Derecho procesal civil, ed. Labor, Buenos Aires, 1936,

pg. 96), quien la define como el derecho pblico subjetivo "dirigido contra el Estado para obte-

ner la tutela jurdica del mismo mediante sentencia favorable". El prestigioso procesallsta alemn separa con toda claridad el derecho abstracto de obrar (accin procesal) que se dirige
contra el Estado, de la pretensin de derecho privado que se dirige contra el adversario obligado.

la creencia de la existencia del Derecho subjetivo privado (Wach, Degenkolb, etc.).


5. Los resultados de la investigacin
realizada por los alemanes, slo despus
de veinte aos, aproximadamente, penetran en Italia abriendo nuevas perspectivas
para la sistematizacin cientfica que se
inicia en ese pas, a partir de la prolusin
de Chiovenda pronunciada en la Universidad de Bolonia en el ao 1903. En ese
trabajo (8) se exhibe el estado de los estudios realizados hasta ese momento, dando comienzo con l a la nueva era de la
escuela cientfica del Derecho. Este insigne autor configura la accin como un
poder jurdico, es decir, como un derecho
potestativo; nueva categora sta, elaborada entre los autores alemanes existente entre los derechos personales de un

lado, y los reales del otro (9). Chiovenda


define la accin como el poder jurdico de
dar vida a la condicin para que se cumpla la actuacin de la voluntad de la ley.
Este poder es necesariamente concreto y
no abstracto. El mrito innegable que habr de reconocrsele siempre a Chiovenda
es el de haber caracterizado la accin
como un derecho potestativo, como un
poder jurdico distinto del derecho subjetivo privado y de la obligacin civil que

solamente produce efectos jurdicos, ahondando el estudio de esa nueva categora y

su ubicacin dentro del sistema del Derecho. Pero la accin, como l la concibe,
tiene naturaleza privada y no pblica, sin
que por ello no se piense en la existencia

necesaria del Estado y sus rganos jurisdiccionales; pero la accin se ejercita principalmente frente al adversario. Entre los

discpulos que han seguido esa orientacin


chiovendiana, cabe citar al gran procesalista Fiero Calamandrei. Este eminente
profesor, que ha producido tan numerosos
como calificados trabajos la mayora de
los cuales han sido traducidos a nuestro
idioma por Santiago Sents Melendo, quizs todos ellos adhiere a la tesis chio(8)

"L'azione nel sistema del 01rlttl", en Saggi

di Dlrtto processuale civile, Roma, 1930, pgs.


y siga. De esta obra se ha hecho traduccin a

nuestro Idioma por Santiago Sents Melendo, en


3 vola., figurando la monografa de referencia
en el vol. 1". pg. 3.
(9) Un amplio desarrollo (siguiendo el pensamiento de Chiovenda) de esta categora de derechos, su gnesis y desenvolvimiento y aplicaciones, lo hemos efectuado en nuestro trabajo "La

concepcin chiovendiana de la accin y la doctrina de los derechos potestativos", publicado en


el volumen de homenaje al gran procesallsts Italiano al cumplirse diez aos de su muerte, en la
Revista de Derecho Procesal, Buenos Aires, 3
4 trlm. ao 1947, pg. S76.

vendiana en cuanto admite la accin como


un poder jurdico dirigido a obtener la
actuacin de la ley; pero avanza sobre el
maestro al considerar que la misma se
ejercita respecto del Estado y no del adversario, con lo que se destaca la orientacin publicstica que se advierte sin esfuerzo en su doctrina. Alfredo Rocco no
limita el mbito de la accin para los que
efectivamente se hallan asistidos de un
derecho subjetivo privado, como en las
anteriores opiniones, sino que, por el contrario, la define expresando que constituye
"un derecho subjetivo que corresponde a
cada ciudadano como tal, o sea a todo el
que en el Estado es reconocido como titular de derechos subjetivos o persona" (i);
concretando su pensamiento claramente al
atribuir la accin a todo sujeto de derecho o- a quien el Estado ha reconocido
como titular de derecho subjetivo o persona. La opinin de Ugo Rocco nos parece
ampliamente coincidente con
la del autor
italiano que. le precede ( n ). Finalmente,
Zanzrucchi. considera la accin como un

derecho uti civis, con abstraccin de su titularidad 12de derecho privado en el que la
ejercita ( ). La contribucin de la doctrina italiana al progreso de la ciencia del
Derecho procesal es evidente e innegable, y

ha sido reconocida y exaltada por la mayora de los procesalistas latinoamericanos.


6. Las nuevas concepciones que revolucionaron los estudios procesales, por virtud
de las intensas especulaciones en torno a
la accin y otros problemas del Derecho
procesal, tardaron en llegar a nuestro
pas, cuya enseanza universitaria continuaba en la exgesis del procedimiento,
(10) Rocco, A., La sentencia civil, trad. de Mariano Ovejero, Madrid, s/f., pg. 108.
(11) Rocco, TT., Derecho procesal civil, trad. ds
Felipe J. de Tena, Madrid, 1939, pg. 152.
(12) Las enseanzas de Alfredo Boceo y ZanBucchi, nos conducen a recordar el pensamiento
del prestigioso profesor uruguayo Eduardo J. Couture, vinculado tan estrechamente a nuestros procesalistas, quien ya en la primera edicin de sus

Fundamentos de Derecho procesal civil (Buenos

Aires, 1942, pg. 32) caracterizaba !a accin (facultad o pretensin a la Jurisdiccin) como un

derecho cvico; pensamiento que desarrolla con

mayor amplitud en Estudios de Derecho procesal

en honor de Hugo Alsina, ensayo intitulado "Las


garantas jurisdiccionales del proceso civil", pgina 151, Buenos Aires, 1946, luego Incluido en
los Estudios de Derecho procesal civil, Buenos

Aires, 1948, t. 1, pg. 19, y finalmente lo sinte-

tiza admirablemente en su Introduccin al estudio del proceso civil, Buenos Aires, Depalma. 1949,
pg. 18. Considera Couture que la accin Integra la estructura misma del derecho y que constituye una forma tpica del derecho constitucio-

nal de peticin.

siendo el texto obligado con mucha anterioridad


a la obra del profesor Mximo
l:t

Castro ( ) la obra de Caravantes Trata-

do histrico crtico Jilosjico de los procedimientos judiciales en materia civil, segn


la nueva ley de enjuiciamiento, cinco tomos
(Madrid, 1856). Sin embargo, no puede
dejar de mencionarse al profesor Toms
Jofr, como el abanderado de las nuevas
ideas, an antes de que la obra de Chiovenda, "Principios de Derecho procesal

civil", se hubiera traducido al castellano.


Jofr le haba seguido en su trabajo, y nutrido su espritu en esas fuentes directas
de informacin. En su conocida oiira ( > ' ) ,
sigue las enseanzas del citado prmrsalLsta
italiano, adoptando para la accin la definicin dada por el mismo O 5 ). La difusin de las modernas orientaciones despertaron el inters por el estudio de las
disciplinas del Derecho procesal, y paulatinamente formse en nuestro pas un numeroso grupo de destacados procesalistas,
muchos de los cuales ocuparon luego la
ctedra universitaria, y escribieron obras
fundamentales sobre la materia, correspondiendo consignar, como jalones de esa
etapa, el Primer Congreso de Derecho Procesal, reunido en Crdoba en el ao 1939,
la aparicin de la revista de Derecho procesal que se publica en el pas a partir
del ao 1943, y la creacin de la Academia
Argentina de Derecho procesal, ocurrida
en el ao 1947. Entre esa plyade de espe-

cialistas en la citada rama del Derecho,


mencionaremos a Mximo Castro, Hugo Al-

sina, David Lascano, Lorenzo Carnelli, J.


Ramiro Podetti, Carlos A. Ayarragaray,
Amilcar Mercader, Artemio Moreno, Luis
Jurez Echegaray, Carlos J. Colombo, Jos Sartorio, Ricardo Reimundin, Mauricio
Ottolenghi, Alfredo Vlez Mariconde y otros
cuya omisin no puede ser sino involuntaria, existiendo ya una abundante literatura que patentiza los resultados de los
estudios realizados hasta el presente ( i e ).

Entre los cultivadores de la ciencia del


(13) Cursos de procedimientos civiles, compilados por I. Arguello y P. Frutos, 3 tomos, Buenos

proceso, intimamente vinculados a nosotros,

adems del profesor uruguayo Couture, ya


mencionado, merece recordarse especialmente a Niceto Alcal Zamora y Castillo,
que residi varios aos en Buenos Aires,

donde public diversos y enjundiosos trabajos ( ? ) , y Santiago Sents Melendo, tambin radicado en nuestro pas desde hace
unos quince aos aproximadamente, traductor a nuestro idioma de fundamentales
obras de grandes maestros del Derecho procesal, principalmente italianos, y secreta-

rio de redaccin de la Revista de Derecho


Procesal, cargo que desempea desde su
fundacin. Como es imposible acotar las
opiniones dadas por muchos de los autores
que se han citado precedentemente, nos
limitaremos a resumir sintticamente las
ideas de Alsina y Podetti, que han sido expuestas en obras generales sobre la materia. El profesor Alsina concibe la accin
como un derecho subjetivo pblico que el
ciudadano tiene contra el Estado para obtener de ste la tutela de un derecho pri-

vado, y frente al dilema del destinatario


de la accin, si lo es el Estado o el adversario en la contienda, se decide, sin duda
alguna, por el primero, por lo que la misma se ejercita contra el Estado para que
preste la tutela jurdica al que la solicita C 8 ). Como lo expresamos al comentar la
aparicin del primer volumen del Tratado,
en la opinin del profesor Alsina, a nuestro ver, la accin queda configurada como
un derecho a la jurisdiccin (19). En cuanto a la opinin de Podetti, cuya originalidad ha sido ampliamente reconocida, la ex-

presaremos con sus propias palabras en los


siguientes trminos: "la accin es el elemento activo del derecho material y, en
consecuencia, corresponde al titular del
derecho para defenderlo o esclarecerlo.
Sus efectos inciden en forma directa o indirecta sobre otros sujetos de derecho, pero
su ejercicio corresponde al Estado. El titular del Derecho slo tiene la facultad de poner en movimiento al poder jurisdiccional,
que implica el deber de someterse a l co-

Aires. 1926.

festaclones actuales", en Rev. de Derecho Proce-

(14) Manual de procedimientos (civil y penal), Buenos Aires, 1920, 4' cd., t. 3, pgs. 7 y
slgs.

sal, t. 2, ao 1944, pgs. 21 y slgs.

(17) Entre ellos, Ensayos de Derecho procesaf


(civil, penal y constitucional)., Buenos Aires, 1944;

Acerca de la contribucin del procesalis-

en colaboracin con el doctor Ricardo Levene (h.),

ta Tomas Jofr, hemos de Indicar el magnifico


trabajo y juicio critico de Carlos A. Ayarragaray
La orientacin procesal de Toms Jofr, publicado por la Academia Argentina de Derecho Proce-

la obra Derecho procesal penal, Buenos Aires,


ed. Kraft Ltda., 3 tomos, adems de numerosos
trabajos, monografas,'reseas bibliogrficas, etc.,
publicados en las revistas Jurisprudencia Argentina y Derecho Procesal.
(18) Alsina, H., Tratado terico prctico de
Derecho procesal civil y comercial, t. 1, pg. 188,
Ca. Arg. de Editores, Buenos Aires, 1941.
(19) Vase Jurisprudencia Argentina, Seccin
bibiografa, enero de 1942.

(15)

sal, ao 1951, pgs. 31-49.

(16) Una resea, que Instruye a muchos de


los procesalistas que se nombran en el texto, del
estado de los estudios procesales en nuestro pais,

puede con provecho leerse en Sents Melcndo,


Santiago: "La ciencia procesal argentina. Manl-

mo sujeto del proceso" <-). La singularidad de esta concepcin est en que el


particular slo tendra la facultad de poner en movimiento la accin que se dirige
contra el Estado y que luego es continuada en su ejercicio por ste (-1).
7. Las consideraciones hasta aqu expuestas demuestran, en breve sntesis, el
camino recorrido desde la concepcin que
identificaba la accin con el derecho mismo que se haca valer en juicio, o como
el medio de obtener lo que nos es debido
jus persequendi in iudicium; el movimiento doctrinario que se origin a raz de la
polmica sobre la naturaleza de la accin
romana, y las diversas teoras que se postularon, originariamente en Alemania, a
su respecto; finalmente, cmo el resultado de esos estudios e investigaciones ha

llegado a afirmar la autonoma de la accin respecto del derecho subjetivo material y cmo a raz de esa concepcin se
hizo posible la elaboracin cientfica del
Derecho procesal como disciplina independiente de la ciencia del Derecho.

Los nuevos conceptos, finamente elabora-

Curios, E. B., "En torr.o a la fuidamentacin cientfica del Derecho procesal civil". Estudios de Derecho Procesal Civil en honor e lugo Alsina,
Ediar, S. A.. Buenos Aires, s/f.; "La concepcin
chiovcndiana de la accin y la doctrina de los derechos potestativos", Revista de Derecho Procesal,
Buenos Aires. 31' y 4" trim. 1947, pg. 376.

"Acotaciones al problema de a unidad del Derecho procesal", Revista de Derecho Procesal, uo IX,

!' y 2'> trim. 1951, pg. 169. Carnelli, L., "La


accin procesal", Rev. La Ley, Buenos Aires, 1946.
t. 4-?, pg. 849. Carnclutti, P., Sistema de Derecho procesal civil, trad. de Alcal Zamora y Sents Mclcndo, Buenos Aires, cd. Uteha, t. 2, pgs. 24
y sigo. Couture, E. J., Fundamentos de Derecho procesal civil, Buenos Aires, 1942. pg. 32.
2 ed., Buenos Aires, Depalma, 1951, pgs. 8 y
sigs.; Estudios de Derecho procesal civil, Buenos
Aires, 1948, t: 1. pgs. 19 y sigs. Chiovenda, J.,

"L'aMone-t sistema del Diritti". Saggi di Diritto


Processuale Civile, Roma. 1930, pgs. 5 y sigs; en

la trad. castellana de Sents Mclcndo, Buenos


Aires, Bosch y Ca., vol. 1, pg. 3; Principios tic

Derecho procesal civil, Madrid, 1022, t. 1, pgs. 43


y si^.s., e Instituciones de Derecho procesal civil,
IraU. (le E. Gmez "Grbancja, Madrid, 194B. t. 1,

pfjs. 20 y sigs. Dos Res, J. A., Teora de la accin. Mxico, 1944. Goldschmidt. J., Ucrccho
procesal civil. Buenos Aires, 1936, pgs. 96 y sigs.
Jofre, T.. Manual de procedimientos (civil y
penal), 5-' c<., Buenos Aires. La Ley. t. 3, p;'i'.;s. 12

y sigs. Liebman, E. T.. "Concepto de la accin


civil". Revista de Estudios Jurdicos y nodales,

dos posteriormente por la doctrina italiana, no permanecieron en el campo del


proceso civil exclusivamente, sino que fueron aplicados a la rama procesal penal,
aunque se advierte cierta resistencia a las

Montevideo, 1940. pg. 217. Mercader, A., La

teorizaciones para una doctrina nica o

C'nslro, Ij., La accin declarativa. Buenos Aires,

general de ambos procesos ( 2 ^). Qued finalmente apuntada la relatividad de todas esas concepciones y cmo, a pesar de
ese carcter y de las discrepancias que se
dan entre las diversas teoras sobre la accin civil, es posible esperar que en el futuro pueda formularse una concepcin

unitaria que involucre tanto a la civil como a la penal, y en la que coincidan la


mayora, por no decir la unanimidad, de
los tratadistas de ambas disciplinas.
BIBLIOGRAFA. Alsina, H., Tratado terico prctico de Derecho procesal civil y comercial, Buenos
Aires, 1941, t. 1, pg. 174. Angellotti, D., La
prctcsa giuridica, Pdova, 1932, pg. 43. Calamandrci, P., "La relatvit del concepto di azo-

ne", Rivista di Diritto Processuale Civile, Pdova, 1939, vol. 16, parte 1, pg. 22. Instituciones
de Derecho procesal civil, trad. S. Sents Melendo,
Buenos Aires, Depalma, 1943, pgs. 154 y sgs.

(20)

Teora y tcnica del proceso civil, Ed.

Ideas, pg. 138.


(21) Hemos analizado la teora de la accin
de Podetti al resear su obra "Teora y tcnica

del proceso civil" en Jurisprudencia Argentina,


no del 31 de diciembre de 1942 y reproducida en
Boletn del Instituto de Enseanza Prctica,
pg. 99, Santa Pe, 1942.

(22) Carlos, E. B., "Acotaciones al problema de


la unidad del Derecho procesal", en Revista de Derecho Procesal, ao IX, 1 y 2" trim., 1951, pgina 169.

cesin. Su naturaleza dentro del orden jurdico,


}3;?e:ios Aires. Depalma, 1944, prlogo de David
L:ycano. Pokelis, A., "A/.ione", Nuovo Digesto
Italiano, vol. 2, Torino, 1937, pg. 01. Eviste traduccin por Sents Melendo en Revista dt! Derecho Prcccsal. ao 1948, pgs. 115 y .sigs. Prieto

1932. Hocco, A., La sentencia civil, irad. de M.


Ovcjoi-o. Madrid, s/., pg. 108. Rocco, U., De-

rcc/io procesal civil, trud. de Felipe J. de Tena,


M-xico, 1939, pg. 132.

ACCIN (como ttulo de crdito). (V.

ACCIONES DE SOCIEDADES o COMPAAS.)


ACCIN AD EXHIBENDUM. (V. DILIGENCIAS PREPARATORIAS DEL JUICIO.)

ACCIN ADMINISTRATIVA. As como

corrientemente se suscitan divergencias entre los particulares con respecto a la interpretacin de los respectivos derechos,
as tambin las discrepancias pueden aparecer entre un particular y la administracin pblica, bien porque el particular considere ilegal y lesivo para sus intereses el
acto realizado o resolucin dictada por la
administracin, bien porque sta trate de
impedir que aqul lesione el inters pblico en materia reglada. El restablecimiento del derecho conculcado se obtiene mediante el ejercicio de la accin correspondiente. Ahora bien, la oposicin de intereses o de derechos entre administracin
y administrado y, consiguientemente, la
accin ejercitable, no siempre presentan
matices diferenciales con resoecto a los

conflictos entre particulares, litigiosamente dirlmibles, porque si la administracin


acta como persona jurdica, tiene condicin civil y civil ser tambin la accin
que haya de ejercitarse por ella contra el
particular o por el particular contra ella.
La modalidad distintiva se nos ofrece cuando la administracin acta en representacin del Estado y en el uso de facultades
regladas. Entonces la accin pierde la calidad de civil para entrar en un terreno
distinto, bien de orden administrativo, bien
contencioso administrativo. La administracin funciona mediante una organizacin
jerarquizada; y es a veces posible que el
acto realizado o resolucin adoptada por
una oficina o reparticin administrativa,
sean impugnados mediante recurso de reposicin ante la propia oficina, o mediante recurso jarrquico ante la superioridad,
sin salir, por lo tanto, de un procedimiento netamente administrativo. Finalizado
ste, o inaplicable, habr que acudir al
procedimiento contencioso administrativo,
es decir, a un procedimiento de tipo judicial, por lo menos en el sentido de que el
tribunal que entienda en la litis no sea un
organismo de la propia administracin, y
cuya composicin difiere segn el criterio adoptado en las diversas legislaciones,
ya que pueden ser los mismos tribunales de
la jurisdiccin ordinaria u otros especialmente constituidos para entender en los
pleitos de esta naturaleza, tema que ser
estudiado en e! lugar oportuno.
En opinin de Villegas Basavilbaso 1),
cuando se ocupa de las relaciones del Derecho administrativo con el Derecho procesal, son aplicables a aqul las dudas existentes acerca de la naturaleza jurdica de
la accin en cuanto se refiere a si constituye un poder, o un derecho, o una facultad jurdica, o una posibilidad de recurrir a la actividad jurisdiccional, si bien
todas las teoras coinciden en afirmar que
la accin "es el instituto capital en el proceso". Seala dicho autor que para Alsina
la accin es un derecho pblico subjetivo
contra el Estado; para Couture una facultad de provocar la actividad del poder judicial; y para Alcal-Zamora y. Castillo, la
posibilidad de actuar y peticionar.
Pero como no todos estn conformes en
que la accin administrativa tenga un verdadero y autnomo contenido, hemos estimado preferible estudiarla dentro del concepto ms amplio de los procedimientos
administrativo y contencioso administrativo. No se nos acuita que esa remisin ofrece serias dificultades, desde el momento en

que tratadista tan 2distinguido como Bartolom A. Florini ( ) rechaza, y aun califica de pleonasmos equvocos, las designaciones corrientes de "justicia en la administracin", "justicia de la administracin", "jurisdiccin administrativa", "jurisdiccin contenciosa administrativa" y
"contencioso administrativo", y seala que
la fiscalizacin jurisdiccional sobre la labor administrativa, supliendo las deficiencias de los controles polticos y administrativos sobre la misma, ha progresado en tal
forma que ha creado una disciplina jurdica dentro del Derecho administrativo, denominada "justicia administrativa". Sin
entrar a considerar el fondo de la cuestin planteada, y aun reconociendo la lgica de los razonamientos en que se apoya, hemos credo que dada la naturaleza
de esta obra, en la que aparte de las opiniones que sustenten nuestros colaboradores especializados, en lo que es labor conjunta de redaccin no cabe marcar predilecciones por una o por otra tesis, resulta preferible, incluso para el ms fcil
manejo de la ENCICLOPEDIA, aceptar el vocabulario de uso ms corriente y remitir
a esas voces ms extendidas, el examen de
todas las cuestiones que afecten a las mismas, incluso los puntos de divergencia que
puedan presentar en cuanto al acierto de
su empleo y al alcance de su contenido.
Y teniendo en cuenta que otro autor no
menos caracterizado, Villegas Basavilbaso,
expresa que las funciones jurdicas del Estado legislacin, justicia y administracin son fines que no se pueden alcanzar sino por determinadas vas o procedimientos (legislativo, judicial y administrativo) , y que de acuerdo con Carnelutti, el
Derecho procesal se divide en civil, mercantil, administrativo y corporativo, hemos credo que las voces ms representativas (aun cuando, repetimos, pudieran no
ser las ms acertadas) son aquellas que
aluden al procedimiento y que, por su ms
frecuente uso, han de permitir una mejor
identificacin de la institucin correspondiente, sobre todo para aquellos consultantes que no conozcan a fondo el tema.
(V. PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO.)

(M. O. y F.)
ACCIN AQUILIANA. Esta accin, que
tiene su origen en la Ley Aquilia del Derecho romano,, autorizaba a reprimir como
delitos damnun injuria datum ciertos
hechos establecidos de antemano, y que le(2)

(1) Derecho administrativo, Bs. Aires, 19SO.

Teora de la justicia administrativa, Bs. Ai-

res, 1944.

sionaban derechos ajenos. Se aplic en


una primera poca, nicamente en relacin a los daos causados a las cosas corporales, extendindose despus a todo dao producido injustamente.

El origen de la Ley Aquilia no est cronolgicamente determinado, aun cuando


se establece por algunos entre los aos
465 y 468 de Roma. Compuesta de tres captulos, estableca en el primero y tercero
las condiciones en que se deba indemnizar los perjuicios causados por la muerte
de un esclavo o de un animal que viviera
en manada. Sealndose tambin criterios
de tasacin en los casos de destruccin de
cosas corpreas, o heridas causadas a esclavos o animales cuadrpedos.
El segundo captulo de a Ley Aquilia,
conocido a travs de los comentarios de
Gayo, reglamenta una situacin completamente distinta, que se refiere al adstipulator, que dispensando una deuda a quien
estaba obligado a ella, cometa fraude en
perjuicio del estipulante principal, de
quien era mandatario.
El cuantum de la condena, tratndose
de la muerte de esclavos o animales, estaba determinado por el valor de los mismos
en el ao precedente; en los otros casos heridas a esclavos o animales, o destruccin y deterioro de cosas corporales
se tena en cuenta el mayor valor alcanzado en los treinta das anteriores al hecho.
Se reconocan algunos presupuestos fundamentales para aplicar la Ley Aquilia: 1*?)
Un hecho positivo (culpa in committendo
et non in omitiendo); 2<?) Existencia de
culpabilidad por parte del autor, sin admitir distinciones acerca de la importancia
de la falta (in lege Aquilia culpa levissima
venit); 3<?) Dao causado sin derecho; 4<?)
Contacto corporal del autor del dao con
la vctima (corpori corpore datum).
La accin de esta ley comparta una
eficacia penal y tambin re persecutoria:
el autor del dao deba pagar a veces por
encima del dao realmente ocasionado
(infitiatio crescit in duplum).
Tena tambin la Ley Aquilia una importancia poltica que se vinculaba a la
organizacin de la propiedad en Roma:
no poda ser ^ejercitada sino por el propietario, que deba ser ciudadano romano.
La culpa consecuente de los hechos
comprendidos en la Ley Aquilia se ha Uamado aquiliana o extracontractual, porque
se define a travs de una ausencia de obligaciones contractuales entre el autor y la
vctima. Los hechos se clasifican entre los
cuasidelitos, que traen consigo la obli-

gacin de reparar el dao o perjuicio causado. Los hechos y actos ilcitos, en la


concepcin moderna de la responsabilidad,
han cubierto los casos enumerados por la
Ley Aquilia con las excepciones que implica un nuevo rgimen poltico y civil,

extendiendo notablemente el campo de


aplicacin de la responsabilidad extracontractual. Se legisla as acerca de la responsabilidad de las personas por los hechos y
actos ilcitos (responsabilidad de los padres por sus hijos menores, de los patrones o comitentes, de los tutores y curadores, de los maestros artesanos y directores
de colegio, responsabilidad de los funcionarios pblicos, etc.); como, asimismo,
acerca de la responsabilidad con relacin
a las coses (daos causados por animales,
daos causados por inanimadas con la distincin de aquellas que se mueven accionadas por el hombre, etc.). (V. ACTOS ILCTOS. CULPA.) (C. R. O.)
BIBLIOGRAFA. Arangio Ruiz, V., Historia del
Derecho romano, pgs. 157 y 416, Madrid, 1943.
Mayr, yon R., Historia del Derecho romano, pginas 212 y 226 y sigs., Barcelona, 1931. Coiombo, B., A., Culpa aquiliana, Buenos Aires, 19-14.

ACCIN CAMBIARA. (V. ACCIN EJECUTIVA LETRA DE CAMBIO.)

ACCIN CIVIL. (V. ACCIN (en general y civil.)


ACCIN CIVIL EMERGENTE DEL DELITO DEL DERECHO CRIMINAL.* I. Cc-

rcter. El delito es un hecho que siempre causa un dao pblico y que puede

causar un dao privado.


El dao pblico consiste en la alarma social producida por el ataque que el delito importa contra determinados intereses
tutelados por la ley penal.
El dao privado consiste, por el contrario, en una lesin de intereses patrimoniales o de sentimientos y afectos de una persona.
Para reparar el dao pblico el derecho
le concede al Estado la accin penal, para
que la ejerza por rganos pblicos o por
mano del ofendido por el delito. La finalidad de esta accin es, esencialmente, la
de aplicarle una pena al delincuente para
evitar la repeticin del delito y tranquilizar a la sociedad. Puede, tambin, tener
por finalidad someter al delincuente a medidas de correccin o de seguridad.
Para reparar el dao privado el derecho
le concede al damnificado por el delito una
accin civil, cuya finalidad es repararle
* Por 1 Dr. RICARDO C. NSZ.

a aqul la lesin patrimonial y moral que


le ha ocasionado el delito. El medio reparatorio es el dinero, salvo cuando es posible la restitucin a su estado anterior del
objeto materia del delito. (Cd. civ., art.
1083; Cd. pen., art. 29, inc. 2.)
La accin civil tiene siempre carcter
privado, cualquiera que sea su titular, porque tiende a reparar un perjuicio que interesa de manera inmediata y principal
slo al damnificado.
II. Fuente. Es el delito del Derecho

criminal (Cd. civ., art. 1078), esto es, el


delito penado por el Derecho criminal (Cd.
civ., arts. 1081 y 1100). El hecho debe estar
previsto y castigado por una ley criminal.
Pero no es necesario, como a veces se interpreta, que un tribunal en lo penal haya
declarado el carcter criminal del hecho O).
(1) Ss dbale todava si para la reparacin
del dao moral es necesario que la criminalidad del hecho haya sido declarada por un tribunal en lo penal. Exipcn una condena penal:
Sup. Corte. Fallos. 103, 211: 193. 221: 196, 101:

Cmaros Civiles tic la Capital en pleno, .1. A..


194-3. t. 1, pg. 844 (L. I,., t. 29. pi;. 704). Es la

tesis de la mayora de los tribunales: ve'1 Ileport.

L. L., V. V. Dao moral, sumarios 8 a 12; id., X.

ibidcm, sumarios 4, 5 y 7. En cambio slo existe


una sentencia condenatoria de primera Instancia,
habindose prc:crinto la accin en segunda irstancia. la Sun. Corte. Fallos. 184. G,r>2. I,a Can. 1:1
Apel. I,a Plata. I,. I.,., t. 58. fallo 27.825. se conforma con un auto de proccsnmiento. Otros tribunales S'jlo cons'deran necesario que se trate de

uri delito previsto y penado por la ley: es la jurisprudencia del Supr. Trib. Crdoba, a pesar de
las disidencias iniciales en su seno (ver P. C. Nez. La accin civil. p:. 57, nota 9. y sus ulteriores sentencias, en Confrrio y Justicia. Crdoba. Soc. Jurisprudencia, t. 2, pf. 11, y t. 3.
pg. 9 ) . En el mismo sentido: Cm. Apel. Rosario. Sala 2', L. L . , t. 29, pg. 244, y Rcpcrt. Santa Pe, t. 0. pg. 234. En el Rcpcrt. L. L.. X, V. Dao mora1, sumarios 17. Ifl y 20. se registran casos

de reparncn del dao moral a pesar de haberse


sobresedo la causa penal.
Para que proceda la reparacin del dao moral
la ley no exijo que la criminalidad del delito sea
declarada en un proceso criminal, sino slo que
el derecho criminal castigue el hecho como delito
(Cd. civ.. arts. 1081 y 1100). Lns disposiciones
del Cd. civ.. el carcter del resarcimiento por el
dao moral y los preceptos del Cd. pen. demuestran que la reparacin de ese dao no est
subordinada a. las consecuencias del ejercicio y
resolucin do la accin penal: la reparacin del
dao material y moral debe procurarse por una
accin totalmente independiente de la penal (Cd.
civ.. arts. 1096. 1105 y 1106). salvo cuando siendo
posible una decisin solv.c sta, la ley haga depender lo civil de lo penal (Cd. civ.. arts. 1101.
1102 y 1103). El dao moral no es una pena
(Sup. Corte. G. del P.. t. 96. pg. 85; t. 142.
pR. 2(; Cm. 2' Crm. Crdoba, L. L., t. 22 pgina 997; CAm. Apel. Rosarlo. J. A., t. 69,
p-R. 901; Cm,. Apel. Mendoza, L. L., t. 49,
pg 895). El Cd. pen. declara la procedencia de
las indemnizaciones debidas a particulares por
dao material y moral causado por el delito,
cuando, debido a la amnista, queda excluida la
posibilidad de una sentencia penal (ver art. 61).

Derecho criminal es la legislacin de carcter penal comn que dicta el Congreso


con carcter general para todo el pas y

que se encuentra contenida en el Cdigo


penal y en las leyes que lo complementan.

Por lo tanto, no son delitos del Derecho


criminal los delitos (Cd. civ., art. 1072)
y los cuasidelitos del Derecho civil (Cd.
civ., art. 1109), salvo que tambin los defina y castigue una ley criminal: ni las
infracciones penales administrativas (-);
ni las faltas o contravenciones, incluso en
el supuesto de que, violndose el principio
de que deben ser infracciones de carcter
local, se las reprimiese a ttulo de faltas
generales para toda la Nacin.
III. Objeto de la accin. Es la reparacin del dao material y del dao moral
causados por el delito. (Cd. civ., art. 1078;
Cd. pen., art. 29.)
El dao es material cuando consiste en
un menoscabo pecuniario irrogado al patrimonio (:!) de un tercero. (Cd. civ., artculo 1068.)
El patrimonio ajeno puede ser daado
materialmente por el delito mediante un
perjuicio directamente producido en los
bienes que lo integran, o indirectamente
causado en stos por el mal hecho a la
persona, derechos o facultades del tcrce10 (ver Cd. civ., art. 1068). El perjuicio
puede consistir en la prdida o disminucin de las cosas o derechos que el tercero ya posee (dao emergente), o en la
prdida o disminucin de una ganancia
esperada (lucro cesante) (Cd. civ., art.
1069) ( O . La prdida o disminucin puede
ser actual o futura (r>), pero debo ser cierta, y no puramente posible ( ) .
El dao es moral cuando consiste y es
mirado slo como una molestia producida
al tercero en su seguridad personal o en
el goce de sus bienes, o como una lesin
de sus afecciones legtimas (Cd. civ., art.
107S) ( i ) . Si la molestia o lesin repercud Ver R. C. Nez, La teora del Derecho
penal administrativo, la divisin de las leyes penales y la jurisdiccin (Homenaje de la Rev. do
Derecho Procesal a James Goldschmldt, 1951,
t. 2. pg. 159).
(3) El patrimonio, en ese sentido, es el conjunto de Ifcs bienes de una persona, esto es. el
conjunto de las cosas y objetos inmateriales susceptibles de vaor (Cd. civ.. art. 2312 y su nota).
(4) Ver Aguiar, Daos y acciones, t. 2, pgs. 64
y sigs.; Oraaz, El tao resarcible, pgs. 45 y sigs
y 96.
(5) Ver Orjaz. "El ijco ilcito y el dao." n' 6,
en Rcvisla Jurdica lie Cardona. 1948. n 8. pgina 431.
(6) Ver Orga, op cit., n' 8; Colombo. Culpa
oquiliana. Ed. La Ley, Buenos Aires, 1944, n 205;
Brebbia. El dao moral. Ed. Bibliogrfica Argentina. Buenos Aires, 1950, n 19.
(7) Ver Orgaz, El dao resarcible, pgs. 40

221 y sigs. y 257 y mys.; Aguiar, Daos y acciones.

te, por cualquier causa, sobre el patrimonio del que la sufre, existir, a la par del
dao moral, un dao material indemnizable independientemente.
El artculo' 1078 que se refiere, como
objetos lesionados, a la seguridad personal y del goce de los bienes y a las afecciones legtimas rechaza la Idea, fundada en una Incorrecta interpretacin de los
artculos 1075 y 1068, ltima parte, del Cdigo civil y aceptada por parte de nuestros autores ("), que hace residir la naturaleza moral del dao, no en la naturaleza puramente moral del efecto producido, sino en la naturaleza no patrimonial
del derecho afectado. Segn este punto de
vista, el dao que recae en un derecho no
patrimonial es siempre moral, sea que slo
se manifieste por un efecto puramente moral (simple molestia o dolor), sea que se

lo tome en su repercusin econmica (prdida de salario de trabajo por el dolor experimentado) .


La expresin, ahora muy comn, de que

la reparacin del dao moral es el puro


"precio de las lgrimas", tomada en su
significado estricto puede reducir la esfera de las personas susceptibles de invocar un dao moral, restringiendo su crculo al de aquellas personas fsicas dotadas
de "conciencia moral", de la que carece-

ran no slo las personas colectivas, sino


las personas fsicas como los nios y los
dementes, privados de ella por su estado
de incapacidad, o los que no la poseen por
ser personas descalificadas por la sociedad
y desprovistas de los elementos de la conducta que forman el concepto del honor
y de la consideracin social ( s ). Sin embar-

go, esto es nicamente exacto si se mira


el dao moral como lesin a una afeccin
legtima, que slo pueden experimentar las
personas fsicas dotadas de los sentimientos que el delito hiere. Pero mirado el dao moral, por ejemplo, en su forma de ataque a la seguridad de los bienes, tambin
puede tener como sujeto pasivo a las personas colectivas, molestadas en su nombre
o reputacin P).
Tratndose del dao material, la primera manera de reparar a que est obligado
el autor y que el damnificado debe aceptar, es, siendo el caso, la restitucin del objeto que hubiere hecho la materia del delito (Cd. civ., art. 1083). El concepto de
t. 1, pj?s. 219 y s!gs.; Len, El agravio moral, Crdoba, 1926; Brebbia, El dao moral.
(8) Brebbia, nos. 22. 23, 24, 29 y slgs: Colom-

esta restitucin excede la idea de una simple devolucin de la cosa obtenida por el
delito, a que parece reducirlo la literalidad del articulo 29, inc. 2, del Cdigo pe-

nal. La idea ms amplia proviene del artculo 1083 del Cdigo civil, cuya frmula
"objeto" comprende todo aquello cosa,
derecho o situacin de lo que el delito
ha privado al damnificado. El principio

tiene, en realidad, con arreglo a la finalidad fundamental a que obedece, el signi-

ficado de una vuelta al statu quo ante de


la cosa, derecho o situacin objeto material del delito ("). Slo si la restitucin
de este objeto a su estado anterior es imposible por una razn de hecho (v. gr.:
destruccin o prdida) o legal (v. gr.: lesin de un un derecho a un tercero), el
damnificado puede exigir una indemnizacin equivalente al perjuicio que la falta
de restitucin le ocasiona.
La indemnizacin por falta de restitucin de un derecho (p. ej., de uso o de servidumbre) o de una situacin (p. e.1., de
posesin o tenencia), debe fijarse segn
las reglas generales que rigen la indemnizacin en los casos en los cuales procede
como nica reparacin.
La falta de restitucin total de la cosa
obtenida por el delito debe indemnizarse
mediante el pago de su precio corriente
en el momento do ordenarse la indemnizacin, ms el de estimacin si lo tuviere (Cd. pen., art. 29, inc. 2). El precio
corriente debe ser el del lugar del delito
en el momento de ordenarse la indemnizacin, pues sta tiende a colocar al que
perdi la cosa en condiciones rif lograr
una semejante en donde fue privado de
ella P 2 ). Si la falta de restitucin slo fuera parcial, la indemnizacin consistir en
el pago de la diferencia del valor actual
y el valor primitivo de la cosa (Cd. civ.,
art. 1094, 2^ parte). El valor actual de la
cosa es el que sta tiene en el momento
de ordenarse la indemnizacin de su parte
no restituida, y su valor primitivo el que
tendra en ese mismo momento sin estar
daada, pues la finalidad de'la frmula
es la de poner en manos del damnificado
el dinero necesario 3para restablecer la cosa a su integridad P ). Slo en el supuesto
de que ese restablecimiento no sea posible, el damnificado puede optar por la indemnizacin correspondiente a la falta de
restitucin total de la cosa.
(11) B. C. Nez. La accin civil, pg. 60; Gmez, Tratado de Derecho venal. I, n" 328; Soler,

bo, op cit., nos. 202, 211 y 212; Acua Anzorena,

Derecho penal argentino, II, 75, IV.

L. L., t. 16, pg. 532, esp. n 5; A. E. Salas, J. A.,


1942, t. 3. Seo. Doot., pg. 46, n 1, n /tne.

(12) Orgaz, ob. clt., n 54; Aguiar, Dallos y


acciones, t. 2, pg. 161.
(13) Confrntese el significado que le atribuye a la frmula Aguiar, ob. clt., pg. 164.

(9) Len, El agramo moral, n 9.


(10) Comprese Orgaz, ob. clt., pg. 244 y n 71.

Toda reparacin del dao material que


no se deba hacer por restitucin del objeto que hubiese hecho la materia del delito y la reparacin del dao moral, debe
resolverse en una indemnizacin pecuniaria que fijar el juez (Cd. civ., art. 1083).
Cuando la indemnizacin se ordene en una
sentencia penal condenatoria, su monto
podr ser fijado prudencialmente por el
juez en defecto de plena prueba (Cd. pen.,
art. 29, inc. 19).
Los artculos 1084, 1086 a 1090 del Cdigo civil establecen las indemnizaciones
correspondientes a ciertos delitos. Estas
indemnizaciones no excluyen, sin embargo, las que, por lo no comprendido en ellas,
puedan proceder a ttulo de dao material y moral.
IV. Titular de la accin. Esta calidad
exige, como primer requisito, que la persona haya sufrido a raz del delito un dao material o moral de manera directa o
indirecta (Cd. civ., art. 1079). Por consiguiente, slo puede ser titular originario
de la accin reparatoria quien pueda invocar un dao propio. Los artculos 1080,
1095 y 1110 del Cdigo civil no representan excepciones que autoricen una accin
fundada en el dao ajeno, sino casos en
ios cuales los sujetos mencionados en esos
artculos experimentan un dao personal (").
El dao material lo puede sufrir cualquier persona fsica o colectiva, incluso, en
relacin a las primeras, la persona por nacer que tiene un patrimonio (Cd. civ., artculo 64). El dao moral slo lo pueden
experimentar las personas fsicas nacidas
y las colectivas.
Son directamente damnificadas por el
delito las personas fsicas o colectivas sobre cuyos bienes, personas o facultades recae directamente la accin delictuosa (dao material), o cuya seguridad personal,
goce de los bienes o afecciones legtimas
esa accin molesta o ataca directamente
(dao moral).
Por el contrario, son indirectamente damnificadas por el delito aquellas personas
que,, a raz del delito sufrido por un tercero, experimentan uno de esos efectos
por repercusin.
Toda persona damnificada directamente
por el delito es titular de la accin reparatoria. No lo es, sin embargo, toda persona a la que el delito la haya daado slo
indirectamente, porque el dao indirecto
resarcible no es equivalente, pura y simplemente, a la existencia de hecho de un
dao de esa naturaleza. La muerte del
(14)

Orgaz, ob. cit., 5: B. C. Nez, ob. cit.

pgs. 76 y 79.

amigo o de la concubina puede, sin lugar


a duda, lesionar no slo una afeccin legtima, sino tambin privar de una fuente segura de recursos, como priva de sta
al proveedor la muerte violenta del cliente, circunstancias que representan daos
morales y materiales indirectamente sufridos a causa del delito de que fue vctima
el amigo, el concubino o el cliente, pero
que no son resarcibles (").
Slo son titulares de la accin reparatoria por dao material indirecto las personas a las cuales el delito les haya lesionado, por repercusin, un bien que le podan exigir a la vctima de aqul en virtud de una disposicin legal o de una convencin ( ie ).
Son titulares de la accin reparatoria
por dao moral indirecto las personas a
las cuales el delito les haya lesionado, por
repercusin, una afeccin legtima, esto es,
legalmente reconocida ( 17 ). Las afecciones
legtimas pueden ser personales, o referidas a las cosas. Respecto de stas, el artculo 29, inc. 29, del Cdigo penal, le reconoce al titular del derecho a la restitucin de la cosa, bajo la frmula "precio
de estimacin", que indudablemente comprende la afeccin hacia la cosa ( 1S ), el
derecho a que se le indemnice por la lesin
de sta. No existe una regla que le reconozca a un damnificado indirecto ese mismo derecho (ver Cd. civ., lib. II, sec. II,
tt. VIII, cap. III; lib. III, tt. II, cap. IV
y tt. V, cap. II).
Respecto de las afecciones personales,
del artculo 1080 surge el reconocimiento
del marido hacia la esposa y del padre hacia los hijos, de un afecto cuya lesin es
indemnizable. Pero esta restriccin del artculo 1080, que slo concede reparacin al
marido y a los padres, no puede interpretarse como una negacin del mismo derecho a otras personas que, con arreglo a
otros preceptos legales muy claros, como,
por ejemplo, los artculos 185 y 278, 1S2,
del Cdigo penal y otros semejantes ( ),
integran el ncleo familiar en su sentido
(15) Cammarota, Responsifbtda extracontractual, I, n' 507, 2, esp. nota 4, extiende sin
limites el derecho a la reparacin si se acredita
un perjuicio. No slo se lo reconoce a la concubina, sino al "lisiado a quien la victima protega"
(nota 4). Pero con este criterio, entre los tantos
pobre protegidos por una victima y aquellos que
como el proveedor asiduo y el tarlmetrero tendran igual derecho para pedir la reparacin, conduciran, sin duda, a la ruina aS autor.
(16) Orgaz, ob. cit., pgs. 121 y slgs.
(17)

Orgaz. ob. cit., nos. 69 y 70.

(18) De "precio de afeccin" habla e! art. 117


del Cd. espaol comentado por Pacheco, t. 1,
pg. 494.
(19) Vase cmo Orgaz, ob. cit., nos. 69 y 70.

extrae 1 circulo familiar de los arts. 29. 75, 118

ms estricto de "unidad de un conjunto


de parientes ligados entre s por estrechos
vnculos de afecto y por cierta solidaridad
de vida" (Orgaa). La jurisprudencia ha reconocido el derecho a la reparacin del
dao moral dentro de ese crculo familiar (2(>) .
La titularidad del derecho a la reparacin puede pasar a los herederos del que
lo lia sufrido personalmente en su persona, bienes, derechos o facultades, o en sus
sentimientos de seguridad o afeccin. Pero siendo el derecho a solicitar la reparacin del dao moral un derecho inherente a la persona, ste slo pasar a los herederos y sucesores universales cuando por
haber sido ejercida por el causante durante su vida, la accin se ha incorporado
como tal al patrimonio del de cujus (Cd.
civ., art. 1099) (i).

Los acreedores del damnificado pueden


ejercer la accin por el dao material sufrido por el deudor, pues no se trata de un
derecho inherente a la persona de ste
(Cd. civ,, art. 1196). Por la misma razn
puede ser ejercida por los cesionarios (Cd.
civ., arts. 1444 y 1445). Ni los unos ni los
otros pueden, por tratarse de un derecho
inherente a la persona, ejercer la accin
reparatora del dao moral no entablada
por el titular.
V. Personas contra las que se puede dirigir la accin. La obligacin de reparar
el dao pesa solidariamente sobre todos
los responsables del delito (Cd. pen., articulo 31), por haber participado en l como autores, consejeros (instigadores) o
cmplices (Cd. civ., art. 1081; Cd. pen.,
arts. 45 y 48). El damnificado tiene, por
lo tanto, el derecho de demandar la totalidad del dao contra uno o todos los responsables (Cd. civ., arts. 699 y 705), sea
que se trate de delitos dolosos o culposos,
pues el articulo 31 del Cdigo penal, que

establece la solidaridad, comprende


tanto
a los unos como a los otros ( 22 ).
La accin puede dirigirse tambin contra las personas fsicas o colectivas (23)
civilmente responsables por el dao causado por los que han participado en el delito (Cd. civ., arts. 1113 a 1119) (2<). El civilmente responsable responde solidariamente con el partcipe por quien lo hace,
del dao moral y material causado por el
(22) Ver R. C. Nfiez, La accin civil, cap. 3,
5, n' 2, Sin embargo, el asunto contina constituyendo un problema para los civilistas. Vase
el estado de la jurisprudencia y doctrina en Len,
Revista Jurdico de Crdoba, 1947, pg. 308. La

tesis de Len de que el art. 1081 del Cd. civ. no


comprende a los cuasidelitos, porque en stos
no cabe hablar de participacin, est rechazada
por la doctrina penal que admite la posibilidad
do ella fundndose en que la concurrencia de varios en un delito culposo puede suceder de manera que sus intenciones converjan en el querer
del hecho imprudente o de la conducta negligente, lo que basta para que se pueda hablar de
participacin delictiva culposa (ver R. C. Nez,
La culpabilidad en el Cdigo penal, Depalma,
1946, pg. 155). Salvar tambin excluye la solidaridad por falta de concierto intencional (ver
n? 2790).

(23) El art. 43 del Cd. civ. ha constituido un


serio obstculo para la aplicacin de los arts. 1113
y 1122 del mismo Cdigo en los casos de responsabilidad de las personas jurdicas y del Estado.
Tras laboriosa evolucin, se ha impuesto la idea
de que ambos son responsables por los hechos Ilcitos de sus dependientes. La persona jurdica y
el Estado responden civilmente por el hecho culpable que su dependiente ha cometido en el ejercicio de sus funciones. Los administradores y

miembros de las personas Jurdicas las responsabilizan civilmente el han obrado en las condicio-

nes indicadas. Debe tomarse con precaucin la


tesis de a Sup. Corte de que cuando se trata de
un delito es aplicable el art. 43 del Cd. civ.

(O. del F., t. 132, pg. 61). 81 bien es cierto que

L. L., .t. 53, pg. 322).

por regla general la actividad intenclonalmente


delictuosa es incompatible con el ejercicio de la
funcin, porque difcilmente puede Implicar un
modo de realizarla, ciertos delitos como las estafas y defraudaciones, especialmente de los receptores de rentas y cobradores de cuentas, asi como
las de los dependientes que manejan registros y
documentos susceptibles de obligar o perjudicar
a terceros significan, lo mismo que el ejercicio
imprudente o negligente de la funcin, una manera de ejercerla, por lo cual obliga civilmente al
principal. Tratndose de cuasidelitos, sean o no
del derecho criminal, la Corte admite la responsabilidad extra contractual del Estado, en su doble personalidad de derecho pblico y privado, por
actos de sus funcionarios o empleados realizados
en el ejercicio de sus funciones, siempre que no
se trate de actos de jure impert (O. del F., t. 136,
pg. 223). Sobre la Jurisprudencia de la Corte,

(21) Len, El agravio moral, pg. 88, atenindose a la literalidad del art. 1099, afirma que "si

t. 137. pg. 181; t. 184, pg. 485; Fallos: 210, 548

y siga, del Cd. pen., y de los arts. 1080, 1084 y


1085 del Cd. Civ.
(20) Se lo ha reconocido: a la esposa y a los
hijos (Cm. Fed. Bosarlo, G. del F., t. 198, pgina 325); a los padres del muerto estando viva
la esposa (Cm. 2 Crm. Crdoba, segn se consigna en la sentencia del Supr. Trib. Crdoba,
Revista Jurdica de Crdoba, 1847. n 1, pg. 109),

y a la hermana (Cam. 2 Apel. La Plata, Sala 1,

vase O. del F., t. 106, pg. 326; t. 132, pg. 61;

el delito ha dado margen, simultneamente, a un

y 1199; 211, 1199. Sobre el desenvolvimiento de

art. 1089, sino para fundar por s mismo la intrasmlsibllldad de la accin.

(24) Sobre el civilmente responsable, ver R. C.


Nfiez, ob. cit., cap. 3, 6, n 3; Antelo, El responsable civil en el procedimiento penal, Ed. Jurdica, 1934; Aguiar, ob. cit., pgs. 9 y slgs.; Orgaz. Estudios de Derecho civil, T. E. A.. Buenos
Aires, 1948, pg. 325; Salvat, t. 7, pgs. 55 y sigs.

dao pecuniario y a un agravio moral, la accin


destinada a la reparacin de ambos debe pasar a
Jos herederos de la victima". Pero esta interpretacin prescinde del carcter personalfsimo del
derecho a la reparacin del dao moral, suficiente, no slo para establecer la idea correcta del

la cuestin, Colombo, ob. clt., pg. 378; Aguiar,


Responsabilidad civil, t. 2, 1950, pgs. 139 y sigs.

delito (2), salvo la excepcin a la solidaridad del artculo 1121 del Cdigo civil.
Puede ser llevado a juicio sin que lo sea
el participe por quien responde o los oros
Intervinientes en el delito (Cd. civ., art.
1122, aplicable a todos los casos de responsabilidad por el hecho de otro: Salvat, VII,
n 2849).
La accin reparatoria del dao material
y moral puede dirigirse igualmente contra
los sucesores universales de los participantes en el delito, con la limitacin del beneficio de Inventario (Cd. civ., art. 1098;
Cd. pen,, art. 70).
La accin puede dirigirse tambin contra los sucesores particulares cuando la
obligacin del causante les hubiera sido
trasmitida por una clusula expresa.
Los sucesores universales del civilmente
responsable responden igual que ste, salvo el beneficio de inventario. Los sucesores particulares del mismo responden slo
por una clusula expresa ( 20 ).

Algunos autores (") han propugnado y


algunos tribunales han aceptado ( 2M ) la
accin directa del damnificado contra el
asegurador del dao, pero la
jurisprudencia prevaleciente la niega (2!)).
VI. Ejercicio de la accin La indemnizacin del dao causado por delito slo
puede ser demandada por accin civil independiente de la accin criminal (Cd.
civ., art. 1096). La independencia se refiere al carcter de la accin: no puede ser
una accin que se confunda con la accin
criminal pblica, cuyo titular sea el Estado y cuyo ejercicio corresponda a rganos
pblicos o al lesionado por el delito como
delegado del Estado, que la ejerzan, no con
la finalidad principal de reparar el dao
material y moral causado por el delito, sino
para conjurar el dao pblico producido
por el delito al lesionar el inters protegido por la ley penal. El artculo 1096 del
Cdigo civil slo quiere significar que la
accin emergente del delito para lograr la
Indemnizacin del dao causado por ste,
es una accin civil que tiene por titular
al damnificado por el delito; a quien le corresponde como accin privada cuyo ejer(20) Sup. Corte. G. del P.. t. 96. pg. 85; t. 142.
pK. 265. Sobre el estrelo ce osta cuestin. Len,
Revista Jurdica de Crdoba, 1947, pg. 308. quien,

por su parte, opina que se trata de una obligacin


in solidum (ver iv 7 del trabajo).
(2fi)

Vi-nso Antelo, ob. cit.. p^s. 09 y 90.

(27) Halncrln. La accin directa de la victima


contra el asegurador del dao, Ed. La I/cy. Bueno Aires. 1044; Cmara, Seguro obligatorio de
automviles, Buenos Aires, 1943; Acua Anzorcna. J. A., t. 53. pg. 56.
(28) Ver Halperin, ob. clt.. n 68 bis.
(29) Halpcrln, ob. cit.. nos. 06 a 68; Canima-

rotn. ob. clt., n 520,2.

ciclo queda sometido a su arbitrio sin que,


por consiguiente, los tribunales tengan potestad para30ordenar de oficio la reparacin

del dao ( ).

VII. Vncu/actones con la accin penal.


El Cdigo civil ha regulado la materia
pertinente a las relaciones y efectos que
se originan cuando la accin civil emergente del delito del derecho criminal y la
accin penal no se ejercen en un mismo
proceso. El ejercicio y la decisin conjunta de ambas acciones, admitidos o to segn lo que dispongan con facultad soberana los legisladores locales en los respectivos cdigos procesales (31), excluye todo
problema. Cuando eso no sucede porque la
accin civil se ejerce en sede civil, deben
tomarse en consideracin varias cuestiones.
a) Prioridad del juicio penal. Si el ejercicio y la decisin de la accin civil hubieren precedido al ejercicio de la penal,
no habiendo sido posible ninguna vinculacin entre ambas acciones, la sentencia
dada en el juicio civil con autoridad de
cosa juzgada, conservar todos sus efectos
(Cd. civ., art. 1106). Si al instaurarse la
accin penal la sentencia civil no tiene todava la calidad de cosa juzgada por no
estar firme, ser nula por violacin del artculo 1101 del Cdigo civil (art. 18, Cd.
Cit.)

(-I-').

Si, por el contrario, la accin penal hubiera precedido al ejercicio de la accin


civil o fuera intentada pendiente este ejercicio, no habr senencia ( M ) en el juicio
civil antes de \& decisin (34) sobre la res(30)

Vase B. C. Muen, Lo accin, civil, cap. 2,

S 1 Y 2.

(31) El Cot. proc. pen. de Crdoba y los que


lo siguen admiten el ejercicio de la accin civil
en el proceso porml y resillan en tocios BUS traroltes es;? ejercicio (ver R. C. Nrter. ob. clt.),

Otros CdlRos. como el de la Capital, no tienen


roRulaclones especiales sobre el ejercicio de la accin civil en el proceso penal, pero lo aceptan si
la accin se ejerce por el particular ofendido por
el delito que ejerce la accin penal (ver B. C.
Ncz. ob. cit.. Apndice II).

(32) Cmaras Civiles de la. Capital en pleno.


mayo 20 de 1919 (O. del F.. t. 20, pac. 137; J. A.,
t. 3. patr. 399); Asular, Daos y acciones, t. 2,
pg. 425, y Ins sentencias que cita en la nota 31.
(33) La ley habla co condenacin, pero debe
entenderse que se trata de la sentencia, condenatoria o no. piles la Idea es la de evitar que la

decisin civil pueda ser opuesta a la penal sobre


determinados puntos. En Igual sentido: Cm.
Civ. 2' Cap. Ped., J. A . , t. 67. pas. 39R; Supr.
Trlb. Santa F<-. L. L., t. 27. pp:. 142: Cammarota. ob. olt,.. t. 2. paft. 754: Salvat, n 2044.

(34) El art. 1101 dice que no habr condenacin en el Juicio civil antes de la condenacin del
acusado en el Juicio criminal, pero aqut tampoco
es exacta la terminologa legal, pues la subordinacin de la accin civil a la penal existe tanto
cuando hay condenacin (Cd. civ., art. 1102) como cuando hay absolucin (Cd. civ., art. 1103).

ponsabilidad del imputado en el juicio criminal (Cd. civ., art. 1101). La regla de
este articulo slo funciona si la accin penal ha sido legalmente iniciada, con arreglo a la pertinente ley procesal. No basta,
por consiguiente, que se la pueda iniciar.
No es necesario, sin embargo, que la accin penal se haya iniciado contra la persona demandada en el juicio civil, sino que
es suficiente que lo haya sido por el mismo hecho, porque la prelacin atiende esencialmente a la existencia o no del hecho
principal fuente de las dos acciones (ver
arts. 1102 y 1103 del Cd. civ.). No se puede perder de vista que la sentencia civil
dictada contra una persona todava no imputada en sede penal, puede ser contradictoria acerca del hecho principal con la
a dictar en el proceso penal contra los ya
imputados. Esta es la razn de que la prioridad funcione tambin cuando en. el proceso penal se ha dictado sobreseimiento
parcial a favor del demandado en el juicio civil (Cd. de proc. crim. Cap., arts. 433,
438 y 439).

Lo que se suspende es la sentencia y no


el trmite anterior a ella^). Lo que ni
tribunal civil le est vedado es pronunciarse sobre el fondo del asunto, y no el
hecho de llevar adelante el procedimiento, porque la contradiccin sobre el hecho
principal, que es lo que se trata de evitar,
slo puede surgir de las sentencias.
El articulo 1101 del Cdigo civil prev de
manera expresa dos excepciones a su regla: la del fallecimiento del imputado y
la de su ausencia del proceso penal. Ambas obedecen a la idea de que la paralizacin definitiva o temporaria de la causa
criminal, excluye el juego del principio de
la prioridad, porque impide la decisin penal sobre el fondo del asunto, que es la
prevaleciente. La excepcin al artculo 1101
debe admitirse siempre que el proceso criminal deba terminar por una causa que
impida una decisin sobre el fondo del
asunto, como son la amnista, la prescripcin, el perdn del ofendido en los delitos
de accin privada (Cd. pen., art. 59), el
casamiento con la vctima en los delitos
contra la honestidad (Cd. pen., art. 132)
y la oblacin voluntaria en los delitos reprimidos con multa (Cd. pen., art. 64).
SeRm Salvat, ob. clt.. n 2946. aqu tambin la
palabra condenacin est tomada en el sentido
de sentencia condenatoria o absolutoria
(35) Agular, Daos y acciones, t. 2, n 122,
esp. pg. 420, con cita de abundante Jurisprudencia en la nota 25: Salvat, n 2946; Colombo, ob. clt.,
n 245: Cnmmarota. ob. clt., t. 2, nos. 564 y 565.
En contra, por la suspensin del trmite: Blbllonl. Anteproyecto, art. 1101; Lafaille, Obligaciones,
t. 2. pg. 360.

Tambin debe extenderse la excepcin


cuando, como en el supuesto de la ausencia del acusado, la prosecucin de la causa se suspende, as como sucede en la hiptesis del sobreseimiento provisional (Cd.
de proc. crim. Cap., art. 435) ( :il1 ).

La prohibicin del artculo 1101 est por


encima de la potestad de las partes, pues
responde al motivo superior
de evitar sentencias contradictorias ( :) "). Por consiguiente, el juez civil puede proceder de oficio,
correspondiendo al interesado la prueba de
la excepcin.
b) Preeminencia de la decisin penal.
El alcance de esta preeminencia depende
del sentido de la decisin que sobre el fondo dicte el tribunal penal.
Si es condenatoria, no ge podr contestar en el juicio civil la existencia del hecho principal que constituye el delito, ni
impugnar la culpa del condenado (Cd.
civ., art. 1102). Si es absolutoria, no se podr alegar (:is) la existencia del hecho
principal sobre el que hubiere recado la
absolucin (Cd. civ., art. 1103).

Por hecho principal se debe entender


lodo lo que comprende la imputacin desde el punto de vista objetivo: la materialidad del hecho, la condicin de autor del
mismo y el carcter delictuoso del hecho
(calificacin penal e ilicitud) ( :!;) ).

El concepto de culpa del condenado no


comprende slo lo relativo a la relacin
psicolgica entre el hecho principal y el
autor ( I 0 ) , sino todo lo que haya fundado
la imputacin criminal dol hecho principal o.l condenado o, como dice el doctor
Vlez Srsfield en la nota a los artculos
1102/3, la imputacin de ese hecho como
delito del Derecho criminal, vale decir: la
capacidad y la culpabilidad delictivas del
(30) Por la posibilidad do fallar la causa civil
a pesar dol sobreseimiento provisional: Cmaras
Civiles de la Capital Feclera.1 en pleno, 24-11-924.
(O. del !'.. t. M, pf?. 238; J. A., t. 14, pg. 857).

De los fundamentos que se dan no son todos


acertados, y especialmente no lo son los del doctor Colmo. En contra: Cmaras Civiles de la Capital Federal en pleno. 20-5-919 (O. del P., t. 20,
pg. 137; J. A., t. 3, pg. 399), segn se desprende de la solucin dada a pesar de evlstir
sobreseimiento provisorio, aunque no est en
cuestin de modo especial el punto. Tambin en
contra, AKulnr, ob. clt., pg. 423, con cita de resoluciones en ambos sentidos.
(37) Voto del doctor Colmo en el pleno rio de
G. del F., t. 53, pg. 238.

(38) Citar o traer: Vocal doctor Barraquero en


el plenarlo del 2-4-94G (Revista de Derecho Procesal. 194C. 2 parte, pg. 01; ver pg. 98).
(39) Vase Salvat, n 2952; Cammarota. t. 2,
nos. 581 y slgs., con mencin de jurisprudencia.
(40) Como lo entienden Orgaz, Valor de la ofrsolucin penal en el juicio civil (Estudios de Derecho civil, pg. 275); Salvat, n 2953.

autor y la punibilidad del hecho (la inexistencia de causas extintivas de la accin pe-

nal, de excusas absolutorias y de causas


que no hubieran permitido la iniciacin
del proceso).
Dictada la sentencia penal condenatoria,
en el juicio civil slo se puede discutir aquello que atae al Derecho civil y que sin
significar la discusin del hecho principal

y de la culpa (o responsabilidad) penal del


demandado, sea susceptible, en razo'n de
resortes propios del Derecho civ^il, de excluir la responsabilidad por los perjuicios.
La decisin penal absolutoria puede producir distintos efectos respecto de la materia discutible en el juicio civil, segn se
funde en la inexistencia del hecho principal o de la culpa del acusado.
Los efectos de la absolucin fundada en
la declaracin de inexistencia del hecho
principal sobre la materia discutible en el
juicio civil, dependen, a su vez, del efecto
que el motivo de esa declaracin pueda tener sobre la responsabilidad por los perjuicios civiles. Si esa declaracin se funda en un motivo que excluye la obligacin

de reparar a cualquier ttulo de ilicitud,


como son la inexistencia del hecho, la no
condicin de autor del imputado y la licitud del hecho, no queda materia discutible
en el juicio civil por reparacin de los da-

os causados
por el mismo hecho principal C 1 1 ) . Pero si la declaracin de inexistencia del hecho principal se funda en un
motivo que, como la falta de tipicidad (o
definicin) penal del hecho, no excluye la
responsabilidad por los daos a ttulo de
delito o cuasidelito del Derecho civil, sta
es la materia discutible en sede civil.
Si, por el contrario, la absolucin del acusado se funda, no en la inexistencia del
hecho principal, sino en otra razn ajena
a este hecho, la jurisprudencia y la doctrina estn de acuerdo sobre que en el juicio
pueden discutirse el hecho principal y todos los puntos que funden la responsabilidad por los daos, salvo cuando la absolucin penal se haya basado en la ausencia de culpa penal del acusado. La jurisprudencia y la doctrina, reduciendo el concepto de culpa al comportamiento psquico que funda la referencia moral del hecho al autor, discrepan acerca de si una
absolucin por falta de culpa del tribunal
criminal permite o no discutir nuevamente la existencia de culpa en el juicio civil
a los efectos de la reparacin de los perjuicios. Para unos, la culpa penal y la
culpa civil son una misma cosa, porque
ambas estn constituidas por un compor(41)

Conf. Cammarota, t. 2, nos. 584 a 586, con

cita de jurisprudencia.

tamiento imprudente o negligente de la


misma categora, sin distincin de grados (**). Para otros, las dos culpas son distintas en su grado, de manera que un comportamiento que no merezca el reproche
de culposo a los fines de la responsabilidad penal, podra ser considerado tal a los
efectos de la responsabilidad civil, porque
sta exigira un grado menor de culpa ().
c) Carcter de la decisin penal absolutoria. El proceso penal puede terminar por
sobreseimiento y por sentencia. El primero procede cuando la causa debe cerrarse
antes de que se dicte la sentencia. La doctrina y la jurisprudencia argentinas han
mostrado dudas acerca de si el artculo
1103 del Cdigo civil se aplica en el caso
de un sobreseimiento definitivo. Las Cmaras Civiles en pleno de la Capital Federal, poniendo trmino a las discrepancias de las distintas salas, han resuelto que
el sobreseimiento definitivo recado en el
juicio criminal, no hace cosa juzgada en
el juicio civil por reparacin de daos ().
Lo que hara cosa juzgada, con arreglo a
esta opinin compartida por parte de la
doctrina, sera la sentencia definitiva ().
Otro sector de la doctrina y jurisprudencia
sostiene que la absolucin del artculo 1103
se refiere a cualquier decisin sobre el jando del proceso penal,
sea una sentencia o
un sobreseimiento ( 46 ).
Lo que el artculo 1103 quiere asegurares
la preeminencia de la justicia penal sobre
la civil respecto de su decisin acerca del
hecho principal que tuvo en examen, siempre que la decisin se haya dictado con carcter definitivo segn las reglas y procedimientos que la condicionan. No pretende, de ninguna medida, asegurar la invulnerabilidad de4 7 la cosa juzgada entre partes privadas ( ). El sobreseimiento definitivo dictado porque el hecho no lia existido o no est previsto como delito, o porque el imputado ha obrado en forma legtima, o porque el encausado no ha sido el
autor del hecho o por cualquier otra causa que ataa al fondo del asunto, es, lo
mismo que la sentencia, una decisin de(42) Orgaz, Estudios de Derecho civil, pg. 275;
Can. Apel. Rosario, L. L., t. 45, pg. 277.
(43) Sup. Corte. Fallos, 192, 207.
(44) Cmaras Civiles de la Capital en pleno,
2-4-946 (Revista de Derecho Procesal, 1946, 2 parte, pg. 91).
(45) Vase Orgaz, "El sobreseimiento y la accin civil", en Boletn de la Facultad de Derecho
y Ciencias Sociales, Crdoba, ao 3, n' 5, pg. 314.
(46) Cm. Apel. Rosario, Boletn cit., pg. 306;
Sup. Corte Bs. Aires, Diario de Jurisprudencia
Argentina, 21-11-945, fallo n 5.112; Soler, Derecho
penal argentino, t. 2, pg. 157, nota 55.
(47) Vase la nota a los arts. 1102 y 1103 del
Cd. civ.

flnitiva que termina el juicio penal por


una absolucin. Tal carcter no depende,
por lo tanto, del hecho que el demandado
en el juicio civil haya o no intervenido en
el proceso.
Cuando el Cdigo civil ha establecido la
preeminencia de la decisin penal sobre
la civil, lo ha hecho sobre la base de que
aqulla es el resultado de una accin totalmente independiente de la civil, que no
supone la intervencin del damnificado
como sujeto procesal (Cd. civ., art. 1096).
No resulta admisible, entonces, afirmar que
la absolucin del artculo 1103 no se refiere al sobreseimiento, porque ste no supone
la intervencin o la posibilidad de intervencin del responsable de los daos en el
proceso penal, como lo supone la sentencia ().
VIII. Prescripcin. La prescripcin de
la accin civil para la reparacin de los
daos causados por el delito criminal tiene distintos trminos segn se trate de la
restitucin del objeto que hizo la materia
del delito o de la indemnizacin de los perjuicios. En el primer caso, en el de la restitucin, la accin se prescribe a los diez
aos (Cd. civ., art. 4023); y en el segundo, el de la indemnizacin, al ao (Cd.
civ., art. 4037) ().
El trmino de prescripcin comienza el
da en que se produjo el dao indemniaable o se priv de la cosa objeto de la restitucin, salvo que el damnificado no haya
conocido el dao o la privacin de la cosa, en cuyo caso el trmino corre desde el
da en que conoci o pudo conocer esas circunstancias, estando a cargo del damnificado la prueba de las circunstancias que
le impidieron obtener ese conocimiento ( 5 ).
El ejercicio de la accin penal por parte
del damnificado en contra del autor, no
interrumpe la prescripcin de la accin
civil. S la interrumpe, por el contrario, un
acto judicial, incluso dentro del proceso
penal, que, llene p no los requisitos procesales de una demanda, ponga de manifiesto la intencin inequvoca de mantener el
derecho contra el obligado (Cd. civ., art.
3986 y su interpretacin) ( 61 ). Rige aqu la
(48) Orgaz, El sobreseimiento y la accin civil,
argumenta asi. Tambin en contra de la tesis del
texto, Agular, Daos y acciones, t. 2, no 138.
(49) Cm. Civ. 2? Cap. Fed.. 2-6-830, O. del P.,
t. 86. pg. 357; Can. Civ. 1 Cap. Fed., 21-7-949,
O. del F., t. 200, pg. 105; L. L., t. 85, fallo
n 28.789; Cm. Com. Cap. Fed., 17-5-860, L. L.,

t. 59, fallo n 28.534, con nota en la que se citan


resoluciones de otros tribunales.
(50) Ver Aguiar, Daos y acciones, t. 3, pginas 275 y slgs; voto del doctor Acua Anzorena
en la resolucin de la Cm. de Mercedes, 25-8-950,
L . L . , t. 65, fallo n 30.762.
(51) Ver Sup. Corte Bs. Aires, 9-8-952, L . L . ,

excepcin del artculo 3987 del Cdigo civil.


La suspensin de la prescripcin se rige
por los artculos 3980, 3981, 3982 y 3983 del

Cdigo civil. En virtud del artculo 1101 de


este Cdigo, la prescripcin de la accin
civil se suspende desde el momento que la
causa civil queda para sentencia, hasta el
momento en que la sentencia penal quede
firme.
IX. Oirs formas de extincin. La

accin civil reparatoria del dao causado


por el delito se extingue por renuncia (Cd.
civ., art. 1110) y transaccin (Cd. civ., artculo 842).

No la extingue la extincin de la accin


penal, sea por muerte del imputado (Cd.
civ., art. 1098; Cd. pen., art. 70), sea por
amnista (Cd. pen., art. 61), sea por renuncia (Cd. civ., art. 1097), sea por pres-

cripcin. Tampoco la extingue la extincin de la pena criminal, aunque sea por


indulto (Cd. pen., art. 68), ni las excusas
absolutorias de la pena (ver Cd. pen.,
art. 185).
X. Preferencia. La obligacin de indemnizar es preferente a todas las que
contrajere el responsable despus de cometido el delito y al pago de la multa (Cd.
pen., art. 30, 1). La obligacin de restituir
es de por s preferente, ya que significa que
el objeto no corresponde al patrimonio del
acusado y, por lo tanto, no puede responder frente a terceros por las obligaciones
de aqul. La preferencia del artculo 30
vale para la indemnizacin por falta de
restitucin total o parcial de la cosa objeto del delito. En caso de concurso de
acreedores subsiste la preferencia del artculo 30, mientras la ley que rige el concurso no la deje sin efecto de manera
expresa o por incompatibilidad con el organismo que ha creado, ya que la preferencia del artculo 30 obedece, precisamente,
a la finalidad de proteger al damnificado
por el delito frente al concurso de otros
acreedores del autor del hecho (* 2 ). Se trata de un privilegio general sobre los bienes
inmuebles y muebles del fallido o concurt. 67, fallo n 31777, y especialmente la uota al
pie de Colombo sobre "Actos interruptivos de la
prescripcin"; Aguiar, ob. ct., pgs. 386 y sigs.,
que trata, tambin, el problema de los actos del
procedimiento criminal y la perencin de la instancia
(52) V. resolucin del Juez doctor Bal Acua
19-3-953, Comercio y Justicia, Crdoba, 15-6-953.

Los tribunales han declarado que la ley de quiebras 11.719 reconoce, salvo disposicin en contrario, los privilegios establecidos por otras leyes:
ver Cm. Com. Cap. Fed., Sala A, 29-8-952, L. L..

t. 68, fallo n 31.912 y la nota de Jurisprudencia,


al pie.

sado ( ri3 ), que no excluye otros privilegios


reconocidos por la ley del concurso o por
otras ( r ><).
Si no existe concurso de acreedores o
dentro de ste los bienes del responsable
no son suficientes para cubrir todas las
responsabilidades pecuniarias derivadas del
delito, se satisfar primero la indemnizacin de los daos y perjuicios y recin
despus los gastos del juicio (Cd. pen.,
art. 30, 2).
JURISPRUDENCIA. La citada en el tjelo y notas.
UiiiLiucRAFtA. - Org7, A., El dao resarcible
(Aclos Ilcitos), Ed. Bibliogrfica Argentina. Bs.
Aires, 1952. Agular. H., Daos y acciones,
vol. 1, 1951, y vol. 2, 1952. T. E. A., Bs. Aires.

Nez. U. C.. La accin civil para la reparacin


de los perjuicios en el proceso penal, Ed. Bibliogrfica Argentina. Bs. Aires. 1948. Salvat, B.,
Tratado tic Derecho civil argentino, vol. 2. y Fuente de las oMigavianes (Hechos Ilcitos), t. 3. Ed. L:i
Ley, Bs. Aires, 1940. Lanza, P., Effetti giuridici

del delitto (ossia) y Azioni che nascono da reato


In Pisa, Dalla Tipografa di Francesco Mariotti.
188G. - - - Ouarneri. O., Autoril della cossa giudicata pnale nel giudizio civilc. Milano. Giuflrc.
1942. -- Arias. ,1.. La cosa juzgada penal y su eficacia sobre la materia civil, Ed. Biblioteca de Publicaciones Oficiales do la Facultad de Derecho
y Ciencias Sociales de la Universidad de Montevi-

trado acta en estos casos con poderes


extraordinarios y que en las sentencias
constitutivas ejercitaba facultades semejantes a las que haba tenido el magistrado romano, ms all de la jurisdiccin comn.
Conviene aclarar que el concepto de la
accin influye sobre todo propsito de clasificacin. Si se admite que la accin es
tan slo el derecho en ejercicio, la clasificacin ser un equivalente de las pretensiones jurdicas nsitas en los derechos
respectivos. Si la accin, en cambio, es
admitida como un derecho autnomo, la
clasificacin responde a un criterio procesal que afinca en el carcter del pronunciamiento judicial o en el objeto, en general, cjio se persigue.
Cabe sealar, como caracterstica de
estas acciones, que el cambio de la situacin jurdica perseguida se produce debido a una decisin judicial, cuyos efectos
rigen normalmente desde el momento en
que se dicta o se hace conocer (ex nunc),
pudiendo, en casos excepcionales, tener
efectos retroactivos (ex tune,}. (C. R. O.)

deo, 1U50.

ACCIN CONFESORIA. Esta accin, como todas las acciones reales, est vinculada a la libertad del dominio privado y al
ejercicio de los derechos que de ste emergen. La accin confesoria tena en el Derecho romano un campo de aplicacin
menos extenso del que abarc posteriormente en las legislaciones modernas. En
efecto, segn lo ha recordado Mayriz, tenda a proteger un derecho de servidumbre,

llamndosela tambin vindicatio o petitio


scrvilutis.
En el Derecho actual, la accin confesoria se ejerce no slo para el caso de
servidumbres activas, sino para amparar o
proteger otros derechos inherentes a la posesin, como ocurre en nuestra legislacin.
ACCIN

CONSTITUTIVA.

Del latn

coitstituerc, de cun, con, y statucre, establecer.

Son las acciones por medio de las cuales se solicita de la jurisdiccin y de su


rgano adecuado la creacin, modificacin o extincin de un derecho, o situa-

cin jurdica. Estas acciones, admitidas


por la ms reciente teora del proceso, no

siempre han sido distinguidas con exactitud. Merlin y Demolombe hablaron de


ellas; y Planiol aseguraba que el magis(53) Cm. Crlm. Corr. Cap. Fed., 5-11-943,
Rev. Penal y Penitenciaria. 1943, pg. 593.
(54) Cm. Com. Cap. Fcd.. 10-6-938. G. del F..
t. 134, pg. 302.

ACCIN DE ALIMENTOS.

(V. ALIMEN-

TOS. JUICIO DE ALIMENTOS PROVISORIOS y LlTIS EXPENSAS.)

ACCIN DE COLACIN. (V. COLACIN.)


ACCIN DE COMPLEMENTO DE LE-

GITIMA.

(V. COMPLEMENTO DE LEGTIMA.)

ACCIN DE CONDENA. Del latn con-

umnarc, de cun, con, y damnare, daar.


Segn el concepto generalmente admitido, estas acciones tienen por objeto la
constitucin, modificacin o extincin de
algn derecho por medio de una sentencia.
La sentencia, en este caso, impone una situacin jurdica determinada al sujeto
pasivo de la accin. Procura lograr la declaracin del derecho, y obtener tambin
su ejecucin.

Las acciones de condena, distinguidas


como una especie de las acciones de conocimiento, qre se diferencian de las otras
declarativas y constitutivas, por ideas de
grados o simples matices, no agotan su
finalidad con el simple conocimiento de
la voluntad de la ley ni con la sola creacin, modificacin o extincin de una situacin jurdica. Caracteriza fundamen-

talmente a estas acciones la formulacin


que se hace a fin de que la sentencia imponga una obligacin que traiga aparejada
la ejecucin forzosa de la misma en caso
de incumplimiento.

ACCIN DE DAOS Y PERJUICIOS. (V.

DAOS Y PERJUICIOS.)

ACCIN DE DESLINDE. (V. DESLINDE.


JUICIO DE MENSURA,
MIENTO.)

DESLINDE Y

AMOJONA-

ACCIN DE DECLARACIN DE CERTE-

ZA. Esta accin y su correlativa de decla-

racin negativa de certeza, son explicadas


por Calamandrei O) en el sentido de que
distinguindose por la doctrina privadstica el negocio jurdico inexistente del anulable, el medio para obtener en juicio el reconocimiento de la invalidez del negocio viciado tiene tambin naturaleza diversa, segn que dicho vicio importe la inexistencia
o la anulabilidad del juicio. La accin de
declaracin negativa de certeza ser la adecuada para obtener del juez la declaracin de que el negocio no existe ni ha existido nunca jurdicamente; mientras que
para obtener judicialmente la invalidacin
de un negocio jurdico vlido hasta entonces, se ejercita un derecho de anulacin
por medio de una accin constitutiva. En
el primer caso sigue diciendo Calamandrei, el interesado hace valer en juicio
un mero derecho de accin (el de provocar
la declaracin jurisdiccional de certeza de

lo que ya existe); y en el segundo ejercita


un derecho subjetivo de anulacin, que es
diverso de la accin, pero que slo puede
hacer valer por medio de la accin de impugnacin, o sea del derecho de provocar
la actuacin jurisdiccional del derecho de
anulacin. Y termina diciendo que la doctrina est de acuerdo en que "mientras es
lgico y prcticamente til que haya de

extinguirse dentro de un trmino prescripcional la accin que tiende a impugnar un


contrato existente, pero defectuoso, ya que
mientras existe esta accin, la validez del
contrato se encuentra en un estado de
falta de certeza que es conveniente, en
inters de la estabilidad de los derechos,
no perpetuar, es absurdo hablar de prescripcin frente a la accin de declaracin
do certeza, la cual no se dirige a remover

un estado de hecho contrario al derecho


(ya que el negocio, jurdicamente inexistente, carece desde el principio de toda
trascendencia jurdica, de donde resulta
que su falta de trascendencia, que se produce ipso iure, es en si misma un estado

de hecho correspondiente al derecho), sino


nicamente a destruir la condicin de falta de certeza, la cual Impide que este estado de hecho, conforme al derecho, se
manifieste claramente". (M. O. y F.)
ACCIN DE DESALOJO. (V. DESALOJO.)
(1) La, casacin civil, trnd. castellana de S. Sents Mclendo, Buenos Aires, 1945.

ACCIN DE DIVISIN DE LA COSA COMN.

(V. ACCIN DIVISORIA.)

ACCIN DE ESTADO. (V. ESTADO CIVIL.)


ACCIN DE FIJACIN DE LIMITES.

(Finium regundorum.) (V. AMOJONAMIENTO. DESLINDE. Juicio DE MENSURA, DESLINDE Y


AMOJONAMIENTO.)

ACCIN DE IMPUGNACIN. (V. IMPUGNACIN.)


ACCIN DE IN REM VERSO. Esta accin, ubicada en el Derecho romano entre
las de carcter adicional actiones adieciciae qualitatis era la que poda ejercitar los perjudicados contra el paterfamilias que hubiera enriquecido su patrimonio
con la actividad (contractual o delictuosa) del hijo o del esclavo. (V. ACCIONES
ADIECTICIAE QUALITATIS.)
La accin de in rcm verso integraba
conjuntamente con otras, lo que sin mucha propiedad puede calificarse de sistema del enriquecimiento sin causa, en el
que se distinguen: la actio rcrmn amatorum, en el caso de la mujer repudiada
que aprovecha bienes de su marido; la actio
in factvm, ejercitable contra los herederos
de quien ha cometido un fraude, hasta la
restitucin del beneficio o enriquecimiento

injusto; y la muy conocida in intcgrum


restitutio, etc.
El concepto, un tanto modificado, fue
recogido por las Partidas como principio
general del enriquecimiento sin causa.
(Part. W, tit. 24, ley 28).
Las condiciones generales para el progreso de esta accin, tal como aparece legislada en algunos sistemas modernos, son
las siguientes: !*>) Enriquecimiento o beneficio del demandado; 2">) Empobreci-

miento o perjuicio del demandante; 3?)


Relacin de causalidad entre el beneficio
y el perjuicio. Se puede sealar tambin
la falta de causa jurdica o titulo legal
para el enriquecimiento. Con respecto a la

relacin de causalidad, los tratadistas desenvuelven diversos conceptos y teoras. (V.


CAUSALIDAD.) (C. R. O.)
JnnispntTDENCiA. At no poder sostenerse queexista un empobrecimiento, no concurren los requisitos esenciales de la accin de "In rem verso'
(Sup. Corte Buenos Aires, 16-3-945: D. J. B. A.,
1945. t. 14. pAf;. 980; J. A., 1945. t. 1, pg. 750;
Rc-port. I., L.. 1945, t. 7. pg. 488).

El principio del enriquecimiento sin causa, aun-

que no ha sido expresamente legislado en el Cd.,

ya que solamente se hallan aplicaciones particures, es un principio de Justicia y equidad unnimemente admitido y recibe aplicacin en los casos que escapan a las normas particulares. Pero
en estos casos, ser aplicado con cuidado, ya que
no existen disposiciones que lo determinen (Sup.
Corte Buenos Aires, 6-3-945; D. J. B. A.. 1946,
t. 11, pg. 153; J. A., 1945, t. 2, pg. 253).

La accin que concede el art. 728 del Cd. civ.


al tercero que paga contra la voluntad del deudor, es la accin de "In rem verso", y para proceder se hace necesario que el ejercitante haya
sufrido perjuicio o empobrecimiento (Sup. Corte
Buenos Aires, 16-10-945; D. J. B. A., 1945, t. 14,
pg. 926),

ACCIN DE JACTANCIA. (V. Juicio DE


.JACTANCIA.)

ACCIN DE LITIS EXPENSAS. (V. Juicio DE ALIMENTOS PROVISORIOS Y LITIS EXPENSAS. LITIS EXPENSAS.)

ACCIN DE NULIDAD. (V. NULIDAD.)


ACCIN DE NULIDAD DE MATRIMO-

NIO.

(V. MATRIMONIO. NULIDAD.)

ACCIN DE PARTICIN DE HERENCIA.

(V. PARTICIN DE HERENCIA.)


ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA.

(V. PETICIN DE HERENCIA.)


ACCIN DE PRESCRIPCIN. (V. PRESCRIPCIN.)

ACCIN DE REAPERTURA. (V. REAPERTURA DEL PROCEDIMIENTO.)

ACCIN DE REDUCCIN DE LEGITIMAS, DONACIONES Y LEGADOS. (V. REDUCCIN DE LEGTIMAS, DONACIONES


DOS.)

ACCIN DE REPETICIN.
CIN.)

LEGA-

(V. REPETI-

ACCIN DE RESTITUCIN "in inte-

grum". (V. RESTITUCIN "IN INTEGRUM".)


ACCIN DE RETRACTO. (V. RETRACTO.)
ACCIN DE SANEAMIENTO. (V. Evic-

CIN. SANEAMIENTO. Vicios REDHIBITORIOS.)


ACCIN DE SIMULACIN. (V. SIMULACIN.)
ACCIN DE SUPLEMENTO. (V. SUPLEMENTO.)
ACCIN DE TERCERA. (V. TERCERA.)

ACCIN DECLARATIVA. Se agrupan


entre estas acciones aqullas con cuyo
ejercicio se procura obtener una simple
constatacin o comprobacin judicial que
no implique ni una condena ni tampoco
declaraciones que, como antecedentes, sirvan para fundamentar otro derecho u
otra situacin jurdica. La accin concluye
y se agota con la decisin judicial que
afirma o niega la voluntad de la ley. Algunos procesalistas estiman que estas acciones son "simples actos cuyo impulso
originario est atribuido a los particulares,
en la medida de su inters y segn los deberes de diligencia que impone el ordenamiento colectivo, pero cuya realizacin debe hacerse necesariamente, en esos casos,
con la intervencin de los rganos judiciales, a los que tambin est atribuida cierta
actividad administrativa" (Mercader).
Se considera, en general, que estas acciones tienen sus antecedentes en una
institucin romana: formlete praejudicialis o prejudicio, concedida por el pretor de
acuerdo a la intentio, y sin condena, para
producir una certeza jurdica, que es precisamente lo que distingue a la accin declarativa.
Aquella bsqueda de la certidumbre jurdica que implica la accin declarativa
tena en el Derecho germnico un ordenamiento especial: resultaba de un proceso provocatorio contra una persona para que entablase un litigio, debiendo usar
su derecho dentro de un trmino adecuado, o en caso contrario soportar un mandato condenatorio de perpetuo silencio.
Una de estas formas de las acciones declarativas la provocatio ex lege diffemari dio origen ms tarde a lo que se
conoce como accin de jactancia. (C. R. O.)

ACCIN DIRECTA. Se califica de accin


directa, a aquella que surge de las palabras mismas de las leyes: actiones direc-

tae sunt, quae nascuntur ex ipsis legum


verbis. Se dice, tambin, de la accin que
pueden ejercitar las partes que intervienen en un contrato, para el cumplimiento de las obligaciones estipuladas en el
mismo.
En general, la accin directa es la satisfaccin de una pretensin jurdica, por
autoridad propia. Con este concepto, tuvo
una gran importancia en la evolucin del
Derecho romano, restringindose su aplicacin en tiempos del Imperio, y sancionndose severamente algunos casos importantes de accin directa ilcita. El
Decretum Divi Mart castigaba con la
prdida del crdito, al acreedor que por

su propia autoridad embargaba al deudor


o le forzaba al pago. No slo en caso de
fuerza corporal, sino en todas las circunstancias en que se despojara las cosas al

deudor sin su consentimiento o autorizacin judicial.


Esta evolucin responde a la necesidad
de mejorar la imperfecta y peligrosa justicia de autoridad propia, estableciendo un
sistema de proteccin judicial con mayores garantas.
La legislacin germana, y el propio Cdigo civil alemn, consagran la accin directa para muchas hiptesis. Entre los
presupuestos necesarios para ejercitarla,
se mencionan: 1"?) una pretensin de de-

recho privado capaz de fundar o justificar las medidas judiciales de aseguramiento o coaccin; 2) la existencia de
un peligro que haga necesaria la intervencin inmediata; 3?) que sea imposible
obtener en ese mismo momento la intervencin judicial. Justificados esos extremos, puede ejercerse la accin directa,
apoderndose de las cosas; mediante la
detencin del obligado bajo sospecha de
fuga y con la obligacin de solicitar del
tribunal que corresponda la orden de arresto preventivo. Y tambin, mediante la destruccin o menoscabo de una cosa que
impida la sustraccin del objeto o la fuga
del obligado; o eliminando la resistencia
que se opone a un acto.
Esta accin directa, se consagra en los
trminos expuestos en el Cdigo civil alemn, en favor del poseedor y del arrendador, para el ejercicio del derecho de
prenda sobre las cosas llevadas a la finca
por el arrendatario.
Se establece tambin en favor de quien
tiene derecho a perseguir un enjambre de
abejas, etc.
El Derecho espaol no admite la accin
directa, y las defensas de ndole personal
que en general se consagran en caso de vis
maior para los afectados, tienen en otras
legislaciones fundamentos

cuya

filiacin

no puede acercarse a aquellos de la accin


directa. Tal, por ejemplo, el derecho que
tiene la vctima de un accidente, para
accionar contra el asegurador, subrogndose en los derechos que corresponden al
asegurado, como obligado directo. Este derecho es excepcional y debe, en todo caso,
estar debidamente establecido en la ley.
(C. R. O.)
BIBLIOGRAFA. Arangio Ruiz, V., Historia del
Derecho romano, trad. espaola, pg. 314, Madrid, 1943. Enneccerus, Kipp y Wolf, Tratado
de Derecho civil, trad. espaola, 1? ed.. P. C. T. I.,
t. 2, pg. 546.

ACCIN DIVISORIA. (V. DIVISIN DE LA


COSA COMN. PARTICIN DE HERENCIA.)

ACCIN EJECUTIVA.
TIVO.)

(V. Juicio EJECU-

ACCIN ESTIMATORIA O QUANTI MI-

NORIS. (V. SANEAMIENTO. Vicios REDHIBITORIOS.)


ACCIN EXHIBITORIA O "AD EXHI-

BENDUM". (V. DILIGENCIAS PREPARATORIAS


DEL JUICIO.)

ACCIN HIPOTECARIA. (V. HIPOTECA.)


ACCIN IMPRESCRIPTIBLE.

(V. PRES-

CRIPCIN DE LA ACCIN.)

ACCIN INDIRECTA.
CUA.)

(V. ACCIN OBLI-

ACCIN INSTITORIA. Esta accin, que

se vincula ntimamente a la organizacin


de la familia en Roma, integra, junto con
otras ms, el grupo de las acciones conocidas con el nombre de adjectitiae qualitatis. Sabido es que las personas alieni juris
110 tenan dentro de la familia autonoma
patrimonial, y que stas podan, por esa
razn, mejorar las condiciones de aquellos
bajo cuya potestad estaban. En un principio, un paterfamias no poda resultar

deudor por los actos del esclavo o de su


pupilo. Ms tarde, y por obra de los pretores, se autoriz a quienes contrataban
con un hijo de familia o con un esclavo,

a demandar al padre o al amo.


La accin institoria era de aquellas que
podan ejercitarse tan slo en caso de negocios del comercio terrestre. Junto con
otras dos acciones, la ouod jussu y la exercitoria, tenan una caracterstica comn:
podan lograr contra el dueo o el padre
una sentencia hasta el monto ntegro de
la deuda. Se parta de la presuncin de
que el contratante afectado haba tenido

muy en cuenta, para pactar, el crdito o


la solvencia del padre o del amo.
Esta accin, a igual que las otras dos
enumeradas, admita una frmula de fic-

cin: el nombre del hijo o del esclavo figuraba en la intentio, pero la condemnatio
se diriga contra el paterfamias o el amo.
Las otras acciones adjectitiae qualitatis,
y que lograban la condena del padre o del

amo, tan slo en la medida del enriquecimiento, eran: actio de peculio, de in rem
verso y tributaria. (C. R. O.)
BIBLIOGRAFA. Arlas, J., Manual de Derecho
romano, pgs. 124 y 145, 2i ecl., Buenos Aires,

1949. Arangio Bulz, V., Historia del Derecho


romano, pgs. 82-85, Madrid, 1943.

ACCIN MIXTA. La clasificacin de las


acciones est directamente relacionada
con el concepto que se tenga de ellas. En
ese sentido si se concibe la accin en la
orma tradicional como un derecho in actu, como el derecho mismo puesto en accin o como una pretensin jurdica, cabe
admitir tericamente la distincin todava
no abandonada de acciones personales,
reales y mixtas.
Como bien puede observarse al anlisis
inmediato de estos pretendidos entes procesales, sobre todo el ltimo, se llega a la
conclusin de que se est aludiendo al derecho que es objeto de la pretensin hecha valer en el respectivo proceso.

En el Derecho romano y habida cuenta


del particular concepto de accin que tuvieron una acio determinada para hacer valer determinados derechos, existieron las actiones mixtas, a la vez reales
y personales segn el derecho material pretendido.
La accin personal era aquella por la
que se reclamaba un derecho de crdito
(acio in personara). Se pretenda por ella
el cumplimiento de una obligacin (dar,
acere o prestare).
La accin real in rem o vindicatio,
especialmente referida al derecho de propiedad y a los reales, se aplic en cierto
sentido a algunas relaciones de familia
(V. Institutas, IV, 6, 1).
Las acciones mixtas eran en consecuencia, las que participaban de ambos caracteres, porque en ellas la pretensin derivaba a la vez de un derecho de crdito y de
un derecho real, v. gr. Jinium regundorum,
Jamiliae erciscundae y communi dividundo.
Esta concepcin de la accin segn el
derecho material hecho valer en juicio, est en trance de revisin en la moderna
concepcin del instituto de la accin como
tpico del Derecho procesal. Cuando la accin es concebida como un derecho autnomo, del derecho material y de la pretensin jurdica, esta clasificacin no tiene

razn de ser y puede ser fcilmente desechada por intil.


Bien se ha hecho notar que el concepto
procesal de la accin es indivisible tericamente, cualquiera sea la pretensin fun-

dada o infundada que se haga valer por


su intermedio. El derecho que si existe, puede ser fundamento y objeto de la pretensin, ser real o personal, sin que por ello

cambie la naturaleza de la accin.


Algunos autores afinando el anlisis crtico encuentran que en el fondo sta no

es tampoco una clasificacin basada en el


derecho material sino en la pretensin.
As, se considera que una accin real es

esencialmente la pretensin del actor a ser


titular de un derecho real, que puede o no
tener vigencia. Ya que se da el caso de
que la demanda puede ser desestimada por
falta de fundamento y con ello queda en
evidencia que no exista un derecho ni una

accin (en el sentido tradicional de la palabra accin).


En la prctica judicial se dan casos en
que el actor tiene una demanda propuesta con la cual pretende la composicin jurisdiccional de un derecho real y de otro
personal, relacionados estrechamente, y con
estos caracteres relevantes: 1"?) que el actor tenga la facultad de poder ejercitar simultneamente ambos derechos; 2?) que
la vinculacin entre esos derechos sea de
principal y accesorio. Como ejemplo se

pueden dar en nuestro ordenamiento jurdico, la accin del acreedor hipotecario,


que se forma por la personal para el cobro
de su crdito y la real que nace de la hipoteca. En todos estos casos, en realidad,
existe acumulacin de acciones que se deben distinguir dentro del concepto tradicional, para atribuir la competencia. El Cdigo civil argentino, en la nota al artculo 4023, hace una aclaracin del codificador: "En este Cdigo no reconocemos acciones mixtas de reales y personales".
La terminologa criticada, es una consecuencia de la asimilacin, como se ha
visto, del concepto de accin con el derecho material o la pretensin.
Con la fuerza de la tradicin es comn
todava en la doctrina y el vocabulario de
la legislacin, principalmente en el captulo de los cdigos que tratan de la competencia, dar acogida a esta confusin de
conceptos y a la clasificacin que origina.
(A. V. S.)
BIBLIOGRAA. Arios, J.. Manual de Derecho romano, pg. 525. Buenos Aires. 1941. Alsiria, H.,
Tratado terico prctico de Derecho procesal civil
y comercial, t. 1. p&gs. 205 y siga.. Buenos Aires,
1942. Couture, E. J.. Fundamentos del Derecho
procesal civil, pgs. 29 y slgs.. Buenos Aires, 1950.
Chlovencla, O.. Principll, pg. 50, e Instituciones.. ., n 10. Jore, T.. Manual de Procedimiento civil y penal, t. 3, pgs. 5 y sigs.. Buenos Aires, 1919. Plaza, M. de la. Derecho procesal
civil espaol, vol. 1, paga. 125 y siga., Madrid, 1945.

ACCIN NEGATORIA. Es aquella que

compete a los poseedores de inmuebles pa-

ra evitar que con el uso de servidumbres


se perturbe el libre ejercicio de los derechos reales.

La accin negatoria puede ser ejercida


por los poseedores de inmuebles, y por los

acreedores hipotecarlos Impedidos de ejercitar libremente sus derechos. El legislador ha hecho notar, en la nota al artculo 2800 del Cdigo civil, recordando a
Maynz, que esta accin no difiere de la
reivindicacin, sino por la extensin del
padecimiento que nuestro derecho de propiedad ha sufrido de parte del demandado. Para usar la reivindicacin, dice el
legislador, es preciso que se nos haya impedido enteramente usar de nuestra cosa,
es decir, que seamos privados de la posesin. Todo ataque de una importancia menos grave, basta para darnos la accin negatoria.
La accin negatoria, segn algunos comentaristas del Derecho romano, asuma
formas de accin posesoria por cuanto deba ser ejercitada por el dueo, que a la
vez posea, y dentro de los siguientes presupuestos: 1) deba mostrar su calidad
de propietario; 2<?) que la persona objetada haba realizado actos que presuman
un derecho real sobre la cosa. Consecuentemente a esta accin, el Derecho romano

pable; 3"? que el delito del hijo o del esclavo no respondiera a una instigacin o
mandato, pues, en ese caso, la responsabilidad era directa.
Con posterioridad se conoci una accin
Tioxal (accin de pauperie), para el caso
de perjuicios cometidos por animales no
salvajes, pudiendo el propietario de los mismos, ante la reclamacin, abandonar el
animal o pagar los daos.
La accin noxal ha pasado a las legislaciones actuales en forma de acciones independientes, tal como legisla, por ejemplo, el Cdigo civil argentino: daos causados por animales, daos causados por
cosas inanimadas, acciones derivadas de

consagraba, a veces, una condena del perturbador, que impona una seguridad para

II. Denominaciones. III. Referencia Iii.siricu. IV. Aspecto legislativo. V. Fundamento.


VI. Naturaleza. VII. Caracteres. V I H . Requisitos. IX. Sujeto. X. Objeto. XI. Aplicaciones prcticas. XII. Aspecto procesal.
XIII. Efectos.

delitos y cuasidelitos, y de hechos ilcitos

en general.
La accin aquiliana y la culpa aquiliana, del Derecho actual, integran el cuadro
de las acciones noxales, tal como la entendan los romanos. (V. ACCIN AQUII.ANA
y CULPA AQUILIANA.) (C. R. O.)
ACCIN OBLICUA.*

el futuro (canto de ampiis non turbando). (C. R. O.)

ACCIN NOXAL. Esta accin del Derecho romano, que pas a las legislaciones
modernas con aspectos que corresponden
a varias acciones individuales y con distinta calificacin, tena en el Derecho
antiguo extraordinaria importancia. Era
ejercitada para perseguir al padre cuyo
esclavo o hijo haba cometido un delito.
Se buscaba con ella la reparacin de los
daos o la entrega del culpable.
En el desenvolvimiento histrico de esta
accin, se refleja Ja evolucin del Derecho
antiguo: en la primera poca se trataba
de la venganza contra el culpable y, en
consecuencia, se exiga sin discusin la entrega del autor del hecho; posteriormente, con el sistema de las composiciones legales, adviene la satisfaccin pecuniaria
como reparacin del dao sufrido.
Los romanos sealaban algunos requisitos como presupuestos de esta accin: 1<?
deba tratarse de un delito de derecho
privado, es decir, que no afectara al orden
pblico ni al inters general segn se entenda entonces; 2<? que aquel contra quien
se ejerca tuviese la litis contestatio, la
patria potestas o el dominium (en el caso
del dueo del esclavo). Paitando estos ltimos dos requisitos, en el caso del esclavo
libre o del hijo independiente, la acein
se ejercitaba directamente contra el cul-

SUMARIO: I. Concepto.

I. Concepto. Con esta denominacin


y con otras similares, se alude a la facultad legal que los acreedores pueden ejercitar, en forma individual para la defensa
de sus derechos de carcter pecuniario utilizando la va judicial en los casos necesarios.
Tambin se alude con ella a la facultad legal que los acreedores pueden ejercer en forma individual, en defensa de

la integridad del patrimonio deudor, prenda comn de todos ellos, ejercitando derechos patrimoniales de carcter pecuniario del deudor y utilizando la va procesal en casos necesarios.
Esta facultad pueden ejercerla concretamente en relacin a derechos y acciones
que competen al deudor y as se dice expresamente en el Cdigo civil argentino y
su fuente (').
Aunque ms adelante se ver con claridad esta cuestin, se adelanta el ejemplo
de lo expuesto, ya que existen situaciones
en que el acreedor puede simplemente ejercer un derecho de carcter pecuniario de
su deudor para evitar una prdida o una
desvalorizacn del patrimonio de este l*

Por el Dr. ARMANDO V. SILVA.

(1) Arts. 1190 y 1166 Cds. argentino y francs, respectivamente.

timo, garanta del crdito, v.gr. cuando se


ejercen medidas cautelares o conservatorias, que omite ejercerla el deudor por negligencia o descuido: interrumpir prescripciones; inscribir el dominio; inscribir los
gravmenes del dominio; trabar embargo
e inhibiciones; vender objetos de fcil deterioro, etc. Y en otras situaciones cuando se trata de trmites administrativos o
diligencias en jurisdiccin voluntaria, v.gr.
en materia sucesoria. Siendo imposible una
enumeracin completa y exhaustiva.
Las situaciones en que se ejercita una
accin del deudor remiso es la tpica y en
ello se basan algunos autores para criticar
la terminologa legal del Cdigo civil, centrando el contenido de la expresin
en el
ejercicio de la accin solamente ( 2 ).
El precepto legal que confiere a los acreedores la facultad de ejercitar los derechos
y acciones de su deudor tiene por finalidad la de resguardar la integridad del patrimonio de este ltimo, porque constituye la garanta real del crdito. La integridad del acervo deudor estara en peligro
aun en el caso de que el obligado pecuniariamente omitiere la realizacin de algn acto jurdico, que sin llegar a constituir una accin procesal, fuere necesario
para evitar una prdida patrimonial.
La terminologa es pues correcta y en

nuestro Derecho encontramos reiterada su


aplicacin en el Anteproyecto de Bibiloni

y el Proyecto de Reforma al Cdigo civil

de 1936 ( 3 ).
De cualquier manera, la actividad jurdica permitida a los acreedores tiene sus

particularidades propias, por lo que ha sido objeto de diversas interpretaciones, especialmente en lo que se refiere a la na-

turaleza y el objeto de la accin oblicua,


como se ver ms adelante.

Como carcter general e inmediato, se


da la de ser una actividad jurdica del
acreedor que individualmente acta en
(2) Planiol. M., y Ripert, J., Tratado prctico
de Derecho civil francs, t. 7, "Las obligaciones",
2? parte, pgs. 210 y stgs., nos. 895 y 900; Dassen, ,T., en Rev. de J. A., t. 44, pg. 245. Segn el
criterio sustentado por estos autores, basta decir:
el ejercicio de las acciones, pues loa derechos se
ejercitan por su intermedio.
(3) V. Anteproyecto de Juan Antonio Bibiloni,
t. 2, pg. 14, art. 1035, ed. Krat, Bs. Aires, 1936;
Proyecto de reforma del Cdigo civil, t. 1, pg. 395,
arts. 582 y sigs., ed. Krat, 1936. Ambos preceptan: Los acreedores, aun los eventuales, pueden
usar de todos los derechos y acciones patrimoniales de su deudor, que le competen contra terceros" (art. 1035 del Anteproyecto), y "los acreedores, aun eventuales, pueden ejercen todos los
derechos y acciones de su deudor relativos a los
bienes de ste, pero slo cuando el obligado dejara de hacerlo y con citacin del mismo, para
que tome parte en el juicio" (art. 580 del Proyecto).

nombre y por cuenta de un deudor, pero


en inters propio, llegando hasta la promocin de un proceso judicial en ese sentido
con el objeto de mantener la integridad
del patrimonio de su deudor.

Ya veremos asimismo que desde el punto de mira procesal se trata de un caso


tpico de substitucin procesal, donde el
substituto obra en inters propio, en razn
de un derecho ajeno, con todas las consecuencias procesales que ello importa.
Se debe tener en cuenta que la finalidad
primordial que se persigue es la integracin del patrimonio deudor con los bienes
en peligro de perderse para el mismo, pero
los cuales no pueden ser objeto de realizacin directa una vez incorporados, por
parte del acreedor accionante.
u. Denominaciones. En doctrina se
conoce este instituto con las siguientes denominaciones: accin oblicua, accin indirecta y accin subrogatoria. La expresin oblicua hace referencia a esa activi-

dad compleja del acreedor, quien ante la


pasividad peligrosa para sus intereses, de
parte del deudor, inicia una accin o ejercita un derecho para obtener por lnea sesgada lo que aqul no pudo obtener por
va directa, indirecta, porque tambin dentro de la misma idea, el acreedor acta en
nombre del titular del derecho o de la accin, que por omisin o negligencia no quiere actuar directamente.
La expresin subrogatoria, que alude claramente al hecho de la substitucin de un
titular por otro, es criticada porque se presta a confusiones con la figura del pago
por subrogacin, como efectivamente ha
sucedido en Repertorios jurisprudenciales,
que han confundido la accin que nace
de ese acto y la presente ( 4 ).
Se prefiere en doctrina nacional y francesa la expresin consignada en el epgrafe que con la indirecta aluden al carcter
general de la actividad del acreedor.
En doctrina nacional y extranjera se prefiere la designacin del epgrafe que conjuntamente con la de accin indirecta, aluden al carcter de la actividad a que est
facultado el acreedor.

III. Referencia histrica. En el Derecho romano se encuentran los antecedentes remotos e indirectos de esta facultad concedida a los acreedores. Se recordar que en el sistema de las legis actiones no haba posibilidad de ejercitar ninguna facultad sobre los derechos y accio(4) Ver Snchen de Bustamante, Miguel, "Accin oblicua", Bs. Aires, 1945; Bidegain, Carlos M,.
"La accin subrogatoria, oblicua o indirecta", en
Rev. Jur. Lo Ley, t. 20, pgs. 13 y sigs., seo. doct.

nes del deudor, por parte de aqullos. En


el sistema formulario que sobrevino despus, se produjo un movimiento legislativo, por obra del pretor, para permitir la
subrogacin legal de los acreedores en la
persona del deudor, pero utilizando un intermediario de carcter judicial, para que,
obrando en nombre de los acreedores y por
orden judicial, ejercitase en los casos dados ciertos derechos y acciones de sus deudores. Sin embargo, y en ello est la distincin fundamental con la institucin tal
cual se la entiende y practica actualmente, siempre fue un procedimiento de liquidacin colectiva, practicado en nombre
de todos los acreedores.
Se recuerda por los romanistas y autores
que sremontan estos antecedentes histricos ( ) la institucin de la missio in bono,
y asimismo la bonorum venditio, donde
existi en realidad una adjudicacin global de los bienes del deudor, para ser realizados por un bonorum emptor en beneficio de todos los acreedores. Estos ni an
despus de realizada la venta general de
todo el patrimonio, podan ejercitar por
s e individualmente los derechos y acciones de su deudor.
En la poca de Dioclesiano se sustituy
la missio in bono, por la bonorum distractio. Es decir, que la venta no se hizo en
forma global sino al por menor, en detalle. Sin embargo, en estas actividades intervena siempre una persona un curador nombrado por el pretor, que proceda a la venta, y estaba facultado para
ejercitar los derechos litigiosos del deudor.
Asimismo el deudor siempre fue desposedo de todo su patrimonio, y el beneficio
obtenido por el mandatario comn el curador se atribua a los acreedores.
Otro antecedente citado se encuentra en
el procedimiento de la pignoris copio. Era
ya una ejecucin en los bienes y crditos
(nomina debit rum), del deudor. Pero tambin aqu intervena un intermediario judicial los appartoris que proceda a
la venta por orden del magistrado de los
bienes embargados. En el caso particular de
un nomen debitoris, estos funcionarios tenan la facultad de vender el crdito o de
obrar contra el deudor del deudor, segn
(5) Maynz, Ch, Cours de Droit romain, 3'.' ed.,
t. 2, 299, Pars, 1870-74; Cuq, Manuel lmentairc de Drot romain, 2 ed., pg. 638, Pars, 1928;
Landucci, Storia del Dirtto romano, t. 1, pgs. 24-

29 y slgs.. Boma; Zucconl, C., "L'origlne storica


dell'azione surrogatorla, en Riv. de Dirtto Civilf,
pfio 1910, pg. 764, Koma; Giorgi, J., Teora de las
obligaciones, vol. 2, pg. 234, ReuB-Maclrld, 1928;

Coln, A, y Capltant, H., Curso elemental de Derecho civil, t. 3, y Teora general de las obligaciones, pg. 79, Beus-Madrld, 1943.

lo recuerda Oiorgi, citando al Digesto


(Giorgi, op. cit. en nota 5, pg. 237).
De cualquier manera, en el Derecho romano no existi una autorizacin legal ni
de equidad, para que un acreedor, actuando individualmente, pudiese ejercitar los
derechos y acciones de su deudor.
En el Derecho intermedio surgi la doctrina moderna, sobre la base de los textos
romanos, que hacan referencia a las instituciones sealadas.
Fueron los glosadores y sus primeros intrpretes, dice Giorgi, quienes, sobre la base de los textos romanos, encontraron el
germen de la facultad de que todo acreedor
goza, incluso sin pignoracin especial, de
obrar con las acciones tiles contra los terceros ex iuribus del propio deudor (op. cit.
en nota 5, pg. 237).

Con estos comentarios e interpretaciones


de la Glosa, se llega a suprimir la necesidad de intermediarios y la pignoracin especial de los bienes del deudor. El ejercicio de la accin qued asi en manos del
propio acreedor. Debitar debitoris est debitar menus, tal fue la formulacin del
principio desarrollado.
La doctrina culta desenvolvi el concepto jurdico, debiendo citarse entre los autores a Cujacius con su Opera omnia, IV, 10.
Por su parte, los prcticos y la obra de
la jurisprudencia enumer los primeros requisitos, para que el acreedor pudiese dirigirse contra el deudor de su deudor: 1)
que el deudor del deudor estuviese confeso; 2) que el primer deudor hubiese sido
condenado; 3) que el sometido a excusin
hubiese sido declarado insolvente. Se atribuye a Baldo la formulacin originaria de
estas condiciones requeridas.
En el antiguo Derecho francs, segn lo
atestigua Pothier (Obligaciones, t. H, pginas 236 y sigs.) se practic la institucin
Se cita el ejemplo de algunas costumbres
de Normanda, que en materia sucesoria,
cuando el deudor renunciaba a sus derechos o dejaba de ejercitarlos, autorizaba a
intentar a la vez la accin oblicua y la revocatoria.
Con estos antecedentes y los que aport la glosa, los redactores del Cdigo de
Napolen y el mismo autor del anteproyecto, Bigot du Preameneu, tuvieron el
cuerpo de la doctrina del artculo 1166 cuya transcripcin es literal en el argentino
y otros que se citarn ms adelante ( 8 ).
En el Derecho anterior a la codificacin
civil, el desenvolvimiento de la institucin
se perfila hacia la configuracin de las me(6)

Coln y Capitant, op. cit., t. 3, pgs. 79

y sigs.; Giorgi, op. cit., pgs. 237 y sigs., y autores


por ellos sealados.

didas conservatorias del patrimonio deudor, al lado de las de liquidacin para su


ejecucin inmediata y en ello encuentra
su caracterstica. Resulta ello de la influencia de los dos principios que rigieron
el instituto, el ya citado de la prenda comn y el de hipoteca general sobre los bienes del patrimonio del deudor.

IV. Aspecto legislativo. El Derecho


francs recogi la doctrina del instituto y
la fundament en el principio del patrimonio prenda comn de los acreedores.
Por lo tanto, el acervo deudor siendo la
garanta de los crditos, debia ser conservado por los medios legales puestos a disposicin de los acreedores. Pero esta doctrina, como se ha hecho notar, se concreta en los cdigos que la recogen, en una
escueta disposicin legal de carcter general que faculta la actividad conservatoria
de la prenda comn. El Cdigo civil francs la formula de esta manera: "...los
acreedores pueden ejercitar todos los derechos y acciones de su deudor, con excepcin de aquellos que estn exclusivamente unidos a la persona" (art. 1166).
El argentino prescribe: "Sin embargo los
acreedores pueden ejercer todos los derechos y acciones de su deudor, con excepcin de los que sean inherentes a su persona" (art. 1196).
El espaol, dndole un fin concreto, establece: "Los acreedores, despus de haber
perseguido los bienes de que est en posesin el deudor para realizar cuanto se
les debe, pueden ejercitar todos los derechos y acciones de ste, con el mismo fin,
exceptuando los que sean inherentes a su
persona..." (art. 1111).
Como se observar, la redaccin vara
en algunos cdigos, y aun se legisla conjuntamente con la accin revocatoria en
el sentido de llegar a la liquidacin directa de los bienes obtenidos por el ejercicio
de la facultad, como en el espaol. La misma redaccin en el Cdigo civil italiano
anterior y actual dan carcter ejecutivo al efecto del ejercicio de la accin,
como se ver ms adelante. Aparte de estas
diferencias terminolgicas, que llegan a
configurar una diferencia en el carcter
y la naturaleza del ejercicio de la facultad concedida a los acreedores, est ni hecho de la ubicacin metodolgica del instituto. En realidad corresponde a la materia de las obligaciones en general, porque
resulta del efecto de todas las obligaciones y no slo de las que tienen por fuente a los contratos. Ya el Cdigo espaol,
criticable por otros aspectos, representa un

adelanto en ste, y legisla sobre el instituto


en el captulo destinado a la "naturaleza
y efectos de las obligaciones", tt. I del libro V.

El Anteproyecto de Bibiloni y el Proyecto de la Comisin Reformadora de 1936,


ubican la accin oblicua correctamente, en
la parte correspondiente a los principios

generales sobre las obligaciones y en ttulo


correspondiente al efecto de las obligaciones, bajo el subttulo del captulo: "Del
ejercicio de las acciones del deudor" (').
Se declara en el proyecto que se trata
de una medida simplemente conservatoria
y se sealan algunos principios referentes
a los derechos no ejercitables por esta va
excepcional, a los requisitos para ejercer-

la en instancia judicial. Aclarndose algunas dificultades surgidas en la prctica de


la aplicacin del instituto, en nuestro Derecho.
Dentro del grupo latino, pueden sealarse algunas caractersticas respecto a la incorporacin de la accin oblicua. Como ya
vimos, algunos cdigos la legislan expresamente, y cabe indicar adems, los de Cuba (art. 1111); Panam (art. 996); del Uruguay (art. 1295); Costa Rica (artculos

715-18); Per (art. 1233); Venezuela (artculo 1278).


En otros, como el de Chile, no se la menciona expresamente, pero la doctrina, partiendo del principio de la garanta colectiva de los acreedores y otros anlogos, y
basada en ciertos textos, la configura como existente ( * ) . Algo semejante ocurre en
el Derecho civil brasileo, donde los preceptos que guardan relacin con esta materia son objeto de interpretacin doctrinaria.
En los cdigos de origen germnico no
se la conoce. Aunque en la legislacin sobre quiebras se haga referencia, cuando se
trata de no comerciantes. Lo mismo ocurre con el Derecho civil sovitico.
La institucin se mantiene en los nuevos
cdigos, a pesar de algunas crticas aisladas (*) para garanta de los derechos reconocidos a los acreedores sobre el potrimonio deudor. Pero debido a la falta de
una verdadera reglamentacin legal, el instituto es fuente de innumerables discusiones doctrinarias sobre su naturaleza, ca(7) Anteproyecto de Bibiloni. ver art. 1035
transcripto, y sigs. Proyecto de rc/orma, arts. 580
y slgs.
(O)

B. Err&zuriz, t. 2, pg. 49.

(9) Josserand, !., Derecho civil, t. 3, vol. 1.


"Teora general de las obligaciones", pg. 542,
ed. Bosch, Bs. Aires, 1950. quien hnbla de la Insuficiencia de la accin oblicua y propone acciones
directos, como lus que existen ya en va excepcional.

racteres, requisitos, sujeto, objeto y efectos, dentro del mbito de las obligaciones.
La doctrina de los autores y de la jurisprudencia ha debido construir la figura legal
y atribuirle las aplicaciones prcticas, sealando las excepciones y tratanto de determinar a verdadera funcin de la accin
en el Derecho contemporneo.
De ah la complejidad de las cuestiones
que presenta esta institucin por la ausencia de una sistematizacin jurdica, a despecho de la antigedad que blasona.
A continuacin se proceder a esbozar
el aspecto general de la accin oblicua, con
referencia a las cuestiones precedentemente sealadas, dada la ndole de este trabajo, remitiendo a las obras de autores
nacionales y extranjeros que tratan con
prolijidad y en busca de una sistematizacin positiva, la materia que comprende.

V. Fundamento. Concretamente y siguiendo a la fuente legislativa del Derecho francs y aun del Derecho antiguo, se
tiene en mira la garanta del crdito representada por el patrimonio del deudor.
La integridad de este acervo es lo que se
persigue, ya sea concibiendo la accin como una medida puramente conservatoria
o una medida de efectos ejecutivos. Adems ha sido y sigxie siendo una medida
tcnica arbitrada para defensa de los intereses colectivos de tocios los acreedores,
aunque la accin pueda ser individual.
En este sentido general se asemeja en
cuanto al fin perseguido a la accin pauliana y a la accin de simulacin, ya que
constituye una defensa contra la actividad
negligente o perjudicial del deudor, respecto a la prenda comn de los acreedores.
VT. Naturaleza. En el Derecho civil
argentino la materia est tratada en el captulo referente al efecto de los contratos
y, el articulo respectivo (1196) como un
corolario del que prescribe el principio de
que tos contratos no aprovechan ni perjudican a terceros (art. 1195). La mayora
de los autores nacionales interpreta correctamente esta desubicacin metodolgica de la accin oblicua, haciendo notar
que la facultad conferida a los acreedores
por ella, no es una excepcin al principio
sealado, a pesar de que literalmente as
pudiera interpretarse por la mala redaccin del Cdigo, ya que ambas materias y
sus preceptos respectivos rigen en mbi10

tos jurdicos distintos ( ).


(10) I.araille, H., Derecho civil, t. 2, y Tratado
de las obligaciones, vol. 1, paga. 62 y stgs., Bs. Aires. 1947; Dassen. J. J., "Accin oblicua", nota
citada en J. A., t. 44, pg. 245. Este ltimo dice

Salvo esta aclaracin previa, en la doctrina no se ha llegado a un acuerdo sobre


e] alcance jurdico de la va que importa
esta accin. Se sostienen dos criterios extremos. Para una parte, quiz la mayora
de los autores, es una medida de carcter
conservatorio respecto al patrimonio deudor. La medida conservatoria debe entenderse en el sentido amplio de preservacin
y cautela de la integridad del patrimonio,
para que ste no se desintegre por actos
u omisiones del deudor. Claro que, respecto a las medidas prcticas judiciales o
extra judiciales que deben tomarse para
lograr esa integridad, no cabe la distincin porque las mismas pueden ser cautelares, conservatorias strictu sensu o ejecutivas. Lo nico que se persigue en suma es
la vuelta de los valores al acervo comn,
para que por vas distintas a la usada en
esta accin, y en su momento oportuno,
pueda procederse a su realizacin segn el
orden y la fecha de los crditos (n).
La opinin opuesta sostiene el carcter
ejecutivo de la medida como predominante y en atencin a su origen histrico y a
ciertos principios de la legislacin positiva que se hacen jugar para el caso. En
el Derecho italiano, donde se sostiene con
ms vigor esta posicin, la interpretacin
est avalada por las propias palabras del
Cdigo civil anterior cuyo concepto ha sido
reproducido en el actual O 2 ) .
Entre estas dos posiciones existen matices que atribuyen a la accin un carcter
mixto ( I : f ) segn el fin concreto que se
asigna a la accin que se intenta. O que
le confieren una naturaleza sui generis ('').
Indudablemente al hablar de medidas
que, teniendo en cuenta el verdadero fundamento
de la accin oblicua, nada tiene que hacer el principio de que los contratos no perjudican a terceros.
(11) La doctrina nacional cuenta en este aspecto ccrn la opinin de Salvat. R., en su Tratado
de Derecho civil argentino, "Puentes de las obligaciones Contratos", t. 1, pgs. 178 y sigs.,
Bs. Aires. 1950, 2' ed. T. E. A.; Snchez de Bustamante, op. cit., pg. 84; Dassen, J. J., op. ct.;

Bibllonl, J. Anteproyecto, op. cit,, t. 2, nota a su


art. 1035.

(12) Giorgl. en la obra citada, sostiene esta


posicin, fundado en la expresin literal del Cd.
Italiano anterior, que dice en su art. 1234: "Para

la consecucin de lo que se les debe, los acreedores pueden ejercitar todos los derechos y acciones
del deudor, salvo los que sean Inherentes a la persona. Ver Laurcnt, I,, Principes de Droit civil /raneis, t. 16. nos. 384 y 393; Crironl, O. P., Istituzioni di Diritto civile italiano, t. 3, pg. 105, Torlno, 1907.
(13) Coln, A., y Capltant, H., op. cit., pgs. 79

y sgs.; Lafallle, H., op, cit., n 65, pgs. 86 y sigs.


(14) Sol!, Diritto civile, vol. 3, n 740; Pacchlonl. G., Delle obbligazioni in genrale, n 51,
2i ed.. Milano, 1935.

conservatorias y ejecutivas se deben tener


en cuenta la distincin que cabe hacer en
las primeras y el alcance que ambas tienen respecto al patrimonio del deudor y
al del tercer deudor, contra quien pueden
ejercitarse, sin discusin alguna, todas las
medidas, en nombre del primero.

La jurisprudencia no se ha manifestado
concretamente sobre este aspecto, pero en
algunos fallos se admite implcitamente el
carcter puramente conservatorio de la accin oblicua (14 bis).
VII. Caracteres. Los caracteres indiscutidos de la accin oblicua son los siguientes en nuestro Derecho:
19) Representa el ejercicio individual de
los derechos y acciones del deudor negligente. Es su principal caracterstica en el
Derecho contemporneo, que la diferencia
del Derecho antiguo como ya se seal.
Por eso tambin esta accin deja de ser
aplicable, dentro de nuestro sistema latino, en caso de quiebra o concurso civil, ya
que en estos supuestos el sndico, que puede hacerse cargo de los derechos y acciones del deudor insolvente, acta como representante de la masa.
29) Es de ejercicio facultativo, porque
como bien se seala, ningn acreedor puede ser compelido a iniciarla.
39) Es de carcter creditorio, como que
su mbito es la materia de las obligaciones en general y, en ese sentido no confiere ningn derecho real sobre el objeto
del pleito ni tampoco ninguna preferencia
legal.
4?) Es indirecta, porque aunque el acreedor demandante la ejercita en su propio
inters mediato, obra legalmente en nombre y representacin de su deudor y tambin en beneficio de la masa.
59) En nuestro Derecho no es subsidiaria de otra accin u otras medidas previas, como en el Derecho espaol, donde
previamente se deben liquidar los bienes
liquidables. No se exige en nuestro ordenamiento positivo la previa excusin de
los bienes.
Se discute en doctrina la calidad conservatoria de la va que importa esta facultad. En nuestro Derecho positivo parece
predominar con muy buenos argumentos
(14 bis)

Por ejemplo, en el caso de venta de

acciones y derechos del deudor, la jurisprudencia


sostiene como criterio general que el acreedor slo
puede ejercer la accin en cuanto medida cautelar-conservatoria, pero no puede pedir la liquidacin por va de remate. (V. Cm. Com. Cap. Ped.,
27-7-918, J. A., t. 2, pg. 106, y fallos de 1-8-919,
J. A., t. 3, pg. 725; l'-4-920, J. A., t. 25, pg. 1048.

Adems, Cm. Civ. 1 Cap. Fed., 11-8-927, J. A.,


t. 25, pg. 923, y 17-6-942, J. A., 1942, t. 3, pg. 153.

la tesis que defiende su carcter de medida conservatoria, en amplio sentido. Es


decir, ya sea que tienda a mantener el
estado patrimonial normal o que tienda a
incorporar al acervo deudor nuevos valores, que la negligencia de su titular no

tiende a conseguirlos. Por lo dems, y desde otro punto de mira, se observa que si
la accin permitiera la ejecucin directa

en los bienes incorporados por accin judicial pertinente (ejecucin de un ttulo,


por ejemplo) en beneficio del acreedor individual actuante, ello importara la infraccin de ofras normas que rigen las relaciones crediticias, como las que se refie-

ren a las preferencias y privilegios en el


pago (i6).
Otra de las caractersticas discutida, segn la posicin que se tome en la interpretacin de la naturaleza jurdica de la
accin oblicua, es la de si es limitada al
monto del crdito del acreedor actuante o

si debe comprender todo el crdito ejercible del deudor contra el deudor de ste.
Para los que sostienen el carcter ejecutivo de la accin ejercida resulta lgica la
limitacin del beneficio a obtener. Debe
alcanzar en consecuencia hasta el importe del crdito a satisfacer. Pero si se con

cibe la accin oblicua como una medida


reintegradora y conservatoria del acervo
deudor, la limitacin no puede llegar hasta
all, pues lo que se persigue es hacer efectivo el importe de un crdito o la satis-

faccin de un derecho patrimonial ntegro,


que sirve de garanta, a la vez, a la integridad del patrimonio conservado.
VIII. Requisitos. La legislacin no

determina los requisitos necesarios para


poder ejercitar esta facultad. En la doctrina se acepta actualmente esta distincin: 19) condiciones de fondo, que dan
existencia al derecho; y 29) condiciones de
forma, que hacen al ejercicio (i).
Las condiciones de fondo se refieren esencialmente a los siguientes puntos: a) calidad del acreedor; b) negligencia del obligado; c) inters del actor y d) existencia
de un derecho susceptible de subrogacin.
Las condiciones de fondo. La primera
condicin se relaciona con las circunstancias y modalidades del crdito.
En primer lugar, quien promueve una actividad en el sentido de la facultad acordada por la ley, en ejercicio de derechos
y acciones de su deudor, debe demostrar el
(15) Ver Bidegain, op. cit., n 6; Snchez de
Bustamante, op, cit., nos. 168 y siga.
(16) Planiol, M., y Bipert, J., op. cit. (Tratado), t. 7, pgs. 211 y slgs., y Lafalle, H., op. citt

(Tratado), nos. 67 y sigs.

carcter de titular del crdito por cuyo


motivo acta. No es necesaria una demostracin a fondo de tal carcter, pero s se
deben traer ante la jurisdiccin respectiva los elementos de juicio suficientes y
necesarios para acreditar la personera mnima exigible en estos casos. La demostracin sumaria de la conformidad del deudor sera suficiente en caso dado. La jurisprudencia nacional se ha 17pronunciado
alguna vez en este sentido ( ).
Con referencia a la fecha del ttulo, en
nuestra doctrina es uniforme la opinin
de que cualquiera sea ella, es procedente
la accin del acreedor, ya que acta para
el mantenimiento de la garanta colectiva.
No es necesario, dado el objeto de la accin oblicua, tampoco, que el crdito est
representado en un ttulo ejecutivo. Aqu
debe tenerse en cuenta la naturaleza reconocida a la accin en el sistema del Derecho positivo de cada pas.
Las dificultades que surgen en este aspecto activo de la accin, se relacionan
con la exigibilidad del crdito. Por una parte se sostiene que el crdito invocado debe
ser cierto, exigible o lquido, en razn de
que, si bien la va oblicua elegida no representa todava un procedimiento directo ejecutivo, puede considerarse como el
preliminar de la va ejecutiva (1S).
Pero para ver la perspectiva del problema hay que remontarse hasta la naturaleza jurdica que se atribuya a la accin
oblicua, como ya se seal ms arriba.
En efecto, si se la concibe en su carcter conservatorio, en sentido amplio, la
certeza y exigibilidad del crdito no es un
requisito indispensable y, por lo tanto, los
acreedores condicionales y a trmino podran intentar el ejercicio de esta facultad. As lo entiende la doctrina del Proyecto de Reforma de 1936 y el Anteproyecto
de Bibiloni, donde se concede la accin
oblicua a todos los acreedores sin distincin ().
Otros autores de tendencia eclctica, distinguen: si los acreedores condicionales o
a trmino slo persiguen la medida cautelar, la va les queda expedita; si quisieran
(17) Cm. Clv. 1 Cap. Ped., J. A., t. 41,
pg, 361. y J. A., 1943, t. 1, pg. 68. Adems, ver
Cm. Civ. y Com. La Plata, J. A., t. 41, pg. 862.
(18) Salvat, B., op. cit., pgs. 190 y 191, y no-

tas bibliogrficas al pie de las mismas. En el sentido indicado en el texto, ver allo Cm. Civ. 2
Cap. Fed., 4-6-943. J. A., 1943, t. 2, pg. 691.

(19) Aunque se menciona slo a los acreedores eventuales, la doctrina entiende que debe comprenderse a todos "sin distincin de especie", dice
Bibiloni en su nota al art. 1035, transcripto precedentemente. All hace una sntesis de la cuestin doctrinaria sobre la naturaleza conservatoria
de la accin oblicua.

hacer efectivo el crdito, no podran deducirla (20).


Con respecto a la segunda condicin: negligencia del obligado y tambin su inaccin, hay que tener en cuenta la naturaleza jurdica que se atribuya a la accin
oblicua. Agudamente lo hace notar Lafille, cuando distingue: si se entiende la accin como una medida puramente conservatoria, es indispensable tambin que se
acredite un peligro para la prenda comn
o para el demandante, en el aspecto patrimonial, lo que no es necesario si se ejerce la accin en carcter ejecutivo.
El Cdigo nada dice al respecto, pero la
reforma proyectada con buen criterio en
este aspecto dice: "pero slo cuando el
obligado dejare de hacerlo...", es decir, de
ejercer sus derechos y acciones (art. 582,
Proyecto de Reforma de 1936).
La jurisprudencia ha tenido siempre en
cuenta esta condicin ( 21 ).
El tercer requisito, en realidad, es una
condicin general en el caso de ejercicio
de las acciones, ya que el inters es la medida de las mismas. Pero no es necesaria
la prueba de un dao, de un perjuicio o
de una lesin. Le que se exige es que el
acreedor en cada situacin concreta debe
alegar un inters serio y legtimo; as lo
ha entendido alguna vez la jurisprudencia (22).
En cuanto al cuarto requisito de fondo, la doctrina est conforme en que no
todos los derechos patrimoniales del obligado se prestan al ejercicio de esta facultad. Nos remitimos a lo que sealamos con
referencia al objeto de esta accin. Se discute en doctrina la posibilidad de exigir
otros requisitos de fondo; como la prueba
de la insolvencia del deudor. Lo que ocurre respecto a la legislacin espaola, por
su metodologa al preceptuar sobre esta
facultad en forma conjunta con la accin
revocatoria, como ya se seal. Pero en
nuestro Derecho y en la opinin casi unnime de la doctrina general, no se admite
este requisito como esencial, dado el carcter y la naturaleza de la accin oblicua.
En el mismo plano de consideraciones
(20)

Lafaille, H., en su Tratado, citado en

pg. 69, n 68 (V. texto a la nota 113), sostiene

esta posicin, porque desde su punto de mira la


accin oblicua es de naturaleza mixta, aun en
nuestro Derecho, y puede dar motivo a la liquidacin y satisfaccin inmediata del acreedor con
crdito lquido y exigible, sobre todo si existe embargo.
(21) V. Sup. Corte Nac., Fallos, t. 60, pg. 41,

referente al abandono o descuido del deudor sobre sus derechos. Cm. Civ. 2 Cap. Ped., 5-6-925,
J. A., t. 16, pg. 165.
(22) V. jurisprudencia citada por Lafaille, en

su Tratado, op. cit., pgs. 69 y sigs.

puede situarse la condicin para algunos


indispensable de la previa excusin de los
bienes del deudor.
Las condiciones de iorma. Se seala
que los requisitos de forma, en realidad

pueden ser o no exigidos por la ley, en todo


caso, para evitar problemas de carcter
procesal. Sin embargo no son esenciales en
ese aspecto como se ha hecho notar (~3).
En nuestro Derecho se ha discutido si es
necesaria la subrogacin en instancia judicial previa. Ese fue el criterio de los primeros fallos 2 4 ). Pero posteriormente y en
la actualidad, predomina el criterio de que
el acreedor para ejercitar la accin oblicua
no necesita la previa autorizacin judicial (- >ri ).
En el Derecho francs se ha producido
la misma evolucin doctrinal desde la exigencia de la cesin del derecho o de la
subrogacin judicial, hasta la no exigencia de una simple venia judicial para ejercitar la facultad del artculo 1166 citado.
En el aspecto formal tampoco es necesaria la constitucin en mora del deudor.
Basta que se pruebe sumariamente su negligencia. El Cdigo ni la reforma argentinos mencionan este requisito.
No se exige en nuestro Derecho la notificacin al deudor. Se ha entendido por la
experiencia judicial, que es conveniente,
sin embargo, dar intervencin al deudor
por las ventajas de carcter procesal que
se obtienen. A los efectos de que la sentencia pase en Autoridad de Cosa Juzgada con
relacin al deudor, es necesaria su intervencin en el juicio respectivo. As lo ha
entendido la doctrina en general ( 2 B ).
El criterio es tan prctico que se ha tenido en cuenta en las legislaciones ms
nuevas como el Cdigo civil italiano y en
el Proyecto argentino de 1936 ya citado,
artculo 582.
IX. Sujeto. La accin oblicua tal como est concebida en nuestra doctrina,
puede ser ejercida por todo acreedor quirografario, dado su objeto, naturaleza y
caracteres. Ya vimos que tambin se admite su extensin hasta los acreedores a
trmino y condicionales eventuales en
la terminologa de los proyectos de reforma.
(23) Lafaille, H.. op. cit., n' 73, pg. 74, y Salvat, op. cit., pg. 193
(24) V. jurisprudencia citada por Salvat en
op. cit., pg. 192, nota 207 o, y pg. 193, nota 207 b.
(25) Cm. Clv. Cap. Fed., 4-3-900, Folios, t. 123,
pg. 96; Cm. Com. Cap. Fed., 27-2-919. J. A.,
t. 44, pg. 729; etc. Ver Snchez de Bustamante,
op. cit., n 905, con un examen de la Jurisprudencia. Asimismo, Dassen, op. cit.. qiie trac un

resumen clasificado de los fallos.


T2G) Trosseranh, "ij., op. rifr.. n" '<7,. 'pus. V4l>. -jTiotas de Salvat en pg. 195. nota 207 i.

Dentro de la categora de los acreedores que intentan la accin, no existe razn de preferencia legal, dado el carcter

de medida conservatoria de la accin oblicua. Esta especie de injusticia respecto al


acreedor diligente, que puede ceder en su
derecho a los preferidos legalmente, ha
sido causa de las ms serias crticas que se
le hacen al sistema de la accin oblicua.

X. Objeto. Se debe partir del principio indiscutible: la accin subrogatoria


tiene por objeto los bienes del deudor, en
los cuales el acreedor podr realizar su
crdito (Bibiloni, op. ci., pg. 17, nota artculo 1036).
En ese sentido, pueden ejercer todos los
derechos y acciones de su deudor (art. 1196,
Cd. civ.). Se debe aclarar que se refiere
concretamente a los derechos y acciones
de carcter patrimonial.
Dice al respecto Salvat: "Los acreedores, por el contrario, no pueden ejercer los
siguientes derechos: 1) los derechos que
consisten en facultades no ejercidas; 2?)
los derechos extrapatrimoniales; 3) los
derechos patrimoniales inembargables; 49)
los derechos patrimoniales inherentes a la
persona del deudor, a los cuales se refiere
especialmente el artculo que estudiamos
(art. 1196). Las dos primeras excepciones
recaen sobre derechos que no estaban incorporados al patrimonio del deudor: ellas
derivan de la idea que el derecho acordado a los acreedores funciona como complemento del principio que el patrimonio del
deudor es la prenda comn de sus acreedores y, por consiguiente, ese derecho desaparece donde este principio deja de estar
en juego. Las dos ltimas excepciones recaen sobre derechos de carcter patrimonial, pero el legislador ha considerado que
existan motivos fundados para exceptuarlos de la regla" (Tratado, op. cit., pg. 183).
Las dificultades prcticas en la materia
surgen porque el acreedor no puede ejercitar todos los derechos patrimoniales ni
todos los bienes son susceptibles del ejercicio de la accin indirecta. V. gr., los actos jurdicos de enajenacin o de disposicin: los acreedores en este sentido no pueden contratar en nombre de su deudor. No
pueden ejercer facultades de administracin. En general se puede sostener que la
explotacin econmica de los bienes del
deudor escapa a la facultad de que tratamos, salvo en el caso de dolo o fraude en
perjuicio de los acreedores. Los bienes que
escapan a la accin oblicua son v. gr., los
que no estn afectados por disposicin legal al pago de crditos: pensiones, salarios, donaciones de alimentos, legados etc.

As como existen derechos patrimoniales no ejercitables, existen derechos extrapatrimoniales que tienen efectos patrimoniales o que son el antecedente indispensable prejudicial para el ejercicio de
un derecho patrimonial. En las relaciones
del Derecho de familia y en las cuestiones de estado civil se pueden plantear estas
hiptesis. As & la reclamacin de estado
puede estar vinculado un derecho de crdito, en materia sucesoria por ejemplo. En
nuestro Derecho positivo se deben tener
en cuenta ciertas reglas como la del artculo 845 y concordantes sobre la transaccin en las contestaciones relativas a la
patria potestad, a la autoridad del marido,
al estado de familia o al derecho a reclamar el estado civil correspondiente; ya que
la transaccin es solamente permitida sobre intereses pecuniarios subordinados al
estado de una persona, aunque ste sea
contestado, con tal que al mismo tiempo
la transaccin no verse sobre el estado de
ella (art. 846, Cd. civ.).
Se tienen en cuenta los intereses que
prevalecen para resolver estos conflictos:
si el tico o el pecuniario. Siendo de incumbencia de la facultad subrogatbria slo
los de inters pecuniario.
Los autores traen ejemplos de situaciones y casos prcticos en que se discute la
aplicacin de la accin oblicua; a ellos nos
remitimos, dada la ndole de este trabajo (") .

La reforma del Cdigo civil, siguiendo a


Bibiloni, tiene en cuenta las dificultades
que presenta esta materia referente al ejercicio de derechos no susceptibles de ser objeto de la accin y por eso en la suscinta
aclaracin al artculo 583 (del Proyecto)
se dice: "Ante las numerosas discusiones
y dificultades suscitadas por la reserva que
figura en la parte final de aquella regla
(se refiere al art. 1196 del Cd. civ.), se ha
preferido enumerar los derechos y acciones que escapan a la misma".
Se transcriben las disposiciones pertinentes para ejemplarizar la orientacin del
criterio actual: "Articulo 583. Quedan excluidos de lo prescripto.en el artculo anterior:
I1?) El derecho de administracin y disposicin de los bienes.
29) Las facultades inherentes a la capacidad jurdica y tambin al estado en las
relaciones de familia, aunque tuvieren efectos patrimoniales.
3"?) Los derechos a que se refieren los
incisos 69 y 79 del artculo 580 (es decir,
que quedan exceptuados de la venta judi(27) Dassen, J. J., op. cit.: Laaille, H., Tratado, op. cit., p6g. 81, n 80; etc.

cial: el bien de familia, los libros, instrumentos y tiles necesarios para eL trabajo
personal del deudor o el desempeo de sus
actividades, los muebles o enseres indispensables para su vestido y habitacin, y,
adems en la industria rural, los animales
de labor; y los inmovilizados por accesin,
independientemente de la cosa principal)
en cuanto no pueda ser privado de ellos el
titular.
49) El derecho alimentario, sea en el
caso del artculo 487 o cuando procediere
de donacin, legado, uso o usufructo.
5<?) Los sueldos, salarlos y pensiones, en
la parte excluida por las leyes especiales,
salvo para los crditos comprendidos en la
prestacin de alimentos. El juez determinar en este ltimo caso, la medida en que
podrn hacerse efectivos.
69) Los derechos que, segn las disposiciones de este Cdigo, slo pueden ser
ejercidos en vida por la persona a quien

competen".
Los acreedores podrn usar de los derechos comprendidos en los incisos. 49 y 59,
con cargo de entregar la porcin reservada para el deudor".
Por su parte, el artculo 584 prescribe:
"Le ser permitido a los acreedores ejercer los derechos que menciona el inciso 09

del artculo anterior, cuando el deudor hubiere usado de ellos, o mediare transmisin
a los herederos de ste, siempre que concurran los extremos del articulo 582, salvo
las reglas especiales de este Cdigo".
En definitiva, como dice Lafaille, "no todos los derechos del obligado y las acciones que a l incumben se prestan para ser
ejercidos por un extrao. Excluyendo los
ajenos al patrimonio, cuya integridad se
trata de proteger, deben todavia separarse aquellos que por su naturaleza son privativos del deudor" (op. cit., pg. 73 n9 71).
En cuanto se refiera a ejercicio de derechos, la regla que tiene en cuenta los intereses o el fundamento de orden moral
o pecuniario es de aplicacin prctica en
la mayora de los casos, v. gr.: en caso de
agravio moral aunque existe un inters pecuniario tiene su nota caracterstica en el
predominio del orden tico y extraeconmico del bien jurdicamente resguardado.
En lo que respecta al ejercicio de las acciones de su deudor por parte del acreedor
subrogado, el principio es el siguiente: se
puede intentar cualquiera en mira al cumplimiento de las obligaciones de carcter
patrimonial, y al mantenimiento de los derechos reales dentro del patrimonio deudor, con excepcin de los que sean inherentes a la persona del deudor. Cuando se

trata del estado civil y de los derechos de

la familia, la regla es la inversa ( 2S ) con


algunas excepciones como ya se anticip.
En un caso de disolucin de la sociedad
conyugal y separacin de bienes, la Cmara Civil 2* de la Capital Federal concedi,
en grado de excepcin, a los acreedores del
cnyuge la subrogacin contra el consorte
deudor, pero solamente una vez practicada la liquidacin de la sociedad conyugal,
y existiera un saldo avorable ( 29 ).
En cuanto a los derechos y acciones inherentes a la persona del deudor, aclaramos suscintamente que se trata de aquellos atributos jurdicos casi siempre intransmisibles a los herederos pero asimismo con
predominio del elemento tico y como integrantes de la personalidad del individuo (3).
XI. Aplicaciones prcticas. Esfera de
aplicacin. Se observar por lo expuesto
y segn la terminologa legal de nuestro
Cdigo civil, la esfera de aplicacin se extiende a todos los derechos y acciones del

deudor con la excepcin de los que sean


inherentes a la persona (31).
Dentro de la categora de derechos patrimoniales se sealan las aplicaciones en
las siguientes materias: diligencias cautelares y conservatorias strictu sensu, v. gr.,
no slo las que protegen inmediatamente
sus derechos a los acreedores sino las
que aseguran los del obligado: trabar embargos e inhibiciones; protestar documentos del deudor negligente; requerir inventarios; hacer vender objetos susceptibles
de ser deteriorados, etc.
En todas las relaciones creditorias con
predominio del elemento patrimonial, v. gr.,
pago por consignacin, repeticin, etc. En
los contratos,, en general, la mayor parte
de los supuestos jurdicos quedan comprendidos en la esfera de la accin oblicua, ya
que la prenda comn siempre e'st en juego.
Respecto a los derechos reales, la regla
es la aplicacin general del principio de la
accin oblicua y la excepcin se produce
en muy contados casos.
(28) Demogue, B., Traite des obligatons en
genrale,' t. 7, n? 931. Tambin corresponde el supuesto del pago Indebido como ejercitable por el
acreedor en beneficio de patrimonio de su deudor. Salvat, op. cit.; Snchez de Bustamante,
op. cit., n' 523; Lafallle, H., op. cit., pg. 79.
nos. 78 y 83-84.

(29) Pallo registrado en J. A., t. 12, pg. 345.


(30) Orgaz, A., Personas individuales y bibliografa por l citada; Snchez de Bustamante,
op. cit., nos. 279-289.

(31) La Ley de Quiebras, en su art. 104 expresa en este aspecto: "El fallido podra, sin embargo, ejercer aquellas acciones que tengan por
objeto derechos inherentes a la persona o que

sean conservatorios de sus bienes o derechos (apartado 2).

Quedan comprendidas algunas hiptesis


con respecto al estado civil, los actos ilcitos contra la persona, los derechos de familia y en materia sucesoria, como ya se
apunt anteriormente. Teniendo en cuenta la la extensin del tema, nos remitimos
a las obras de los autores nacionales que
tratan analticamente este aspecto de la
aplicacin prctica de la accin indirecta (82) .

XII. Aspecto procesal, El ejercicio de


la accin oblicua tipifica un caso de sustitucin procesal. Nos remitimos a esta expresin para su conocimiento sistemtico
pero queremos hacer notar que ella supone una vinculacin: 1 entre el sustituto
y el sustituido, regida por una relacin de
derecho substancial de acreedor a deudor y 2, entre subrogante y obligado de
su deudor. Por lo tanto hay que tener en
cuenta, segn opinin de los procesalistas,
que en la relacin procesal se advierten
dos consecuencias fundamentales: a) el
sustituto no puede ejercitar todos los actos del proceso, pues hay algunos de ellos
a los que la ley substancial slo atribuye
eficacia cuando emanan del titular del derecho (confesin, reconocimiento de firma, renuncia de la accin, etc.); b) la sentencia que se dicte en el proceso no slo
produce Cosa Juzgada respecto del sustituto, sino que tambin beneficia o perjudica
al sustituido, porque aun cuando la persona fsica no
es la misma, hay identidad
de sujetos ( 3S ).
Ya vimos que en nuestro Derecho no es
necesaria la previa subrogacin judicial,
aunque la doctrina de la jurisprudencia no
es uniforme, porque la facultad est expresamente concedida por la ley civil (3*).
En el supuesto de que la sustitucin se
origine en un proceso por la negligencia
del deudor (titular y actor), la autorizacin debe solicitarse en el expediente respectivo, donde aquella se produce (S5).
(32) Laffaille, H., Tratado, op. cit., pgs. 81
y slgs., nos. 80 y slgs.; Bldegain, op. cit., L. L.,
t. 20, pg. 20, n 7, sec. doct.; Snchez de Bustamante, op. cit., pg. 707; Dessen, J. J., op. cit.,
J. A., t. 33.

(33) Ver Alslna, H., Tratado terico prctico


de Derecho procesal civil y comercial, t. 1, pgs. 349
y sgs., Bs. Aires, 1943.

(34) Jurisprudencia: Cm. Com. Cap. Ped., en


fallos registrados en J. A., t. 2, pgs. 10 y 488;
t. 7, pg. 499; t. 11, pg. 393, y t. 61, pg. 294,
se exige con las siguientes condiciones: emplazamiento del deudor y del tercero conforme a la
doctrina de Marcad citada por el codificador en
su nota al art. 1196. En contra, la Sup. Corte Nao.
en Fallos, t. 60, pg. 41, y en fallos de la misma
Cm. Com. Cap. Ped. y Cms. Civs. registrados
en J. A., t. 44, pg. 729, t. 62, pg. 466, t. 3,
pg. 64, t. 11, pg. 645, t. 2, pg. 102.

(35) V. fallos Cm. Apel. Crdoba Civ. Com.,

En este caso la demanda ya iniciada y


desenvuelta la relacin procesal, la competencia del juez que entiende en el juicio no puede discutirse. Si el acreedor inicia una accin que corresponde a su deudor se deben tener en cuenta, respecto a
la competencia, las normas comunes segn

se traten de acciones de carcter real o


personal ( 36 ).
Dentro del mecanismo y de la estructura del proceso cuando se trata de un pleito, deudor sustituido y sustituto procesal,
tienen en realidad intereses coincidentes;
respecto al objeto del juicio. Pero como se
ha hecho notar, la actuacin de ambos no
es conjunta a menos que el verdadero titular del crdito perseguible lo consienta.
Por su parte el demandado puede oponer
las defensas y excepciones relativas a la
procedencia de la accin, v. gr., en caso de
accidentes de trnsito, la jurisprudencia
considera que la compaa aseguradora subrogada en las obligaciones del causante
del dao puede oponer contra el actor todas las defensas que le correspondan contra ste (").
Por otra parte se tiene resuelto que al
acreedor que se subroga en los derechos de
su deudor para cobrar lo que se le adeuda, puede oponrsele el recibo que el deudor de ste firm a su deudor (s).
Cuando se solicite el ejercicio de la facultad que acuerda el artculo 1196 del Cdigo civil, los jueces deben limitarse a examinar si concurren las condiciones exigidas por el artculo citado, especialmente
en cuanto a la inaccin del deudor, pero
no tienen por qu indagar sobre la existencia del crdito que se le atribuyela
que ello constituye la materia de la sentencia definitiva en el juicio de que se trata. Pero el crdito del que pretende la sustitucin debe ser plenamente justificado (3).
Con respecto a la reconvencin, la doctrina sostiene en principio su exclusin en
el ejercicio de la accin subrogatoria (*).
Se admite slo en el caso de que la preten14-11-046. L. L.. t. 45, pg. 465, y Cm. Com. Cap.
Fed., J. A., t. 11. pg. 393.

(36) Los Cds. de proceda. Cap. Fed., art. 4;


Prov. Bs. Aires, arts. 4 y 5; Catamarca, art. 4;
Crdoba, arts. 6 y 3; Corrientes, art. 4; Entre
Ros, art. 4: Mendoza, art. 3; Salta, art. 4; Tucximn, art. 2. etc., resuelven este punto para los
casos ordinarios.
(37) V. fallos Catn. Com. Cap. Fed., J. A.,
t. 517, pg. 499
(38) Cm. Com., J. A., t. 3, pg. 1043, y t. 23.
pg. 915.
(39) V. fallos Cm. Com. Cap. Fed., J. A., t. 2,
pg. 102, y J. A., t. 65, pg. 294
(40) Planlol y Ripcrt, op. cit., pg. 230, n 920.

sin de la contrademanda tuviera41 relacin


directa con la accin principal ( ).
En lo que se refiere a la cosa juzgada,
se debe distinguir como hace Salvat: 1 Si
el deudor cuyos derechos se han ejercitado ha sido notificado y es parte en el juicio, la sentencia tiene ese valor, no slo
contra el deudor, sino contra los otros
acreedores que han estado, a este efecto,
representado por l. 2 Pero cuando el deu-

dor no ha sido parte en el juicio, otra es


la solucin. Aqu el acreedor acta en nom-

bre propio y por razones procesales obvias


el deudor y los dems acreedores quedan
en condicin de terceros; en consecuencia,
la sentencia no puede serles opuesta ().
Referente a las pruebas, se entiende que
el sustituto puede utilizar los mismos elementos probatorios de su deudor y que
tambin le pueden ser opuestos, v. gr: los
documentos privados suscriptos por el deudor revisten fecha cierta para el sustituto ().
Como ya se seal, en caso de confesin
judicial con referencia a hechos atribuidos
al obligado, en principio, no est permitido
pedirla al acreedor (actor). Sin embargo,
no hay obstculo procesal en cuanto la
confesin tenga por objeto cuestiones del
proceso o del incidente de la subrogacin,
como, por ejemplo, seran las de admisibilidad de esta va legal ().
El principio respecto a las pruebas es el
siguiente: se debe tener en cuenta que el
acreedor, aunque obra en su inters, ejerce en realidad derechos y acciones de su
deudor; por lo tanto, puede utilizar todos
los medios probatorios y aun valerse de
todos los procedimientos que este ltimo
usara en su actuacin para el cobro del
crdito. Los obligados, a su vez estn en
condiciones de oponer todas las excepciones y defensas de fondo que si se tratase
del titular del crdito. Se hace una distincin de la aplicacin del artculo J196, y
as se entiende, v. gr., que si se reclama la
particin de bienes en los casos en que
el deudor es condmino o coheredero, los
terceros, perseguidos por la accin oblicua,
pueden invocar un convenio de indivisin
dentro de los lmites legales (Salvat, op. cit.,
pg. 196). Como ya se seal en la hiptesis del reclamo de una s,uma de dinero,
el tercero puede invocar el pago y acreditar por recibo otorgado por el deudor ( 4S ).
Si los hechos son posteriores a la de(41)

Lafaille, H., op. cit., pg. 106, n 91.

(42) Ver Salvat, op. cit., pg. 198 y notas.


(43) V. la Jurisprudencia citada por Lafaille en
op. cit., pg. 106 y nota 351.
(44) dem, en nota 352.

(45) Fallo Cm. Com. Cap. Fed. y notas citadas por Salvat en op. cit., pg. 196.

manda, se presentan las discusiones para


solucionar los casos concretos de la prctica Judicial. El criterio es que las defensas y excepciones opuestas despus de iniciada la accin, deben ser admitidas en este
sentido, porque se trata siempre del
mismo
inters en juego: el del deudor ( 4 B ).
XIII. Efectos. En el pargrafo anterior ya se trataron algunos de naturaleza
procesal, que en ste se citarn de acuerdo
con el ordenamiento que se acostumbra hacer de los mismos en la doctrina nacional
y extranjera, y que es el siguiente:
1 Con respecto al acreedor accionante,
Se produce la subrogacin permitida por
la ley; por lo tanto, el acreedor recibe el
derecho de su deudor en la misma calidad
y cantidad como se encontraba en el acervo de ste, paja actuarlo por inaccin del
titular.
De ah una consecuencia muy importante: es una accin jurdica sustitutiva
y de carcter precario, ya que puede depender de la conducta del deudor, en el
aspecto procesal, el alcance y desarrollo de
la accin intentada (*').
Si bien el deudor tiene la titularidad permanente del derecho y puede intervenir a
voluntad en el desarrollo de la accin,
y segn algn criterio doctrinal, excluyendo completamente al subrogante ("*), cuando decida presentarse a juicio, segn otro
criterio amplio, que contempla los intereses en juego, se debe permitir al acreedor
continuar, por lo menos en actitud o con
facultades de vigilancia, para evitar una
maniobra de diligencia aparente del deudor o su inaccin o negligencia sobreviniente (<).
Como los bienes o derechos ingresan por
efecto de la accin entablada, en el patrimonio del deudor, en acreedor debe posteriormente hacer efectivo su crdito contra
el titular cuyo patrimonio ha beneficiado.
Los que sostienen la naturaleza y el- carcter de conservatorio general de la medida que importa la accin oblicua, en este
aspecto del problema sealan estas dos
consecuencias prcticas y legales a la vez:
a) que lo que ingresa al patrimonio del
deudor es la totalidad del crdito, del bien
o del derecho perseguido, para integridad
de la prenda comn. No cabe, por lo tanto,
(46) Ver Salvat, op. cit., pag. 196 y notas.
(47) Naveyra, D. B.; Torrent, J. J., y Zarantonello. A., "Condiciones y efectos de la accin subrogatorla. Acciones directas", en Bol. Mensual Sem.
de Ciencias Jur. y Soc., Jullo-agosto 1938, n 1,
pag. 710.
(48) Cm. Clv. 2', J. A., t. 23, pag. 915.
(49) Glorgl, op. cit., t. 2, pag. 289, n 245; La-

faille, op. cit., t. 1. pi. 293, Cm. Clv. 1. J. A.,


t. 36. pag. 231.

limitar ni el ejercicio de la accin en ese


sentido ni el monto de lo que debe ingresar al patrimonio deudor. Por otra parte,
se sostiene con buenos argumentos, en apoyo de esta interpretacin, que el derecho
ejercitado del deudor es indivisible (50);
b) que el acreedor accionante no adquiere
por ese hecha ninguna preferencia en el
cobro de su crdito sobre el producto obtenido e incorporado al acervo de su deudor.
Para cobrar su crdito deben proceder por
las vas legales y procesales pertinentes.
Y como casi siempre se trate de acreedores quirografarios, pueden encontrarsecon la existencia de otros acreedores preferidos por la ley que les precedern en
caso dado en el cobro sobre el patrimonio
deudor.
Por su parte, los que sostienen el carcter mixto del procedimiento subrogatorio,
entienden que con respecto al primer aspecto sealado, en ciertos casos la accin
tiene por finalidad el cobro ejecutivo del
crdito, y que en ese supuesto, los bienes
y derechos ingresan slo en la medida necesaria para cubrir el inters del accionan te (51). Asimismo, respecto al segundo
aspecto, si el acreedor acta para obtener
el cobro inmediato, l debe ser preferido,
a menos que los dems
acreedores ejerciten sus acciones ( 52 ). En esta hiptesis,
dice Lafaille que el derecho exclusivo sobre el resultado, para el acreedor accionante, "parece justo y responde a la distincin propuesta por Gorgi. ... tal criterio,
que por lo comn no se ha tenido en mira
se refiere a la distincin de si la accin se
ejercita con fines conservatorios o ejecutivos, es, sin embargo, el que cuadra entre nosotros, y tiene un serio apoyo en el
Cdigo civil (art. 736), lo mismo que en
los procesales con motivo de la traba-embargo, reconociendo a quen la hubiere obtenido una preferencia que no existe en
las leyes extranjeras, diferencia que funda
conclusiones distintas" ( M ). Por su parte,
Snchez de Bustamante reconoce que el
efecto de la traba del embargo en nuestra
legislacin da una preferencia sobre los
bienes embargados, siempre que no se
produzca un concurso de acreedores (& 4 ).
2 Con respecto al deudor. Con respecto a la sentencia que se dicte en el
juicio respectivo, ya vimos las consecuencias que puede tener para el deudor, titular del crdito ejercido, segn que est o no
(50) Doctrina Salvat, B., pag. 197, nota 207.
(51) Cm. Clv. 1 Cap. Ped., J. A., t. 36, pgina 231.
(52) Glorgl, op. Cit., t. 2, pag. 28, n' 252.

(53) Laallle, op. cit., pag. 107.


(54) Snchez de Bustamante, op. cit., nos. 99*
y 995.

notificado de la accin oblicua. Nos remitimos al pargrafo sobre el aspecto procesal, de este trabajo.
El deudor tiene el derecho de intervenir
personalmente en cualquier actuacin de
sus derechos. La subrogacin autorizada
por la ley no le impide ejercer sus derechos
y deshacerlo en cualquier momento. Por
eso puede transigir, renunciar, cobrar, ceder, una vez interpuesta la accin subrogatoria, y el nico lmite sera que obrara
en ese
sentido en fraude de sus acreedores ( 5 5 ). Si as lo hiciere, stos dispondran de la accin pauliana para revocar
el acto.
3? Con respecto al tercero. Estos efectos ya han sido analizados al estudiar el
aspecto procesal, cuando se habl de las
excepciones y defensas oponibles al accionante, sobre la reconvencin y los medios
de prueba. Cabe recordar, por lo importante, que la compensacin puede ser opuesta,
aun en el caso de que derive de una obligacin posterior a la iniciacin de la accin
oblicua por acreedor. Segn los principios
del Cdigo civil, la deuda se extingue hasta el alcance de la menor (arts. 818 y conc.).
En caso de fraude o simulacin, le queda
al acreedor la va correspondiente: accin
pauliana o de simulacin.
Se debe tener en cuenta que el tercero
no puede oponer al acreedor las excepciones personales, procedentes
si ste obrara
5B

en accin directa ( ).
49 Con respecto a los dems acreedores. La doctrina que sostiene la naturaleza propiamente conservatoria de la accin oblicua, es lgica al sostener en este
aspecto que si el acreedor procede en ltima instancia en beneficio de la masa, a fin
de que el resultado de su demanda ingrese
en el activo del deudor, no tiene privilegio
sobre los valores incorporador al acervo
comn (salvo lo que pudiera ser consecuencia de ciertos gastos causdicos).
El orden de los privilegios no se altera
en ninguna forma. Pero como ya vimos,
otros autores hacen el distingo, sobre alguna disposicin legal, de si lo que se persigue es con fines conservatorios o ejecutivos. Procediendo el cobro inmediato y
parcial, aun pasando por las disposiciones
legales sobre privilegio cuando existe, como en el supuesto de nuestro Derecho pro(55) Cm. Com. Cap. Fd., .1. A., t. 3, pg. 1043;
Cm. Civ. 2 Cap. Ped., J. A., t. 57, pg. 483, y
L. L., t. 5, pg. 577; Cm. Aocl. Rosarlo, Sala 1',
L. L., t. 10, pg. 1121, doctrina Laallle, op. clt.,
t. 1, pg. 239; Bibilonl, op. cit., t. 2, nota al
art. 10; etc.
(56) La doctrina nacional en general. Ver Salvat, op. cit., pg. 197, nota 242.

cesal, un embargo trabado sobre los bienes


en vas de ejecucin.
JtmisPKDDENCiA. La consignada en el texto y
notas.

BIDUOGKAPA. La consignada en el texto y


notas.

ACCIN ORDINARIA. (V. Juicio ORDINARIO.)


ACCIN PAULIANA.

(V. ACCIN REVO-

CATORIA O PAULIANA.)

ACCIN PENAL." Segn Manzinl (i)


todo delito da siempre lugar, por lo menos virtualmente, a la pretensin punitiva que se hace valer con la accin penal.
A su vez, Alcal-Zamora y Castillo (-') opina que la accin penal es el poder jurdico de promover la actuacin jurisdiccional
a fin de que el juzgador se pronuncie acerca de la punibildad de hechos que el titular de la accin 3reputa constitutivos de
delitos. Y Massari ( ) expresa que "en sentido amplio la accin puede definirse como el poder jurdico de activar el proceso
a fin de obtener sobre la res deduca un
pronunciamiento jurisdiccional".
Soler ( ) , partiendo de la idea de que
lo que se suele designar como potestad represiva, no es sino el conjunto ideal de
una serie cerrada de potestades punitivas,
limitadas, que son tantas como las figuras penales que integran un orden jurdico, expresa que esas potestades jurdicas
concretas cuyo objeto es la aplicacin real
de la pena, transformando la punibilidad
en punicin, se denominan tambin acciones. De donde concluye "que la accin no
es ms que el momento dinmico de una
pretensin punitiva preexistente y esttica,
a la cual la desencadena la comisin de
un hecho". Producido ste, "la amenaza
genrica de una pena se pone en relacin
con un sujeto determinado, por medio dla actividad de una serie de sujetos tendientes a producir, en los hechos, la consecxiencia amenazada, ello es, la pena".
Contraria a la tesis de Soler, parece ser
la de Alcal-Zamcra y Castillo, quien se
pronuncia (') en el sentido de que la accin penal es nica, pues "aun cuando haya autores que sostengan que a cada fi Por el Dr. MANUEL Ossonio Y FLORIT.
(1)

Derecho procesal penal, ed. en castellano,

Bs. Aires, 1951.

(2)

Derecho procesal penal, Bs. Aires, 1945.

En colaboracin con Levene (h.).


(3) II processo pnale ncllc nuova legislazione
italiana, aples. 1934.
(4) Derecho penal argentino. Crdoba. 1940.
(5) Op. cit., en colaboracin con Levene (h.).

gura delictiva corresponde una modalidad


de accin, semejante tesis hay que desecharla por completo, por ser idntico el
in de todas las acciones penales". Y contina: "La doctrina de la tipicidad no

puede proyectarse del campo de los delitos al de las acciones (no hay una accin
de homicidio, una accin de estupro o una
accin de estafa, sino una accin penal
para perseguir las diferentes categoras de
actos delictivos) y no cabe tampoco traer
a colacin construcciones de Derecho material, a manera de clasificacin privatista de las acciones civiles, para mostrar
una diversidad de acciones penales, porque con ello se lograr a lo sumo, catalo-

gar con diferente nombre, acciones de un


mismo contenido".

Carnelutti ( 6 ), despus de sealar que la


doctrina de la accin, como relacin procesal, se ha formado sobre el proceso civil,
y que la accin es un derecho por s, distinto del derecho que se hace valer en el
juicio, advierte que en un tiempo "por la
misma razn por la que no se saba que el
proceso implica no tanto una relacin jurdica cuanto un conjunto de relaciones
jurdicas, as tambin se crea que lo que,
con el viejo nombre romano, se llamaba
accin, era, en una manifestacin particular, aquel derecho mismo cuya certeza se
peda al juez que declarase"; sin que est

todava terminado el trabajo de formular


racionalmente la doctrina de la relacin
jurdica procesal o de la accin como derecho autnomo, pues a ello se oponen, de
una parte, tenaces resistencias a la completa escisin del derecho subjetivo procesal del derecho subjetivo material, y de
otra parte la falta de claridad en cuanto a que la accin, mucho ms que un derecho subjetivo aislado, sea un sistema de
derechos y hasta de poderes y mejor todava de relaciones, as como tambin a que
este sistema sea uno de los dos aspectos
del sistema de las relaciones jurdicas procesales. Para Carnelutti, el verdadero y
cada vez ms consolidado punto de vista
es que el derecho subjetivo procesal, al cual
se acostumbra llamar accin o derecho
de accin, es un derecho subjetivo pblico
(cvico), que pertenece a la parte no frente a su adversario, sino frente al juez, quien
tiene el deber de hacer todo lo necesario
para pronunciar una sentencia justa sobre
la demanda que se le propone, porque una
cosa es el conflicto entre quien pretende
una suma de dinero y quien no quiere pagrsela, y otra distinta el conflicto entre
(6)

Lecciones sobre el proceso penal, ed. en

castellano, Bs. Aires, 1950.

quien demanda al juez una 6sentencia y el


juez al cual se le demanda ( bis).
Ahora bien, si en un sentido genrico, el

concepto de accin no est todava debidamente aclarado, mucho menos lo est


cuando la accin se encuentra referida a
la materia penal. Siquiera en el aspecto
procesal civil no hay duda de que la accin, bien se interprete como un derecho
de promover la actuacin jurisdiccional,
bien se entienda como el medio encaminado a resolver un conflicto entre partes iguales, o bien se considere como un conflicto
entre stas y el juez, es lo cierto que siempre se inicia por la demanda del particular
reclamante. En cambio en el proceso penal, sin desechar la posibilidad, admitida
en muchas legislaciones, cuando menos
para cierta categora de delitos, de que sea
el particular el promotor de la accin, se
presentan otras posibilidades, cuales son la
muy frecuente de que la iniciativa corresponda al ministerio pblico, representante
del inters social, y aun la de que el mecanismo jurisdiccional se ponga en marcha
por la iniciativa del propio juez en averiguacin y persecucin de un hecho posiblemente delictivo, y en contra de una persona posiblemente delincuente, producindose una verdadera confusin, que Carnelutti estima inadmisible, entre los conceptos de accin y de jurisdiccin. Sin duda
por eso, el autor precitado no slo afirma
que la teora de la accin penal est incomparablemente ms atrasada que la teora de la accin civil, sino que, con respecto a ambas, las relaciones histricas entre
accin y jurisdiccin se invierten: "en lo
civil la accin es el prius y en lo penal el
posterus; all el juez se genera del contraste entre las partes; aqu el contraste
entre las partes se genera por el juez1; all
la accin es un estmulo, aqu es un freno;
all el tipo acusatorio se encuentra en su
origen y el tipo inquisitorio es un hecho
tardo, aqu para constituir la res iudicans
en el origen no hay ms que el juez y el
principio acusatorio procede de una evolucin muy lenta y accidentada".
Con relacin concreta al Derecho argentino, dice Soler que la pretensin punitiva
se manifiesta mediante el ejercicio de las
siguientes acciones determinadas en el artculo 71 del Cdigo penal:
a) La accin pblica, o sea aquella que
debe ejercerse de oficio por los rganos del
Estado, con o sin la cooperacin del particular damnificado o de otro particular.
Tal es el principio de la oficialidad de la
accin, mediante el cual deben iniciarse de
(6 bis) Consltese en esta Enciclopedia v. Ac-

cin civil, del Dr. Eduardo B. Carlos.

oficio iodos las acciones penales, salvo las


expresamente exceptuadas. Del principio
de la obligatoriedad y oficialidad de la accin, se desprenden otros dos: el de legalidad (o de no discrecionalidad, trmino
preferido por algunos autores), que exije
el ejercicio de la accin penal pblica
siempre que concurran los presupuestos
sustantivos de ella, contrariamente al derivado de la norma de oportunidad que
permite al rgano acusatorio un juicio
apreciativo acerca de la conveniencia o
pertinencia de la accin; y el de indivisibilidad mediante el cual, cuando hay varios partcipes en un mismo hecho, no es
permitido ejercitar la accin contra unos
y reservarla respecto de otros.
b) La accin dependiente de instancia
privada, aplicable a aquellos casos en que
el delito cometido afecta tan hondamente
la esfera ntima y secreta de un sujeto, que
la ley ha considerado conveniente, pese a
la gravedad de aqul, respetar la voluntad
de la vctima o de sus representantes a
efectos de que la intimidad herida por el
delito no lo sea nuevamente por el strepitus fori. Frank, citado por Soler, advierte en esos casos un conflicto de intereses
entre la necesidad de la represin y el respeto a la intimidad personal. El artculo 72
del Cdigo penal argentino seala como
acciones dependientes de instancia privada, las que nacieren de los delitos de violacin, estupro, rapto y ultraje al pudor,
a menos que resultare la muerte de la persona ofendida o lesiones de las mencionadas en el artculo 91, que fuere cometido
por un ascendiente, tutor o guardador, o
que la vctima fuese un menor sin padres,
tutor ni guardador.
c) La accin privada, que se refiere a
aquellos hechos en que el inters que la
incriminacin protege tiene un carcter
tan sealadamente particular, que cuando
ste no se manifiesta lesionado en realidad no existe lesin. Conforme a lo dispuesto en el artculo 73 del Cdigo penal,
la accin privada es aplicable a los delitos
de adulterio, calumnias e injurias, violacin de secretos (salvo si es cometido por
un empleado de correos o telgrafos apoderndose de una carta, pliego o telegrama) , y concurrencia desleal ( trip.).
(6 trip.) En la Argentina, adems de las leyes
procesales del orden nacional, deben ser tenidas
en cuenta las que rigen en las provincias. Levene (b..), en su obra Derecho procesal, en colaboracin con Alcal-Zamora y Castillo, varias veces
citada, seala que admiten querellante particular
los Cds. de proceds. de Buenos Aires (aun cuando el particular damnificado no revista el carc
ter de parte). Corrientes, Entre Ros, Jujuy, Men.
doza. Salta, San Juan, San Luis (con igual limitacin que en el de Buenos Aires) y Santa Pe.

La diferencia entre la accin pblica y


las otras dos es tan clara, que no requiere

comentarios; pero tambin existe, y muy


evidente, entre la accin dependiente de
instancia privada y la accin privada. En
la primera, el requisito de la accin particular del ofendido slo es necesario para
promover la actividad jurisdiccional; mas
una vez dado ese paso, se convierte en accin pblica regida por los principios de
legalidad e indivisibilidad, sin que al ofendido le sea posible paralizar el procedimiento. Vale decir, que se ha respetado el
derecho a su intimidad; pero una vez que
el ofendido ha afrontado el posible escndalo derivado de dar publicidad al hecho,
el inters social de castigar un delito grave,

afectante a la seguridad pblica en igual


medida que los perseguibles de oficio, prevalece sobre toda otra consideracin personal. En la accin privada, en cambio, como no hay en juego ningn inters social
o lo hay en muy escasa medida el ofendido puede desistir de su accin e impedir
as la prosecucin del proceso.
En el Cdigo penal argentino anterior
al vigente, se admita la accin popular,
pero fue eliminada en la redaccin del actual, y solamente subsiste en las leyes electorales 8.871 y 11.387, que permiten a cualquier elector perseguir toda falta o delito
violatorio de la ley. La 11.386, de enrolamiento de ciudadanos argentinos, permite

que los hechos y omisiones castigados por


la misma sean denunciados o acusados por
cualquier ciudadano mayor de edad. "La
accin popular aade el texto se ejercitar sin perjuicio de las que deben entablar los procuradores fiscales". Mantener esta accin para los delitos electorales y de enrolamiento, mientras se suprime para todos los dems, pudiera estar justificado por la ndole de los mismos, pero
es indudable que supone una desconfianza
contra el ministerio fiscal cuando se trata de hechos delictivos en que puede estar
interesado el gobierno. La sospecha ser
justa o injusta. Mas lo que no resultar
fcil explicar es por qu se supone que nicamente en esa clase de hechos puede atravesarse un inters poltico o de gobierno.
En Espaa, ademsa de la accin pblica,
a cargo del ministerio fiscal, y de las que
podan ejercitar los particulares ofendidos
por el delito, la ley de enjuiciamiento criminal del ao 1882 admite otra posibilidad
Los de La Eioja, Crdoba y Santiago del Estero,
no admiten la querella respecto de delitos pblicos. El art. 6 del Cd. cordobs dice que "la accin penal es pblica y se ejerce exclusivamente
por el Ministerio Fiscal, con excepcin de los casos de accin privada"; precepto recogido en el

art. 7? del Cd. de Santiago del Estero.

de pretensin punitiva mediante la denominada accin popular que faculta a "todos los ciudadanos espaoles, hayan sido
o no ofendidos por el delito" para -querellarse, porque siendo pblica la accin penal "todos los ciudadanos espaoles podrn ejercitarla con arreglo a las prescripciones de la ley". Bien se comprende que
el ejercicio de la accin popular no era
aplicable a los delitos de instancia o de accin privada. Y aun en la doctrina ha sido muy discutida la conveniencia de admitir una accin no promovida ni por el
representante del Estado ni por los damnificados por el delito, sino por quienes no
tienen otro ttulo que el de ser ciudadanos
interesados en la defensa del orden social.
Claro es que ese tipo de accin corresponde al sentido de una organizacin poltica de tipo democrtico en la que el Estado es servidor y no dueo del individuo.
Esta posibilidad de que los particulares ejerciten la accin pblica penal, tiene su antecedente en el sistema 7 acusatorio ingls,
del cual dice Garraud ( ) que no descansa sobre la idea brbara de que el crimen
o el delito no representen ms que un dao privado, sino antes bien sobre la idea
de que cada ciudadano, que tiene el derecho y el deber de defender el inters pblico, tiene tambin el derecho y el deber
de perseguir la represin de los hechos delictivos ( 7 bis). El mismo autor francs seala que la acusacin puede ser ejecutada
conforme a uno de estos tres sistemas:
1, por las partes lesionadas, en su inters
personal; 2, por todo ciudadano, en inters pblico; 3, por funcionarios esperiales. El primer sistema es el de los pueblos
brbaros. El segundo y el tercero dividen
a los pueblos civilizados, y cada uno de
ellos presenta sus ventajas y sus inconvenientes. "La acusacin popular puede dormitar por miedo, corrupcin o indiferencia; y puede convertirse en un medio de
chantaje en manos de gentes sin escrpulos. Desde ese doble punto de vista, nada
cabe oponer a las ventajas de la institucin de un acusador pblico. Pero sometido al poder ejecutivo, este acusador puede ser sospechoso de subordinar la accin
(7) Precia de Drot criminel, Pars, 1888.
(7 bis) Ricardo C. Nfiez (La accin civil para

la reparacin de los perjuicios en el proceso penal, Bs. Aires, 1948) afirma que la naturaleza

pblica de la accin penal no est contradicha


por el hecho de que existan acciones penales pri-

vadas, pues todas las acciones penales son de


naturaleza o carcter pblico, si bien el Estado
unas veces entrega el ejercicio de ellas a un rgano pblico que acta de olcio o a instancia
de parte y otras al particular ofendido por el
delito, dado que la naturaleza del derecho violado por l aconseja que asi se haga.

pblica a consideraciones polticas. Magistrado, lo mismo que el juez, tiende por


su propia naturaleza a destruir la necesaria igualdad entre la acusacin y la defensa. De ah un doble peligro que pueden
conjurar igualmente el derecho de acusacin subsidiaria reservado a las partes perjudicadas, y la extensin de la competencia del jurado".
En Espaa, esas garantas consignadas
en la precitada ley de enjuiciamiento criminal de 1882, fueron reforzadas en la ley
del jurado del ao 1888, preceptiva de que
si en el acto del juicio el fiscal y los otros
acusadores, caso de haberlos, retiraban la
acusacin, cualquier persona presente en el
pblico asistente a las sesiones del .juicio,
y que tuviese la capacidad legal suficiente, poda, a requerimiento genricamente
hecho por el presidente del tribunal, mantener la acusacin. De ms est decir que
las precedentes apreciaciones deben entenderse referidas no al rgimen espaol actual.
El ejercicio de la accin popular se justifica, sin duda, en el deseo de introducir
una nueva garanta de defensa social ante la pasividad, no probable pero tampoco
imposible, del juez o frente a la actitud
equivocada de la acusacin pblica que
puede no creer en la existencia de un delito o errar en cuanto a la persona del
autor, sin que el rgano jurisdiccional represente garanta ninguna para evitar
aquella equivocacin, sobre todo dentro de
los sistemas penales en que la acusacin
es elemento indispensable del proceso. Esto
aparte de que la dependencia ms o menos directa del ministerio fiscal con respecto al gobierno, puede introducir, o cuando menos dar lugar a la sospecha, de una
motivacin poltica en la abstencin acusatoria. De ah que la ley, donde tal norma existe, establezca la posibilidad de que
los ciudadanos, mediante la accin popular, suplan aquella hipottica pasividad
del funcionario estatal o coadyuven con el
mismo en la actividad acusatoria. Sobre
que en un delito pblico pueden existir,
adems de los derechos generales lesionados y de los perjuicios directos ocasionados al ofendido o a sus causahabientes,
otros indirectamente atacados.
Cierto que las corrientes penales y procesales modernas son opuestas a este gnero de acciones, como lo son tambin al
juicio por jurados, y tal vez, en el fondo,
por razones concomitantes bien de orden
jurdico, bien de sentido poltico; pero ello
no significa que no haya tratadistas que
se mantengan dentro de otro criterio, por
lo menos en lo que se refiere a la facul-

tad de promover la actuacin jurisdiccional, que otros juristas y algunas legislaciones reservan al fiscal, excluyendo incluso

la iniciativa judicial. Lpez-Rey y Arro-

jo ( K ) se opone al monopolio de la accin


penal por el ministerio pblico, y sobre la
base de que se entiende por accin la posibilidad de iniciar el proceso penal (concepto a su juicio errneo, porque la accin
penal contrariamente a lo que piensa
Carnelutti compete al juez como rgano
genuinamente judicial y titular de un derecho tambin judicial), estima que "dentro de una concepcin democrtica, a la
que corresponde una organizacin judicial

independiente, la tesis que se halla ms


en consonancia es la de concebir el ejercicio de la llamada accin penal sin monopolios, pudiendo ser iniciada la pretensin que la misma supone, tanto por los
particulares, como por el juez o el ministerio pblico". Para llegar a esta conclusin, el precitado autor insiste mucho en
la dudosa independencia de ese tipo de
funcionarios, con el riesgo consiguiente
"pues bastar sencillamente con que el fiscal obedezca ciertas insinuaciones para entablar o no iniciar, una accin penal, anteponiendo el inters de un caso particular al general de la efectividad de la Justicia". Es ms, para Lpez-Rey esa tendencia cada vez ms extendida en las legislaciones no se debe a la bondad del principio o sistema en s, sino al autoritarismo que en forma muy diversa y compleja
va imponindose en la mayor parte de los
pases. "En casi todos ellos y por mltiples exigencias aade se concibe el gobierno y el orden y tambin la Justicia,
desde un punto de vista de dominacin, de
autoritarismo creciente, lo que lleva como
secuela, entre otras muchas, a la supeditacin de la funcin judicial". Ahora bien,
pese a tales premisas, Lpes-Rey, tanto en
la exposicin de motivos como en el texto
del proyecto, limita la accin privada o
popular al simple hecho de iniciar la pretensin punitiva, es decir, a la denuncia,
lo que en verdad no constituye un derecho
sino una obligacin del ciudadano, pero
le niega toda otra intervencin, pues "dado
que el delito es de ndole eminentemente
pblica, en la que debe borrarse, y ya va
siendo hora, todo vestigio de intervencin
privada, han sido excluidos el querellante particular, el actor civil y el responsable civil, como partes o elementos del proceso penal".
No corresponde a la objetividad de una
Enciclopedia entrar a formular opinin
(8) Proyecto de Cdigo procesal penal para
Solivia, Crdoba, 1946.

acerca de qu tesis es ms acertada; pero


establecida una vinculacin entre el problema procesal y los regmenes polticos,
y habindose sentado que el creciente autoritarismo del Estado afecta a la independencia del ministerio fiscal y lleva o la supeditacin de la funcin judicial, cabe pen-

sar si quienes estiman necesario defender


las garantas individuales y los derechos
ciudadanos frente a las tendencias totalitarias y absorbentes de los Estados, no lograran mejor su propsito volviendo la
vista a la ley de enjuiciamiento criminal

espaola del ao 1882 (la cual Alcal-Zamora alaba por su "admirable espritu liberal") que conceda a todo ciudadano no
slo el derecho de promover la actuacin
jurisdiccional, sino de mostrarse parte acusadora en el proceso, precisamente para
compensar la posible dependencia del fiscal y para actuar como acicate contra la
supeditacin judicial de que habla LpezRey, all donde desgraciadamente se hubiese producido. En definitiva, de poco sirve

admitir la accin privada para denunciar,


si luego se deja en las manos exclusivas
del funcionario fiscal la prosecucin o terminacin del proceso en aquellas legislaciones que mantienen un sistema acusatorio como elemento esencial de persecucin del delito y de condena del presunto
delincuente: y en aquellas otras en que la
acusacin no sea requisito sine qua non,
tampoco ha de servir de mucho conceder
un derecho ciudadano de accin denunciadora que, repetimos, es ms una obligacin, si luego al ciudadano denunciante no
se le ha de permitir, ni aun cuando tenga
la condicin de ofendido por el delito, mantener su accin o su pretensin punitiva,
hasta obtener la justicia pretendida.
La denominada accin popular tampoco cuenta con la9 simpata de Alcal-Zamora y Castillo ( ), quien la considera sumamente peligrosa por la indeterminacin
del mvil o inters que la impulsa a actuar
y que puede conducir a que sea el arma
de pasiones excitadas, ni siquiera representativai de los ms numerosos sino de
los ms audaces, e incluso se presta a la
confabulacin de pseudo acusadores populares con la defensa del inculpado. Que
esos peligros existen, es innegable; pero
que fuese su caracterstica en Espaa, sera ya una aseveracin ms difcil de probar. Por otra parte, juzgar de una institucin no por lo que es en su esencia, sino
por su potencial deformacin, parece camino equivocado, ya que ninguna, absolutamente ninguna institucin podr escapar ni de una crtica suspicaz, ni de la
(9)

Op. cit., en colaboracin con Lcvene (h.).

presentacin de ejemplos, siquiera sean limitados, que la corroboren. La mejor prueba est en que los mismos tratadistas que
hemos citado como opuestos a la accin
pblica ejercitada por los ciudadanos, no
dejan de destacar los Inconvenientes de la
actuacin del ministerio fiscal. Por eso lo
que se ha de hacer es medir si las ventajas superan a los inconvenientes o vicever-

sa. No creemos difcil aportar pruebas


concluyentes en el primer sentido ( w ). Por
otra parte, el nivel de la ciudadana marca
el de sus instituciones y magistraturas. Son
de Maura estas palabras que si bien pronunciadas en defensa del jurado, no dejan de tener aplicacin al problema que
estamos comentando: "Creyendo que pueden resultar los jurados inmorales o ineptos, accesibles a la recomendacin o al soborno, teniendo tan desdichada idea de la
sociedad espaola, no podramos fiar que
se reclutara en esa misma sociedad una
magistratura digna de su ministerio, pues
la'magistratura toma la savia y el aire que
respira de la sociedad misma de donde procede y en donde viven sus miembros". o
cabe duda de que el concepto mantendra
la misma fuerza e igual lgica si la relacin que establece entre magistratura y jurado fuese trasladada a una comparacin
entre accin pblica y accin popular o,
mejor dicho, entre los titulares de una y
otra.
La correlacin entre el sistema procesal
y el rgimen poltico del Estado tiene serios fundamentos doctrinales. As vemos
(10) En Espaa, a fines del siglo pasado se
produjo un hecho que se conoci como el crimen
de la calle de Fuencarral, en el que una gran
parte de la opinin espaola mantuvo el convencimiento de que el asesino fuera el hijo de la vctima, de que ese presunto autor gozaba de la
proteccin del presidente del Tribunal Supremo
y de que, por consiguiente, los tribunales estaban
interesados en echar tierra sobre el asunto. De ese
modo, lo que vino a quedar en tela de juicio fue
la justicia histrica. Se ejercit por tres diarios
madrileos, con gran espectapularidad, la accin
popular contra el hijo de la vctima. El Ministe-

rio Fiscal mantuvo la acusacin contra la sirvienta y sus cmplices. Durante el Juicio oral se
puso tan de manifiesto la exactitud de la accin
pblica y el error de la accin popular, que los
abogados patrocinadores de sta no se atrevieron

a mantener la acusacin, cierto que la accin popular actu en aquella ocasin con error; pero

eso mismo sucede <en relacin al fiscal siempre

que ios jueces absuelven de su acusacin a un

procesado. En cambio, el ejercicio de la accin


popular sirvi para que la Justicia histrica quedase reivindicada De no haber actuado dicha ac-

cin popular, hubiese prevalecido ante la opinin

el convencimiento de una confabulacin entre el


presunto autor dl crimen, la justicia espaola
(de la que forma parte el Ministerio Fiscal) e

incluso el gobierno. Dejar actuar a aquella acusacin con amplitud de garantas, se tradujo en
un bien apreciable.

que Manzini 11 ), no obstante su repudio


decidido al ejercicio de toda accin priva-

da en el proceso penal, confiesa que "en


el Estado democrtico, en el que domina
el principio de la soberana popular, no sera impropio librar al ejercicio privado la
funcin pblica de promover y ejercitar la
accin penal, puesto que tal soberana se
encarna en los individuos particulares". No
desconoce, pues, Manzini lo que la lgica impondra en materia de ejercicio de
acciones penales segn que la organizacin del Estado fuese democrtica o totalitaria, y si rechaza en todos los casos la
accin privada es porque "los inconvenientes prcticos a que ha dado lugar este sistema han aconsejado incluso a las democracias no aceptarlo". El comentado autor
que, igual que Carnelutti, se refiere principalmente al Derecho procesal vigente
italiano, aplaude la norma de que nicamente el ministerio pblico (o el pretor
fuera del juicio) pueda accionar en materia penal, pues si "la funcin penal tiene ndole evidentemente pblica, la pretensin punitiva del Estado derivada de
un delito, debe hacerla valer un rgano
pblico, el cual debe accionar por propia
iniciativa, sin necesidad de excitacin exterior alguna para el cumplimiento de su
deber"; mientras que "al particular, que
se determina siempre o casi siempre por
motivos personales, le faltan la serenidad
y objetividad que son propias, en cambio,
del rgano pblico, que imparcialmente acciona en el cumplimiento de sus propios
deberes funcionales con las garantas de
una cultura superior y de una probidad
personal comprobada y controlada". Cierto
que esas apreciaciones contienen ur fondo
de innegable veracidad; mas las palabras
de Manzini tal vez pierdan algo de su valor
cuando en otro lugar de la misma obra seala la dependencia del ministerio pblico
con respecto a otros organismos del Poder
Ejecutivo, aun cuando tal dependencia en
ningn supuesto sirva para obligar al funcionario a dejar de promover la accin
que legalmente corresponda. Ahora bien,
a nuestro juicio, el problema estara en
determinar si la teora de la independencia absoluta del ministerio pblico para
ejercitar la pretensin punitiva, responde
a la realidad. Desgraciadamente, la respuesta parece negativa y nos la da el propio Manzini al afirmar que "es bien sabido que, bajo los gobiernos dbiles o facciosos, la poltica puede paralizar en la
prctica la aplicacin de cualquier norma
jurdica" y "as exactamente ha ocurrido
(11) Op. cit.

ms de una vez, no slo durante el rgimen envolvimiento en lo que tambin Carnelutti


fascista, sino tambin bajo el imperio de llama demanda de procedimiento. Afirma
la democracia, tanto antes del ascismo este autor que a efectos del ejercicio de la
como despus de su cada, respecto de deli- jurisdiccin no basta con que el proceso
tos de huelga, aun de funcionarios pbli- se abra, sino que tambin es necesario que
cos, cuyos autores, no slo tuvieron siquie- se cierre con la comprobacin del delito,
ra la molestia de un procedimiento penal, a cuyo fin son necesarias otras iniciativas
sino que obtuvieron a menudo el objeto de que igualmente "deben ser tenidas en
cuenta para una concepcin integral de
sus intenciones". Y si ello es as, tal como
lo describe Manzini, qu inconveniente la accin, en la cual deben entrar todos
podra haber en dejar que ante la pasivi- los poderes de las partes, no los de una
dad del organismo oficial, la accin priva- parte solamente"; teora, que aplicada asida promoviese la actuacin jurisdiccional? mismo al proceso civil, parece modificar el
Precisamente el rgimen democrtico se concepto clsico de que el demandante
caracteriza por la acumulacin de las ga- acciona y el demandado excepciona, y le
rantas individuales frente a las posibles lleva a sostener que "actualmente se recoextralimitaciones, inhibiciones, corruptelas noce que la accin no es en absoluto un
y apasionamientos de los poderes pblicos, monopolio del actor, esto es, de la parte
Toda la teora de la divisin de poderes que abre el proceso, ya que corresponde
o de funciones del Estado, se basa en la tambin al demandado, puesto que tambin
desconfianza y en la consiguiente necesi- este ltimo, antes de que el juez decida y
dad de que el abuso de cada poder sea hasta a fin de que decida, tiene derecho
corregido por los otros, y el de todos ellos, a decir lo que estime conveniente". Y aaen definitiva, por la actuacin ciudadana. de: "Puestos en este camino, es obvia la
Tal vez las afirmaciones de Manzini a lo observacin de que si el proceso no se abre
que conducen es a pensar en los inconve- sin un cierto acto del ministerio pblico,
nientes de establecer normas procesales entre otras cosas, es necesario tambin un
o de cualquiera otra ndole de sentido cierto acto del defensor a fin de que se
antidemocrtico a regmenes democrticos. cierre, al menos en un cierto modo, esto
En el ejemplo de Manzini hay que conside- es, con la comprobacin positiva del delito.
rar: a) si la posibilidad del ejercicio de No solamente, pues, en el proceso civil la
una accin privada o popular hubiese he- accin es bilateral".
Naturalmente que al exponer el criterio
cho considerar al gobierno la esterilidad,
cuando menos potencial, de una coaccin de Carnelutti respecto al particular, no se
sobre el ministerio pblico; b) si con esa pretende establecer su acierto, como tamposibilidad de accin privada o popular, poco su error, sino indicar la direccin en
ejercitada a ttulo de perjudicado por el que marcha una parte del moderno pensahecho delictivo o de ciudadano, se habra miento procesalista. Pero no cabe descoconseguido el castigo de un hecho punible nocer que, aun en la actualidad, existen
que la pasividad oficial, por motivaciones otras tesis de rumbo
opuesto. Por ejemplo,
polticas, dej impune. Y en cuanto a la Fairn Guillen (12) estima que la accin
falta de serenidad y de objetividad que ca- no es otra cosa que el medio de iniciar el
racteriza al particular, ella se encuentra proceso poniendo en actividad la potestad
frenada por la posibilidad del juez de cor- jurisdiccional del Estado, y representa, en
tar todo intento de accin abusiva y por materia civil, cosa distinta de la pretenla responsabilidad criminal que lleva apa- sin procesal, aun cuando a veces se confundan por el hecho de poder ir ambas
rejada toda denuncia falsa.
Cabra pensar que el ciudadano siempre comprendidas en un mismo acto; pero contendra a su disposicin la facultad de tradice la teora de Carnelutti en cuanto
acudir a la autoridad (judicial o policial), a la complejidad de la accin y cree que
13
para denunciar ante ella la comisin de tambin se equivoca Gmez Orbaneja ( )
cuando
opina
que
todas
las
peticiones
deun hecho delictivo. Bien se comprende, por
las razones antes dichas, la insuficiencia ducidas por la acusacin durante el proy la ineficacia de tal facultad. Incluso doc- ceso vienen a albergarse en la accin petrinalmente la denuncia no puede consi- nal, pero ninguna de ellas ni todas juntas
derarse como la accin penal. A lo sumo son por s la accin. "La accin penal conser, empleando la terminologa de Car- siste en el acto de acusar, pero es irreducnelutt, la "accin introductiva" que tien- tible el contenido concreto que la acusade a someter al juez la sospecha del delito, cin adopte". Segn Fairn Guillen, las
pero sin que con la denuncia se encuentre
(12) Hueva Enciclopedia Jurdica, Barcelona,
agotado ni siquiera ese concepto de la ac- 1950.
cin introductiva, que ha de tener su des(13) Lecciones de Derecho procesal.

figuras que Carnelutti ve como integrantes


del gcnus accin (introductiva, etc.), estn fuera de tal concepto, tratndose en
todo caso de figuras mediante las cuales
se prepara o interpone la pretensin procesal penal, diferentes de la accin, aun
cuando en alguna de ellas se interponga
la pretensin. Si mediante dichas actividades se trata solamente de preparar la
Interposicin de la pretensin eficaz, "tambin se diferencia de la accin, pues sta se
manifiesta a travs del -primer acto preparatorio de dicha interposicin de la pretensin"; pero una vez comenzado el proceso, las dems actividades, aunque sean
ulteriores preparaciones para sta, son diferentes, "pues no producen nueva excitacin de la actividad jurisdiccional, la cual
se daba ya desde que se interpuso la accin". En cuanto a la denuncia, sostiene
el precitado autor espaol que no se trata
"de la especie de derecho de peticin a la
que llamamos accin penal", sino del
ejercicio implcito o tcito de un derecho
de peticin al que corresponde una obligacin de actuar de la autoridad destlnataria,
Garraud (") opina que el ejercicio de la
accin pblica comprende todos los actos
necesarios para alcanzar el objeto que se
propone, es decir, el pronunciamiento de
una pena contra el autor de una infraccin, y se pone en movimiento por todo
acto cuyo efecto es retener legalmente al
juez. El derecho de ejercer la accin pblica implica, pues, el derecho de ponerla
en movimiento; pero, a la inversa y siempre a juicio de Garraud, el derecho de
ponerla en movimiento no implica necesariamente el derecho de ejercerla.
Y Alcal Zamora (op. cit., en colabora-,
cin con Levene) considera tambin que
ni la simple denuncia ni el procedimiento
de oficio son formas de exteriorizar la accin penal, que requiere un titular que la
impulse, "el cual no es ni el denunciante
que una vez ejercitada la facultad que la
ley le confiere se desentiende luego en
absoluto del curso que siga su denuncia,
ni mucho menos el juez que inicia ex o/icio un sumario y en cuyo cometido no entra deducir pretensin punitiva de ninguna

clase".
Con independencia de cuanto queda expuesto, el estudio de la accin penal tiene
que completarse con el conocimiento de
las formas de su ejercicio, de su extincin
y de su prescripcin, todo lo cual ha de
tratarse en otros lugares de esta obra.
(V. DENUNCIA. EXTINCIN DE LA ACCIN PEa4) op. ct.

NAL. PRESCRIPCIN DE LA ACCIN PENAL. QUERELLA.)


JXISPRUDEKCIA. La facultad reconocida por la
ley a los particulares de hacerse parte de los deUtos de accin pblica, es una mera concesin de
la. ley susceptible de suprimirse en cualquier tiempo (Sup. Corte Nac., 9-3-925. J. A., t. 15. pg. 162).
La falta de denuncia de los representantes legales de la menor ofendida, debe considerarse suplida por haber puesto la agraviada los hechos
en conocimiento de la autoridad, pidiendo se 1
haga justicia: correspondiendo el procedimiento
de oficio (Can. Apel. Tucum&n. 12-5-925, J. A.,
t. 16, pg. 1136). La excepcin de falta de accin,
en materia penal, no es otra cosa que a falta
de derecho que slo tienen para acusar o querellar los particulares ofendidos o damnificados en
los delitos de accin privada o dependientes de
instancia privada, de modo que ella no puede
extenderse porque el hecho acusado no importe
un delito, o sea evidente la irresponsabilidad del
procesado (Cm. Ped. La Plata, 30-5-934, J. A.,
t. 46, pg. 616). El Cd. pen. slo confiere el e)erclcio de la accin penal a la persona particularmente ofendida por el delito, para que la ejercite
directamente si fuere capaz o por intermedio de
su representante legal si no lo fuere, y no a los
herederos de la vctima (Sup. Corte San Juan,
13-10-934, J. A., t. 48, pg. 314). Dentro del espritu y economa del Cd. proceds. crim. de la
Cap., aplicable a la justicia federal, el fiscal no
es el dueo ni arbitro de la accin pblica, ni
en su iniciacin ni en el curso total del proceso;
slo es un agente forzoso con facultades limitadas (Sup. Corte Nac.. 3-4-836, J. A., t. 50, pg. 6).
Kl Ministerio Fiscal no puede por su desestlmiento detener el curso ni de la accin que ha
intentado ni del recurso que ha Interpuesto, y
por ello el representante de dicho ministerio puede, en segunda o tercera instancia, por adhesin
al recurso, hacer revivir la accin pblica que pareca extinguida (Sup. Corte Nac., 3-4-985. J. A.,
t. 50. pg. 6). Kl fiscal tiene el derecho y el deber
de no inspirarse en su requisitoria mas que en su
conciencia y en el respeto a la verdad; pero con
sus conclusiones favorables al prevenido a al acusado, no se desliga a los jueces de la accin que
los ha sido sometida (Sup. Corte Nac., 3-4-935,
J. A., t. 50, pg. 6). Es nula la transaccin por
la cual la parte damnificada en un delito de accin pblica desiste de la accin criminal (Sup.
Corte Bs. Aires. 23-6-931. J. A., t. 35, pg. 1477).
La hermana de la vctima carece de personera
para Intervenir en el procedimiento penal como
particular damnificado (Cm. Apel. B. Blanca,
6-5-932, J. A., t. 38, pg. 530). Al querellante reconocido como tal en la causa incoada contra el
principal autor del delito, le asiste derecho para
accionar criminalmente contra los partcipes en
cualquier grado (Cm. Crim. Cap. Ped., 26-4-940,
t, 70, pg. 485). Puesta en movimiento la accin
pblica respecto a delitos de instancia privada, la
continuacin de su ejercicio no est sujeta a la voluntad de quien ha hecho la denuncia, pues 'una
vez que la pone en movimiento, tanto el denunciante como el ministerio pblico carecen de facultad pura impedir su prosecucin (Cm. Crim.
Cap. Fed., 2-4-940, J. A., t. 70, pg. 602). La acusacin o renuncia requeridas por el art. 72 Cd.
pen., no exige el cumplimiento de formalidades
o solemnidades especficas, bastando que la persona damnifi ada por el delito, sus representantes legales o guardadores pongan de cualquier
manera el hecho en conocimiento de la autoridad,
en forma concreta, para que la accin penal pueda ejercerse y desenvolverse sin reatos (Sup. Corte Bs. Aires, 22-6-943, J. A.. 1943. t. 3. pg. 18).
BIBLIOGRAFA. La consignada en el texto y

notas.

ACCIN PERSONAL. La tradicional cla-

petencia determinada por el domicilio del

sMihacn de acciones reales, personales

deudor o el lugar del contrato. (C. R. O.)

y mixtas, se vincula directamente al derecho que se pone en movimiento con la


pretensin procesal. En las acciones personales se busca la tutela de un derecho
personal, es decir, de un crdito u obligacin.
Couture ha sealado que sta tampoco
es una precisa clasificacin de acciones,
sino de los derechos Invocados en las pretensiones, y que la misma permanece como un "resabio de la asimilacin de derechos y acciones".
En el ltimo periodo del desenvolvimiento del Derecho procesal en Roma de
extraordinaria indicia haba innumerables acciones personales de acuerdo a las
obligaciones de donde procedan.
Segn Ulpiano, la palabra accin se usaba ms para las que procedan de derechos personales, reservndose la palabra
peticin para las acciones reales: "Actionis" verbum et speciale est et genrale,
ffam omnis actio dicitur, sive in personam
sive in rem sit petitio: sed plerumque "actiones" personales solemus dicere. "Petitionis" autem verbo in rem actiones significare videntur. (Ulpiano, Dig., 50, 16,
178, 2).

Las acciones personales tambin ueron

llamadas en el Derecho romano convictiones, y se distinguan cuatro grupos generales: ex contrctil vel quasi contrctil, es
decir, procedente de un convenio o cuasi

convenio, llamndose pecunia stipulata, la


que se ejercitaba para los convenios verbales; la pecunia expensilata, para los

convenios literales o escritos; la pecunia


constitua, ejercitada para exigir el cumplimiento del convenio o del pacto. Tambin se conocan las acciones de mutuum;
de commodati, para el mutuo y el comodato; de depositi, para el depsito y la
depositi sequestraria, en caso de secuestro.
Para reclamar la cosa, ejercitaban la de

empti; para la disminucin de precio, la


quanti minoris; para la rescisin, la re-

dhbltoria; en las sociedades caba la de


pro socio, y en los negocios la negotiorum
gestorum; y otras muchas ms.
Entre las caractersticas de las acciones
personales, cabe sealar las siguientes: !?)
se ejercitan tan slo contra el deudor de
la obligacin, es decir, contra quien est

obligado al cumplimiento; 29) se extinguen con el cumplimiento de la obligacin; 31?) no suponen preferencias de
ninguna especie en cuanto al crdito o a
la obligacin cuya satisfaccin se persigue; 49) se rigen por una regla de com-

ACCIN PETITORIA. Sin perjuicio de


la ms moderna y amplia clasificacin en

acciones de conocimiento (declarativas,


constitutivas y de condena), de aseguramiento y de ejecucin, dentro de la divisin tradicional de las mismas, suele se-

alarse la accin petitoria con diferenciacin de la accin posesoria. Segn opina


Chiovenda esa divisin responda en el Derecho comn a la oposicin entre la accin real (petitoria) y la propiamente posesoria. Mediante la accin petitoria se hacen valer los derechos dominicales sobre
las cosas, y mediante la accin posesoria
nicamente se ampara el mejor derecho
a la posesin de las cosas.
Cualquiera sea el valor que en el orden
doctrinal se conceda a esa denominacin
de acciones, es lo cierto que en el Derecho argentino no puede ser omitida, ya que
el Cdigo civil, al referirse a las acciones
posesorias, determina en su artculo 2482
que quien teniendo derecho a poseer fuese turbado o despojado de la posesin "puede intentar la accin real que le competa,
o servirse de las acciones posesorias, pero
no podr acumular el petitorio y el posesorio". Intentada la accin real, pierde el
derecho de intentar luego las acciones posesorias, pero no a la inversa. Sin embargo, de acuerdo con lo' dispuesto en el artculo 2483, el juez del petitorio puede tomar en el curso de la instancia, sin que en
ello exista acumulacin de acciones, medidas provisorias relativas a la guarda y
conservacin de la cosa litigiosa. El demandante en el juicio petitorio no puede
usar de acciones posesorias por turbaciones en la posesin anteriores a la introduccin de la demanda; pero el demandado puede usar de acciones por perturbaciones en la posesin anteriores a la demanda (art. 2485). El demandado vencido en el posesorio no puede comenzar el
juicio petitorio sino despus de haber satisfecho plenamente las condenaciones pronunciadas contra l (art. 2486). (M. O. y F.)
ACCIN PIGNORATICIA

RIA.

O PRENDA-

(V. PRENDA.)

ACCIN POPULAR.

(V. ACCIN PENAL.)

ACCIN POSESORIA. Dentro de la clasificacin de las acciones, stas ocupan un


lugar de extraordinaria importancia. Se-

gn la definicin muy conocida de Maynz,


las acciones posesorias tienen por funda-.
ment la posesin y por fin protegerla.

Desarrollando el concepto, puede decirse


que la proteccin de la posesin se presenta de dos maneras: a) en el caso de prdida de la posesin, orientndose la accin
hacia la restitucin de la posesin perdida; b) conservacin pacfica de la posesin en los casos de turbacin o molestias,
con la accin encaminada a lograr el cese
de la turbacin.
La proteccin que significan las acciones
posesorias, estaba organizada en el Derecho romano con un procedimiento judicial
reglamentado. Se hallaban establecidas dos
instancias: la primera, con la presentacin de las partes ante los magistrados
encargados de administrar justicia Un
iure), quienes, a su vez, hacan conocer el
conflicto a los jueces o tribunales especiales segunda instancia (n indicio'),
que dictaban sentencia. Kxista, sin embargo, una clase de conflictos en los cuales los magistrados dictaban rdenes
especiales llamadas interdictos, que implicaban una orden para restituir una cosa
o exhibirla, o simplemente prohiban un
acto determinado. Aceptada por las partes esta decisin, el conflicto quedaba terminado, ya que lo contrario significaba la
remisin a los jueces o al tribunal de los
recuperadores entre otros a fin de dictarse la sentencia.
Entre los interdictos romanos existan
aquellos que reglamentaban las cuestiones
posesorias. Fundamentalmente, estos interdictos eran de dos clases: recuperatorios
(recuperandae possesionis), tendientes a
recuperar la posesin perdida, distinguindose los siguientes: 19) el interdicto unde
vi para los casos de expulsin violenta de
un inmueble; 29) el interdicto de precario
para recuperar la posesin de alguna cosa dada en prstamo o para uso ajeno; 3?)
el interdicto de clandestina possessione,
que se conceda a quien haba perdido la
posesin por medios clandestinos. La otra
clase de interdictos era la de los conservatorios (retinendae possessionis), que permitan conservar la posesin con exclusin de todo acto de violencia, distinguindose el interdicto uti possidetis para los
inmuebles y el interdicto utrubi para los
muebles. (V. ACCIN PUBLICIANA.)
La organizacin romana, que sufri profundas transformaciones con la invasin
de los brbaros, experiment, en el campo
del Derecho, cambios no menos fundamentales. Los interdictos o remedios procesales como se los conoce actualmente, de
la posesin, se confundieron sin distinguirse ya los recuperatorios de los conservatorios de la posesin.

Durante la Edad Media se conocieron


dos defensas nuevas en favor de la posesin: la conditio ex canone redintegranda,
que amparaba no slo al poseedor con
animus domini, sino tambin al simple
detentador de la cosa, obligando al invasor a usar el juicio petitorio con la carga
de la prueba, bajo ciertos requisitos, entre
los cuales cabe sealar la posesin anual
sin interrupcin; la otra era el summariissimum possessiorum, que autorizaba al
juez a averiguar si cualquiera de las partes que discuta la posesin se encontraba o no abiertamente en la posesin que
invocaba.
En el Derecho francs, con posterioridad
al siglo xin, se conoci la recognitio de
nova disseisina, como la llamaban los normandos, dirigida a mantener la posesin
en caso de violencia, con la obligacin de
ser ejercitada en un plazo no mayor a un
ao de la desposesin. Con posterioridad,
el Derecho francs, en los siglos xrv y xv,
admiti las acciones posesorias originadas
en el Derecho germnico y en el Derecho
cannico (complaint y conditio ex canone
redintegranda).
La antigua legislacin espaola, inspirada en el Derecho romano, protega la
posesin tanto para adquirirla, para conservarla pacficamente como para recuperarla en caso de prdida. Los interdictos
eran juicios sumamente breves y presen-*
tbanse como medida de carcter policial,
que mantenan el orden y reglamentaban
la tenencia de la posesin.
La legislacin argentina, en el Cdigo civil, trata de las acciones posesorias (lib. III,
tt. III), distinguiendo el derecho a la defensa privada de la posesin, que establece
el artculo 2470, de las otras defensas consagradas en las tres acciones posesorias
reglamentadas: accin de despojo, accin
de manutencin en la posesin y accin de
obra nueva. Se admite, generalmente, que
los interdictos consagrados en los Cdigos
de procedimientos en lo civil no representan sino la reglamentacin prctica y procesal de las acciones posesorias legisladas
en el Cdigo civil. (C. R. O.)
ACCIN PRESCRIPTIBLE. (V. PRESCRIPCIN DE LA ACCIN.)

ACCIN PRIVADA Y PUBLICA. La dis-

tincin entre acciones privadas y pblicas


afinca en el poder de iniciativa o de ejercicio de la parte agraviada o interesada.
Intimamente relacionada a la clasificacin de derecho privado y pblico, la perfecta individualizacin de estas acciones

no tiene correspondencia alguna ni con la


pretensin ni con el proceso. El poder o
la facultad de invocar la garanta jurisdiccional, ponindola en marcha, termina
por diferenciar a las acciones privadas de
las pblicas. Se habla de accin privada
cuando aquel poder o facultad para el llamado de la jurisdiccin est cinvulado a
un inters individual, cuyo titular se comporta como sujeto de la accin. Cuando
aquella facultad pertenece por iniciativa
a cualquier rgano del poder pblico, con
independencia de todo impulso privado, se
habla, concretamente, de acciones pblicas.
En la casi totalidad de los supuestos, las
acciones pblicas estn vinculadas al proceso penal, sin que haya una exclusividad
en favor de este ltimo, ya que tambin
algunas acciones civiles tienen ese carcter (las relativas al derecho de familia, por
ejemplo). Entre las acciones privadas, en
cambio, las civiles abarcan generalmente
ese campo, registrndose, empero, situaciones como las ya mencionadas (derecho
de familia), pues no todo el Derecho civil
es Derecho privado.
Una distincin intermedia entre las acciones pblicas y privadas, cabe hacerse
con aqullas, donde el llamado a la jurisdiccin como iniciativa privada, puede ser
sustituido con posterioridad por el Ministerio Pblico, que lleva adelante la accin
abandonada o simplemente iniciada por el
particular (acciones dependientes de instancia privada). (C. R. O.)
ACCIN PUBLICIANA. Es sta una accin posesoria que poda ser ejercitada por
el adquirente de buena fe para reclamar
del poseedor actual la restitucin o devolucin de la cosa, tenida sin derecho o
con ttulo dudoso.
Se discute la existencia de esta accin
en el Derecho moderno, y sus orgenes se
remontan al Derecho romano, donde la
misma, despus de sufrir una evolucin con
respecto a sus efectos y oportunidades de
aplicacin, se estabiliza definitivamente
en la poca de Justiniano.
La accin lleva el nombre de un pretor
llamado Publicio, sin que, empero, se la
haya podido ubicar exactamente.
La adquisicin de una cosa que no iba
acompaada de la mancipatio o de la in
ture cessio, o la adquisicin de una res nec
mancipi, daba origen a esta accin publiciana en los trminos expuestos. Justiniano, en sus ordenamientos, modific la aplicacin de la misma, haciendo desaparecer
directamente la mancipatio y la in iure

cessio y llevndose la accin publiciana a


todos los casos de posesin de buena fe.
Pero el ejercicio estaba supeditado en esta
extensin a la existencia de un tercero,
cuya posesin fuera de menor ttulo que
la invocada por el accionante.
En el caso de que el accionante y el tercero hubieran obtenido la posesin de una
misma persona, se estableca una preferencia en favor del primer adquirente:
prior tempore potior iure. De otra manera,
y cuando el litigio de la posesin reconoca como antecedentes a poseedores distintos, la posesin actual gozaba de las
ventajas de acuerdo a la regla ira par causa potior est conditio possidentis. Esta
accin se confunda, en ciertos casos, con
la re vindicatio, aunque el derecho que
serva de antecedente tena, en este caso,
mayor prestigio.
El derecho que implica la accin publiciana es ms fuerte, que la posesin, pero
ms dbil que la propiedad.
Sin poder afirmar que el Derecho moderno ha recogido la accin publiciana
con los lincamientos romanos, cabe sealar que la accin de reivindicacin la cubre en cierta manera. El Cdigo civil alemn, por ejemplo, establece un derecho
en favor del anterior poseedor de buena fe
de cosas muebles, contra el poseedor actual que no sea propietario. (C. R. O.)
BIBLIOGRAFA. Poignet, E., Manual de Derecho
romano, pgs. 264 y 269, ed. Mxico, 1948.

Arangio Huiz, V., Las acciones en el Derecho privado romano, Madrid, 1945.

ACCIN REAL. Las acciones reales son


aquellas destinadas a hacer declarar en
juicio la existencia, plenitud y libertad de
los derechos reales. No afectan a la persona, sino a la misma cosa.
En el Derecho romano, cuya remisin resulta necesaria y obligatoria en esta materia, las acciones reales (in rem) asuman
diversas formas. Se distingua la strictu
sensu, que protega el dominio, y otros derechos reales, abarcando la reivindicatora

para las cosas corpreas res ubicumque


sit pro domino suo clama; la confesara
para reclamar en caso de servidumbres, y

la negatoria para negarlas. Se conocan


tambin las acciones publicianas publiciana actio y publiciana rescisoria; la
pauliana in rem, del Derecho pretoriano,
que se aplicaba para la usucapin, y la
enajenacin en fraude de los acreedores;
la conocida por algunos romanistas con el
nombre de enfiteuticara o vectialis; la petitio hereditatis, para reclamar o pedir la
herencia.

Entre el grupo de las acciones reales estaban tambin todas aquellas que protegan el estado y algunos derechos de las

personas: la liberalis causa, para asegurar


la libertad; la actio de partu agnoscendo,
para acreditar la legitimidad del nacido,

y la praejuditium de patria potestate, para asegurar la patria potestad.


En las legislaciones modernas, las acciones reales agrupan, generalmente, a las
acciones reivindicatoras, confesorias y negatorias. Tambin se conocen como tales
a algunas que nacen del derecho hereditario, como la peticin de herencia, y la
querella de inoficioso testamento. En cuan-

to a la prenda y a la hipoteca con independencia del contrato que implican se


puede recordar que los romanos distinguan dos acciones reales, la serviana y la
cuasiserviana.
Entre las caractersticas fundamentales
de las acciones reales, recordamos las siguientes: 1) se ejercen contra cualquier
persona que se halle en posesin del objeto o de la cosa; 2?) persiguen el reconocimiento del derecho y su conservacin en
pleno ejercicio; 3<?) por responder a un
derecho real, consecuentemente, implican
tambin un derecho de preferencia; 4)
en cuanto a la competencia, se debaten,
en general, en el lugar donde se halla la
cosa objeto del litigio.
Nuestro codificador ha reconocido tres
acciones reales: reivindicatora, confesorla
y negatoria. (C. R. O.)
ACCIN REDHIBITORIA. Del latn re-

dhibere, devolver.
Es la que compete al comprador de una
cosa, o a quien la adquiere a titulo onero-

so, para rescindir la operacin fundado


en los vicios o defectos ocultos de la misma, con el reintegro del precio pagado y
los gastos que hubiere hecho.

No obstante la forma en que funciona


esta accin en las legislaciones modernas
accin redhibitoria o accin quanti minoris en el Derecho romano se ejercitaba

en forma independiente o sucesiva. Esta


accin, a igual que la quanti minoris, fue
una creacin del Derecho edilicio, que con
independencia del rgimen civil tradicional, estableci un cuadro de responsabilidades, primero para las ventas de mercado y luego para toda clase de ventas. En
un principio esta accin tuvo un carcter
penal, desarrollndose, con posterioridad,
como accin contractual ajena a toda culpa del deudor, pero con una caracterstica
muy especial: las responsabilidades emergentes eran soportadas en forma extensi-

va, por los herederos de ste. (V. art. 2181,


Cd. civ. arg.).
En general, se admiten como condiciones previas de la accin, las siguientes: 1?)
transmisin a ttulo oneroso; 2) que la
cosa padezca un vicio o defecto en el momento de la transmisin (nota del codificador argentino al art. 2168 del Cd. clv.) ;
3) que el vicio o defecto sea oculto, es
decir, que no sea fcilmente reconocible;
49) que dicho vicio afecte seriamente la
utilidad o destino de la cosa, tornndola
impropia
o disminuyendo su valor de uso;
51?) que la accin se ejercite en los plazos
legales. (V. RESCISIN. Vicios REDHIBITORIOS.) (C. R. O.)
JURISPRUDENCIA. Procede la acclri por vicios
rednibllorlos en las ventas de ganado por peso
vivo (Corte Sup. Salta, L. L., t. 43, pag. 130; J. A.,
19*6, t. 2, pag. 321).

El comprador, aunque haya enajenado la cosa,


puede ejercer la accin redhibitoria (Corte Sup.
Salta, I,. I-., t. 43. pag. 130; J. A., 194,6, t. 2,
pag. 321).
. V. la consignada en Victos redfttlH torios.

ACCIN REGRESIVA, O DE REGRESO,

O REVERSIVA. (V. ACCIN EJECUTIVA. LETRA DE CAMBIO.)

ACCIN REIPERSECUTORIA. Esta ac-

cin, que responde a la clasificacin hecha


por Gayo en sus Instituciones, tiene por
finalidad esencial lograr la reintegracin
o restitucin de una cosa, sin que el patrimonio del accionante experimente aumento alguno en relacin con su situacin
anterior.
Se ha hecho notar, sin embargo, que la
definicin de Gayo, al expresar que la accin reipersecutoria tiene como finalidad
"obtener solamente una cosa" ut rem
tantum consequamur no puede confundir, ya que la palabra res es empleada por
el mismo para designar la totalidad de los
bienes comprendidos en el patrimonio personal. Y abarca, por otra parte, la accin
reipersecutoria, no slo el hecho consumado, sino tambin la simple amenaza,
que autoriza a solicitar una defensa.
Algunos autores han llegado a identificar las acciones reipersecutorlas, con todas
aqullas que en la moderna legislacin civil tienen por finalidad fundamental evitar
o indemnizar un perjuicio patrimonial. Citndose, a tal efecto, la accin prevista en
el art. 1382 del Cdigo civil francs, donde
la palabra "dao" se vincula fundamentalmente aunque no exclusivamente al
patrimonio.
En la clasificacin de Gayo, los otros

dos grupos de acciones estaban consagrados a aquellos derechos que autorizaban a


solicitar una pena acciones penales o
a lograr al mismo tiempo la reintegracin
de lo perdido, y sobre ello una suma como
pena (mixtas).

Las diferencias fundamentales que entre las acciones reipersecutoras y las penales podemos apitntar son: las reiper-

secutorias se transmitan contra los herederos, mientras que las acciones penales, no; igualmente debe recordarse que
en las obligaciones contractuales la pluralidad de sujetos pasivos permita una cancelacin individual de la que se beneficiaban los dems obligados, mientras que las
acciones penales derivadas de un delito
cometido por varias personas, permitan
Ja acumulacin, de manera que cada uno
soportara la pena como si l solo lo hubiera cometido. (C. R. O.)
BIBLIOGRAFA. Arlas Ramos, J., Derecho romano, pag. 177. 4 ed., Madrid. Aranglo Ruiz. V.,

teccin rodeaba celosamente a los bienes


inmuebles. Los otros bienes gozaban, en
cambio, de una escasa proteccin.
Las Partidas tambin legislaron acerca
de esta accin como defensa del dominio
y de la propiedad, distinguiendo entre dominio directo y dominio til, entre propiedad y dominio (Partida 3a, ley 27, tt. 2).

El Cdigo civil francs no ha reglamentado especialmente la accin de reivindicacin, pero la sabia jurisprudencia y la
elaboracin doctrinaria han consagrado
los principios de aplicacin bajo la Influencia del Derecho romano. Salvat recuerda que son muy pocos los cdigos que
tienen, como el nuestro, una detallada
reglamentacin de esta accin. (C. R. O.)
ACCIN RESCISORIA.

ACCIN RESOLUTORIA. (V. CONDICIN


RESOLUTORIA. PACTO COMISORIO.)

ACCIN REVOCATORIA O PAULIANA.*

Las acciones en el Derecho privado romano, p-

SUMARIO: 1. Concepto. 2. Fundamentos.


3. Antecedentes y evolucin. 4. La nccln
pauliana en el Derecho romano. 5. Caracteres y naturaleza. 6. Condiciones o requaltos para el ejercicio. 7. Carcter del acto.
8. Naturaleza del dao. 9. Similitudes y diferencias. 10. Actos que pueden ser Impugnados. 11. Quines pueden intentarla.

ginas 124 y slgs.. Madrid. 1945.

ACCIN REIVINDICATORA. Es la accin que tiene el propietario para ejercitar


contra un tercero los derechos emergentes
del dominio, a fin de constatar su derecho
y lograr la restitucin de la cosa.
La accin de reivindicacin, que es uno
de los medios ms eficaces para la defensa de los derechos de la propiedad, ya era
conocida en el Derecho romano. En este
Derecho, cuando la cosa se hallaba en poder de un tercero sin fundamentos legales, se la utilizaba tib rem meam invento,
ibi vindico. Exista tambin una va preparatoria que era ejercida por el actor o
propietario cuando se dudaba de la posesin extraa, y en ese caso se solicitaba
como medida previa una actio ad exhibendum. Siempre en forma de legis actio
sacramento y actio in rem, contra el poseedor jurdico, contra el detentador y
tambin contra aquellos que la posean
para el actor, como en el caso del depositario.
El Derecho romano trat de diversa manera al poseedor de buena o mala fe. El poseedor de buena fe devolva la cosa, por
obligacin real, sin obligacin de soportar
los daos ni hacer entrega de los frutos. El
de mala fe soportaba una accin de carcter personal y se le exiga un comportamiento de banus patcr familias con respecto a la cosa y a los frutos.
El Derecho germnico distingua la accin reivindicatora estableciendo diferencias entre muebles e inmuebles. La pro-

(V. RESCISIN.)

12. La accin revocatoria en la legislacin


argentina. 13. Contra quin se dirige la
accin. 14. Efectos.

1. Concepto. Es la que compete a los


acreedores para pedir la revocacin de todos los actos dolosos o fraudulentos realizados por el deudor en perjuicio de sus
derechos.
Para Oiorgi, la accin pauliana est dirigida a restablecer el patrimonio del deudor en la situacin en que se encontraba
antes de los actos fraudulentos ( ' ) . Con el
fin de que el acreedor pueda conseguir lo
que hubiera obtenido si el acto fraudulento no hubiera sido consumado. En trminos semejantes se expresa Planiol al afirmar que con ella se busca reponer los crditos a la situacin que tenan antes del
negocio fraudulento, pudiendo servir, por
tanto esta accin, para constituir un
patrimonio empobrecido, no para aumentarlo. Para Coln y Capltant, la accin
est encaminada a hacer revocar los actos del deudor que causan perjuicio a los
acreedores cuando presentan carcter fraudulento.
*

l)

Por el Dr. CARLOS R. OTIAL.

Glorgl, J., Teora ce las obligaciones, rol. 2.

Madrid. 1930.

2. Fundamentos. Demolombe, en su
Cours du Code Napolen, justificaba la accin pauliana, teniendo en cuenta la equidad y el derecho: "todo aquel que causa
un mal a otro est obligado a repararlo;
no es permitido a nadie enriquecerse a costa de otro".
Para otros autores, el fundamento radica en la existencia misma del dao. Giorgi recuerda hasta dnde puede estar equivocado quien suponga que el acreedor se
halla perfectamente defendido con las acciones de nulidad o con la accin subrogatoria. Los caminos que puede a su vez
transitar el deudor para defraudar a los
acreedores son muchos y a los actos de mera omisin, se agregan otros que tienen carcter de disposicin y que son verdaderas sustracciones fraudulentas.
Marracino afinca el fundamento de la
accin en el dolo del deudor. Kosack en
una obligacin ex lege que vincula *i patrimonio del deudor a un destino deludo
y concreto que el tercero est obligado r.
respetar.
El fundamento, sin embargo, radica en
la garanta legal del acreedor sobre todos
los bienes del deudor, razn por la que ste
no puede fraudulentamente disminuir su
patrimonio.

3. Antecedentes y evolucin. El origen de esta accin sigue siendo discutido.


Para algunos investigadores, como Marraccino, se vincula a la evolucin del interdicto 1rauda.tort.um, del que deriv una actio infactum que al contrario de aqul, slo

poda ejercitarse contra el tercer cmplice del fraude. Qirard tambin admite que
en la larga evolucin de la accin pauliana, el interdicto
fraudatorium debi precederla ( 2 ).
En los orgenes remotos de esta accin,
hay que recordar tambin la missio in bona,
que se conceda al acreedor permitindole
vender los bienes del deudor e indemnizarse con su precio. As por la venditio
bonorum, el acreedor poda satisfacer su
derecho. El pretor conceda la missio entrando el acreedor en posesin de todo el
patrimonio del deudor o en concurrencia
con otros acreedores; y poda, despus de
transcurrido algn tiempo, ofrecer dichos
bienes en venta (bonorwm prescritlo). El
deudor con la bonorum venditio sufra una
capitis diminutio mxima. La missio in
bona comprenda la universalidad de los
bienes, por tanto el bonorum emptor suceda en el patrimonio del deudor a ttulo
universal. Posteriormente se hicieron dis(2)

Glrard, Manuel elementalre de Droit ro-

main. pg. 436.

tinciones en favor de los deudores de rango disponindose la intervencin de un

magistrado especial llamado distrahendorum bonorum gratia.


Pero la misma missio imbona no alcanzaba a impedir que el deudor enajenara
sus bienes en perjuicio del acreedor. De
aqu que acudiera el pretor a corregir esos
abusos del deudor, permitiendo, por medio de un edicto, que los acreedores impugnaran las enajenaciones fraudulentas (*).
Otros autores, como Kipp, sostienen que
el derecho clsico conoca dos recursos: la
integrum restitutio y un interdictum. Sien-

do posible, tambin, una aco infactum.


Los compiladores justinianos unificaron

estos recursos en la nctio in Jactum, designacin sustituua despus por las glosas
con la de acfo pauliana.
Oirard asegura que esta accin tiene su
origen en un delito pretorio, siendo el dolo
su causa, y manteniendo por ello cierto
carcter penal. Agrega, adems, que la accin ya exista en tiempos de Cicern. A
su vez, Collinet impugnando el concepto ms generalizado admite que la accin naci en una glosa bizantina, y que
la vulgarizacin de ese nombre (pauliana) fue debida a los glosadores de la Edad
Media.
4. La accin pauliana en el Derecho
romano. El pretor castigaba fundamentalmente el fraus creditorum, y exiga para
acreditar la responsabilidad: 1<?) que la
enajenacin o disminucin del patrimonio
llavara la intencin de causar un perjuicio;
2"?) que el deudor conozca conscientemente el carcter fraudulento del acto y tenga nocin del eventus danni; 3?) que el
beneficiado por el fraude sea conscius fraudis.
En la transmisin fraudulenta, entraban
las transferencias o transmisiones de inmuebles, de cosas, de derechos, dineros, remisiones de deudas, constitucin artificiosa de gravmenes a favor de terceros, etc..
Tambin eran amplias las consecuencias
sancionatorias, ya que el beneficiado fraudulentamente como tercer adquirente, estaba obligado a entregar los frutos y ganancias que hubiere logrado, y agregar a
stos con una extensin indemnizatoriapenal todos aquellos frutos que el deudor hubiera podido obtener de no haber
enajenado la cosa.
El pretor obligaba al actor a recibir en
sustitucin de la cosa enajenada, una suma equivalente, atenundose as el rigorismo que implicaba la obligacin de res(3)

De Diego, C. F., Transmisin de obligacio-

nes, t. 1, pgs. 60 y slgs., Madrid, 1912.

tituir lisa y llanamente el bien transmitido en perjuicio de los acreedores. Y el tercer adquirente de mala fe, restitua los
frutos y dems lucros obtenidos.
5. Caracteres y naturaleza. En cuanto al carcter y naturaleza de la accin

pauliana, no se han concillado las, opiniones. Para unos, es una accin real (Cuyaci, al calificarla, afirmaba que era una

vindicatio re, que se refiere por esto a la


propiedad, mientras el interdicto se vincu-

la a la posesin y no a la restitucin; y

lar de que las Instituas no se refieren a la


accin pauliana que menciona el Digesto

y el Cdigo, sino a otra muy especial que


se acordaba tan slo en el caso de enajenaciones, en tanto la accin pauliana se
daba respecto a cualquier acto. Aquella era
una accin real en reivindicacin, que proceda slo despus de haberse decretado la
rescisin de la tradicin, y'que se fundaba

en una ficcin: que los bienes enajenados


no haban salido del patrimonio del deudor.

Los autores modernos sostienen, generalmente, que se trata de una accin personal, rescisoria y subsidiaria (vase las
ra otros tiene una naturaleza personal in- notas a los artculos 961 y 962 del Cd.
discutida (Marracino dice que est desti- civ.) i).
nada a defender un derecho de crditos;
6. Condiciones o requisitos para el ejerdem Satta, porque se origina en un dao
doloso; Ferrara estima que es una accin cicio. a) Roma. Los jurisconsultos ropersonal, ex delito). Para Demolombe, se- manos expresaban las exigencias de esta
r real o personal, dependiendo su carc- accin mediante las conocidas condicioter de la naturaleza de los bienes enajena- nes: Exigimus et consilium fraudis et evendos. Para Savigny, siendo personal, puede tus. Tres eran stas: 19) que el acto imtransformarse en una ira rem actfa, por pugnado hubiera ocasionado, realmente,
medio de la restitucin ( 4 ). A su vez, Co- una disminucin o empobrecimiento del paln y Capitant han criticado el casuismo trimonio del deudor; 29) el eventus dampeligroso de esas distinciones, que segn ni, el perjuicio para el acreedor; 39) coraellos no han hecho sino traer mayor obs- silium fraudis o sea el conocimiento del
curidad al tema. La accin pauliana agre- deudor de su insolvencia, o la excientia
gan es una accin modelada por los si- (representacin subjetiva de su situacin
glos con el propsito de defender los de- econmica). Se tena en cuenta, adems,
rechos de los acreedores respetando al mis- la complicidad del tercer adquirente.
Juegan en el consiZitm fraudis, dos conmo tiempo los intereses de los terceros de
buena fe. Por esta razn ofrece rasgos ca- ceptos analizados por los romanos cuidaractersticos que le dan una fisonoma es- dosamente. La excientia, situacin subjepecial. No es accin de nulidad, ni accin tiva del deudor con la representacin vapura y simple para la reparacin del per- lorativa de su patrimonio; y la prescienjuicio. Tiene algo de una y de otra (5).
tia, o sea conocimiento previsible de las
El fin de la accin no es especficamen- consecuencias de su conducta.
te restituir al dominio del deudor los bieAl viejo concepto romanista, algunas lenes que enajen; el fin esencial es aue el gislaciones y autores han agregado el aniacreedor cobre. Para ello la ley obliga a mus nocendi. Giorgi ha criticado la exigenla rescisin del acto, aun cuando fuese de cia y lo mismo Planiol, quien considera que
naturaleza inmobiliaria, sin que por ello inmiscuirse en l'intention de nuire es crear
la accin pierda su carcter personal ( B ). nuevos problemas innecesarios, ya que basPara el Derecho romano, la accin era ta con el conocimiento que del hecho tiene
personal ira factum (Cuq). Y el origen de el deudor. Coln y Capitant resuelven la
la confusin, segn Salvat, se vincula a un discusin asegurando que el fraude pauprrafo de las Institutas de Justiniano (lib. liano es una situacin de espritu; es el
IV, t. 69, prrafo 69), invocndose la ex- conocimiento por parte del deudor, del perpresin eam rem petere
para sostener que juicio que va a ocasionar a sus acreedoera de carcter real ( 7 ). Qued resuelto el res (ob. cit., pg. 86). Giorgi dice que adproblema, dice Salvat, por el hecho singu- mitir la necesidad del animus nocendi, sera como prescindir de la accin misma,
(4) Savigny, Interna de Derecha romano acya que sta tendra que abandonar los ctual, t. 4, pg. 23, Madrid, 1879.
digos, refugiarse en las bibliotecas, y de(5) Coln, A., y Capitant, H.. Curso elemental
d Derecho civil, t. 3, pg. 82, Madrid, 1924.
leitar a ios eruditos.
(6) Aubry et Rau, Cours de Drot civil franLa confusin para quienes no aceptan
cais, t. 4, pargr. 313, pgs. 131 y slgs.. Pars,
algunos autores franceses que siguen la interpretacin del tribunal de Amlens). Pa-

1869-78.

(7) Planlol y Ripert, Tratado prctico de Derecho civil francs, t. 10, pgs. 276 y slgs.. La Habana, 1946.

(8) Salvat, R., Tratado de Derecho civil argentino, "Parte general", pgs. 998 y slgs., Bs. Aires, 1931.

esa exigencia proviene y se vincula a la


existencia del dolo y a la realizacin del
fraude. No deben confundirse dice Planlol ambos conceptos. El dolo en los contratos lo constituyen las maniobras realizadas para determinar a la vctima a. que
adhiera o no a un acto; el fraude se realiza en la ausencia de la vctima con el fin
de sustraerse de un acto anterior.
Reinhart y Laurent defienden la exigencia de la intencin dolosa de perjudicar.
El fraude, dice Huet, no surge por el mero hecho de la enajenacin, sino cuando el
enajenante conoce el perjuicio que causa
a sus acreedores ().
La discusin, en algunas legislaciones,
no se presenta ante el enunciado de las
normas, que expresamente exigen que "se
haya querido por ese medio defraudar a
los acreedores" (art. 968 Cd. civ. arg.).
El eventus damnis, como exigencia de
ecuacin econmica, es imprescindible para
el ejercicio de la. accin.
7. Carcter del acto. Este debe ser
siempre de naturaleza jurdica, voluntario, consciente. Quedando fuera del mbito impugnable los que no respondan a esas
condiciones (fuerza mayor, etc.). Algunos
autores especifican que el acto jurdico debe ser tasable en dinero y producido por
una enajenacin ( 10 ).
8. Naturaleza del dao. El acto impugnado debe producir algo ms que la disminucin del patrimonio del deudor, ya que
esta exigencia mnima podra llegar a invalidar o entorpecer toda transmisin onerosa de bienes. El acto tendra necesariamente que ocasionar: a) una disminucin
de la garanta afectada a los acreedores;
b) que perjudique, comprometa o modifique
sustaiicialmente la exigibilidad del crdito (Ricci). Marraccino ha explicado estos
extremos diciendo que entre el acto fraudulento y el dao debe existir un nexo ce
causalidad; agregando a esta relacin otra
ms especfica aun: que el dao sea el resultado directo del acto fraudulento. La
relacin directa del dao con el fraude,
no excluye la posibilidad de aplicar esta
accin en las hiptesis en que el perjuicio
deviene indirectamente del acto de enajenacin, y ste es un medio eficaz para
producirlo.

9. Similitudes y diferencias. En los


matices numerosos de las distintas situaciones jurdicas, la accin pauliana puede
(9)

Huct, Commentaire du Code cii', t. 7,

pftg. 284.
(JO) Traviesas. Reu. de Legislacin y Jurisprudencia, t. 2, pg. 99, Madrid, 1920.

ser fcilmente confundida con otras acciones, como la de nulidad y especialmente la simulacin y subrogatoria.
a) Accin pauliana y accin de nulidad.
La accin de nulidad se ejercita contra los
actos inexistentes, con invalidez absoluta
e insanable, o contra aquellos que teniendo existencia legal, padecen de algn vicio que lo tornan incompletos. El acto de la
accin pauliana es vlido, no tiene defectos ni de forma ni de fondo; surge slo
como acto perjudicial para un tercero que
alega un derecho preferente y solicita el
reintegro de la cosa enajenada. A la opinin de Domat, que afirmara la identidad
de ambas acciones (en la pauliana no sera
sino la accin de nulidad) suceden las aclaraciones de Acher, quien atribuye a aquel
autor el uso prctico de una expresin segn la que, ambas situaciones producen
una nulidad, sin que empero lleguen a confundirse ().

b) Con la accin de simulacin. La diferencia fundamental radica en la misma


distincin previa que impone el negocio
fingido y el negocio fraudulento. La accin de simulacin tiende a demostrar la
inexistencia del acto impugnado, es decir
descubrir el carcter jurdico de un acto,
presentado bajo las apariencias de otro,
provocando la nulidad del acto simulado,
que tiene legalidad aparente pero no real.
La accin pauliana procura revocar un
acto fraudulento, pero jurdicamente verdadero y real. El negocio fraudulento no
es aparente, es verdadero. Por eso permite
que la accin pauliana pueda afectarlo
parcialmente, hasta el lmite en que concurre el inters del acreedor. El negocio
fingido es falso en su totalidad, y la accin
de simulacin puede, en caso de prosperar,
desvirtuarlo y anularlo totalmente.
La accin de simulacin puede ejercitarse no slo cuando exista una disminucin
fraudulenta de la garanta que el acreedor
tenga, sino tambin contra el mero riesgo de perder sta (Butera).
c) Con la accin subrogatoria. Ambas
responden a la necesidad de defender las
garantas concedidas a los acreedores. Pero mientras la subrogatoria se ejercita para
salvar la negligencia y las omisiones perjudiciales del deudor, la pauliana tiende a
impugnar o anular los actos mismos del
deudor. En la primera, est presente una
inhibicin del deudor, en la segunda un
acto positivo y una conducta fraudulenta
que causa perjuicios al acreedor. En la accin subrogatoria hay una sustitucin del
(11) V. tfimbi'n Sernfini, Dell alione pauliantt,
;, 1889.

deudor, cosa que no ocurre en la accin


pauliana, ya que el acreedor ejercita un
derecho propio.
10. Actos que pueden ser impugnados.
Un principio general ha sido admitido por
la mayora de los autores para individualizar los actos impugnables. Los nicos actos que pueden dar lugar a la revocacin
como peticin de los acreedores, son aquellos por los cuales el deudor haya empobrecido o disminuido su patrimonio (Paniol y Ripert) ( 1 2 ). En igual sentido, Domat, Coln y Capitant.
Las legislaciones han elaborado una teora general del fraude sin mencionar concretamente todos los casos atacables, siendo entonces posible que la declaracin judicial de fraudulencia venga impuesta por
las circunstancias del caso analizado prudentemente por el juez. La accin recproca que existe, desde este punto de vista,
entre el empobrecimiento y el fraude o entre el empobrecimiento y el perjuicio, ha
merecido algunas distinciones muy importantes, teniendo en cuenta fundamentalmente los actos de omisin o de no
enriquecimiento del deudor.
a) La posibilidad de enriquecerse. Los
romanos negaban el ejercicio de la accin,
cuando el deudor haca caso omiso a la
posibilidad de enriquecerse, negndose a
aceptar aumentos en su patrimonio (Non
fraudantur creditores, cum quid non adquiritur a debitare, sed cum quid de bonis dominitur. Ulpiano). Planiol y Ripert
fundamentan esta distincin en el carcter mismo de la accin tendiente a reparar el perjuicio causado a los acreedores
por la disminucin fraudulenta de su garanta, y cuya finalidad es volver las cosas
a la situacin en que se hallaban antes del
acto fraudulento. Carecera de finalidad
prctioa la revocacin dicen porque una
vez anulada la negativa del deudor, el patrimonio de ste no quedara aumentado,
y sera necesario que el acreedor pudiera
sustitursele para reclamar en su lugar el
provecho negado. O en su caso admitir la
posibilidad de una conminacin, cuya sola
mencin es absurda. Se trata de una simple posibilidad de adquirir, puramente personal del deudor y desprovista hasta ese
momento de todo valor patrimonial ( i : t ).
Igual criterio sostienen Laurent, Planiol y
Coln y Capitant.
La distincin entre actos de omitida ganancia y actos de disminucin del patrimonio ha sido hecha por Giorgi; esa distincin queda absorbida por la diferencia-

cin entre derechos ejercitables por los


acreedores y exclusivamente inherentes a
la persona del deudor. Sostiene adems
este autor, que slo puede recaer revocatoria sobre los actos de efectiva disminucin, porque las omisiones de adquisicin
son siempre actos inherentes a la persona
del deudor. Ser omisin de adquisicin el
incumplimiento de una condicin puramente potestativa, de la que dependiese
un derecho propio; no as la renuncia a
la sucesin y a la prescripcin ( 14 ). No todos los autores estn acordes con esta doctrina. Marcad puntualiza, que en principio se dice que el fraude es necesario;
pero no es necesario, que sea probado previa y directamente por el acreedor, pues
desde el momento que se prueba que la
renuncia ha sido hecha en perjuicio de
sus deudores, es decir, que ha causado un
aumento de la insolvencia del deudor, ser
presumido hasta prueba en contrario, de
haberse obrado fraudulentamente. Modificadas las condiciones de su ejercicio, segn
Demolombe, procedera la accin revocatoria. La exigencia nica radicara slo en
el perjuicio, sin exigir el fraude ( I B ).
Las distinciones que han abundado entre
los autores franceses acerca de la presencia del perjuicio y del fraude, no caben en
la ley argentina. El artculo 984 del Cdigo
civil es suficientemente claro, ya sea que
se admita en esa hiptesis la existencia
de una simple negligencia, o bien el propsito de hacer una liberalidad, situacin
dentro de la que los acreedores no tendrn que probar el fraude del deudor, sino
tan slo el perjuicio O 6 ). La nota del codificador al artculo 964, funda esta opinin -en cuanto el hombre que ha contrado obligaciones positivas y que no cuida o
renuncia los medios de cumplirlas comete,
sin duda, una falta grave que puede equipararse al dolo. Para Salvat es ms fcil
y ms sencillo decir que en nuestro derecho, el artculo 964 no es sino una aplicacin de la accin revocatoria a las renuncias hechas por el deudor a titulo gratuito y que, por consiguiente, no es necesario el fraude del deudor (art. 967, ob. cit.,
pg. 1022). De ser una renuncia a ttulo
oneroso, se aplicara el artculo 968, sera
necesario establecer el fraude del deudor,
y la complicidad del tercero a favor de
quien se hubiera hecho (arg. art. 869).
b) Derechos y acciones inherentes a la
(14)

Giorgi, op. cit.. t. 2, pgs. 323 a 330

y 380.

(12)

Planiol y Ripert. op. cit.. t. 7. piip. 250

(15) Aubry et Rau, op. cit., t. 4. pargr. 313,


texto y nota 18.
(16) Llcrena. Comentario, etc, t. 3, pg. 484;

(13)

tdcm, t. 7, pgs. 250 y slgs.

Salvat. drm. ptf. 1022.

persona. En general estos derechos y los


actos concernientes a los mismos no pueden ser impugnados. La regla, sin embar-

go, admite limitadsimas excepciones, discutidas empero en su extensin y hasta en


su legitimidad. Se ha entendido que son
derechos y acciones extrictamente personales, aquellos que por disposicin de la
ley no pueden ejercitarse ms que por el
deudor (Aubry y Raut). Algunos autores,
como De Diego, hablan de inters patri-

to expreso a la misma; renunciar antes


de haberla intentado no ser
renunciar a
20

una adquisicin ya hecha ( ). Entre los


autores franceses se ha interpretado generalmente que el artculo 2225 del Cdigo

civil francs concede al acreedor el derecho de hacer revocar la renuncia a la pres-

cripcin consentida por el deudor en fraude de sus derehos (zi). Entre nosotros Salvat ha incluido la renuncia a la prescripcin (arg. art. 3963) entre los actos que

monial actual, para justificar o admitir la

pueden perjudicar al acreedor y dar lugar

posibilidad de la impugnacin ("). Algunos


autores franceses hacen impugnaciones a
estos derechos, como en el caso del donante que renuncia en beneficio del donata-

consecuentemente a la impugnacin.
Usufructo sobre los bienes de los hi-

rio a pedir la revocacin de la donacin


por causa de ingratitud, y aunque fuese

jos. Demolombe admite la impugnacin


en la hiptesis de renuncia directa del usufructo hecha por la madre y el padre, sin

emancipar al hijo, pero no cuando la re-

fraudulenta la renuncia, el acreedor no


podra solicitar su revocacin ( 18 ); nues-

nuncia es el resultado indirecto de la eman-

tros artculos 1197 y 1864 tienen indudablemente esa significacin. De igual modo
no son impugnables actos ejercitados en
razn de derechos no patrimoniales, como
reconocimiento de hijos naturales, acciones de estado, etc.
c) La regla general. Planiol y Ripert,
citando las decisiones de la jurisprudencia
francesa, dicen que por regla general la
accin se dirige a impugnar una enajenacin, venta o donacin, por la cual el deudor ha tratado de hacer desaparecer su activo. Y generalizando: un jurdico de cualquier clase puede ser impugnado por la

admitirse porque para ello sera preciso re-

accin pauliana cuando haya disminuido


fraudulentamente el activo del deudor: remisin de deuda, sociedad, seguro de vida,
arrendamiento, particin de ascendiente,
actos de liquidacin, de comunidad, aceptacin de una sucesin o de una comunidad
insolvente, renuncia a un derecho adquirido, etc. (i).
ALGUNAS HIPTESIS
Oferta de donacin. Si se trata de un
derecho ya adquirido, constituye un acto
de empobrecimiento. La abstencin que no
haga salir del patrimonio del deudor un
bien que ya haba ingresado, sino que prive
solamente de la posibilidad de adquirirlo,
no puede ser impugnada. Las garantas del
acreedor no han disminuido.
Renuncia a la prescripcin. La prescripcin no produce efectos de pleno derecho, sino cuando se produce el acogimien(17) De Diego, op. ct., t. 1, pg. 68.
(18) Colin, A., y Capitant, H., op. cit., t. 3,
pg. 85; Planiol y Ripert, op. ctt., t. 7, pg. 225.

Con la misma opinin, Grouber, Del'action pauplienne en Droit /raneis contemporain, pg. 22,
Pars, 1913.

(19) Planiol y Ripert, op. cit., t. 7, pes 251

y 252.

cipacin; en el segundo caso no podra


vocar la emancipacin, cosa imposible por
tratarse de un derecho personalsimo del
hijo (22).
Podran impugnarse en cambio los actos por los cuales el deudor ha enajenado
fraudulentamente los frutos que hace su-

yos en virtud de dicha asignacin (como


cesin de alquileres, venta de una cosecha, etc.) ( 2 3). Entre nosotros, el problema
est resuelto por el artculo 2933 del Cdigo civil que autoriza a los acreedores
expresamente a pedir la revocacin de la
enajenacin o renuncia del derecho del
usufructario. Y siguiendo ya la doctrina
general admitida sobre la accin pauliana,
no se requiere que haya sido ejercido el
acto con el fin de daar a los acreedores,
"sino que basta que el deudor lo haya hecho sabiendo que los daa" (nota al artculo 2933).
Nuevos derechos. Los nuevos derechos
podran dar a la impugnacin de la accin
revocatoria: cuando la constitucin del
nuevo crdito vaya acompaada de un
concierto fraudulento, destinado a sustraer
una porcin del activo, a la accin de los
acreedores. El concepto tiene importancia
no slo frente al curso normal de las obligaciones, sino especialmente para los casos de quiebras y concursos, cuyas reglas
veremos ms adelante ( 24 ). Debe tratarse,
en todo caso, de una cuestin que va ms
all de la constitucin pura y simple de
una nueva deuda.
(20) Coln et Capitant. t. 2, pg. 56.

(21) Baudry Lacantinerie y Barde, Traite de


Droit civil, t. 1, n 694, 1906.
(22) Demolombe, Cours de Code Napolen,
t. 25, n 173, Pars, 1869.

(23)

Baudry Lacantinerie et Barde, op. ct.,

t. 3. pg. 85.

(24) V. Planiol y Ripert, op. cu., t. 7, pg. 253.

Dacin en pago. Puede ser atacada


si el objeto es cedido, por ejemplo, a un
precio notablemente inferior a su valor
real, ya que puede sospecharse la existencia de un fraude, cuya apreciacin por el
tribunal deber hacerse con mucho cuidado. Lo mismo si la deuda no fuera en ese
momento exigible. La jurisprudencia francesa ha tenido en cuenta el anlisis de los
mviles, porque la ilegitimidad no se encuentra, como en el caso del pago, neutralizada por la necesidad del acto. Si se hace
para evitar un embargo inminente, o para
liquidar un acreedor, que se presentara'en
primer lugar, nada habr que discutir. Pero si hubiese servido sobre todo para perjudicar a los dems acreedores o si se fundase en motivos ilegtimos (relaciones de
parentesco con el accipiens, remuneracin
consentida por l como precio de su pago), la accin pauliana debe prosperar.
Planiol y Ripert citan numerosos fallos de
los tribunales franceses, que han revocado la dacin en pago celebrada despus de
la separacin de bienes por el marido en
favor de la mujer, debido a la ilegitimidad
de los motivos (ob. cit., t. VII, pg. 258 y
nota n<? 5. V. nota E. Daz de Guijarro,
J. A., 68/417).
Obligaciones condicionadas. Los derechos bajo condicin resolutoria, mientras
sta no sobrevenga, se hace imposible impugnar por fraude dicho pago, ya que la
obligacin produce los mismos efectos que
las obligaciones puras. En cuanto a los dbitos con condicin suspensiva, el deudor
podr ser obligado a pagar slo cuando
surge aqulla. Si paga antes, dice Giorgi,
no puede decirse que cumple la obligacin
sino que realiza un acto de espontnea voluntad. Pero si esta voluntad va acompaada por la conciencia y el propsito de
hacerse insolvente para los dems acreedores, estar evidente el concurso del fraude y ser admitida la revocatoria, salvo
las consecuencias que despus deriven por
el xito afirmativo o negativo de la condicin. Efectuado el pago y no cumplida
la condicin, el deudor tendr derecho a
repetir, con intereses si se trata de capitales, o con les frutos en su caso.

Obligaciones naturales. El pago de

obligaciones naturales, no obstante su carcter, puede dar lugar a impugnacin, segn algunos autores. "No podemos adaptarnos afirma Giorgi a excluir de dicho
pago la posibilidad del fraude que a nuestro parecer existir indudablemente cuando el deudor satisface una obligacin moral teniendo conciencia de que quedan sin
ser pagados sus acreedores civiles" (ob. cit.,
pg. 334). Lo mismo puede decirse de la

constitucin de garantas a fin de determinar su finalidad, que puede ser la salvaguarda de un crdito a favor de un acreedor o bien una disminucin de patrimonio
con perjuicio general. La constitucin de
garantas no se coloca a prior! fuera del
radio de aplicacin de la accin pauliana
y pueden aplicarse los principios generales (Planiol y Ripert, ob. cit., pg. 259).
Particin. En algunas hiptesis de
particin pueden concurrir las opiniones
que hacen viable la accin revocatoria, como cuando el deudor, valindose de un
concierto fraudulento con los restantes copartcipes, logra disminuir dolosamente la
parte que le corresponda, frustrando de
este modo el derecho de garanta de los
acreedores. A este respecto, en el Derecho
francs existe la discusin en torno al artculo 1667 del Cdigo civil, cuya doctrina
no es aplicable al artculo 3521 del Cdigo
civil argentino (V. La Ley, 63-690; dem,
16-414).
Indignidad. En los casos de indignidad (arts. 3291 y sigs. Cd. civ. arg.) todas
las enajenaciones a ttulo oneroso o gratuito
de las hipotecas y las servidumbres que el
indigno hubiese constituido, pueden ser
revocadas cuando han sido el efecto de un
concierto fraudulento entre l y los terceros con quienes hubiesen contratado (V.
Salvat, ob. cit., pg. 1022; art. 3310 Cd.
civ.).
Cosa juzgada fraudulenta. V. Cosa
juzgada.
La accin pauliana en la quiebra. Para garantizar a los acreedores contra la actividad dolosa del deudor, la ley civil acuerda la accin revocatoria, que puede tambin ejercitarse en el procedimiento concursal. Por otra parte, la especfica accin
de nulidad mercantil no excluye la accin
pauliana. que puede tambin ejercitarse
con respecto a los actos ejecutados en el
perodo de sospecha. En este caso, los autores entienden que se puede prescindir de
las disposiciones de la ley de quiebras. Bien
se ha dicho al respecto que "en razn de
ser comn que en caso de quiebra, el deudor trate de sustraer parte del patrimonio
a la ejecucin concursal, es necesario que
la accin revocatoria en la quiebra tenga
mayor campo de aplicacin y sea facilitado en su actuacin" (*).
La accin pauliana en la quiebra tiene
sus peculiaridades propias que han dado
motivo a diversas interpretaciones doctrinales y jurisprudenciales, que no es ste
(25) Parry, A. E., Tutela del crdito en la
quiebra y el concurso civil, t. 1, pg. 10. Bs. Aires,
1945. V. opinin de Bunge Guerrico, en Interpretacin de la ley de quiebras. Tesis, pg. 159.

el lugar para detallar, dada la ndole de


este trabajo, por lo cual nos remitimos a
las obras y fallos que consideran exhaustivamente la cuestin (2).
Renuncia a la herencia. Esta hipte-

sis se discute, y algunos autores entienden


que la renuncia a la herencia no slo no
disminuye el patrimonio sino que coloca
al supuesto heredero en la misma condicin que quien no ha sido requerido para
entrar en la sucesin. Bicci considera inclusive temerario conceder una accin para
esta hiptesis por su propio carcter personalsimo y en beneficio de acreedores
que nunca pudieron soar en una garanta para sus crditos afincada en el valor
de una herencia repudiada. Manresa, comentando el artculo 1001 del Cdigo civil espaol, dice que en la renuncia de herencia no hay perjuicio cuando la herencia no es til; pero puede ocurrir lo contrario y en tal supuesto estima que la renuncia es un acto gratuito y como tal se
considerar fraudulento cuando el deudor
que repudia la herencia no se reserve bienes bastantes para pagar las deudas anteriores del mismo.
La verdad es que el heredero antes de
aceptar la herencia, no puede disponer de
sus bienes y tiene en cambio el ius adeundi,
el derecho a aceptar la herencia; la repudiacin, si es a favor de alguien gratuita
u onerosamente supone ria enajenacin; si no es a favor de nadie, realiza un
acto de disposicin como en la derelictio que posibilitar el acto adquisitivo
ajeno; en todos estos casos el que repudia,
dispone del derecho que, como heredero,
tiene de aceptar la herencia. Los acreedores del mencionado derecho pueden ser
perjudicados por la renuncia a la herencia, en cuanto se detrae del patrimonio de
su deudor un derecho que en l exista.
Puede, entonces, interponerse la accin revocatoria; la renuncia a la herencia no
tendr efecto respecto de los acreedores en
tanto les perjudique; en ese mbito, el derecho a aceptar la herencia, se considerar como si no se hubiese renunciado, como
si permaneciese en el patrimonio del deudor. Sin embargo la accin revocatoria
tendr carcter subsidiario, ya que slo podr ser utilizable cuando no haya otro medio posible de satisfacer a ios acreedores.
(26) Parry, A. E., op. cit,, pgs. 53 y sigs;
Fernndez, R. L., "Requisitos para la proceden-

cia de la accin revocatoria concursa!", en J. A.,


t. 60, pg. 973; Obarrlo, Estudios sobre quiebra,
pg. 112; Garca Martnez, La convocacin de
acreedores y la quiebra, t, 2, pg. 210; Cm. Fed.
B. Blanca, en Rev. La Eey, t. 21, pg. 101; Cm.
Oom. Cap. Fed., L. L., t. 28, pg. 734; Cm. Cv. 2
Cap. Fe<J., L. L., t. 19, pg. 638; etc.

Y el mbito de eficacia ser reducido al


limite del inters legtimo de los mismos.

11. Quines pueden intentarla. El


ejercicio de la accin puede intentarla todo
acreedor frente al acto fraudulento y perjudicial de su deudor. Deben tenerse en
cuenta las caractersticas del crdito y las
modalidades del mismo. La accin ejercida individualmente por un acreedor, no beneficia a los dems, ya que es una accin
personal en favor de su propio y nico
peculio.
a) Acreedores hipotecarios o privilegiados. Segn Planiol y Ripert, estos
acreedores disponen de la accin pauliana lo mismo que los acreedores ordinarios.
Ni la accin persecutoria Droit de Suite
ni el derecho de mejorar la oferta en un
dcimo, implican las mismas condiciones,
los mismos resultados y funciones de la accin pauliana (ob. cit., pg. 263). En trminos semejantes se expresa Ricci (ob. cit.,
pg. 361); idntica admisin se hace extensiva a los acreedores prendarios.
Entre nosotros, Machado sostiene que
acreedor quirografario es todo aquel cuya
acreencia conste en un documento escrito, y el concepto comprende a los hipotecarios. Salvat, por el contrario, siguiendo
el texto del artculo 961 que habla de
acreedores quirografarios opuestos a los
privilegiados niega que puedan ejercitarla. Slo podran intentarla, dice, los acreedores hipotecarios, prendarios o privilegiados, en el caso de que ejecutando los bienes que constituyen su garanta especial,
quedara an impago un saldo de su crdito; por el importe restante ellos quedaran en el carcter de quirografarios.
b) A condicin o trmino. Demolombe admite para estos acreedores la posibilidad de su ejercicio, sin atender al momento del vencimiento del crdito. El fraude, agrega, es una excepcin a la regla general y cuando se comete en perjuicio de
una persona, sta tiene el derecho de legtima defensa mediante la accin pauliana. Laurent, estima que el fraude no
puede autorizar al acreedor condicional, a
que ejercite un derecho cierto, que es todava esencialmente incierto. Giorgl, a su
vez, cree que puede concederse la accin
frente a la insolvencia pblica del deudor
o bien por su estado de quiebra en situaciones que admitan una medida preventiva.
A veces se ha admitido para los acreedores sujetos a un plazo, negndose el mismo derecho a los que tienen su crdito
pendiente de una condicin. Y otras veces

ha parecido ms justo negar en general el

derecho de la accin a todos los acreedores a condicin y trmino. El acreedor sujeto a una condicin resolutoria deber
considerarse igual que los acreedores puros y simples y no es justo negarle el ejercicio de la accin revocatoria. Los nicos
acreedores que no gozarn de la accin sern los que estn sujetos a condicin suspensiva, ya que para l no existe un crdito sino una espectativa.
c) Rgimen matrimonial. En el rgimen matrimonial se legisla una aplicacin particular de esta accin en cuanto
se establecen los derechos de la mujer para
atacar toda enajenacin fraudulenta que
pueda perjudicarla, hecha por el marido
en relacin a los bienes adquiridos durante el matrimonio (art. 1277 Cd. civ.). Pero
la accin de los artculos 1277 y 1298, acordada a la mujer contra los actos de disposicin realizados por el marido en perjuicio y en fraude de sus derechos, no puede
ser ejercida mientras la administracin
del marido subsista (conf. Rbora, ob. cit.,
t. III, pg. 493-4; La Ley, ts. 29, 35 y 36).

d) Acreedores posteriores al acto fraudulento. No todos los autores aceptan


que la regla general sea la que concede el
derecho de ejecutar la accin tan slo a
los acreedores anteriores al acto de empobrecimiento del deudor. Y no ha faltado
quien admitiese la impugnacin del acreedor posterior al acto fraudulento, cuando
con su dinero pagase deudas anteriores.
Coln y Capitant, por su parte, estiman
procedente la impugnacin como excepcin si el acto de enajenacin ha sido
realizado precisamente en atencin al crdito futuro y a fin de privar por adelantado al futuro acreedor de las garantas
con que hubiera podido contar (V. Planiol
y Ripcrt, ob. cit., pg. 266 y Jur. Franc.
Com.).
e) Ejercicio individual o colectivo.

La accin revocatoria se ejecuta por cada


acreedor individualmente. Pero si el deudor hubiera sido declarado en quiebra o

concursado civilmente, la accin ser ejercida por el sndico, en nombre y representacin de los acreedores. En caso de convocatoria la accin sigue perteneciendo a
los acreedores.
f ) Cualidades del accionante. La acccin revocatoria se ejerce en nombre propio a diferencia de la accin oblicua o
subrogatoria, en que los acreedores actan
en nombre del deudor. Las consecuencias
son tambin distintas: la accin oblicua
puede oponer a los acreedores excepciones y defensas personales vlidas frente
al deudor, cosa que no ocurre en el caso
de la revocatoria.

12. La accin revocatoria en la legisla*


don argentina. Su ejercicio requiere:
a) Condiciones requeridas para su ejercicio. El artculo 982 del Cdigo civil,
exige para ejercer esta accin:
19) que el deudor se halle en estado de
insolvencia. Este estado se presume desde
que se encuentra fallido.
2?) que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor o que antes ya se hallase insolvente;
3<?) que el crdito en virtud del cual se
intenta la accin, sea de una fecha anterior al acto del deudor.
Tratndose de actos a titulo oneroso,
el artculo 868 agrega a aquellas condicio-

nes generales las siguientes: que el deudor


haya querido por ese medio defraudar a
sus acreedores y que el tercero con el cual
ha contratado, haya sido cmplice en el
fraude.
A su vez, el articulo 970, refirindose al
tercer adquirente, dice: S la persona a
favor de la cual el deudor hubiese otorgado un acto perjudicial a sus acreedores,
hubiere trasmitido a otro los derechos que
de l hubiese adquirido, la accin de los
acreedores slo ser admisible cuando la
trasmisin de los derechos se haya verificado por un ttulo gratuito. Si fuese por
ttulo oneroso, slo en el caso que el adguirente hubiese sido cmplice en el fraude.
Las disposiciones enunciadas permiten,
dentro de nuestra legislacin, extraer los
grandes principios fundamentales: 1<?) todos los actos pueden, en trminos generales, ser impugnados por la accin paullana; 2?) siempre que hayan sido celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude de los acreedores (V. la nota del codificador al art. 162 del Cd. civ.).
Algunas de las excepciones que se discuten en el Derecho francs como las particiones no excluidas expresamente del artculo 1167; y Zas opciones legales y el pago
mismo en circunstancias especiales no
son admisibles entre nosotros, por la extensin de las disposiciones legales y la
amplitud de sus enunciados. Deben tenerse
en cuenta, en cambio, las que surjan del
artculo 964 del Cdigo civil (V. Salvat,
ob, cit., pgs. 1021-1022).
b) Necesidad del perjuicio. (Eventus
damni). A diferencia del artculo 1167
del Cdigo civil francs, el artculo 961 de
nuestro Cdigo puntualiza concretamente
que los actos celebrados por el deudor sean
en perjuicio de los acreedores.
Tradicionalmente se ha admitido que un
acto es considerado perjudicial a los aeree-

doies cuando determina o agrava la insolvencia del deudor. Concorde con esto,
nuestra legislacin considera que el perjuicio se justifica cuando se hallan presentes las tres condiciones del artculo 962,
que se analizan a continuacin.
V?) Insolvencia. Este estado es a veces presumido por la ley, y en otras hiptesis debe ser probado. Debe existir al
tiempo de deducirse la accin; o al tiempo del vencimiento del crdito del impugnante (La Ley, 38-496).
Estado de insolvencia significa carencia
de bienes suficientes para responder a las
obligaciones contraidas. Existe insolvencia
cuando el pasivo sobrepasa al activo aparente (La Ley, t. XVI, pg. 888; dem,
21-223).
Este estado se presume por la ley cuando el deudor ha sido declarado en quiebra;
se justifica la presuncin porque la cesacin de pagos implica generalmente la insolvencia del comerciante.
Aquella presuncin de insolvencia para
el caso de quiebra, debe ser extendida al
caso de haberse promovido juicio de convocatoria de acreedores o de concurso civil de acreedores. En uno como en otro
caso sostiene Salvat si bien a veces resultar un activo suficiente para cubrir el
pasivo, la generalidad de las veces ocurrir todo lo contrario.
El testimonio de la declaratoria de falencia o del concurso ser suficiente para
promover la accin de impugnacin.
29) Origen del perjuicio. El artculo 962, inciso 2, exige que el perjuicio de los
acreedores resulte del acto mismo del deudor o que antes ya se hallase insolvente. El
acto del deudor tiene que haber determinado o agravado su insolvencia. Y la accin
puede prosperar tan slo contra aquellos
actos por los cuales el deudor ha disminuido su patrimonio y se ha empobrecido efectivamente. La exigencia se aplicar, y la
revocacin no podr ser pronunciad>vaun
en el caso de que en virtud de actos posteriores (por ejemplo, de nuevas enajenaciones) , el deudor cayera en insolvencia, ya
que el perjuicio no derivara del acto mismo del deudor, sino de actos o enajenaciones posteriores. Lo mismo si con posterioridad al acto impugnado el deudor hubiera adquirido bienes como para responder al pago de sus deudas. El tercero, que
ha contratado con el deudor, puede defenderse demostrando que el acto no ha causado perjuicio al acreedor por cuanto no
ha ocasionado la insolvencia ni la ha agravado. La prueba, en este caso, puede no
tener toda la eficacia necesaria, y en diversas hiptesis resueltas reiteradamente

por los tribunales se constata la existencia de un perjuicio, sin que el deudor sea
completamente insolvente. Ocurrira esto
en el caso de las garantas especiales constituidas a favor del acreedor y disminuidas
peligrosamente, imposibilitando o creando
obstculos a la ejecucin directa del crdito.
3<?) Anterioridad del crdito. El crdito por el cual se intenta la accin debe
ser anterior al acto de empobrecimiento
del deudor. Es necesario que en la exigencia de la anterioridad se tenga muy en
cuenta el fraude. Aquella es un elemento
de hecho que hace probable el fraude: la
intencin fraudulenta siempre es posible
por parte del deudor y respecto a un acreedor con quien ya est vinculado, mientras
que normalmente queda a priori excluido
en cuanto a las personas que se convertirn en sus acreedores con posterioridad.
Es muy posible que un deudor realice determinados actos en consideracin a un
crdito futuro o por nacer, con el propsito de despojar a su futuro acreedor de
las garantas que ste podra tener. Hubiera cometido un fraude y el acreedor podra atacar el acto, dice Josserand, ya que
no est permitido destituir una situacin
jurdica de los efectos que le confieren la
ley o la convencin, tomando fraudulentamente y por adelantado, medidas de preservacin (ob. cit., t. II, vol. 1<?, pg. 557).
Prueba de la anterioridad. El derecho del acreedor est sujeto a una doble
prueba: la de la fecha del crdito, y la del
acto de empobrecimiento cometido por el
deudor.
a) Prueba por parte del acreedor. El
acreedor debe tomar en cuenta el momento del hecho mismo o del acto que origina
el nacimiento de su derecho aun cuando
su derecho slo sea condicional o indeterminado. Y esto es as porque desde ese
momento el fraude del deudor puede haber sido dirigido contra l.
Fecha cierta. No se ha unificado criterio respecto a la exigencia de la fecha
cierta, cuando el crdito del acreedor consta en instrumento privado. La mayora de
los tribunales franceses, por ejemplo, han
entendido que no puede prosperar esa exigencia. Hay que tener en cuenta que bastara entenderse con un acreedor cuyo ttulo tuviese antedata para permitirle obtener revocacin de un acto, especialmente tratndose de una liberalidad de la que
se hubiera arrepentido.
Entre nosotros se ha sostenido que no
es necesario que el documento privado haya adquirido fecha cierta (Salvat, ob. cit.,
pg. 1005). Excluyendo la distincin entre

terceros de buena y mala fe, como asimismo en la hiptesis de que el deudor pueda estar interesado en la conservacin del
acto impugnado, los principios generales
de la prueba parecen exigir Ja fecha cierta. Fundamentalmente, porque la condicin de la anterioridad debe ser probada
contra el tercer adquirente que resulta ser
indiscutiblemente tercero frente al impugnante. Dispensar la prueba de la fecha
cierta equivaldra a introducir en el rgimen de la ley un conjunto de arbitrarias
situaciones difciles de resolver.
b) Por parte del adquirente. En esta
hiptesis hay que tener en cuenta el momento en que se ha perfeccionado la adquisicin y la misma se opone a los acreedores del deudor. Algunas veces resultar
necesario, como en el caso del documento
privado, adoptar todos los recaudos; otras
veces, como en el caso de los derechos reales susceptibles de registro, el perjuicio no
recaer sobre los acreedores mientras la
inscripcin no se haya efectuado.
13. Contra quin se dirige la accin.
La accin se dirige contra los terceros a
quienes haya sido trasmitido o enajenado
fraudulentamente el bien. Ser siempre el
primer adquirente en principio, distinguindose que la trasmisin haya'sido a ttulo
oneroso o gratuito.
Habr que distinguir la situacin del adquirente como se dice, recordando que para
el tercero de mala fe el artculo 971 del
Cdigo civil establece: Revocado el acto
fraudulento del deudor, si hubiera habido
enajenaciones de propiedades, stas deben
volverse por el que las adquiri, cmplice
en el fraude, con todos sus frutos como poseedor de mala fe. Esta disposicin ser
aplicable sin distincin alguna para los
actos a ttulo gratuito y oneroso.
El artculo 972 establece adems que el
que hubiere adquirido de mala fe las cosas
enajenadas en fraude de los acreedores,
deber indemnizar a stos de los daos y
perjuicios, cuando la cosa hubiere pasado
a un adquirente de buena fe o cuando se
hubiere perdido.
El tercero de mala fe, a su vez, puede exigir de los acreedores la devolucin del precio pagado, o descontarlo en su caso en el
caso de que el importe haya aprovechado
directamente a los acreedores, como en el
supuesto de que dicho importe haya sido
invertido para el pago de los otros acreedores del deudor.
El tercero de buena fe y en la sola hiptesis de actos a ttulo gratuito est
eximido de toda responsabilidad (art. 2423
y 2427); ni responde de la destruccin to-

tal o parcial de la cosa o deterioro aunque


fuesen causados por hechos propios, sino
hasta la concurrencia del provecho que hubiese obtenido, debiendo entregar la cosa
en el estado en que se encuentre.(art. 2431).
El tercero, a quien hubiesen pasado los
bienes del deudor, puede hacer cesar la accin de los acreedores, satisfaciendo el crdito de los que se hubiesen presentado o
dando fianza suficiente sobre el pago ntegro de sus crditos, si los bienes del deudor no alcanzaren a satisfacerlo (art. 966).

14. Efectos. Los efectos de la accin


revocatoria se vinculan a una accin de
nulidad del acto impugnado. La nulidad
del acto fraudulento produce sus efectos
retroactivamente, debindose distinguir las
hiptesis en que los mismos recaen.
La nulidad afecta al acto en su totalidad, lo que no quiere decir que la revocacin misma no pueda guardar proporcin,
con la extensin del perjuicio realmente
sufrido por el acreedor impugnante. Puede suceder que el acto se anule parcialmente y en la misma medida que se satisfagan los derechos del atacante, como ocurrira en el caso de donaciones o prstamos de dinero cuyos importes sean superiores al crdito del actor, revocndose tan
slo en la medida conveniente al acreedor
que reclame.
En ningn caso la accin puede transformarse en una fuente de ganancia para
el acreedor, en busca de una situacin ms
favorable de la que gozaba antes del acto
fraudulento.
La accin pauliana puede resolverse a
veces en el pago de una indemnizacin que
satisfaga al accionante, cuando la anulacin del acto mismo resulta imposible o
ineficaz; o para el caso de que el bien enajenado haya perecido por culpa del adquirente o en la hiptesis de que por su condicin de buena fe escape a la accin misma.
JURISPRUDENCIA.*Importa una accin pauliana y no una accin de nulidad la demanda que
pretende dejar sin efecto la cuenta particionaria
en cuanto afecta los derechos de los acreedores
del concurso de un heredero (Cm. Civ. 1 Cap.
Ped., 8-11-926, J. A., t. 23, pg. 105). Aunque no

se encuentren reunidos los extremos exigidos por


el art. 962 Cd. civ. para admitir la accin pauliana, debe decretarse la nulidad de actos que
han sido realizados intencionalmente en perjuicio
de los acreedores (Cm. Com. Cap. Ped., 16-7-920,
J. A., t. 4, pg. 515). No procede la accin pauliana contra un acto del deudor a titulo oneroso si

no concurren los requisitos del art. 968 Cd. civ.

(Cm. Civ. 2 Cap. Fed., 28-12-918, J. A., t. 2,

pg. 919). No procede la accin revocatoria deducida por la mujer, fundada en que el contra* Las referencias jurisprudenciales son d
Redaccin y no del autor del trabajo.

documento firmado por el marido, de quien se

encontraba separada, a favor de su concubina, se


ha otorgado en fraude de BUS derechos, si no se
Justifica la existencia del fraude (Cm. Clv. !
Cap. Fed.. 7-10-936. J. A., t. la, pg. 120). Para

el progreso de la accin pauliana hay que Justificar la Insolvencia dl deudor al celebrar el acto

y atender obligaciones apremiantes (Cm. Com.


Cap. Fed.. 12-4-932. J. A., \,yt, pg. 1468). El pro-

pio deudor no puede deducir la accin paullana


Invocando su connivencia con el tercer contratante (Cm. Com. Cap. Fed., 12-4-932. J. A., t. 37,
pg. 1468). La nulidad o revocatoria perseguida

por la accin paullana slo tiene por fin colocar

zn del mismo (Cm. Com. Cap. Fed., 5-11-018.


J. A., t. 3, pg. 796). En la accin revocatoria el
acreedor no tiene que probar directamente la complicidad del tercer adqulrente. bastndote Justificar el conocimiento de la Insolvencia (Cm.

la cosa objeto del acto Jurdico atacado en situacin de que el acreedor que lo Impugna pueda
resarcirse de los perjuicios que el deudor le ha
ocasionado, es decir, restablecer la garanta del
acreedor en lo que sea posible, y por ello es siempre una accin meramente personal (Cm. Com.

Civ. 2 Cap. Fed., 5-8-923, J. A., t. 11, pg. 558).

Cap. Fed., 26-4-945. J. A.. 1945-11. pg. 536). Para

81 la escritura hipotecarla cuya nulidad se pide

la procedencia de la accin paullana de les acreedores a fin de que se declare la revocatoria de


una venta realizada por el deudor, debe probar-

impugnado, o que fue constituido en ella por ra-

no caus la Insolvencia del deudor, ni sta es


anterior a la escritura, no procede la accin revocatoria o paullana (Sup. Corte Bs. Aires. 4-6-

se: el estado d insolvencia del deudor; el perjui-

930. J. A., t. 4, pg. 436). El acreedor hipotecario slo tiene derecho a ejercitar la accin pauHana desde que su crdito se convierte en quirografario (Cm. Clv. 2 Cap. Fed.. 26-12-923, J. A.,
t. 11. pg. 1314). H deudor no puede aprovechar
loa efectos de la accin pauliana. al anular una
escritura de hipoteca (Cm. Com. Cap. Fed.,

cio que a los acreedores ha resultado del acto impugnado; la anterioridad del crdito en que se
funda la accin, con respecto al acto del deudor;
la intencin por parte del deudor de defraudar a
los acreedores, y la complicidad del tercero adqulrente en el fraude (Cm. Com. Cap. Fed.. 26-

19-8-925, J. A., t. 17, pg. 526). Las acciones de

simulacin y paullana son contradictorias (Cm.


Civ. 1 Cap. Fed., 17-9-924. J. A., t. 14. pg. 163).

La demanda iniciada por el sndico de la quiebra


de la sociedad y que tiende a obtener la revocacin de una hipoteca constituida por loe socios,
se funda exclusivamente en disposiciones del Cd.
ci.: vale decir, que si es promovida la accin revocatoria comn y no la especial que autoriza la
ley d quiebras, basta que el acto impugnado sea
anterior & la declaracin de falencia para rechazar la demanda (Cm. Clv. 2' Cap. Fed.. 5-11-934.

J. A., t. 48, pg. 522). La existencia de documentos protestados no basta para comprobar el estado de Insolvencia del deudor, a los efectos de la
accin revocatoria comn (Cm. Clv. 2 Cap. Fed..
5-11-934, J. A., t. 48. pg. 522). Las acciones paullana y de simulacin pueden entablarse subsidiariamente (Supr. Trib. San Luis, 27-8-935. J. A.,
t. 51. pg. 1057). La ley autorlra la revocacin de
los actos a titulo gratuito celebrados por el deudor en estado de insolvencia, no porque suponga
culpa en el tercero que ha sido beneficiado, sino
porque no es Justo que el deudor done lo que pertenece a sus acreedores (Cm. Clv. 1' Cap. Fed.,
8-7-#36. J. A., t. 55, pg. 110). El ejercicio de la

accin revocatoria no corresponde, en principio,


sino al acreedor cuyo crdito remonta a una poca
anterior ar acto impugnado, condicin que no es
requerida respecto a la accin de simulacin
(Cm. Clv. 2' Cap. Fed.. 2B-2-937, J. A., t. 57,

pg 487). La accin revocatoria y de simulacin


se excluyen entre s por no ser concebible la posibilidad de sostener simultneamente la existencia
y IB no existencia del acto Jurdico (Cm. Fed.
Cap, Fed., 21-4-937, J. A., t. 58. pg. 48). Las acciones de simulacin y pauliana no se excluyen
ni se contradicen, siempre que la segunda se ejercite ron carcter subsidiarlo para el caso de que
no fuera ficticio el acto Impugnado (Cm. Clv. 2*
Cap. Fed.. 26-2-937, J. A* t. 57. pg. 487). Ln

accin pauliana no es equiparable a la reivindicacin (Cm. Fed. La Plata. 1--9-933. J. A., t. 43.
pg. 483). Debe deducirse en juicio ordinario la

accin revocatoria que puedan ejercer los acreedores con respecto a los actos Jurdicos de sus

deudores (Cm. Clv. 1 Cap. Fed.. 10-11-933. J. A..

t. 44, pg. 144). El nimo de defraudar a sus

acreedores por actos que les sean perjudiciales,

se presume por el estado de insolvencia del deu-

dor (Cm. Clv. 1 Cap. Fed.. 7-12-931. J. A., t. 37.

pg. 197). Destruye toda idea de fraude el hecho

de haberse realizado la operacin, cuya revocacin


se gestiona, con el objeto de salvar dificultades

4-945. J. A., 1945-11, pg. 536).

BIBLIOGRAFA. La consignada en el texto y notas.

ACCIN SOLIDARIA O IN SOLIDUM.

Como consecuencia del concepto y caracteres de las obligaciones solidarias, esta


accin resulta ser la que compete a cualquiera de los acreedores solidarios para

reclamar el total del crdito comn. (V.


OBLIGACIONES SOLIDARIAS.) En el ejercicio
de esta accin se distingue siempre una
pluralidad de sujetos, siendo indeterminada la exigencia de la obligacin en cuanto
a los deudores individuales.
El Derecho romano concibi los acreedores solidarios re stipulandi y los
deudores solidarlos re promittendi y
con respecto a los derechos y obligaciones
emergentes, estableci una serie de principios jurdicos que se aplicaban corrientemente. El acreedor solidario tenia como

hoy el derecho a exigir la totalidad de la


deuda, pero, a diferencia del Derecho moderno, tena tambin facultades para perdonar o dispensar el pago de la totalidad

de la deuda, liberndose el deudor de la


obligacin de cancelar con respecto a los

otros acreedores (acceptilatione unius totas


solvitur obligatio).
En el Derecho antiguo, los romanos exigan, para que los acreedores pudieran reclamar por entero el crdito, que esa facultad estuviera expresamente establecida.

En caso contrario se deba a cada uno de


ellos su parte correspondiente: si duobus

vel pluribus promittitur, singulis debetur


pro rata.
No debe confundirse la accin solidaria
con la simple pluralidad de sujetos en la
obligacin. Si el derecho puede ser divisible, en cuanto a su contenido, la pluralidad de titulares u obligados puede re-

presentar tambin un conjunto de derechos y obligaciones parciales. Cuando no


resulta posible la exigencia individual contra un deudor, siendo necesario dirigirse
contra todos ellos conjuntamente, se dice
que existe una comunidad en mano comn
o relacin de mano comn (mancomn}.
Puede suceder tambin que en la pluralidad de sujetos sea posible la divisin del
crdito o del contenido del derecho, tan
slo en algunos aspectos, producindose lo
que en el Derecho germnico se llama una
comunidad por cuotas. Las facultades divisibles se ejercen parcialmente por cada
uno de los acreedores o porcioneros; las
indivisibles pueden ejercerse solamente en
el caso de que no lesionen el derecho o
inters de los dems. (C. R. O.)
JURISPRUDENCIA. . El acreedor puede cobrarse de
cualquiera de los deudores, si stos son solidarios
y no simplemente mancomunados (Cm. Com.
Cap. Ped-, 14-12-945).
El tercero que ha pagado, .subrogndose a los

derechos del acreedor, un prstamo civil donde


no se estipula la solidaridad de los codeudores,
slo puede accionar contra stos en la proporcin
que resulte prorrateando la deuda (Cm. Clv. 2
Oap. Fed.. 27-7-930).

ACCIN SUBROGATORIA.

(V. ACCIN

OBLICUA.)

ACCIONARIADO OBRERO. Como elemento de justicia social, y tambin como


medio de suavizar las luchas entre el capital y el trabajo, y aun de aumentar el
rendimiento de la produccin, se ha ideado la participacin de los trabajadores en
los beneficios de la industrio y, a veces,
en el gobienio de la misma. Diversas son
las frmulas propuestas para esa participacin en los beneficios, si bien los capitalistas 110 han aceptado, por regla
general, y aun ello de modo sumamente
excepcional, otro sistema que el originado
en su propia liberalidad y, consiguientemente, con exclusin de toda intervencin
de los trabajadores en la direccin de la
empresa. Por su parte, las organizaciones
obreras han rechazado, en principio, los
sistemas de participacin en las utilidades,
por entender que estn encaminados a
quebrantar la fuerza sindical y a dificultar la huelga corno instrumento de lucha,
mediante la confusin del inters econmico de empleadores y empleados.
Sin embargo, de entre todas las frmulas, hay una que, por su contenido Jurdico-econmico y por su eficacia social, se
ha ido abriendo paso en el pensamiento
universal, aun cuando en la prctica ofrez-

ca muy pocas realizaciones: el accionariado obrero, aplicable a aquellas empresas

cuyo capital est representado por acciones o cuotas, especialmente las sociedades
annimas, y consistente en convertir a los
trabajadores de toda clase (no nicamente manuales) en accionistas de la empresa donde trabajan, con la consiguiente
participacin no slo en las prdidas y
ganancias, sino en la administracin de
la sociedad, en iguales condiciones que los
accionistas por capital.
La aplicacin del rgimen de acciocarlado obrero no deja de ofrecer serias dificultades, ya que se ha de procurar que
las acciones de trabajo estn siempre vinculadas a los trabajadores y no se conviertan con el transcurso del tiempo en
acciones de capital, lo que sucedera tan
pronto como quedasen en poder de quienes
ya no trabajasen o no hubiesen trabajado
nunca en la empresa a que se refieran. Al
mismo tiempo se ha de impedir toda especulacin con dichas acciones.
Son varios los sistemas propugnados para el accionariado obrero, tales como reservar inicialmente un determinado nmero de acciones para los trabajadores, lo
mismo que se adjudican acciones a otras
personas a ttulo de partes de fundador.
facilitar la adquisicin de las acciones por
cupones mnimos compatibles con el ahorro del obrero; convertir parte de los beneficios de la industria en acciones de
la empresa a favor de los trabajadores,
y sustituir paulatinamente, con cargo a
los beneficios distribubles entre los trabajadores, las acciones de capital en acciones de trabajo inalienables. El rescate al
tipo de emisin, restituye al capitalista el
capital invertido y llega a poner la total
propiedad de la industria en manos de los
trabajadores.
El accionariado obrero ha sido defendido por tratadistas de muy diversa tendencia ideolgica y principalmente por los
grupos de la democracia cristiana, y ha
sido recogido y regulado en algunas legislaciones, como la Jey francesa de 26 de
abril de 1917 y el Cdigo del trabajo chileno. (V. PARTICIPACIN EN LOS BENEFICIOS.)
(M. O. y F.)
BIBLIOGRAFA. Ossorio. A., toa fundamento
de la democracia cristiana. Buenos Aires. 1944.
Gide, Ch., Economie sacale. Pars, 1912. Krotoschiu, E., instituciones de Derecho del trabajo,
Buenos Aires, 1947. Cabaneilas G., Tratado de
Derecho laboral, Buenos Aires, 1949. Vivante,
"La partecipazlone del lavoratorl agli uttle delle
soclet per azioni", en Riv. Dir. Comm., t 16.
ao 1918. Cmara, "Sociedades annimas ccn
participacin obrera", en La Ley, 15-10-945

ACCIONES

"ADIECTICIAE QUALITA-

TIS". Estas acciones eran muy ejercitadas

en el Derecho romano y tenan por finalidad fundamental hacer reconocer la responsabilidad del padre de familia, acerca
de las obligaciones y deudas contraidas por
quienes estaban sujetos a su patria potestad. Ms tarde se ampli el dominio de
las mismas, pudindose valer de ellas cualquier sujeto afectado en otras situaciones,
como luego se ver.
Como remedios jurdicos tienen una explicacin lgica en el antiguo Derecho,
donde las adquisiciones de personae alieni
inris beneficiaban al paterfamilias o a
quien era titular de la patria potestad. Con
las deudas que a su vez responsabilizaban a"
los esclavos y a los hijos de familia, el paterfamilias era ajeno completamente a
ellas, y los acreedores tenan que esperar
la emancipacin, manumisin o muerte
del paterfamilias. Fue en este momento
en que por obra de los pretores, sin quebrantarse el principio general, se estableci que en algunos casos el paterfamilias
respondiera con su patrimonio por las deudas de los esclavos y de los hijos de familia.
Las acciones que comentamos tuvieron
un carcter adicional o adyecticio, y el
pater 'no sustitua a los obligados directos,
sino que concurra con stos para cubrir
la responsabilidad de la deuda o de la
obligacin: hoc enim edicto non transfertur actio, sed adicitur.
Consagradas como acciones adicionales
actiones adiecticiae qualitatis, pueden
recordarse entre las ms importantes:
1) actio de peculio, que se ejercitaba en
aquellos casos en que el paterfamilias resolva efectuar una afectacin patrimonial
de parte de sus bienes en favor de quienes
estaban sometidos a su autoridad, yendo,
consecuentemente, la responsabilidad de
stos hasta el importe afectado (dum taxa
de peculio); 2) actio tributara, que se
poda ejercitar cuando el patrimonio o
peculium del paterfamilias haba sido
afectado por el esclavo o el hijo con la
autoridad de aqul, para una actividad
industrial o comercial, siendo con posterioridad imposible cancelar las obligaciones contradas. Los pagos se hacan proporcionalmente a los crditos, y el propio
paterfamilias ingresaba a la masa como
acreedor de ciertas obligaciones; 3) actio
in rem verso, que tena eficacia tan slo
para los casos en que el paterfamilias hubiera visto enriquecido su patrimonio con
la actividad del hijo o esclavo. Los acreedores, en la prctica, obtenan del paterfamilias la cancelacin total de sus crditos, sin una exacta correspondencia con

el enriquecimiento que significaba la existencia de otros acreedores peculiares; 4)


actio quod iussu, que tenia lugar cuando
el hijo o el esclavo contrataba con terceros por mandato del paterfamilias. La
responsabilidad era solidaria del mandante y mandatarios. Tambin se conoca la
actio exercitoria para los casos en que el
armador (exercitor navis) designaba un
capitn para la nave con mandato para
tratar con terceros. Todas estas acciones
van ampliando el campo de la responsabilidad, agregndose, posteriormente, otras
ms para los casos de exceso en el mandato, enriquecimiento a costa- de un tercero contratante, etc.
La mayor parte de estas acciones estn
incluidas en el Derecho moderno, en las
responsabilidades por culpa o negligencia,
en el mandato, y en la responsabilidad
por el hecho ajeno. (C. R. O.)
BIBLIOGRAFA. Arlas, J., Manual de Derecho romano, pgs. 191 y slgs. Foignet, R., Manual elemental de Derecho romano, pgs. 38, 161 y 174,
Mxico, 1948. Sohm, R., instituciones de Derecho privado romano, pgs. 224 y 431, Madrid,
1928. Pacchionl, G., Manual de Derecho romano, t. 2, pgs. 33 y sigs., Valladolid, 1942.

ACCIONES DE SOCIEDADES O COMPAAS MERCANTILES.* STJMARIO: I. Definicin. II. Concepto general. Tres conceptos
bsicos en nuestro Derecho positivo y la legislacin contempornea. III. Noticia histrica. Comparacin con la letra de cambio.

IV. La accin y la cuota de inters. Distintos


criterios de distincin. V. La accin en el

sistema de los ttulos de crdito. VI. Clasificacin. En la doctrina extranjera. En nues-

tra Derecho: 1') Segn la dispontbldacl


y titularidad de la accin. 2') Segn el derecho patrimonial que confieren. 3) Se-

gn la manera de aportar el capital social. 4) Segn el privilegio del voto y otros


criterios diferencladores. VII. Suscripcin
e integracin de las acciones. Remisin.
VIII. Derechos, facultades y obligaciones de
los accionistas. Remisin.

I. Definicin. Es el ttulo de crdito


que representa un aporte determinado en
una sociedad intuitus rei, y al mismo tiem-

po certifica la condicin de socio accionista del titular legitimado.


Como se ver ms adelante, es un ttulo
de crdito necesario, de participacin, causal, incompleto y no formal, expedido en
serie 1) y esencialmente comercial.
*

Por el Dr. CELOS R. OBAL.

(1) Que en nuestro Derecho puede ser el capital fijado en moneda nacional de oro o en moneda nacional de curso legal, o 'parte en una y
parte en otra, debiendo en este ltimo caso dividirse las acciones en dos series, una de oro y otra
de papel, etc. (V. ley 4.157 del 3 de dic. de 1902,
incorporada al Cd. com. arg.).

1 aporte puede ser en efectivo y en especie, como as tambin en trabajo especializado y otros valores patrimoniales
apreciables para la sociedad. De ah la clasificacin de las acciones segn su objeto,
como se ver ms adelante. La posesin
del ttulo (por regla general al portador y
por excepcin nominativo, a la orden o no)
confiere a su titular legitimado el status
Jurdico necesario para el ejercicio de sus
derechos y facultades de socio accionista.

Derecho, las mismas no pueden fraccionarse, en el sentido de que correspondan


a una cuota, parte del valor nominal del
ttulo (art. 326 Cd. com. arg.). ~<o que si
se permite es que el mismo ttulo represente varias acciones de igual valor (art. 331
Cd. com.; V.1 ley 11.388 Soc. Cooperativas,
art. 2P, tac. 3 ?).
El segundo concepto alude al hecho jurdico de ser la accin el instrumento que
a la vez que certifica la condicin de accionista de su legtimo tenedor confiere por
el hecho de su posesin un status jurdico
dentro del ente colectivo status configurado por el nacimiento y desarrollo de derechos, facultades y obligaciones recprocas
entre entidad y socio, en base al acto constitutivo de la sociedad intuitus re, con referencia esencial al capital y muy secundaria a la persona del socio, y que, por otra
parte, tiene un contenido que excede la
esfera econmica de las relaciones societarias aludidas y comprende derechos, facultades y obligaciones polticas, administrativas y de control.
En nuestro Derecho se reconoce expresamente esta conceptuacin y se ha dicho
autorizadamente que la accin es "la expresin jurdica de un conjunto de derechos y obligaciones de quien la posee; los
derechos constituyen un valor econmico,
como partes del capital, que corresponde
al primer concepto, en el momento de la
liquidacin de los bienes sociales; como titulo del poseedor a la participacin en los
beneficios y en cualesquiera otras ventajas reconocidas por el estatuto a favor de
los accionistas; como derecho a intervenir con voz y voto en las asambleas de la
sociedad; como aptitud para ser elegido
administrador, etc., y ese valor econmico
se considera no slo por los derechos de
orden patrimonial que la accin significa,
sino tambin por las obligaciones que comporta, como son las de integrar la suma
comprometida, cumplir con las deliberaciones de la asamblea, como por ejemplo,
la postergacin de la distribucin de dividendos, la reintegracin de capital si no
se hace uso del derecho de receso, la suscripcin de nuevas acciones si se resuelve
aumentar el capital por distribucin de
beneficios en nuevas acciones, en lugar de
dinero efectivo" ( bis).
El tercer concepto bsico se refiere al
documento que es en s la accin. Documento que como llevamos expresado, representa y certifica al mismo tiempo la
parte patrimonial econmica que corres-

II. Concepto general. En las sociedades donde predomina el elemento capital


sobre el personal (intuitus^rei), v. gr., en
el Derecho argentino, las annimas, las en
comandita por acciones, las cooperativas y
las de economa mixta, la palabra accin
representa tres conceptos bsicos relativos
al capital societario y a las relaciones que
con motivo de la formacin, integracin,
administracin, disposicin y liquidacin
de ese capital se establecen y desarrollan
entre la entidad colectiva y los socios accionistas.
Es decir, que siempre y fundamentalmente juega en los tres conceptos que se
expone a continuacin, la idea de la integracin del capital social, de donde pueden originarse, estatutaria y legalmente,
derechos y obligaciones, aun fuera de la
esfera econmica o pecuniaria, pero siempre dentro del mbito patrimonial; v. gr.,
derechos que confiere la accin a su legtimo portador de carcter societario, que
como se ver ms adelante trascienden la
esfera propiamente econmica.
En efecto, designa la accin cada una
de las partes en que se divido tericamente
el capital de la sociedad; asimismo el derecho patrimonial correspondiente y otros
de carcter societario, extra-pecuniarios y,
por ltimo, concretamente, el documento
negociable que certifica o representa otorgando la titularidad de los derechos correspondientes a la calidad de socio accionista,
es decir, que certifica el status jurdico de
socio accionista, por el hecho de ser portador legtimo del titulo accin.
El primer concepto bsico se refiere, en
forma objetiva, a la fraccin o parte del capital social del que la accin es representacin unitaria. Asimismo representa el lmite de la responsabilidad del socio accionista.
La accin en este sentido representa unidad
de capital y tiene suma importancia a los
efectos contables. Esto tiene relacin con
el principio de indivisibilidad, que es comn
en. estos ttulos de crdito causales. Normalmente, las acciones son de igual valor,
(1 bis) Rivarla, M. A., Tratado de Derecho coya que segn las disposiciones legales ati- mercial
argentino, t. 2, pgs. 384 y slgs., n 47a,
nentes a la sociedad annima, en nuestro Bs. Aira, 1938.

pande tericamente a cada accionista y la


condicin o status que en relacin, no en
proporcin, confiere al portador legitimado.
En este aspecto an se discute en doctrina si realmente la accin es un titulo
de crdito, siendo predominante en nuestro Derecho y en el Derecho italiano la primera opinin (*).
La accin es el documento escrito necesario para el ejercicio de los derechos de
socio en cuanto se relaciona a su aportacin social y lo que estatutaria y legalmente le corresponda en la participacin
del ente colectivo.
Es a la vez un documento probatorio,
constitutivo y dispositivo; predominando
dentro de los tres caracteres el ltimo,
por cuanto se entiende que "atestigua la
situacin, o mejor, la posicin jurdica de
su poseedor en relacin con el ordenamiento jurdico social que ha emitido el
mismo documento". "... la accin atestigua que su poseedor disfruta del estado de
socio y que es el presupuesto y base del
complejo de derechos (de administracin
y de crdito), de facultades y de obligaciones relativas a la participacin social.
En este sentido es exacto afirmar que la
accin es un tltulo de participacin, en
cuanto que certifica sobre la situacin jurdica de aquel que participa en una forma especial de colectividad elevada a naturaleza de persona jurdica, y expresa la
medida de esa participacin" (3).
El documento ejerce en realidad una funcin creadora Inicial, porque da nacimiento
a ese complejo de relaciones jurdicas societarias descripto sucintamente. A la vez,
una funcin dispositiva, porque sirve de
instrumento para hacer efectivos los derechos y facultades que certifica y prueba.
Es un documento necesario para hacer valer los derechos sociales y ejercitarlos.
En el desenvolvimiento normal de la clsica sociedad annima, que por supuesto
puede (y asi sucede en la prctica internacional) variar la naturaleza de las relaciones sociales entre los socios y distinguir
varias categoras segn el inters poltico
y pecuniario que tengan en el ente social ( 4 ), la accin es un documento, que
(2)

Fernndez, R. L,, Cdigo de comercio co-

mentado, t. 1. pg. 471, Bs. Aires, 1943; Malagarri-

ga, C. C., Tratado elemental de Derecho comercial,


t. 1, 1 parte, pg. 436, n* 55, Be. Aires, 1951,
'Ka. TEA.: Otosperon, N., las andonea de las sociedades mercantiles. 1? parte, caps. I, II y HI.
pgs. 47 y siga., Madrid, 1950; Vivante, "Contrlbuto alia rlorma del! socSti annima", en Riv.
Dlr. Comm., 134, 1.309, y su Trattato di tHrtto
commerciale, 5' ed.. vo! 3, n1 1.442, Milano, 1929,

y bibliografa por ellos citada.


(3) Oosperoni, U., op. fit. pg.. 64. n* 3.
(4) Las siguientes obras plantean esta tntere-

no se refiere a un derecho de crdito como


serian los decentares y la letra de cambio,
etctera, sino que relaciona un derecho de
participacin en el ente colectivo, con la
prueba del mismo y con la condicin de
socio accionista. La doctrina est de acuerdo en aceptar como exacta la denominacin de titulo de participacin, como una'
subespecie de los de crdito, y de asignar
a la vez esta denominacin a la accin
como especie de los ttulos de crdito (").
En nuestro Derecho se sostiene en este
sentido, "pero si en un principio fue la accin, como tambin en sus comienzos la
letra de cambio, un mero documento probatorio, se transform pronto, tambin, como
la letra de cambio, en ttulo de crdito.
Como tal ttulo de crdito, se ha dicho que
es un titulo de participacin, de ejercicio
continuado, no formal, incompleto, causal
en serle y esencialmente comercial" ().
El Cdigo de comercio argentino, en su
artculo 326 expresa: "El capital de las
compaas annimas deber siempre dividirse por acciones de igual valor, pudiendo, sin embargo, el mismo ttulo representar ms de una accin. Los ttulos que se
expidan con las formalidades que establezcan los estatutos, pueden ser al portador
o nominales, endosables o no. Mientras las
acciones no estn pagadas ntegramente,
deben expedirse a nombre individual y no
como ttulo al portador." (El subrayado es
nuestro.)
En este artculo y sus concordantes (327,
328, 330, 331, 380 y 381 del Cd. cora, y leyes 4.157 y 11.388, art. 2, inc. 3), pueden
ser interpretados a la luz de los conceptos
precedentemente expuestos, ya que configuran el concepto de la accin en forma
integral. Adems, lo expuesto en este sentido sobre sociedades annimas se hace
extensivo a toda sociedad cuyo capital se
integre y divida por acciones.
El valor igual que exige el Cdigo argentino para cada accin, mira el lado pecuniario de la condicin de socio que documenta o certifica, pero ello no quiere decir
que confiera igualdad de derechos, porque
en primer lugar se deben distinguir los
derechos pecuniarios que derivan directamente por el hecho econmico que la posesin de la accin representa, de los desante cuestin: Mossa, "Los sindicatos accionistas", en Rev. de Derecho Privado, 1948, pg. 1:
Garrlgues, Instituciones de Derecho mercantil.
pg. 130, Madrid. 1948, y Nuevos hechos, nuevo
Derecho de sociedades annimas, Madrid, 1833;
Qasperonl, N.. op. cit.. Introduccin.
(5) Oasperonl, N., op. cit., pg 84, n 3: Carnelutti. Documento e negozio giuridco. "Sistema
de Dlrltto prooesuale civile", vol. 1, pg. 695.
(6) Malagarriga, C. C., op. cit., pg. 436. n 16.

rechos extra-pecuniarios a que da origen.


Adems, porque dentro del concepto general de la accin existen distintas categoras de ellas, como las que dan derecho
al capital en la parte pertinente, las que

slo dan derecho a las utilidades del capital, etc., como se ver ms adelante. En
definitiva, en nuestro Derecho positivo
igual valor no significa igual derecho, por
las razones sealadas ( T ).

neficios correspondientes al emprstito, poda ejercerse con la sola anotacin en el libro cartulario ().
Pero el verdadero uso tcnico de la voz

se hizo por primera vez en Holanda al principio del siglo xvi con el significado de
fraccin de capital de una verdadera compaa mercantil, como las que se constituyeron para la conquista y explotacin
de las colonias ultramarinas ( 10 ).
Estas acciones de las compaas mercantiles tenan igual funcin y carcter
que los biglietti di cartulario, en un principio. Pero con el concepto adquirido por
los ttulos de crditos, especialmente con
la evolucin sufrida por la letra de cambio
y las necesidades comerciales urgentes respecto a la negociacin de las cuotas sociales, apresuraron y dieron Impulso al proceso
sealado anteriormente. De simples documentos probatorios con la emisin de las
acciones al portador, se convirtieron estos
ttulos en documentos dispositivos, indispensables o necesarios para el ejercicio y
la transmisin de los derechos sociales.

III. Noticia histrica. La gnesis histrica y econmica de la accin est ligada


con el desarrollo de las entidades societarias que constituyen su capital por aportes
que unitariamente representan igual valor y
que por lo tanto dan lugar a la emisin
de documentos probatorios del derecho de
crdito proporcional que representan. Especialmente el nacimiento de la sociedad
annima est ligado con estos ttulos de
crditos.
Como en general sucede con todos los
ttulos de crditos y en especial con la letra de cambio, la evolucin sufrida por estos documentos se jalona desde la funIV. La accin y la cuota de inters.
cin meramente probatoria que ejercieron en un principio, hasta la funcin dis- La distincin de la accin, entendida espositiva y constitutiva, que ejercen en la pecialmente en el concepto bsico de porcin del capital social, de la cuota de inactualidad.
En el Derecho infles, como prueba de lo ters o parte de socio, ha sido Intentada
dicho, se tienen las acciones nominativas por la doctrina para caracterizar las so(shares certificates), que son documentos ciedades intuitus re e intultus personae,
simplemente probatorios, ya que en caso no llegndose en realidad a una diferende discusin entre los que menciona el t- ciacin doctrinaria satisfactoria.
Entre los muchos criterios propuestos
tulo y lo que se dice en los registros respectivos, se da prevalencia legal a esto l- merecen citarse los siguientes. En primer
timo. Mientras las acciones al portador trmino la teora que sostiene la libre
(shares warrants), aunque menos emplea- transmisibilidad de la accin frente a la
das, constituyen verdaderos ttulos de cr- intransmlsibilidad de la cuota, tiene un
aspecto de verdad porque es cierto que las
ditos ().
Segn algunos autores italianos, el ver- acciones son cesibles, mientras que las
dadero origen de la voz y su concepto de cuotas no lo son en principio. Pero en caparte del capital, va unida a los emprsti- sos legalmente autorizados o previstos por
tos que las ciudades italianas hacan en el los estatutos, 2a cuota puede transmitirse
siglo xv, para atender con los fondos reuni- por acto entre vivos con el consentimiento
dos las necesidades pblicas. La suma obte- de los socios y, respecto a las acciones o
nida y garantizada por recaudos de dere- cierto tipo de ellas, pueden ser objeto
cho pblico, se fraccionaba en un cierto de restricciones en cuanto a su transminmero de cuotas iguales (parte-loca). A sin (").
peticin de los interesados se otorgaban
Fernndez, en nuestro Derecho, sostiedos clases de documentos: a) certificados ne esta posicin diferencladora, diciendo
de la inscripcin en el libro respectivo; y que la distincin que se busca "estriba
b) biglietti di cartulario, que acreditaban
Oasperonl. op. cit., pgs. 68 y siga., y noel derecho al beneficio. La funcin de ta- tas(9)
21 y 22, y autores all Indicados.
les documentos era simplemente probato(10) Navarrlnl. Delle societ e delle associasiaria, ya que el derecho a percibir los be- ni commerciaU (Coment. al Cd. de comm. tal.,
(7) Malagarrlga, C. C., op. ct., pg. 435, n 15,
y Fernndez, R. L., op. ct., pg. 479, nota al
. art. 328, in fine.
(8) Ardlgo, La societ per azioni nel Dirltto
inglese, pgs. 144 y 145.

pg. 388. nota 3, Milano); Nuovo Digesto Italiano.


voz Societ commerciaU, por Balandra, pg. 26.
Torlno; Oasperonl, op. cit., pg. 6.
(11) Thaller, Traite elementaire de Drott com-

mercial. 8* ed., a 610, Pars, 1936; Lyon-Caen.

Renault et Amlaud. Traite de Drott cammercial.


rol. 2, n 520, Pars, 1926.

principalmente, si no en absoluto, en la
cesbilldad, es decir, en la facultad que
tiene el accionista de trasmitir su derecho a un tercero (por la entrega del titulo, su endoso o su cesin, segn la forma
del mismo), tercero que por el hecho de
adquirir la accin se convierte en socio, lo
que no ocurre con las cuotas de inters" (12).
Completando este criterio, otros autores
dicen que son necesarios aun otros elementos de apreciacin como el estudio por
parte del magistrado o del intrprete, de
todas las clusulas sociales y de todas las
circunstancias de hecho, para saber si las
porciones de los socios son consideradas
normalmente transmisibles o slo excepcionalmente, por actos entre vivos ().
Otra posicin nueva, sin descartar la distincin anterior, que prima Jacte caracteriza a ambos institutos, es la sostenida
por otro sector de la doctrina italiana, que
en sntesis sostiene lo siguiente: la participacin social debe llamarse cuota, siempre que se tome esencialmente en cuenta
la persona del socio, para atribuirla, en las
sociedades ntuitus personae, al socio respectivo. La que, por lo tanto, no puede ser
representada por un ttulo negociable. Debe llamarse accin a esa participacin social cuando se considere exclusivamente
una determinada porcin del patrimonio
colectivo en las sociedades ntuitus rei, donde existe la fungibilidad econmica de los
socios y por lo tanto el documento que representa esa parte pecuniaria patrimonial
es transmisible libremente y con l (por
ser un ttulo negociable) la calidad o condicin de socio accionista y su status correspondiente ( 14 ).
En el Derecho argentino se ha sostenido la validez de las restricciones estatutarias a la cesibilidad de las acciones nominativas, principalmente por la doctrina de
la Jurisprudencia. La cual ha admitido la
validez de las clusulas estatutarias fundadas en la libre adhesin del accionista
al estatuto que establece los requisitos para
la transmisin (i).
Frente al cuadro que presenta la doctrina respecto a este problema, no es posible tomar un criterio seguro con alguno
de los propuestos por los autores, sea que
se basen unilateralmente en la transmisi(12) Fernndez, B. L., op. ct., pg. 471, nota 2.

bilidad o no; en la limitacin de la responsabilidad, o en la incorporacin de la


parte o participacin social en un ttulo.

El criterio seguro es el, propuesto por la


doctrina que aconseja el examen de todas
las caractersticas del ente social y su estructura y funcionamiento, conjuntamente
con la condicin de ser o no fungible la
condicin de socio (i).
V. Las acciones en el sistema de los ttulos de crditos. Se sostiene casi sin
discusin en doctrina, que la accin es un
ttulo de crdito con sus propias particularidades. Gasperoni afirma en la doctrina italiana, que sintticamente se pueden
indicar sus elementos:
a) La accin es un ttulo de participacin.
b) La accin es un ttulo de ejercicio

continuado.
c) La accin es un ttulo no formal.
d) La accin es un titulo incompleto, o
sea, no ntegro.
e) La accin es un titulo causal.
f) La accin es un ttulo en serie.
g) La accin es un ttulo esencialmente comercial.
Por otra parte afirma dentro del Derecho positivo italiano, que como tal ttulo
incorpora en s la condicin de socio y como tal confiere a su titular el status, del
que se derivan una serie de derechos y facultades. Pero con la siguiente observacin
prctica sobre la diferenciacin con la funcin jurdica de otros ttulos: en la accin
el derecho no se refiere a uno de crdito,
como por ejemplo en la letra de cambio,
ni a un derecho de posesin, como por
ejemplo en el recibo de depsito o la papeleta de prstamo, sino a un derecho de
participacin en la persona jurdica que
es la sociedad, derivada de la condicin 17de
socio, conferida por la misma accin ( ).
En nuestro Derecho se sostiene asimismo
este criterio clasificador; se reconoce que
es un documento de crdito; que de mero
documento probatorio se transform en
documento o ttulo de crdito dispositivo,
y que, adems se pueden anotar en l los
siguientes caracteres: que es un ttulo de
participacin, de ejercicio continuado, no
formal, incompleto, causal, en serie y esencialmente comercial (i).
Es un ttulo de participacin, como bien

t. 2, pg. 825; 2-9-920, J. A., t. 5, pag. 303; 11-9-

(16) Ver Vivante, Trattato, etc., n' 396; Halpe.


rfn, I., nota en Bev. La Ley, t. 4, pg. 427.
(17) Qasperoni, N., op. cit., pgs. 59 y sigs.,
nos. 3-5,. passlm.
(18) Malagarrlga, op. cit., t. '1, 1 parte, pginas 436 y sigs.; Fernndez, B. L., op. cit., t. 1,
pg. 471, n 1, y t. 3, pg. 119, nos. 6 y sigs., j

S33, L. L., t. 4, pg. 427; etc.

pg. 129, nos. 14, 17 y sigs.

(13) Manara, Delle soctet e delle associacioni


commercall, vol. 1, n 244, Torlno, 1909.
(14) Gasperoni, N. op. cit., pg. 7, nos. 3 y

sigs.; Carneluttl, "Sulla distinzlone tra quote, ed


azlone", en Riv. Diritto Comm., t. 2, pg. 318, 1915.

(15) Cm. Cora. Cap. Fed., 28-11-918, J. A.,

como, por ltimo, la duracin de la sociedad.


En nuestro Derecho no se exige esto ltimo; pero, en cambio, se requiere que se
indique el valor nominal del ttulo y su
nmero de orden.
Con respecto a la causa de la obligacin
contenida en estos ttulos, debemos recorla participacin social, segn la opinin de dar que el ttulo de accionista emana de
un contrato de subscripcin, cumplido en
Gasperoni, ya apuntada.
Es un ttulo de ejercicio continuado, ca- parte o en forma total por el mismo, y por
racterstica que le confiere el hecho de que lo tanto sus derechos, facultades y obligasu titular sea un socio que tiene facultad ciones surgen de la ley o del estatuto. Por
de disposicin como tal y mientras sea po- lo dems, como documento, la accin cerseedor de la accin social. Se diferencia tifica el derecho a la parte correspondiente
as de los ttulos de ejercicio instantneo del capital aportado y a su fruto, y ade(letra de cambio), donde el poseedor, al ms, los derechos y facultades de otro caexigir la prestacin a que tiene derecho, rcter que se adquiere en la condicin de
consuma a la vez este ltimo.
socio accionista. Todo ello, no consta ni se
La accin es a la vez un documento no hace valer por el documento y sus escuetas
ormal e incompleto. Basta ver las condi- menciones legales o estatutarias, ya que,
ciones exigidas en nuestro Derecho, como para la determinacin de la relacin jurmnimas, para observar que se exigen le- dica esencial entre socio accionista y sogalmente las condiciones o menciones ne- ciedad, hay que remitirse siempre a los
cesarias para dar garanta y seguridad estatutos, la ley y los actos constitutivos.
econmica al ttulo (V. art. 328 Cd. com. El titulo surge aqu de esa relacin fundaarg.). En algunas legislaciones, como la es- mental; el tenedor como accionista est
paola, no se exige la mencin sobre las sujeto, por otra parte, a las obligaciones
formalidades y contenido del ttulo.
que le imponen los estatutos y reglamentos
Tngase en cuenta que los conceptos de de la sociedad; v. gr., la integracin de la
formalismo e integridad deben diferenciar- accin, etc.
se, ya que el primero se refiere a que es
De los caracteres que tambin presennecesario por imposicin de la ley que en tan en nuestro Derecho los ttulos accin,
el documento consten los requisitos o las corresponde hacer notar el de su necesimenciones prescriptas, so pena de nulidad. dad. Es indispensable la posesin legitimiDe modo que la declaracin escrita y do- mada de la accin para ser considerado en
cumentada es indispensable para la exis- el status jurdico correspondiente al acciotencia y validez del ttulo. A la vez la com- nista. Ttulo y derecho del accionista son
pletividad se refiere al hecho de que no conceptos inseparables, y bien se ha puespueden remitirse a ningn otro documento to de manifiesto por la doctrina que no hay
o relacin, en lo que al derecho cartular se derecho sin ttulo y no se concibe el ttulo
refiere.
de crdito-accin, en este caso, sin el deLa letra de cambio es el ejemplo tpico recho individualizado en l (*>).
del documento formal y completo, a la vez
Este carcter se relaciona con el de ser
que literal. Mientras que la accin no lo es, el ttulo a la vez de ndole constitutiva y
porque su existencia y validez no depende dispositiva, como ya se seal, a diferencia
de todas las menciones necesarias para de otros documentos de carcter quirgradocumentar el derecho de socio, sobre todo fo. Este carcter de necesidad es imporen lo que a derechos y facultades extra- tante, pues como para todos los ttulos de
econmicas se refieran.
crdito que de l gozan, hace que en la
La accin en este sentido se remite al prctica se los considere cosas muebles y
acto constitutivo o al estatuto, y puede ser se los trate en esa forma. Pero como se
vlida aun sin la mencin de algn requi- observar, es slo una asimilacin de casito (i).
En el Cdigo italiano actual se exige el
Gasperoni, N., op. cit., pgs. 72 y sigs.,
nombre de la sociedad; la fecha de la cons- nv(20)
5. Dice: La necesidad del documento debe entitucin y de su publicacin; el lugar en tenderse en el texto y que corresponde a las exque fue realizada; el monto del capital y plicaciones dadas por Vivante (Trattato... cit.,
2, nos. 953-980): el documento necesario en
el nmero y la suma total de Zas acciones; vol.
cuanto una vez unido el derecho al ttulo no
se ha dicho, porque atestigua la condicin
o el status de socio, del que se ha hecho
mencin en el segundo de los conceptos
bsicos expuestos anteriormente, En ese
sentido es tambin, como documento, el
presupuesto y la base del complejo de
derechos (de administracin y de crdito),
de facultades y de obligaciones relativas a

(19) Vase Fernndez, op. cit., t. 3. pg. 117,

n 4; Malagarriga, C. C.. op. cit.. t. 1, 1 parte,


pg. 438, n' 17; Gasperoni, op. cit., pg. 81, n* 9,

ee posible ejercer el derecho sin estar en posesin

del titulo, a menos que, en los casos previstos por

la ley (amortizacin) se provea a eliminar aquella unin con un procedimiento adecuado.

rcter jurdico, a los efectos de la adquisicin y disposicin de los ttulos; tan es asi,
que en nuestro Derecho se considera que
no les alcanzan las disposiciones del Cdigo civil en lo que respecta a las cosas muebles robadas o perdidas (art. 2765 Cd. civ.).
En este sentido, se ha dicho que la expresin cosa mueble no podra ser aplicada
sino al trozo de papel en que se ha extendido el titulo de la accin; adems de que
"el conjunto de derechos y obligaciones que
emergen de la posesin de la accin, es lo
que constituye su valor econmico, en el
cual la expresin de una suma de dinero
que el ttulo lleva, slo significa la obligacin a cumplir o cumplida en el aporte
constituido del capital social, o sea tan
slo uno de los elementos determinantes
del valor de la accin. Se trata, pues, de
un bien, dentro de la denominacin genrica que el artculo 2312 del Cdigo civil
da tanto para las cosas como para los objetos inmateriales, que en su conjunto constituyen el patrimonio, y que como bienes,
para distinguirlos de las cosas, son bienes
inmateriales. Tal es, pues, la calificacin
que en la tcnica jurdica ajustada a nuestras leyes puede y debe darse a la accin,
como valor negociable en el comercio, del
cual su representacin est constituida por
el ttulo y que, de acuerdo con el artculo 326, puede representar ms de una accin" ("K
Por imperio del principio que gobierna
esta materia de la necesidad aplicada a los

ttulos de crdito, y en especial a la accin,


cuando ocurre la destruccin o deterioro
del mismo, debe procederse a su substitucin, segn los preceptos legales en vigor (22).
Por lo mismo, las medidas precautorias

y de ejecucin forzada, relativas al derecho que el titulo documenta, pueden hacerse efectivas sobre ste.
VI. Clasificacin. Existen criterios
que tienen en cuenta los aspectos fundamentales del instituto para clasificar las
acciones. As se tiene en cuenta:
1"?) La titularidad y las condiciones para
su transmisibilidad o disponibilidad y desde este punto de vista se distinguen las acciones nominativas y al portador. Pudiendo considerarse una especie casi autnoma
de las primeras, las que llevan endoso.
2?) Atendiendo al derecho que confieren
a su titular se dividen en dos grandes grupos: a) ordinarias y privilegiadas; b) si
(31) Blvarola, M. A., Tratado de Derecho comercial argentino, pgs. 387 y slgs.
(22)

Vase Fernndez, R. L., op. ci., pg. 116,

B 2, a, t. 3.

los derechos se refieren a derechos patrimoniales pueden ser ordinarias o de goce.


Las privilegiadas, a la vez, segn la preferencia sobre la participacin en los beneficios del ejercicio econmico; sobre la
parte de capital en la liquidacin; sobre
las suscripciones de nuevas acciones, etc.
3?) Si se tiene en cuenta la naturaleza
y la forma de la aportacin del capital se
distinguen: acciones de capital, acciones
de industria y acciones de trabajo. La clasificacin que se puede hacer dentro del
esquema general propuesto, y adaptado a
nuestro Derecho positivo, es la siguiente:
Teniendo en cuenta la disponibilidad y
la titularidad del derecho: acciones nominativas y acciones al portador. Como una
subespecie de la primera, acciones a la orden o acciones endosables.
Con relacin a los derechos sobre los beneficios o las partes del capital en la liquidacin social: acciones ordinarias; acciones privilegiadas; acciones preferidas
(stas pueden derivarse en dos subespecles: con dividendo acumulativo y sin dividendo acumulativo); acciones diferidas.
Si se tiene en cuenta cmo se ha concurrido a la formacin del capital: acciones
de fundador; acciones de capital; acciones
de aporte; acciones de goce; acciones de
favor; acciones de premio y acciones industriales.
1? Las acciones nominativas. Dice respecto a esta primera categora Fernndez,
aclarando la terminologa del Cdigo de
comercio: "El ttulo accin puede ser al
portador o nominativo (el Cdigo, incorrectamente, suele llamarlo nominal: 324,
330, etc.), y, en este ltimo caso, endosable (a la orden) o no ( 326, apart. 19). En
rigor, dentro de la terminologa econmica, el titulo nominativo es distinto del titulo a la orden; el primero slo puede
transmitirse por cesin; el segundo, por
endoso; en consecuencia, puede afirmarse que las acciones son: a) al portador;
b) a la orden; c) nominativas. Pero el Cdigo establece otra terminologa, y como
ella no produce alteraciones de ninguna
especie, la seguimos en el texto; es la siguiente: a) acciones al portador; b) acciones nominativas endosables; c) acciones nominativas no endosables" (23).
Respecto a la forma, las acciones nominativas se emiten con la constancia del
nombre del accionista suscriptor que se registra en los libros sociales.
Con relacin a la transmisin, se debe
tener en cuenta que el acto no produce
(33) Fernndez, K. L., np. cit., t. 1. pg. 472,

n<> 5-1 y nota 78. V. al respecto !o que expresa Elvarla, M. A., en la ob. cit.. pg. 389, n" 474.

efectos contra la sociedad ni contra terceros sino desde la fecha de su inscripcin


en el libro de registro (art. 330, Cd. cora.).
Si no son transmisibles por simple endoso,
"la cesin slo podr hacerse por declaracin, que se extender a continuacin de
la inscripcin, firmndola el cedente o su
apoderado, salvo el caso de ejecucin legal"
<art. 330, apart. 29).
Si la transferencia se puede hacer por
simple endoso, ste debe
ser nominativo, es
decir, dice Rivarola (24), con designacin
de la persona a cuyo favor se verifica,
para que pueda efectuarse la inscripcin
en el registro a que alude el artculo 330
del Cdigo de comercio. Esa transmisin
slo produce efecto desde la fecha de la
inscripcin (art. 330, apart. 19).
Por lo tanto, las acciones nominativas son
endosables, en nuestro Derecho, cuando su
transferencia es permitida con el previo
cumplimiento de los requisitos estatutarios
al respecto.
Con respecto a los requisitos a cumplir
para que la cesin de la accin nominativa
se perfeccione de manera que pueda hacerse valer contra la sociedad y contra terceros, y para que pueda exigirse al cesionario
el cumplimiento de las obligaciones inherentes a su calidad de accionista y en su
caso al cedente la obligacin de garanta
que le impone la ley, es indispensable, adems del requisito mencionado de la inscripcin en el registro, la declaracin firmada
del cedente, extendida a continuacin de
la inscripcin. As lo han entendido la doctrina nacional y la jurisprudencia de algunos fallos <2).
Se entiende, asimismo, que el endoso en
blanco da el carcter de titulo al portador
a la accin. Pero si el tenedor pretende su
condicin de accionista, debe llenar el endoso e inscribir la transferencia en el libro de registro legalmente estatuido.
Para la transferencia de las acciones nominativas, los estatutos, como ya vimos
precedentemente, pueden prescribir otras
condiciones o formalidades: as lo entiende tambin la jurisprudencia nacional ( 26 ).
El tipo de acciones nominativas slo es
emitido en casos de sociedades que desean
mantenerlas dentro del crculo de los iniciadores o cuando la empresa es de las llamadas "sociedades de familia". En estos
casos se exige al accionista que se encuentra obligado a transferir, que lo haga ofre(24)
(25)

Hivarola, M. A., op. cit.. pg. 389, n" 474.


V. Cni. Com. Cap. Fed., J. A., t. 51,

ciendo previamente a los componentes del


grupo societario.
Las acciones nominativas que llevan cupones "al portador" para facilitar el yobro de los dividendos, no pierden por ello
su calidad de tales.
29 Las acciones al portador. Son aquellas cuya transferencia no se encuentra sujeta a los requisitos estatutarios expuestos
y que se exigen para las nominativas. No
se extienden a nombre de persona determinada, y por lo tanto la transferencia
queda perfeccionada por la simple tradicin del ttulo.
En nuestro Derecho comercial, cuando las
acciones son al portador por disposiciones
estatutarias o ante el silencio del estatuto, lo son por disposicin del artculo 327
del Cdigo de comercio; la propiedad de
las mismas, los derechos y facultades que
confiere y la calidad de socio accionista,
se adquiere por la simple entrega del titulo.
Para que el socio tenga derecho a exigir
que se le expidan acciones al portador, segn el sistema del Cdigo argentino, es indispensable que el importe de las acciones
est pagado ntegramente, para evitar abusos y especulaciones (arts. 326, in fine, y
327 Cd. com.).
Se entiende que si el titulo no especifica
si la accin es al portador o nominativa,
endosable o no, "debe considerrselo al portador, por ser ello lo corriente cuando no
se hace constar lo contrario", dice Fernndez (") .
Por regla general se entiende que las acciones de las sociedades annimas, deben
expedirse al portador, y slo por excepcin
en forma nominativa, para dar agilidad al
negocio del ttulo y para que ste cumpla
su funcin dentro del esquema econmicojurdico de esta clase de sociedades ntuitus pecunias,
Cuando las acciones no estn pagadas
ntegramente, en la prctica se encuentra
autorizado el siguiente procedimiento:
mientras el suscriptor paga por cuotas el
importe total de las acciones adquiridas y
suscriptas por l, la sociedad le expide
certificados nominativos por cada pago peridico. Estos certificados pueden ser a la
vez transmitidos o vendidos y la operacin
debe ser reglamentada por el estatuto, y en
caso de silencio, rigen las disposiciones referentes a la transmisin de las acciones
nominativas (arts. 326, 330 y conc. Cd.
com.) (V. el captulo sobre suscripcin e
integracin.)
29 a) Las acciones ordinarias represen-

pg. 233; t. 47, pg. 671; etc. Cons. Fernndez,


op. cit., t. 1, pg. 482, nota al art. 330 Cd. com.

(26) Fallos citados de la Cm. Com. Cap. Fed..


en J. A., t. 61, pg. 233, y en L. L.., t. 4, pg. 427.

(27) Fernndez, B. TL... op. cit., pg. 473, n 5-1.

citando a Slburu. t. 5. n 1242.

tan el tipo comn y respecto al derecho sobre la parte de capital pagado y sobre los
dividendos, en caso de liquidacin final o
de liquidacin peridica, respectivamente.
No teniendo ninguna ventaja en dichos crditos.
Esta categora tiene sentido jurdico y
econmico al lado de las acciones preferidas y de las acciones diferidas, porque entre ellas se establece una diferencia en el
derecho del accionista exclusivamente sobre los beneficios del capital (dividendo).
b) Acciones preferidas, en ese sentido,
legalmente son las que gozan de un inters determinado que debe pagarse preferentemente con el importe de las utilidades
realizadas y lquidas (art. 334 Cd. com.).
En la prctica son aquellas que confieren
a su tenedor el derecho de cobrar un dividendo mnimo, pudiendo tambin tener
participacin en el remanente, en prorrateo con las de otros tipos autorizados estatutariamente.
La emisin de estas acciones depende de
la situacin financiera de la empresa; por
silo admite todo gnero de combinaciones
con respecto a la participacin en los beneficios. Por ejemplo, se conocen las acciones de preferencia acumulativa, que prevn
el caso de que en algn ejercicio no se obtenga el dividendo mnimo asegurado por
los estatutos, ya que pueden completarlo
sn los ejercicios subsiguientes; asimismo,
las acciones preferidas no acumulativas, las
que en el supuesto indicado no dan derecho a percibir la diferencia en los perodos
siguientes de liquidacin de beneficios.
c) Son acciones diferidas, las que solamente dan derecho a percibir dividendos,
despus de que hayan percibido los titulares de las anteriores, generalmente, un beneficio mnimo concedido por los estatutos.
Ni las acciones preferidas, ni las diferidas, significan una ventaja ni una desventaja para sus poseedores. Es fcil concebir casos prcticos en que, existiendo acciones preferidas, los beneficios sociales son
suficientes no slo para pagar el inters
determinado de aqullas, sino para abonar
un dividendo mayor a las ordinarias; as
como tambin es posible que los poseedores de las acciones diferidas perciban un
dividendo mayor que los de las ordinarias
o preferidas: todo depende de tres factores, que son variables, o sea, el monto de
los beneficios, el lmite del inters preestablecido y el monto de
la serie de acciones
con esos derechos ( 28 ).
Este grupo descripto, se diferencia de las
acciones privilegiadas en que stas dan
(28)

Rivarola, M. A, op. cit., pg. 395, nota 1.

prelacin en el reintegro del capital frente


a las anteriores, y en eso consiste el privilegio.
d) Acciones privilegiadas, son, por lo
tanto, las que una vez llegada la poca de
la liquidacin dan derecho a cobrar el importe de la accin con preferencia legal
sobre los dems accionistas y puede estar
complementado por el derecho al cobro de
un inters determinado.
3"? a) Acciones de capital. Representan
las sumas aportadas en efectivo (pueden
certificar el aporte en dinero, y se denominan acciones de numerario; o el aporte
en especie,-acciones de aporte) y representan a la vez un crdito contra el patrimonio social. Esto ltimo, porque aparte del
derecho a los beneficios, en la liquidacin
de la sociedad origina el derecho a una parte proporcional del capital.
Se debe tener en cuenta que estas acciones tipos, cuando no confieren privilegios o preferencias de ninguna especie son
las ordinarias. Y cuando lo confieren, pueden ser de las distintas categoras enunciadas anteriormente. Son a la vez las que revisten mayor importancia en las sociedades annimas y'dan a sus poseedores o titulares los ms amplios derechos: formar
parte de las asambleas, del directorio y de
la sindicatura; percibir los beneficios y en
la liquidacin la parte correspondiente del
capital.
b) .Acciones de aportes. Son las que
representan el valor de bienes muebles o
inmuebles que se hacen ingresar a la empresa, por Contraprestacin de lo cual reciben los prestatarios, los ttulos as denominados. Se suelen confundir con las acciones de fundador, cuando los aportes
son efectuados en el momento inicial de
la sociedad.
c) Acciones de goce. Son las que se
expiden a los accionistas que han retirado
anticipadamente su aporte de capital, por
amortizacin total de sus acciones. En este
caso si se llega a la liquidacin de la sociedad y queda un excedente despus de
cubiertas las cuotas correspondientes a las
acciones de capital, se reparte a prorrata
con las acciones de goce. Dada la circunstancia de su emisin, slo dan derecho a
las utilidades. Estas acciones pueden confundirse con los bonos de disfrute o bonos
de beneficios ().
d) Acciones de favor. Son las acciones que se entregan por servicios econ(29) Fernandez, R. L., op. ct., pg. 473, n5-,
y Jurisprudencia por l citada de la Cm. Com.

Cap. Fed., ya que indica que hay que distinguir


entre bonos de beneficio y acciones de goce.
(V. 3. A., t. 71, pg. 19, y L. L.. t. 18, pg. 851.)

micos a la empresa, sin haberse efectuado


aportes de capital. Son acciones que sl'o
dan derecho a las utilidades realizadas y
lquidas, para evitar una prdida o disminucin del capital realizado.
f) Acciones industriales. Son las emitidas para retribuir un servicio personal y
tcnico del asociado. Sus titulares pueden
ejercer todos los derechos del accionista
de capital, menos la participacin en bienes que constituyen ese capital.
g) Acciones de fundador. Son las emitidas para retribuir el trabajo de los fundadores o promotores en las actividades
constitutivas de la sociedad.
En la prctica se llaman as a las que se
entregan a los primeros accionistas cuando el capital se emite en serie.
Para evitar una disminucin del capital
efectivo, deben dar derecho solamente a
los beneficios. Segn el artculo 321 del Cdigo de comercio argentino, las acciones
que se entregan a los fundadores pueden
ser de capital o de utilidades. Lo cual constituye una desventaja para los otros accionistas que deben soportar en el primer supuesto una disminucin en el porcentaje de sus dividendos, ya que en ese caso
debe reintegrarse con una parte de los beneficios.
Sobre el trmino establecido por la ley
de diez aos para la reserva de los beneficios establecidos en el citado articulo 321, la jurisprudencia ha determinado
que la prohibicin es de orden pblico (so).
4 Oros categoras de acciones. En
la doctrina y en la prctica las acciones
de voto plural. En realidad la combinacin
del objeto que se persigue en las tres categoras adaptadas a la terminologa de
nuestro Derecho positivo, puede dar motivo
a otras especies de acciones ya sea se tenga en mira los derechos patrimoniales a
que d nacimiento su titularidad, o se tenga en cuenta tambin otros de naturaleza
diversa, como es por ejemplo, el derecho
al voto. Antes de intentar otra clasificacin,
expondremos sucintamente sobre otras categoras de acciones que son admitidas en
nuestra legislacin, en la prctica de los
negocios.
a) Acciones de voto plural, privilegiado
o preferente. Son privilegiadas en el
sentido de que confieren a su titular un
derecho superior de voto, con respecto a
los titulares de otras acciones de la misma empresa.
El titular de ellas adquiere por su propiedad una mayor influencia en la direc(30) V. Cm. Com. Cap. Fed., J. A., t. 33, pgina' 1130, y J. A., t. 15. pag. 97S.

clon de la sociedad, por cuanto tiene prioridad en las resoluciones de las asambleas.
Los motivos a que dan origen, obtenidos de
la prctica, han sido resumidos por Fernndez: a) cuando se desea atraer capitales, acordando tal prelacin a los nuevos accionistas; b) cuando una sociedad
desea aumentar su capital, conservando en
mano de los primeros accionistas el manejo de los intereses sociales; c) cuando la
moneda se ha desvalorizado y, con el mismo valor nominal, el valor efectivo y real
de las nuevas acciones resulte inferior a
la de las anteriores (31).
Esta ltima circunstancia se tuvo en
cuenta en Francia, principalmente despus
de la guerra de 1914-1918. Apareci como
un medio de defensa de los accionistas de
un determinado pas contra el apoderamiento de sus acciones por consorcios extranjeros. As lo hace constar Malagarriga,
quien sintetiza la evolucin legislativa de
esta categora. La legislacin europea es
adversa a este tipo de acciones, aunque la
concede en determinadas condiciones (*).
En nuestra doctrina y nuestra prctica
econmico-jurdica se admite esta categora y as lo hace notar especialmente Roberto Goldschmidt (W), quien dice que en
nuestro pas son muy usadas y se remite
a los trabajos especializados publicados sobre la materia por Sasot, M. A., Acciones de
voto privilegiado, en 1930; Winitzky, Acciones de voto privilegiado, 1936; Mugaburu,
R., Rgimen del voto privilegiado en la sociedad annima, 1938, etc.
No existe reglamentacin de esta materia, aunque ello ha sido motivo de estudios
y ponencias en Congresos de Derecho comercial. Pero ciertos estatutos de sociedades annimas prevn el voto plural y las
clusulas estatutarias han sido aprobadas
por el poder administrador.
b) Se conoce como una derivacin y subespecie de las acciones industriales, las acciones de trabajo u obreras, que se emiten
para interesar a los empleados en el desarrollo econmico de la empresa. En Francia con una ley del 26 de abril de 1917 se
dio uno de los primeros pasos legislativos
en este sentido y con miras sociales, ya que
lo que se persigue es establecer un medio
de pacificacin social en ltima instancia.
Tambin el Cdigo civil italiano las prev
(31) Fernndez, B. L., op. ctt., pgs. 475-76,

n 5-II, letra g.
(32) Malagarriga, C. C., op. cit., pgs. 459 y
alga., n 21, t. 1, lib. 1, Cd. clv. Italiano, arte. 2351

y 2461. Ley del 13 de nov. de 1933 para Francia,


que prohibe estas acciones.
(33) Goldschmidt, B., Problemas jurdicos de
la sociedad annima. Prefacio, pgs. 29 y slgs.,

y pgs. 61 y sigs.. De Palma, Bs. Aires, 1946.

en su articulo 2349. (V. ACCIONARIADO OBRERO, PARTICIPACIN EN LOS BENEFICIOS.)

VII. Suscripcin e integracin de las acciones. Se remite este tema a las siguientes voces: Accionista, ya que se trata
de las obligaciones patrimoniales de los
mismos; Sociedades annimas.

VIII. Derechos, facultades y obligaciones de los accionistas. (V. ACCIONARIADO


OBRERO. ACCIONISTA. SOCIEDADES ANNIMAS.)
JURISPRUDENCIA. La consignada en el texto
y notas.
BIBLIOGRAFA. La indicada en el texto y notas.

ACCIONISTA.* En la regulacin jurdica de las sociedades, sus integrantes se

designan con el trmino de socios. En las


sociedades annimas toman el nombre de
accionistas. Tambin se llama accionistas
a los socios comanditarios en las socieda-

des en comandita por acciones.


Accionista, es pues, el sujeto de derecho que integra una sociedad annima, o
la parte comanditaria de una sociedad en
comandita y que, como tal, es titular de
las acciones, ttulos-valores de los que deriva su nombre y que representan las cuotas partes en que se fracciona el capital
social, o parte del mismo en el caso de
las sociedades en comandita por acciones.
Al crearse la sociedad annima por un
mnimo de socios fundadores, cada uno de
stos se compromete a aportar determinada suma del capital, que, como est dividido en cuotas, permite que esos compromisos se presenten en forma de suscripciones de determinado nmero de acciones,
y que el aporte efectivo del capital se haga
ntegra o parcialmente en el momento de
la suscripcin, completndose el resto, en
su caso, en los plazos y formas que se
convengan en el documento de suscripcin.
Aqu tenemos, pues, puesta en evidencia,
la primera obligacin del accionista, es decir, la integracin de las acciones que suscribe en los plazos convenidos.
La otra obligacin fundamental es la de
acatar las decisiones que los dems accionistas adopten, con o sin su concurso,
siempre que lo hagan en las oportunidades, condiciones y formalidades que la ley
y los estatutos sociales establecen.
Los derechos del accionista son varios
y de diversa ndole. De all varias sistematizaciones que la doctrina ha formulado. Wieland y Lehman, entre los autores
Por el Dr. IGNACIO WINIZKV.

alemanes, y Messineo y Brunettl entre los


autores italianos, propugnan diversas clasificaciones.
Estas clasificaciones se basan en la distincin entre los derechos patrimoniales y
derechos administrativos, ya caracterizndolos as, ya calificando a los primeros de
principales y a los otros de accesorios o
auxiliares.
Otras sistematizaciones tienen en cuenta
la fuente de que derivan, y as dividen los
derechos de los accionistas en derechos
sociales colectivos, irremmciables y renunclables, y derechos sociales individuales,
legales y estatutarios.
En la doctrina francesa no se puede encontrar un examen particular de esos derechos y obligaciones, pues se centra en
el examen de la accin toda la preocupacin de los autores, quedando as desplazada, y casi ignorada, la persona del accionista. Ello quiz explique las tentativas de
los autores de ver una institucin en las

sociedades annimas y los esfuerzos para


crear una teora coincidente para explicar
la naturaleza jurdica de la sociedad annima.
Rodrguez Rodrguez propone la siguiente clasificacin de los
DERECHOS DE LOS ACCIONISTAS:
Patrimoniales:
Principales (dividendo; cuota de liquidacin) .
Accesorios (aportacin limitada; obtencin de los ttulos de las acciones, canje de acciones; obtencin de acciones,
de goce).
Consecucin:
Administrativos (convocatoria; participacin en asamblea; redaccin del orden,
del da; suscripcin de nuevas acciones; voto).
Vigilancia (suspensin de acuerdos; impugnacin de acuerdos; aprobacin del
balance; denuncia a los comisarios).
En esta clasificacin se omite el derecho
de receso, el derecho a la inspeccin de los
libros de la sociedad y el de ser elegido director.
Adems en las legislaciones particulares
existen algunos otros derechos accesorios
y particulares.
Ese conjunto de derechos y obligaciones
surge de la ley, del estatuto social y de la
accin, que, por lo tanto, es un ttulo-valor causal y no abstracto y pone de manifiesto cmo en la estructuracin y desenvolvimiento de la vida de la sociedad annima hasta su disolucin y liquidacin, se
exige la intervencin del accionista en una

extensin que excede aquella que otorga


el ttulo-valor accin.
En la legislacin argentina, aquellos derechos y obligaciones se contemplan en las
siguientes normas del Cdigo de comercio:
Integracin parcial (arts. 327, 332 y 333);

Obligacin de respetar los acuerdos (artculo 357);


Derecho a los dividendos (arts. 361 y 364);
Derecho a intereses (art. 334);
Cuota de liquidacin de la sociedad: de
las normas sobre liquidacin de las sociedades en general;
Responsabilidad de los accionistas (artculos 316 y 333);
Derecho de requerir los ttulos-valores
suscriptos y pagados (art. 327);
Cesin y transferencia de acciones (artculos 330 a 332);
Derecho de voto (arts. 356, 352 y 354);
Voto en la asamblea de constitucin de
la sociedad (art. 323);
Imputacin de las resoluciones (art. 353);
Derecho de receso (art. 354);
Derecho de inspeccin de libros (artculos 284 y 329);
Derecho a ser elegido director;
Sociedades en comandita por acciones
(arts. 380 y 381).
En las sociedades en comandita por acciones se aplica a los socios comanditarios
el rgimen legal de las sociedades annimas
JURISPRUDENCIA.* La circunstancia de que no

conste en los libros del banco la remisin de la

deuda o transaccin celebrada con un accionista,


no se le puede oponer a ste (Cm. Com. Cap.
Ped., 16-2-927, J. A., t. 14, pg. 99). Carece de

accin el accionista que pretende justificar su carcter con acciones que no han sido expedidas en
forma (Cm. Com. Cap. Ped., 12-8-926, J. A., t. 21,

pg. 1007). Importa una declaracin abstracta la


solicitud que se formula para que ES declare en
trminos generales y sin consideracin, a determinada persona, que un accionista puede autorizar a otro para que lo represente en la asamblea
(Cm. Com. Cap. Ped., 31-3-930, J. A., t. 32,

pg. 871). SI en las sociedades colectivas la entidad social es distinta de los miembros que la Integran, el principio es mucho ms exacto tratndose de sociedades annimas ( Sup Corte Nac.,
26-11-930, J. A., t. 34, pg. 763). Tienen carcter

de accionistas de una sociedad annima los cesionarios de acciones reconocidas por la comisin
directiva, habiendo sido dichas cestones autorizadas por el directorio y conforme a las anteriormente admitidas, sin que obste que a la asamblea general no se le haya conmunicado el Ingreso de los nuevos accionistas, si ste fue posterior
a la impresin de la memoria (Cm. Apel. Mercedes, 29-12-933, J. A., t. 44, pg. 913). La situacin

legal de los accionistas, por lo que toca a las

cuotas vencidas antes de empezar la liquidacin,


es 1 misma que la de cualquier otro deudor de
deuda exigible (Cm. Com. Cap. Ped., 30-6-916,
J.A., t. 37, pg. 1948). El accionista de una sc-

* La referencia jurisprudencial es de la Redaccin y no del autor del trabajo.

ciedad annima no puede desconocer el alcance de


las facultades del directorio para disponer el reintegro de las acciones si ello ss halla consignado
en los estatutos (Cm. Com. Cap. Fed., l-5-932,
J. A., t. 38, pg. 3G7). El accionista demandado

por reintegracin de acciones no puede alegar la


falta de conocimiento de la resolucin que lo dispona, si la demanda ha puntualizado la publicidad que se diera a aqulla y la comunicacin al
interesado (Cm. Com. Cap. Ped., l-5-932, J. A.,
t. 38, pg. 367). El accionista demandante de la

sociedad annima, no puede pedir el embargo


preventivo por haber entrado aqulla en liquidacin, si no reviste la calidad de acreedor directo
(Can. Com. Cap. Ped., 8-3-932. J. A., t. 37, pa-

gina 1113). Tienen derecho a concurrir a la asamblea general de la sociedad annima, con calidad
y atribuciones de accionistas, los que presenten
el certificado expedido por la gerencia contra el
depsito de las acciones en la caja social o en la
gerencia (Cm. Apel. Mercedes, 29-12-933, J. A.,

t. 44, pg. 914). En una sociedad annima los


accionistas, Individualmente, no tienen derecho
para pedir rendicin de cuentas a la comisin liquidadora de la misma (Cm. Com. Cap. Fed.,
9-9-932, J. A . , t. 39, pg. 522). Un accionista que

no ha formulado ninguna reclamacin de carcter social, ni provocado asamblea, carece de derecho a demandar a la comisin liquidadora por indemnizacin de perjuicios de carcter general
para todos los accionistas y de irregularidad en
los balances, cuyo mrito corresponde apreciar a
la asamblea (Cm. Com. Cap. Ped., 9-9-932, J. A.,

t. 39, pg. 522). Los actos y gestiones verificados


por los representantes sociales de una sociedad
annima, no pueden ser paralizados por la Intervencin de n accionista haeta tanto no medie
pronunciamiento judicial en contrario recado en
la accin de suspensin y nulidad autorizada por
el art. 354 Cd. com. o en la responsablllzacin
contra los representantes que hubieren obrado
fuera de su mandato, acordada por el art. 337
(Cm. Apel. B. Blanca, 14-6-032, J. A., t. 38,

pg. 907). El derecho del accionista al dividendo


establecido por la asamblea surge con la aprobacin por sta; sin embargo, antes de esa aprobacin no carece de todo derecho, ya que el derecho a los beneficios le pertenece como socio
(Cm. Clv. 2 Cap. Ped., 6-3-936, J. A., t. 53,

pg. 683). Todo accionista tiene derecho para hacer restablecer judicialmente el orden jurdico
alterado por la decisin de la asamblea de la sociedad annima que viola una disposicin estatutaria (Cm. Apel. Rosario, 3-3-939, J. A., t. 68,
pg. 569). El accionista de una sociedad annima
no puede invocar el art. 284 para exigir que se
exhiban los libros de la entidad para Informarse
sobre la veracidad de los balances, por cuanto dicho precepto no se aplica a las sociedades annimas regidas por el art. 329, segn el cual slo el
libro registro quedar a la Ubre Inspeccin de los
accionistas, no estando obligados los directores a
rendir cuentas a los accionistas, quienes no tienen derecho de vigilancia y fiscalizacin ni estn
unidos a los directores por ningn vnculo. Tampoco pueden exigir la exhibicin de los libros al
amparo dl art. 67, Inc. 5, Cd. proc., porque las
sociedades annimas tienen un rgimen especial.
Asimismo carecen de accin judicial directa contra la sociedad o sus administradores con el objeto de ejercitar una vigilancia o fiscalizacin,
incumblndoles nicamente la accin indirecta de
responsabilidad contra los sndicos por incumplimiento de sus funciones, ya que la fiscalizacin
directa por los accionistas est en abierta contradiccin con el debido respeto al secreto de las operaciones comerciales (Cm. Gom. Cap. Ped., 5-4940, J. A., t. 70, pag. 151. Igual doctrina en Cm.
Apel. Rosario, 26-4-940, J. A., t. 70, pg. 534).

as Constituciones se da al presidente de
la repblica el ttulo de jefe supremo del
Estado o de la Nacin.
El art. 83 de la Constitucin Argentina
vigente dice en su inc. 1 que el presidente
de la Nacin "es el jefe supremo de la Nacin y tiene a su cargo la administracin
los socios (Cm. Clv. 1 Cap. Fed., 8-4-942, J. A.,
general del pas". Conviene fijar el verda1942, t. 2, pg. 354). En las sociedades comerciales
dero significado y valor de la expresin
la ley consagra el derecho del socio de examinar
"jefe supremo", porque ofrece el peligro de
fuera de juicio los libros sociales, derecho que
no es renunclable aunque pueda ser reglamentado
una interpretacin antirrepublicana. En esen el contrato social y reclamado judicialmente;
te artculo el calificativo de "supremo" sigpero en las sociedades annimas slo comprende
nifica la jerarqua ms alta en la escala
el examen del libro registro de acciones y el de
los que se relacionen con el objeto de convocatoadministrativa de los honores, del mismo
ria a asamblea, antes de su celebracin (Cm.
modo -que Corte "Suprema" de la Nacin en
Civ. 1 Cap. Fed,, 8-4-942, J. A., 1942, t. 2,
lo referente al Poder Judicial.
pg. 354). Cuando una sociedad annima comAcerca de esto dice Jos Manuel Estrada:
pra acciones de sta a un accionista por el valor
escrito a pesar de estar sensiblemente deprecia"Por la palabra supremo se entiende en todas en el mercado, crea un singular y privilegiadas partes un jefe cuya autoridad no es
do rescate, con violacin del art. 343 Cd. com.,
compatible, revisable ni sujeta a responsay otorga una ventaja ni vendedor a costa de los
accionistas que no han participado en la operabilidad. Es la primera autoridad en la rama
cin, con lo cual se quebranta el derecho que los
del Poder Ejecutivo; pero los. otros poderes
accionistas tienen a igual trato, siendo nulo dison independientes. Aun ms, un acto del
cho acto (Supr. Trib. Santa Fe, 25-8-942, J. A.,
Poder Ejecutivo puede ser enervado por la
1942, t. 4, pg. 665). Los accionistas tienen el recurso frente a los actos del directorio que repuSuprema Corte, y l es responsable de sus
ten inconducentes, de reclamar la convocatoria
actos ante las Cmaras; luego no se puede
de asamblea, nica autoridad habilitada para
decir que sea la autoridad suprema del
adoptar decisiones al respecto (Cm. Apel. Civ. y
de Minas Mendoza, 10-6-944, J. A., 1944, t. 3, pas, palabra que slo conviene al zar o a
pg.
630).
otro soberano absoluto. La palabra supreBIBLIOGRAFA. La bibliografa sobre el acciomo, pues, est fuera de su lugar. Jefes sunista se encuentra desperdigada en la literatura
premos se han Uamado todos los caudillos,
jurdica sobre las sociedades annimas y en aquey el vicio estaba tan arraigado, que pas al
lla referente a los ttulos-valores (ttulos de crdito en la designacin ms corriente), al examilenguaje constitucional. Pero el Poder Ejenar la accin como ttulo de participacin.
cutivo es inferior al Legislativo y al Judicial en las materias propias de stos".
ACEFALIA.* STTMAEIO: 1 Acepcin Institu29 Aunque la transcripta opinin de Escional del vocablo. 2 Disposiciones constitucionales argentinas. 3" La ley de acefalia.
trada es inobjetable, la viciosa expresin
4' Constituciones comparadas.
ha influido psicolgicamente en la apre1 Situacin jurdica que produce la fal- ciacin institucional del problema o por
ta de titular en el cargo ms elevado de la lo menos en su presentacin .formal y as
rama ejecutiva del gobierno en la repbli- cuando se dict la ley 252, de fecha 19
de setiembre de 1868, que reglamentaba
ca democrtica, sin perjuicio de que se d
esa denominacin a otros casos institucio- el art. 75 de la Constitucin Nacional, se
deca: "En caso de acefalia de la Repnales semejantes.
Los Estados Unidos de Amrica del Norte blica ..." en vez de decir en caso de acefacrearon para su pas un sistema llamado lia del Poder Ejecutivo, porque este poder
es slo una de las tres ramas del gobierno,
"Ejecutivo" o "Presidencial" que se aparta
del sistema "Parlamentario" creado por In- de acuerdo con la Constitucin.
El art. 76 de la Constitucin vigente reglaterra, en que el Ejecutivo est desempeado por un gabinete o consejo de mi- produce al 75 de la anterior y est renistros que tiene origen en la voluntad del dactado as: "En caso de enfermedad,
monarca, pero que sale del Parlamento, con ausencia del pas, muerte, renuncia o destitucin del presidente, el Poder Ejecutivo
sujecin a la voluntad de este cuerpo.
En el sistema presidencial creado por ser ejercido por el vicepresidente de la
Estados Unidos y adoptado por los dems Nacin. En caso de destitucin, muerte, dipases de Amrica de origen latino, el Po- misin o inhabilidad del presidente y viceder Ejecutivo es presentado con un cierto presidente de la Nacin, el Congreso decarcter de primaca sobre los otros dos terminar qu funcionario pblico ha de
poderes del gobierno ordinario y en algu- desempear la presidencia hasta que haya
cesado la causa de la inhabilidad o un
nuevo presidente sea elegido".
Por el Dr. CARLOS SNCHEZ VIAMOKTB.
Todo accionista tiene derecho a alegar judicialmente la nulidad de las resoluciones de la sociedad tomadas en oposicin a la ley o a los estatutos, tanto respecto a la forma, por ejemplo, citaciones deficientes, falta de quorum, cuanto al
objeto, como serla la distribucin de dividendos
ficticios, balance falso, 'etc.; e Igualmente si las
resoluciones estn viciadas por error, dolo o violencia. La sentencia hace cosa juzgada para todos

La aplicacin de ese art. 76 puede dar


origen a dos situaciones diferentes: a) Casos en que el vicepresidente desempea
el Poder Ejecutivo por delegacin del presidente, que sigue siendo titular (enfermedad o ausencia); b) Casos en que la
sustitucin o reemplazo se opera por mi-

nisterio de la ley (muerte, renuncia, destitucin e incapacidad absoluta).


En la primera situacin el vicepresidente
desempea el Poder Ejecutivo como reem-

plazante circunstancial del titular, como


consecuencia de un acto de voluntad de
este, y cesa en sus funciones cuando termina la delegacin por otro acto de voluntad del titular. En esos casos acta
como "vicepresidente en ejercicio del Poder
Ejecutivo" y no necesita prestar nuevo juramento porque vale para eso el prestado
con anterioridad al asumir el cargo.
En la segunda situacin, la sustitucin

se opera con carcter definitivo. El vicepresidente pasa a ser presidente titular y


debe prestar el juramento constitucional
que corresponde para desempear el Poder Ejecutivo por derecho propio. En esos
casos acta con el ttulo de presidente de
la Nacin Argentina en virtud del art. 75
de la Constitucin vigente. Hay una ex-

cepcin: cuando cesa la incapacidad absoluta del presidente dentro del perodo para
el cual ha sido elegido. En este caso particular corresponde que el presidente vuelva al desempeo de sus f unciones hasta la
terminacin del perodo. La Constitucin

no prev nada al respecto pero debe entenderse que corresponde al Congreso juzgar tanto de la existencia de una incapacidad absoluta como de la cesacin 'de esa
incapacidad.
Todo lo relativo al reemplazo circunstancial o sustitucin definitiva del presidente por el vicepresidente, carece de reglamentacin legal hasta ahora en la Repblica Argentina, porque la ley llamada de

acefala slo contempla la situacin que


se produce cuando faltan el presidente y
el vicepresidente al mismo tiempo. Sin embargo, pueden producirse situaciones de
verdadero conflicto si el presidente titular,
ausente o enfermo, omitiese delegar el
ejercicio del Poder Ejecutivo en el vicepresidente. Pueden presentarse las siguientes situaciones: a) ausencia del presidente
del territorio de la Nacin por mas tiempo
que el permitido por el Congreso o sim-

plemente sin permiso de l, no hallndose


en receso; b) enfermedad circunstancial
del presidente, que le impide el desem-

peo del cargo y no delega sus funciones; c) inhabilidad absoluta del presiden-

te, por enfermedad, sin delegacin del


cargo.
En cualquiera de estos casos el problema
institucional debe ser resuelto por el Congreso, el cual est facultado (art. 68, inciso 27) a "hacer todas las leyes y reglamentos que sean convenientes para poner
en ejercicio los poderes antecedentes y

todos los otros concedidos por la presente


Constitucin al gobierno de la Nacin Argentina". Si el Congreso no hubiese dictado la ley reglamentaria tiene la atribucin y el deber de considerar el caso ocurrente y corresponde que lo haga en asamblea legislativa, por la reunin conjunta
de ambas Cmaras, como proceda para
la designacin de presidente antes de la
reforma constitucional de 1949. No existe
otra solucin, salvo que los actos u omisiones del presidente den lugar a la acusacin en juicio poltico.
39 En los casos de acefala total se aplica la ley 252, segn la cual "el Poder Ejecutivo ser desempeado, en primer lugar,
por el presidente provisorio del Senado;
en segundo lugar, por el presidente de la

Cmara de Diputados y, a falta de stos,


por el presidente de la Corte Suprema. A
ese fin, cada Cmara elegir su presidente
treinta das antes de terminar el perodo
de las sesiones ordinarias". El funcionario
a quien corresponda desempear el Poder
Ejecutivo convocar al pueblo a nueva eleccin de presidente y vicepresidente dentro
de los treinta das de su instalacin en el

cargo cuando la acefala se produce por


muerte, dimisin o destitucin, o cuando
la inhabilidad sea perpetua.
Es interesante observar que el art. 75 de
la Constitucin no impone al Congreso

Argentino el deber de legislar sobre acefala ejecutiva. Dice que: "En caso de destitucin... el Congreso determinar qu
funcionario pblico ha de desempear la

Presidencia..."
Es evidente que cuando la Constitucin
se propone que el Congreso legisle sobre
alguna materia lo dice con bastante claridad. En este caso no exige que se dicte
una ley sino que se determine o designe
al funcionario que desempear la Presidencia. En este punto se aparta de la Constitucin de EE. UU., que requiere una ley.

Por eso las palabras del art. 75 se podran


traducir as: el Congreso designar qu
funcionarios pblicos desempearn la
Presidencia...
Cabe advertir, adems, como una objecin fundada a la ley 252 que, segn sus
disposiciones, podra resultar que los funcionarios que las Cmaras designen para

desempear la Presidencia, o el Presidente


de la Corte Suprema, no renan las calidades exigidas por el art. 77 de la Constitucin para desempear la Presidencia
de la Nacin.

4? Constituciones comparadas.
Siete repblicas de Amrica eligen vicepresidente al mismo tiempo que presidente y por el mismo perodo. Son Argentina,
Solivia, Cuba, Estados Unidos de NorteAmrica, Honduras, Per (que tiene dos)
y Uruguay. Segn casi todas estas Constituciones, los presidentes de las Cmaras
legislativas ocupan el cargo en ausencia
del presidente y del vicepresidente.
En Chile se da el nombre de vicepresidente al funcionario que se designa para
reemplazar al presidente cuando el cargo
estuviere vacante. En Colombia, Costa Rica, Guatemala, Nicaragua, Panam y El
Salvador, se llama designados a los sustitutos del presidente y los nombra el Congreso. En Brasil, el presidente designa su
sustituto en caso de ausencia o impedimento temporario; cuando es por vacante
lo elige el Consejo Federal entre sus
miembros, y si esto no es posible, ocupa el
cargo el presidente del Consejo. En Mxico, el Congreso nombra al presidente interino dentro de los dos primeros aos del
perodo. En su receso, puede hacerlo la
Comisin permanente con carcter provisional. En los ltimos cuatro aos, el Congreso se constituye en colegio electoral y
hace la eleccin. La Constitucin del Paraguay dispone que el ministro del Interior
convocar al Consejo de Estado y a la
Cmara de Representantes a Asamblea
Nacional plena, para designar al ministro
o funcionario que reemplace al presidente. Si la vacancia se produce dentro de
los dos primeros aos del perodo, el presidente provisional convocar a eleccin
popular. Si la inhabilidad fuese temporaria, la Asamblea designar a uno de los
ministros con carcter provisional. En la
Repblica Dominicana, el secretario de
Estado de Guerra y Marina sustituye al
presidente en primer trmino; el secretarlo de Estado de lo Interior y Polica en
segundo; y el secretario de Estado de la
Presidencia en tercero.
En los pases monrquicos de'Europa, el
problema presenta caracteres que hacen
prcticamente imposible la acefala, la
cual se convierte en un asunto dinstico
si se reconoce como Poder Ejecutivo al
monarca, y como es l quien designa al
presidente del Consejo de Ministros, por
indicacin o con la anuencta del Parla-

mento, no hay acefala posible por lo que


respecta al Consejo.
En los pases republicanos de rgimen
parlamentario, el presidente es designado
casi siempre por las Cmaras legislativas
reunidas en asamblea.
ACENSUAR. Del latn ad, hacia, y censas, censo.
Censo en su expresin-genrica y tcnica es el derecho a exigir una renta o una
pensin a una persona a quien se concede
un beneficio econmico. Cuando se trata
de un censo real afecta a una cosa determinada de carcter inmueble. Es, por lo
tanto, la carga de naturaleza econmica
que pesa sobre un inmueble, o el derecho
a cargar con censo o imponerlo sobre una
cosa inmueble.
El acto de la constitucin o imposicin
de censos es lo que se denomina acensuar
y puede hacerse, en las legislaciones que
an lo admiten con ciertas limitaciones,
como la espaola, por convenio de partes
o por testamento.
En el censo se distingue el censualista,
que entrega la finca o capital y al mismo
tiempo tiene derecho a percibir los rditos
correspondientes, por cuanto a su favor se
ha constituido el censo.
El censatario o censado es el que recibe
el beneficio econmico (finca o capital),
por el cual satisface la renta o pensin
que constituyen los rditos del censo.
Los elementos reales son dos, la renta
o la pensin que se paga anualmente
canon, ya sea en especie o en dinero,
y la finca que se grava a la cual se denomina por esa circunstancia censida o
acensada.
El Cdigo civil argentino prohibe expresamente la imposicin de censos en el artculo 2614. Las legislaciones que admiten
la institucin, hacen las siguientes clasificaciones: censo enfitutico; censo consignativo; censo reservativo; censo comn;
censo desamortizado; censo gracioso; censo
irredimible; censo mixto; censo con seoro directo o mediano; categoras que tienen su razn de ser y una tradicin histrica a las cuales nos remitimos por la importancia del tema. (A. V. S.)
BIBLIOGRAFA. Diccionario de Derecho privado

(espaol), t. 1, paga. 124 y slfre. y 849 y slgn.,


Barcelona, 1950. Laallle, H.. Derecho civil, t. 3,
"Tratado de los derechos reales", vol. 1, cap. I,
n 58, y op. clt.. vol. 2, pag. 378. ne. 1294 y slgs..
Buenos Aires. 1944. Snchez Romn, F.. Eaturto de Derecho civil, t. 3. pgs. 867 y slgs., 1109

y slgs., Madrid, 1912.

ACEPTACIN. Del latn aceptatio. Acto


por medio del cual una parte admite O

aprueba lo que otra ha ofrecido o dejado.


Manifestacin jurdica, necesaria como
presupuesto al cumplimiento de una obligacin.
La aceptacin resulta imprescindible
en todo contrato como concurrencia de
dos voluntades: Conventio est duorum vel
plurium in dem placitum consensus.
La obligacin es el vinculo que surge del
contrato, y la aceptacin establece el
nexo de obligatoriedad entre las partes;
la sola oferta o proposicin, no crea obligacin alguna mientras no se haya producido la aceptacin o acto de voluntad
de otra persona.
Aceptacin expresa. La declarada por
medio de palabras o signos inequvocos.
Aceptacin tcita. Se entiende que existe en el acto o hecho desprovisto de declaracin expresa o formal. Dcese del acto
en que necesariamente se presume la intencin de admitir o aceptar. (V. CESIN
DE CRDITOS. CONTRATOS.

CRATELA.

DONA-

CIN. HERENCIA. LEGADO, MANDATO, OBLIGACIO-

NES, TUTELA.)
ACEPTACIN CONTRACTUAL. La aceptacin en un sentido general es la manifestacin de voluntadconsentimiento
de una parte civil, con el efecto de perfeccionamiento de un negocio jurdico.
Ella implica que la parte solicitada accede cumplir o tomar a su cargo la obligacin concertada por medio de la oferta.
Es por lo tanto strctu sensu una manifestacin del consentimiento de una de
las partes intervinientes en el contrato la
parte a quien se le hace una oferta o
encargo por medio del cual se establece
el vnculo obligatorio dentro de la convencin.
Para que exista un contrato, elementalmente se necesita la presencia del consentimiento de las partes sobre el objeto
y la causa del mismo. En ese sentido se
debe recordar que el silencio, en principio, no puede ser considerado como una
manifestacin de la voluntad del sujeto.
Quien calla no otorga, ya que nada expresa. Siempre, claro est, que no estuviera
obligado por distintas razones a manifestarse y omitiese hacerlo.
Siendo el contrato la concurrencia de

dos voluntades, en el sentido de la proposicin u oferta por un lado, y consentimiento, aprobacin o aceptacin por el
otro, se perfecciona cuando ambas voluntades han definido su consentimiento
respecto al fin y causa de la convencin.
La aceptacin puede ser expresa o tcita. Se considera expresa cuando se de-

clara por palabra oral o escrita o por


signos inequvocos, y se considera tcita
cuando se exterioriza por actos o hechos
que la hagan presumir. (V. CONSENTIMIENTO. OFERTA.) (A. V. S.)
ACEPTACIN DE CARGO. Es el acto

por el cual una persona especialmente designada por sus cualidades profesionales
o tcnicas, para el ejercicio de una funcin especial, acepta su nombramiento,
comprometindose, casi siempre bajo juramento, a desempear el cargo, con honestidad, eficacia y legalidad.
Se produce esta situacin jurdica, en la
esfera del derecho procesal, cuando el perito acepta su designacin o, en la esfera
del derecho civil, cuando el ejecutor testamentario (aacea) acepta su designacin. En ambas situaciones, como en otras
similares, la aceptacin importa a la vez
la aceptacin de los deberes y obligaciones del cargo, hasta tanto no se lo renuncie expresamente, so pena de responsabilidad civil y aun criminal, si el cargo
tiene relaciones de intereses pblicos o de
situaciones regladas por el Derecho pblico.
A titulo de ejemplo, se recuerdan las
circunstancias principales de la aceptacin
del cargo del perito. (V. Perito, art. 170, Cdigo procedimiento civil, Capital Federal.)
El acto importa una diligencia ante el
actuario, labrndose acta en el expediente
respectivo, donde el perito debe constituir
su domicilio legal a los efectos de las notificaciones posteriores. Asimismo, la aceptacin se hace bajo juramento (art. 171,
1"?). Se considera por la doctrina que
aunque no existe una frmula determinada, es suficiente que lo hagan prometiendo desempear el cargo con fidelidad
(Alsina). Se trata en este caso de un requisito expreso que se debe cumplir en
todos los casos, por tratarse de una garanta para las partes y el Tribunal. (V
Palios al respecto, en Cm. Civ., Fallos.
t. ID, pg. 312; Cm. Apel., J. A., t. 22, pgina 91, y Cm. Civ. 1?, L. L.. t. 5, pg. 201.
Adems, doctrina: Alsina, Tratado..., t. II,
pgs. 37 y sigs., Buenos Aires, 1941, y Jofr, Toms, Manual.... t. 2, pg. 122, Buenos Aires, 1941). U. V. S.)
ACEPTACIN DE DONACIN. (V. DONACIN.)
ACEPTACIN DE HERENCIA.* Es la

declaracin de voluntad, licita, del suce

Por el Dr. ASMANDO V. SILVA.

sor universal (supuesta la apertura de la


sucesin, la vocacin hereditaria, la capacidad del heredero o su representacin legal adecuada; la ausencia de vicios de la
voluntad y de los propios a los actos jurdicos), que ha sido llamado a suceder en
los bienes del causante, por testamento o
ab-intestato y, mediante la cual define su
derecho de opcin en forma positiva, operando concreta y definitivamente la transmisin hereditaria de cabeza del de cujus
a la suya propia, contrayendo de ese mode como nuevo titular los derechos y las
obligaciones del haber heredado.
La aceptacin puede operarse por un
acto expreso o por otros medios tcitos,
como se ver ms adelante. La declaracin de voluntad importa la voluntad de
adquirir la calidad de heredero, hasta ese
momento abstractamente conferida por la
ley y que puede ser renunciada, lo cual
constituye la otra salida del derecho de
opcin.
El acto o la manifestacin de voluntad
que importa la aceptacin de herencia,
tiene una importancia trascendente en el
derecho argentino y en aquellos que siguen
la corriente intermedia entre los criterios
romanos y germnicos, respecto a la adquisicin y transmisin de la herencia.
Es decir, que el acto de aceptacin define
la situacin jurdica que los cdigos respectivos (v, gr., el argentino, arts. 3344,3410,
3411, 3414, 3415, 3417, 3418, 3282 y nota, y

conc. Cd. civ. francs, arts. 774, 775, 777,

724, y conc.) configuran en forma abstracta al conferir la posesin, el apoderamiento, la sasne, del todo hereditario, al
heredero instituido o llamado por la ley, y
aun la propiedad del conjunto ideal herencia. La define en el sentido de consolidar la transmisin y la adquisicin de
la herencia.
Para ubicar metodolgicamente esta materia conviene recordar que en nuestro
derecho positivo la transmisin y la adquisicin de la herencia se opera en toda
sucesin mortis causa por la reunin de
tres elementos, que son: 1<?) la apertura
de la sucesin; 2"?) la vocacin sucesoria;
3?) la aceptacin, dice Rbora en la obra
citada en la bibliografa, y agrega: "...la
sucesin no se opera sin que medie un
acto de adicin por parte de aquel a quien
se atribuye la calidad de sucesor y con
esta calidad el derecho de optar entre recibirla o repudiarla: slo despus de producir ese acto voluntario de adicin, habr transmisin efectiva; antes, slo habra llamamiento a la sucesin, sucesin
deferida"

Adems, se debe recordar el derecho de


opcin, que consiste en la alternativa dada por la ley al heredero para aceptar o
renunciar a la herencia, pudiendo agotarse
por su ejercicio, en este caso, en forma
positiva: el heredero acepta la herencia
deferida por la ley o por testamento (artculos 3311 y conc., 3804, 3724, 3725, etctera, Cd. civ.).
De este modo, la sucesin, que antes del
ejercicio del derecho de opcin, slo puede
considerarse deferida, desde el acto o la
manifestacin voluntarios de aceptacin,
"es ahora una sucesin adquirida. La
transmisin se ha operado". (Rbora, op.
c., 152, t. I.)
Antecedentes. En el Derecho romano,
el acto de la aceptacin (aditio) significaba, en el caso de los herederos extranei o
voluntarios, a la vez el acto de adquisicin
de la herencia. Se debe recordar que para
la otra categora de herederos, los heredes
necesarii, la adquisicin se realizaba pso
jure. (V. POSESIN DE HERENCIA, ADQUISICIN
DE HERENCIA.)

En el Derecho clsico se conocieron dos


formas de aceptacin: una solemne, la

cretio, que a la vez admita dos categoras:


poda ser perfecta o imperfecta, segn que
el testador la haya impuesto como sancin o m>( Esta forma fue abolida por
Teodosio y Honorio eii el ao 407. La
aceptacin no solemne, tambin poda realizarse de dos maneras, en forma expresa
o en forma tcita.
La falta de capacidad se supla con la
autorizacin e intervencin de los padres,
tutores o curadores, segn que fuesen los
herederos, sui o aZen juris, y segn la edad.
Con relacin al tiempo para aceptar, el
heredero tenia esa facultad desde el instante en que la herencia le fue deferida.
En un primer tiempo, la facultad de aceptar poda ejercitarla a voluntad, siempre
que el testador no le hubiera impuesto un
limite de tiempo. Lo que traa consecuencias daosas para los intereses de legatarios y acreedores, que esperaban por ese
hecho, mucho tiempo sin asegurar sus derechos. La legislacin pretoriana puso remedio a esta situacin del derecho primitivo, concediendo a los interesados la in-

terrogatio in iure, especie de medida que


importaba una interpelacin al heredero
en el juicio respectivo para que aceptase
o no. A la vez se concedi al heredero el
spatium deliberandi: el lapso, para decidirse. Al principio, ese espacio fue de cien
das, y si el heredero no determinaba
su opcin, se lo consideraba renunciante.
Ms adelante, y durante la legislacin

justinianea, se cambi el plazo a nueve


meses o un ao, y se estableci la presuncin contraria: si el heredero no renunciaba dentro del plazo, se lo consideraba
aceptante.
En el Derecho germnico, bastaba la
muerte del causante para la adquisicin
de pleno derecho de la herencia. La aceptacin deviene un acto confirmatorio de
los derechos definitivamente adquiridos
por la ley. Por eso la aceptacin se presume siempre que no se produzca el acto
de la renuncia.
La aceptacin en el Cdigo civil. Caracteres de la aceptacin, como acto de adicin. Rbora seala, en la obra citada,
que puede darse la aceptacin de herencia
en forma convencional y que cuando as
se d, puede formularse bajo condiciones
y reservas, las cuales slo sern eficaces
respecto a los coherederos. Esta forma seria una aceptacin atipica (art. 3318 y
nota). La aceptacin tpica y normal,
que vale tanto para terceros interesados
(acreedores y legatarios), es la aceptacin
unilateral.
Esta aceptacin se distingue, en primer
lugar, porque puede ser expresa o tcita,
y debe reunir los siguientes requisitos:
a) La aceptacin unilateral debe ser
pura. Si se subordina a condicin, se tiene
por no prestada y no se considera aceptacin ni renuncia.
b) La aceptacin unilateral debe ser
actual. No puede prestarse a trmino y si
se hiciera se tendr por actual. La que se
presta antes de la apertura, se tiene por
no otorgada.
c) La aceptacin unilateral debe ser
foaZ (art. 3317 y conc., Cd. civ. y Rbora, op. cit., pgs. 254 y sigs).

Por lo dems, si la aceptacin se produce con esos requisitos, se tienen otras dos
notas caractersticas y definidoras del acto
en nuestro Derecho positivo: la aceptacin
se torma indivisible e irrevocable. Los efec-

tos son los siguientes: Indivisible en cuanto


a los acreedores y legatarios sin que las
convenciones privadas celebradas por los
herederos entre s les puedan ser opuestas,
y al mismo tiempo aquellos terceros que
tienen inters en la sucesin pueden pedir la declaratoria de herederos que una
vez otorgada ser vlida para los dems
acreedores y legatarios, sin necesidad de
nuevo juicio (art. 3332, Cd. civ.). Irrevocable: en el sentido de la mxima Qui semel heres, semper heres. Una vez prestada,
no depende ya de la voluntad del sucesor
aceptante el cambiar las consecuencias respecto de terceros.

Formas de la aceptacin.La aceptacin puede ser simple, cuando "el heredero


mayor de edad y capaz a quien se ha deferido una sucesin abierta por muerte
real, opta por la aceptacin sin pedir inventario de bienes, de modo que la consecuencia jurdica es la siguiente: se produce la confusin de patrimonios entre el
suyo y el heredado, de modo que todo el
pasivo de la sucesin gravita en adelante
sobre el patrimonio del aceptante simple".
La aceptacin es considerada con beneficio de inventario cuando el heredero
acepta la sucesin previo inventario de
los bienes de la herencia y la consecuencia es la siguiente: con esta forma de
aceptacin condicionada tambin se produce la transmisin y adquisicin de la sucesin. Pero la traslacin del patrimonio
del de cujus, importa esta vez una sucesin en los bienes y no en la persona del
causante, con lo cual se define la responsabilidad patrimonial del sucesor universal:, exclusivamente debe hacer frente a

las deudas y cargas de la sucesin aceptada beneficiariamente, intra vires hereditatis.


Esta segunda forma de aceptacin, supone en nuestro derecho la no confusin,
de patrimonios; desconoce la continuacin
de la persona del causante en el heredero
y limita la responsabilidad de este ltimo
al valor de los bienes que constituyen el
activo heredado (art. 3371 y conc., Cd.
civ.).
Aceptacin pura y simple.Ya se vio
el principal efecto jurdico de esta categora: se produce la confusin del patrimonio
del causante con el del heredero, lo que
sirve de fundamento terico a la doctrina
de la continuacin de la persona del primero en el segundo, con la consecuencia
de hacer gravitar sobre el ltimo el pasivo
de la sucesin (arts. 3342, 3343 y conc., Cd.
civ.).
La aceptacin pura y simple puede ser
expresa o tcita (art. 3319, Cd. civ., primera parte).
Segn la doctrina del Cdigo civil, la
aceptacin es expresa en los siguientes supuestos: 1<?) Cuando el sucesible declara,
en un acto instrumental, su voluntad de
aceptar la herencia; 2<?) "...cuando se toma el ttulo de heredero en un acto, sea
pblico o privado, judicial o extrajudicial,
manifestando una intencin cierta de ser
heredero"; 3?) Cuando el aceptante beneficiario renuncia, en documento pblico o privado, el beneficio de inventario
(arts. 3319 y 3404, Cd. civ.; Rbora, op.
cit., pg. 260).

1 codificador, en su nota al art. 3319,


aclara y define las situaciones en que debe interpretarse la voluntad del heredero
en el sentido de la aceptacin de la herencia, en forma expresa.
El principio que gobierna la teora del
Cdigo civil sobre la aceptacin tcita es
el siguiente: debe existir en el acto o en
la situacin de derecho en que se coloca
el heredero presuntivo, la intencin de
aceptar la herencia. A la vez, el acto o la
situacin deben tener estas caractersticas: deben ejecutarse precisamente por
razn de la calidad de heredero y deben
hacer suponer esa intencin de aceptar la
herencia.
Ello surge de las fuentes del Cdigo civil,
art. 778, Cdigo civil francs y la doctrina
en redor del mismo, expresada en esta
forma: "...cuando el heredero ejecuta un
acto que supone necesariamente su intencin de aceptar y que no tendra derecho
de realizar, sino en su calidad de heredero". Por su parte, nuestro Cdigo expresa: "Es tcita, cuando el heredero ejecuta' un acto jurdico, que no poda ejecutar legalmente, sino como propietario de
la herencia" (art. 3319, in fine).
Los hechos particulares que implican
esta forma de aceptacin estn enunciados legalmente en los arts. 3321, 3322,
3323, 3324, 3325, 3326, 3327. (V. Fallos de

la jurisprudencia al final.)
Existe una limitacin al principio formulado de la aceptacin tcita y as lo
expresa el Cdigo en su art. 3328: "Los
actos que tienden slo a la conservacin,
inspeccin o administracin provisoria de
los bienes hereditarios no importan una
aceptacin tcita si al ejecutarlos no se ha
tomado el ttulo o la calidad de heredero".
(V. la nota y citas de este artculo.)
La aceptacin simple de la herencia
puede presumirse e imponerse a ttulo de
sancin, cuando concurren, segn la teora del Cdigo, los siguientes actos:
19) Ocultacin o substraccin de cosas
de la herencia (art. 3331 Cd. clv.).
29) Ocultaciones u omisiones durante el
Inventario (arts. 3405 y 3408 Cd. civ.).
39) Actos de disposicin sin conformarse con las disposiciones del Cdigo civil (art. 3406 Cd. civ.).

La aceptacin con beneficio de inventaro. Ya se ha esbozado el concepto legal


y doctrinal en nuestro derecho positivo.
Basta agregar en esta breve referencia a
las disposiciones legales, que ella importa
la facultad que tiene todo heredero de
aceptar una herencia, quedando obligado
por las deudas y cargas de la sucesin,

slo hasta la concurrencia del valor de


los bienes previamente inventariados que
ha recibido de la herencia. Su patrimonio
no se confunde con el del difunto y puede
reclamar como cualquier otro acreedor
los crditos que tuviese contra la sucesin
(art. 3371 y conc. Cd. clv.). La materia
ser tratada ampliamente en la expresin
Beneficio de inventario, a la cual nos remitimos en este caso.
Personas que pueden aceptar la herencia. El principio general es que toda persona que tiene la libre administracin de
sus bienes puede aceptar o repudiar la
herencia. Con las siguientes limitaciones:
Las personas incapaces.no pueden aceptar
sin cumplimentar las formalidades prescriptas por la ley para suplir esa incapacidad (art. 3333 Cd. civ.). En cuanto
al beneficio de inventario, siempre debe
ser el principio que rige en casos de aceptacin de menores y de otros incapaces,
como la mujer casada (art. 3*?, Inc. f, ley
11.357). Tampoco' puede el heredero capaz
hacer aceptacin beneficiarla cuando ha
realizado actos de aceptacin simple (art.
3359 Cd. civ.). Por otra parte, se debe
recordar que al tutor le est prohibido,
aun con indebida autorizacin judicial,
aceptar herencias sin beneficio de inventario (art. 450, inc. 4, Cd. civ.).
Transmisibilidad del derecho de aceptacin. El heredero universal goza del
derecho de aceptar una herencia y de
transmitir a sus sucesores el derecho de
opcin que le corresponde. Si existen varios coherederos, unos pueden aceptarla y
otros repudiarla. Los que acepten deben
hacerlo por el todo de la sucesin (artculo 3316 Cd. civ,).
Accin de terceros interesados. Los
terceros interesados pueden exigir que el
heredero acepte o repudie la herencia en
un trmino que no pase de treinta das, sin
perjuicio de lo que se dispone sobre el
beneficio de inventario (art. 3314 Cd.
civ.). Los acreedores del heredero pueden,
en el caso de que ste hubiera aceptado
una sucesin evidentemente mala, por una
connivencia fraudulenta con los acreedores
hereditarios, demandar en su propio nombre por una accin revocatoria la retraccin de la aceptacin (art, 3340 Cd. civ.).
Prescripcin. El derecho de elegir
entre la aceptacin y la renuncia de la
herencia se pierde por el transcurso de
veinte aos, desde que la sucesin se abri
(art. 3313 Cd. civ.). (V. art. 3115 y fallos de la Jurisprudencia al final.)
JURISPRUDENCIA. Funcin jurdica de la aceptacin: En nuestro ordenamiento positivo slo es

heredero quien quiere asumir esa titularidad, pues


no existe la categora romana del heredero necesario. De ah que la persona llamada a suceder al
causante tenga que aceptar la herencia (Sntesis
de fallos, v. gr., Cm. Apel. Clv., Com. y Minas
Mendoza, 20-3-94C, Rcpert. L. I,., v. Sucesin.
n 11-12).

Los terceros Interesados pueden exigir que el


heredero acepte o repudie la herencia en el plazo
de treinta dias (Cm. Clv. 1? Cap. Fed., 4-4-918,
J. A, t. 1, pg. 399).

SI bien el heredero es propietario c!e la herencia


desde el momento de la muerte del causante
(art. 3240 Cd. clv.), para que esa propiedad se
consolide requiere una manifestacin de voluntad en el sentido de que se acepta esa Investidura (Sup. Corte Tucumn, 11-4-947, L. L., t. 49,
pg. 28).

La aceptacin simple y pura; " . . . n o es un


cuasi-contrato, sino una manifestacin unilateral de voluntad, cuyos efectos se determinan legalmente (Cm. Clv. 1'
L. I... t. 43, pg. 69).

Cnp.

Fed.,

21-5-94G.

Actos de aceptacin: No son actos de aceptacin de herencia, v. gr., el pedido de inclusin en


la declaratoria de heredaros y In contestacin de
demandas (Cm. Clv. I 1 Cap. Fed.. 14-8-950. L. L..
t. 60. pg. 154. V. el criterio del fallo anterior, del
30-3-92K en J. A., t. 6, png. 197).
8e considera aceptacin expresa Ja presentacin

para que ec inicie el juicio sucesorio y la peticin


para que so dfslgne administrador (CAm. Clv. 1*
Can. Fed., 21-5-946, I,. L., t. 43, pap;. 59).
Formas de aceptacin: Importa tmn man'festn-

cln tcita de aceptacin simple de la herencia


(art. 3326 Cd. clv.) la presentacin personal de
los herederos reconociendo de legitimo nhono una
deuda del causante (Cm. Civ. 1' Cap. Fed..
J. A-, t. 59. pg. 492). La presentacin del mandatario peticionando para sus mandantes la de-

claratoria de herederos, es una manifestacin expresa de voluntad en el sentido de que se acepta


la herencia (art. 3319 Cd. clv.), pues toma para

sus mandantes el titulo de heredero (Cm. Clv. 1'


Cap. Fed.. J. A., t, 59, pg. 432). La distribucin

gratuita por el heredero de ropas y de efectos


de uso personal le cr.usante, de valor esencialmente afectivo, no importa aceptacin tcita.
Para que ella ex'sta es necesario que exista a la
vez el nimo e Intencin de nccptnr (Cm. Clv. 1
Cap. Fed., J. A., t. 40, pg. 457).

Plazo de la-aceptacin; prescripcin: El heredero qn deja transcurrir el trmino del srt. 3313
del Cd. civ. sin aceptar la herencia, pierde su
derecho hereditario si otros herederas han aceptado la sucesin y se mantuvo inactivo durante
eae lapso (Cm. Apel. Rosario, en pleno, 15-12947, L. L.. t. 49, pg. 379). Transcurridos los vein-

te anos sin que el heredero manifieste si acepta


o repudia la herencia, debe ser reputado aceptante (Cm Apel. Civ. y Com. Crdoba, 23-3-945,
Repcrt, L. L.. v. Sucesin, n 15. V. fallo Cm.
Clv. 2 Cap. Fed., J. A., t. 64, pg. 1033).

BIBLIOGRAFA. Arios. J.. Manual de Derecho romano, pgs. 489 y sigs.. Buenos Aires, 1941.

Arlas Ramos, J., Derecho romano, pgs. 599 y Blgs.,


Madrid, 4 ed. - Coln et Capltant. Curso elemental de Derecho civil (francs). 2' ed. espaola, t. 7, pf?s. '151 y slgs., Madrid. 1942. y t. 8,

pgs. 409 y sljjs. Cicu, Le successioni. Parte General, pg. 419, Miln, 1941. Robora. ,T. C.. Derecho de les sucesiones, 2' ed. argentina, t. 1,
Mt. 3, pgs. 251 y slgs., Buenos Aires. 1952.

ACEPTACIN DE LEGADO. (V. LEGADO.)


ACEPTACIN DE LETRA DS CAMBIO.

(V. LETRA DE CAMBIO.)

ACEPTACIN DE MANDATO. (V. MANDATO.)


ACEPTACIN DE PODER. Se refiere la

expresin al acto corriente en la actividad judicial por el cual el procurador


acepta la representacin del poderdante
en asuntos profesionales. (V. PODER, MANDATO JUDICIAL.)
Esta aceptacin puede ser expresa, cuando sa hace constar en el mismo instrumento en que se otorga el poder. Tambin
puede ser tcita cuando se manifiesta por
actos del procurador. Si el procurador usa
del poder an no aceptado expresamente, nacen ipso jure las obligaciones de la
funcin que se le encomienda y se presume en esa forma la aceptacin tcita.
ACEPTANTE. (V. LETRA DE CAMBIO.)

ACEPTILACION.

(V. ACCEPTILATIO.)

ACEQUIA. Del rabe zaquia. Es un canal, una zanja o conducto, generalmente


descubierto, por donde se transportan las
aguas destinadas al riego o a otros usos.
Desde la antigedad, se han venido usando las acequias, ordenando jurdicamente
la distribucin de agua para las poblaciones. En Roma, el cuidado de las acequias y todo lo referente al abastecimiento de agua estaba a cargo de funcionarios
especiales, los aquilices. En Espaa, los rabes construyeron grandes obras de riego,
como ser en Crdoba. Grnnada y Aragn.
En las legislaciones que la consideran
expresamente, se la suele considerar en sus
dos aspectos o modalidades, segn que
conduzcan aguas del dominio pblico- o
del privado. Las primeras son controladas
y regidas por la Administracin pblica.
En Derecho, la acequia tiene la significacin de acueducto al descubierto. (V.
ACUEDUCTOS, SERVIDUMBRE DE ACUEDUCTO,
SERVIDUMBRE DE AGUAS.) <A. V. S.)
ACERVO. Del latn acervus, montn. En
primera acepcin equivale a la idea de una
cantidad de cosas mentidas, en especie.
En el lenguaje jurdico significa una
totalidad de bienes comunes, indivisos. En
ese sentido es acerr comn la herencia
indivisa; la masa comn de los acreedores; en algunas legislaciones, la masa co-;
mn de diezmos.
Se emplea tambin como sinnimo de
haber en la expresin haber hereditario.
El concepto se extiende a los bienes patrimoniales, cuya propiedad corresponde
a un conjunto o colectividad de personas.
(V. SUCESIN, SOCIEDADES.) (A. V. S.)

ACILIA. Nombre de una de las ms antiguas y clebres familias de Boma, de


donde salieron cinco cnsules en tiempo
de la Repblica y doce en los del Imperio.
Varias leyes tomaron el nombre sealado
de sus autores. Tres de ellas han sido histricamente diferenciadas y distinguidas:
La Lex Acilia Repetundarum (o Servilla),
aproximadamente de los aos 132 a 122,
a. de J. C., en la poca de los Gracos; esta
ley por mucho tiempo fue confundida con

una Lex Servilla, del ao III; slo se han


encontrado once fragmentos de una tabla
de bronce en el siglo xvi. Algunos se encuentran en el Museo Nacional de aples
y otros en el de antigedades de Viena, y
existen varias transcripciones. En ambas
caras se encuentran esculpidas las disposiciones legales discutidas. En 1863, Momsen distingui las disposiciones de la lex
Acilia y desde entonces es generalmente
aceptada. Trata la materia de los delitos,
de las conclusiones de los magistrados
provinciales y del procedimiento a seguir.
Tuvo como antecedente la Lex Calpurnia,
de 149, a. de J. C., que preceptu por primera vez el procedimiento regular e instituy con carcter permanente los tribunales criminales (quaestlones perpetuae).
Esta ley, dictada a proposicin del cnsul
Acilio, contemporneo de los Gracos, segua la lnea poltica del plan de esos tribunos, que abarcaba todo un sistema legislativo con el propsito de disminuir el
poder de los nobles. La Lex Acilia repetundarum determinaba que los miembros del
jurado que deban decidir en la materia,
seran de la clase de los caballeros y no
de los senadores, como hasta entonces se
haba acostumbrado; de ese modo se terminaba con una prerrogativa consuetudinaria de la nobiHtas romana, teniendo en
cuenta que la clase que constitua el jurado era la encargada de juzgar en los procesos de repetundae y donde los juzgados,
por la clase de delitos, eran precisamente
de la clase noble.
La lex Acilia, propuesta por un tribuno
Acilio, aproximadamente en el ao 556 de
Roma, prescribi el establecimiento de
cinco colonias en Italia.
La lex Acilia Calpurnia promulgada en
el ao 684 de Roma, exclua de los empleos pblicos y del Senado a todo ciudadano comprometido en fraude electoral
(venta de votos en las elecciones). (A. V. S.)
BIBLIOGRAFA. Arangio Rulz, V.. Historia del
Derecho romano, pgs. 212-217, 232-235 y 251.

Madrid, 1943. Arlas, J., Manual de Derecho romano, pgs. 551 y sigs., Buenos Aires, 1849.

ACLAMACIN. Del latn aclamatio. Accin y efecto de aclamar.


Por aclamacin. Acuerdo o voto que se
emite por unnime consentimiento.
Entre los romanos, el ejrcito victorioso

conceda por aclamacin a su caudillo el


titulo de imperator; y en la ceremonia
del triunfo, la frmula de aclamacin repetida por el pueblo y los soldados era: "lo,
triumphe". En el Senado, en el teatro y
en todas las ceremonias pblicas, se salmodiaban frmulas de aclamacin en honor de los emperadores, de los prncipes
y sus deudos, y a veces de los senadores
y otros altos funcionarios.
Todos los pueblos de la antigedad han
acogido siempre a sus jefes con entusiasmo. Los hebreos pronunciaban la palabra
hosanna (albricias); los griegos, agatetuke (buena suerte), y los romanos a sus
emperadores y caudillos que llegaban victoriosos a Roma: Dii te nobis servent;
vestra salus nostra salus est (Los dioses
te conserven para nuestro bien; tu salud
es la nuestra).
En los primeros siglos de la Iglesia, los
obispos y presbteros eran nombrados por
aclamacin del pueblo, saludndolos con
las palabras benemeritus, benedignus; y
desde los primeros tiempos de la institucin papal, los pontfices pueden ser elegidos por aclamacin de los cardenales,
reunidos en el Cnclave, y en este caso no
hay necesidad de hacer el escrutinio de los
votos emitidos. Al acabar los concilios, el
Papa o su legado, que es el que preside,
dice: ite in pace.
ACLARACIN DE PERICIA. (V. PRUEBA
PERICIAL.)

ACLARACIN DE TESTIMONIO.

(V.

PRUEBA TESTIFICAL, REPREGUNTAS, TESTIMONIO.)


ACLARATORIA DE SENTENCIA.* SUMARIO: 1. Finalidad de la aclaratoria. 2. Carcter procesal de la aclaratoria. 3. Resoluciones de las que se puede solicitar
aclaratoria. 4. Cmo y cundo se solicita.
5. Quin debe conocer de la aclaratoria.
6. Procedimiento. 7. Resolucin de la aclaratoria y su notificacin. 8. Recursos que
caben contra la resolucin que recaiga.

9. La aclaratoria y el trmino para recurrir de la sentencia aclarada. 10. La aclaratoria como requisito para la interposicin
de recursos.

1. Finalidad de la aclaratoria.

Con la aclaratoria o aclaracin de sentencia van unidas la correccin y la adicin


Por el Dr. SANTIAGO SENTS MELENDO.

de la misma, formando una sola institucin procesal, mediante la cual se hace


posible aclarar cualquier concepto oscuro,
corregir cualquier error material y suplir
cualquier omisin. As aparece del articulo 222 del Cdigo de procedimiento civil de
la Capital Federal 1 ); en cambio, no contempla expresamente la omisin el artculo 232 de la ley 50 (2).
Vemos, pues, que cindonos a los preceptos legales, la aclaratoria se puede solicitar en caso de oscuridad, la cual deber
aclararse sin alterar lo sustancial de la
decisin; en caso de error material, y en
caso de omisin. Examinemos estos tres
aspectos distintos.
Concepto oscuro. La oscuridad o claridad de un concepto es cuestin puramente
idiomtica, que el juez deber examinar
con cuidado, a fin de evitar abusos en el
ejercicio de la aclaratoria. Si los trminos
son lo suficientemente claros, no deber
explicarlos ni insistir sobre ellos, sino que
se deber limitar a decir que la peticin
es improcedente, en virtud de esa claridad. La oscuridad no debe confundirse con
la equivocacin ( 3 ); ni la aclaratoria puede servir para encubrir una reposicin totalmente improcedente (*); y, en definitiva, sin perjuicio de realizar la aclaracin,
por la va correspondiente, se deber decidir si se trata en realidad de una aclaracin o de una alteracin de pronunciamiento (5) .
Pero el concepto oscuro, cuya aclaratoria
se solicita, ha de referirse a la sentencia
del juez, sin que sea procedente renovar el
debate sobre interpretacin y aplicacin
de leyes, doctrinas y jurisprudencia, hechas
(1) No son diferentes los casos a que se refieren, con mucho mayor detalle, los pargrafos 319
y 320 de la Z. O. P. alemana.
(2) Debe considerarse que los trminos de los
preceptos legales son taxativos, y que no cabe
aclaracin fuera de los casos que ellos expresan.
Asi lo han resuelto: Sup. Corte Nac., 13-6-921,

G. del P., t. 33, pg. 81; Cm. Fed. Cap. Ped.,


18-5-927, G. del P.. t. 68, pg. 232: Cm. Fed.,
La Plata, 27-2-905. Fallos, t. 12, pg. 308. Tambin

se ha declarado por los tribunales que el art. 222


del Cdigo de la Capital no es aplicable como supletorio del art. 232 de la ley 50, por haber establecido ste, de manera expresa, los casos en que

procede pedir la aclaratoria de sentencia (Cm.

Ped. Mendoza, 23-6-939, L. L., t. 15, pg. 325).

En confirmacin de este criterio pueden verse los


siguientes fallos: Sup. Corte Nac., 7-9-923, J. A.,
t. 11, pg. 441; Cm. Ped. Rosario, 28-11-911,
Ree. Of., 9-912, pg. 104: Sup. Corte Nac., 3-5-910.

Bec. O., 5-S10, pg. 489; Sup. Corte Nac., 23-9905, Folios, t. 103, pg. 155.

(3) Cm. Clv. 2 Cap. Ped., 24-7-938, G. del P.,


t. 123, pg. 163.
(4) Sup. Corte Nac., 4-11-936, G. del F., t. 126,
pg. 121.

(5)

Cm. Apel. Mendoza. 7-11-938, L. L., t. 13,

pg. 516.

por el tribunal al fallar el asunto (). Aunque a veces los tribunales, con una amplitud que puede considerarse negacin de la
finalidad de la aclaratoria y de la letra y
del espritu del Cdigo, hayan llegado a
admitir aqulla cuando se ha fundado en
que el tribunal de alzada ha resuelto contradictoriamente casos similares, por lo que
se desea contar con una base que permita
al recurrente adoptar una conducta en casos futuros ( T ).
Error material. Creo que por error materia] ha de entenderse aquel que no sea
conceptual ni Intelectual; aquel que no se
refiera a la manera de discurrir del juez,
sino a la expresin escrita de ese discurrir (8).
Se ha considerado que el error material
ha de ser evidente (), de tal manera que
la realidad de la intencin defectuosamente expresada resulte cierta de una fcil
investigacin, excluyndose cualquier valoracin compleja, pues, en otro caso, la
aclaratoria podra obligar a un nuevo juicio y dar lugar a una nueva voluntad en
contradiccin con la anterior.
Nuestros tribunales se han opuesto a modificaciones en las sentencias que entraaban la introduccin en ellas de una nueva construccin lgica (i); y han resuelto
(6) Sup. Corte Nac., 20-9-929, G. del F., t. 83
pg. 289.

(7) Cm. Com. Cap. Ped., 15-10-941, J. A.,


t. 76, pg. 641. El tribunal reconoce que el recurso de aclaratoria interpuesto en razn de la
disparidad que, en opinin del recurrente, existe
entre lo resuelto por aqul en el juicio y otros
casos anlogos, es extrao al derecho acordado a

las partes por el art. 222 del Cd. proced.; pero


considera que corresponde dictar la aclaratoria
en virtud del objeto que se persigue y en atencin

al inters general que se vincula con la materia


de que se trata. Entiendo que, por muy importantes que estas materias puedan estimarse

y por muy grande que el inters general se considere, ello no es suficiente para dar lugar a un
procedimiento en caso que el Cdigo, taxativamente, no lo admita.
(8) El concepto de error material no es una

creacin de nuestro Cdigo. Ya la Relacin Pisanelli lo utiliz con la misma expresin que Cala-

mandrei (Lo Cassazione civile, t. 2, pg. 202; en

la traduccin castellana', t. 2, pg. 227) explica

como omisin o inexactitud al redactar la sentencia; la Relacin lo haba definido como "un desacuerdo entre el concepto de sentencia y su ex-

presin material".
(9)

Cammeo, "L'errore nella dlchlarazione de

volunta come vlzio degll atti ammlnlstratlvl ed


in particolare del decretl su rlcorso gerarchico",

en Giurisprudenza Italiana, 1907, 3 parte, p-

ginas 105 y sigs., en particular, pg. 113, n 3, c).


(10) El recurso de aclaratoria procede nicamente al solo fin de rectificar errores materiales
de la sentencia, pero no Importa una revisin o
modificacin de la misma (Sup. Corte. Tucumn,
14-7-934, J. A., t. 47, pg. 384). No procede que

el mismo tribunal que resolvi que no estaba la

accin prescrita declare lo contrario so pretexto


de aclaratoria (Cm. Fed. Cap. Fed., 0-12-927,

que no se puede, por va de aclaratoria,


dejar sin efecto una condenacin declarada por error (").
Omisin. En lo que se refiere a este
aspecto, el texto de la ley es terminante:
la omisin ha de referirse a "algunas de
las pretensiones deducidas y discutidas en
el litigio" O-'); a pesar de lo cual en alO. del. P., t. 71, p:iR. 325). No procedo alterar
una regulacin por va ci aclaratoria (Cm. Fed.
La Plntn. 23-12-929. J. A., t. 32, pg. 131). Ln

aclaratoria no puede modificar fundamentalmente


la sentencia, como sera cambiar el nombre del
condenado a pagar el precio de as mercaderas
compradas (Cm. Com. Cap. Fed., 13-0-930, O.
del F., t. 86, pf. 352). No procede, por va de
aclaratoria, ampliar la condenacin Impuesta en
Ir. sentencia por las mensualidades vencidas con
posterioridad a !a Iniciacin de la demanda por
cobro de los impuestos que se adeudaban al iniciarla (Cam. Civ. 2* Cap. Fed.. 30-7-933. O. del F.,
t. 48, paje. 237). Despus de dictada la sentencia
no procede la rectificacin de la regulacin contenldn en la rr.ismr, por va de aclaratoria (Cam.
Civ. 2-' Cap. Feri.. 6-0-930. J. A., t. 33, pag. 533).

Por va de aclaratoria el tribunal no puede declarar que la resolucin tomada en la asamblea

de la asociacin civil demandada, respecto al podido de reconsideracin de la cxpxjlsin del actor


como socio, dispuesta por la C, D., Importa un
pronunciamiento definitivo de dicha asamblea,
cuando la sentencia a que se refiere la aclaratoria tuvo en cuenta dicha resolucin declarando
que la asamblea habla postergado la consideracin
d*l asunto (Cam. Civ. 2' Cap. Fed., 16-9-935.
J. A., t. 51, pi:. 936). Sin que pueda considerarse que se opone a esta doctrina la contenida
en otra sentencia, segn la cual, el que por va
de aclaratoria se altere la suma de la condenacin
do la sentencia, no es causal de nulidad de sta
(Cm. Civ. 2 Cap. Fed., 30-3-932, G. del F.,
t. 90,

pilf?. 312) .

(11) Cam. Com. Cap. Fed.. 10-3-933, Q. del F.,


t. 103. pg. 102. y J. A., t. 41, pg. 470; 26-8-933.
J. A., t. 39. pg. 130. En 31-8-945 (L. L., correspondiente al 14-10, fallo 19.636), la Cm. Com.

Cap. Fed.. "en ejercicio de la facultad conferid


por el art. 252 Cd. proced. clv., deja sin efecto
lo roswlto por el tribunal, en cuanto revoca el
auto de primera instancia, respecto de lo principa! c|ue fr.te decide". El actor solicit, por va de
aclaratoria, la anulacin de la sentencia de la
Currara, en virtud de no haber podido 6sta conocer de un recurso no concedido y, por lo tanto,
revocar un au'o que, en lo principal, las partes
dejaron consentir. Esta sentencia sa halla totalmente cu puvna con la que la misma Cmara
pronunci en K de octubre de 1941 (O. del F..
t. 154. pg. 259. y J. A., t. 76, pfis. 038). segn

la cual no puedo repararse, por va de aclaratoria, la eventual nulidad de un pronunciamiento


judicial.
(12) IM soiHe-nela que condeca al asegurador
a pr.Rav las cuotas adeudadas del seguro de Incapacidad, con los intereses y costas, y exime al
actor del pago de la prima en os perodos que
comprende la condena, no puede modificarse por
va do aclnrr-toria deducida por el demandado, st
pretende que el a quo se pronuncie sobre la extensin de su condena en el futuro; no slo se
tratara de un pronunciamiento extrao a la litis
contentacin, sino manifiestamente abstracto e hipottico, por referirse a hechos o situaciones venideros, dndolos como ocurridos (Cm. Ccm.
Cap. Fed., 29-3-935, J. A., t. 49, pg. 637). SI bien
pido suplirse por aclaratoria el silencio de la sen-

gn caso no se ha dado lugar a la aclaratoria que se refera a esas pretensiones ( I3 ).


Pero, con bastante frecuencia, se ha querido hacer uso de la aclaratoria, no para
obtener pronunciamiento sobre una cuestin planteada y que el juez hubiera dejado de resolver, sino para tratar de obtener pronunciamientos relativos a cuestiones
no planteadas. La jurisprudencia ha debido salir al paso, para prohibir que, al amparo de la aclaratoria, los litigantes se
aparten de los puntos litigiosos (.).
2. Carcter procesal de la aclaratoria.
Es necesario determinar cul es el carcter procesal de la aclaratoria, ya que
el mismo podr influir en la solucin de
los mltiples problemas que la institucin
plantea, determinando que se les aplique
la tcnica correspondiente al carcter que
se le reconozca.
Son muchos los autores que estudian la
aclaratoria como un recurso, incluyndolo
entre los ordinarios O 5 ).
(enca respecto a cmo ha de entenderse la condena que alcanza al contratista y a los subcontratistas, no cabe considerar que el fullo divido
la indemnizacin, desde que esto desvirtuarla IR
responsabilidad que corresponde ni contratista por
accidentes del trabajo (Cm. Clv. 1 Cap. Fed.,
30-11-932, J. A., t. 40, pg. 147). Es nulo el auto
de aclaratoria que Importa en el fondo dar por
resucita, sin fundamento lefjal, una incidencia del
juicio que no ha sido materia de pronunciamiento (Cm. Civ. 1i Cap. Fed., 23-2-923. J. A., t. 10,
pi;. 4 7 ) . En atencin i la naturaleza y ni alcance
fiel recurso de aclaratoria, no es procesalmcntc
posible, despus de pronunciada la sentencia, entrar a examinar los nuevos aspectos de hecho y
de derecho sobre imputaciones de pagos y de otra
ndole que se Invocan recin en el pedido de rectificacin de errores materiales, bajo forma dt
clculos numricos, que deben plantearse en las
oportunidades que la ley acuerda y dilucidarse
1 analizar la prueba rendida (Cm, Com. Cap.
Fed., 5-7-940, I,. L.. t. 19. pg. 192).

(13) La omisin en que lia incurrido el a quo


al no pronunciarse acerca del pedido de que se
estableciera la obligacin del expropiante lie cerrar por ambos costados el terreno expropiado,
fnrmiilitcia en la contestacin de la demanda y en
el alegato, no puede subsanarse por va del recurso de aclaratoria (Cm. Fed. Mendoza, 23-0939. L. L., t. 15. pg. 325).

(14) Sup. Corte Nac., 15-4-929, O.delF., t.TO,


p-C. 3D1; 23-4-928. J. A., t. 19, pg. G42; Cm. Clv..
20-2-884. Fallos, t, 4. pg. 500; 2-11-905, Fallos,
t. 176, pg. 339; Cm. Civ. 1' Cap. Fed., 16-9-929.
O. del F., t. 85, pg. 82.

(15) Entre los argentinos, puede citarse a Jofr. Manual de procedimiento civil y ppnal, 5' ed.,
t. 4, Bs. Aires, 1943. pgs. 208 y 241; Mximo

Castro, Curso de procedimientos civiles. Bs. Aires,


1027, t. 2, pgs. 217 y 238; Alslnn. Tratado terico prctico de Derecho procesal civil y comercial,
t. 2, Bs. Aires, 1942, pgs. 604 y 639. Seria imposible resear los autores que, Incldentalmente,
llaman recurso a la aclaratoria: puede citarse a
Podcttl, "La tercera", en Revista ile Derecho Procesal, ao 3, 1945, 1 parte, pg. 460, aunque debe
sealarse que la misma denominacin le da en
su C/iligo <lc pracedimicntoa en materia civil y
comercial ce la Provincia (le Mendoza, t. 1, Bs,

En los Cdigos, como observaremos inmediatamente, es corriente que la aclaratoria


no se regule como recurso. Sin embargo,
en nuestra ley 50, el artculo 232 forma
parte del titulo que trata "De los recursos
de apelacin"; y, lo que es ms importante,
en el artculo 242 se dispone que "no se
interpondr recurso de revisin de la sentencia definitiva en los casos expresados
en el artculo 232, quedando a salvo a las
partes los recursos de aclaracin o de rectificacin". Igualmente el Cdigo de lo contencloso-admlnistratvo para la Provincia
de Buenos Aires considera este instituto
como un recurso, regulndolo bajo la rbrica "Del recurso de aclaracin" y denominndolo as en los artculos 67 y siguientes; si bien el codificador, en su nota
al artculo 67, afirma que "el recurso de
aclaracin de una sentencia no es propiamente un recurso en contra del fallo".
Con ms acierto, el Cdigo de procedimiento de lo contencioso-administrativo para
la Provincia de Crdoba (ley 3.897) regula
la aclaratoria (art. 42)) en el captulo dedicado a tratar "De las sentencias".
Al examinar atentamente la naturaleza
y el objeto de los recursos vemos que no
coinciden con ellos los de la aclaratoria.
No se impugna la sentencia, ya que no se
considera que la misma sea equivocada en
cuanto a lo que decide; no se pretende su
rescisin ni su sustitucin por otra; no se
aspira a modificar un error de fondo o de
contenido, sino una deficiencia de expresin. Con gran facilidad se ha podido concretar la diferencia entre la aclaratoria y
los recursos, diciendo que la primera "sirve
para enmendar un defecto de expresin",
mientras que los recursos "sirven para enmendar un defecto de volicin" ( l f i ). Si relacionamos este concepto, que, desde luego, me parece totalmente acertado, con la
Aires, 1936. pgs. 162 y 163. Lo mismo hacen,

entre los espaoles. Fbrcga y Corts, Lecciones


de procedimientos -judiciales. 3 ed., Barcelona,
1928, pg. 513, en la leccin 47, dedicada toda e!la
a trntnr de los recursos; y M.inresa, Comentarios
a la Ley de Enjuiciamiento Civil, 3 ed.. Madrid,
1910. t. 2. pg. 126.

(16) Calarnandrel, La. cassc-ionc civile, t. 2.


pg. 214, nota 3; con extensa bibliografa; en la
traduccin castellana, t. 2, pg. 228. nota 24. La

aclaratoria y la reposicin las ha de uesolver el


mismo jues que pronunci la resolucin a que
hacen referencia; pero ah acaba su semejanza,
A pesar de que en nuestro Cdigo de procedimiento figuren en artculos correlativos, dichos artculos pertenecen a ttulos distintos que regulan
materias totalmente diferentes. Pero, sobre todo,
se trata de institutos de naturaleza diversa: el uno
constituye un medio de Impugnacin de la sentencia; el otro, un medio de formacin de la sentencia. La reposicin tiene por objeto que el Juez

teora que casi todos los autores modernos


defienden, segn la cual en la sentencia
debe verse, o al menos predomina, un
acto de la voluntad ( 17 ), habremos de llegar a la consecuencia de que la aclaratoria no determina una modificacin de la
sentencia, puesto que la volicin que la
constituye sigue siendo la misma, limitndose a enmendar la expresin de dicha
volicin.
Tambin entre los autores puede considerarse ms extendido el hacer el estudio
de la aclaratoria
fuera del mbito de los
recursos ( l! ); coincidiendo
con la regulacin en los Cdigos ( 18 ), en los cuales, con
excepciones como la de la ley 50, la aclaratoria se estudia al tratar de la formacin
de la sentencia ( 20 ).
trmino al proceso de formacin de la sentencia,
pero sin sustituir por otro el pronunciamiento ya
llevado a cabo por el Jxtez. No desempean, pues,
frente a la apelacin, funciones Idnticas.
(17) Vase Calamandrel, "La gencsi lgica dclla
sentenza civile", en Studt sul proeesso civile, t. 1,

pgs. 1 y siga (en la trad, castellana, Estudios sobre el proceso civil, pgs. 67 y slgs); Alsina. Tratado, t. 2, pgs. 550 y sigs.; Couture, Fundamentos del Derecha procesal civil. Bs. Aires, 1042,
pgs. 149 y siga. Es muy interesante f < l respecto
la nota del codificador al art. 68, Inc. 3', del Cdigo de lo contencioso-administrativo para la Provincia de Bs. Aires; y en el terreno doctrinal, el
trabajo de P. Camnseo, "L'errore nella dichiarazlone di volonta come vizio clegll aUt ammtnistrative ed in particolnre del decretl su ricorso
gerarchico", en Giurisprudenza Italiana. 1907
3? parte, pgs. 105 y sis, en particular, pg. 113

n 3, c.
(18) Puede citarse a Manuel Antonio de Castro. Prontuario de prctica forense. Bs. Aires,
1834. p.g. 74. n 231 (en la 2' ed., Bs. Aires, 1865,

11 230); lo trata al final del cap. III. que se ocupa del "orden y forma del Juicio civil ordinario
en primera instancia": siendo as que el cap. IV
(que empieza en la pg. 75) trata "de los medios
de reparar los agravios que causare la sentencia";
Migue! Esteves Sagu. Tratado elemental de, los
procedimientos civiles en el Foro de Buenos /.fres,
Bs. Aires. 1850, pg. 355; Salvador de la Colina. Derecho y legislacin procesal, 2? ed.. Bs. Aires, 1916,
t. 2, pg. 136, n 746; Nicols Casnrino, Procedimientos civiles. Bs. Aires, 1917, pg. 299, 8 19 y 20, entre los i>.rs<?ntlno8 que se ocupan de la declaratoria al tratar de la sentencia o de la forma de proce-

der cu los Juicios. Lo mismo hiccn, entre los espaoles. Caravantes, Tratado histrico, critico, filosfico de los procedimicntoa judiciales en materia
civil, t. 2, Madrid, 1856, pg. 268; Lpez Moreno.

Principios fundamentales del procedimiento civil


y criminal, Madrid, 1901. t. I, pg. 462; y. en fe-

cha reciente. Prieto Castro, Exposicin del Derecho procesal civil de Espaa, t. 1, 2 reimpresin.
Zaragoza, 1944, pgs. 233 y 372.

(19) "El recurso de aclaratoria no es propiamente un recurso en contra del fallo; tiene por
Vnico fundamento el caso de que un punto de
la decisin no sea suficientemente claro, y las
partes pidan al tribunal que aclare ese concepto"
(Nota del codificador al art. 67 Cd. contenciosoadministrativo de la Provincia de Bs. Aires; puede verse en J. A., t. 18, Sec. Leg., pg. 29).

que dict la resolucin "la revoque por contrario

(20) Y no solamente ocurre as en nuestros

imperio"; la aclaratoria tiene por objeto poner

Cdigos. La Z. P. O. alemana se ocupa de la de-

Pero no basta con haber sealado las


opiniones de los autores que consideran la
aclaratoria como un recurso y las de aquellos que le niegan tal carcter, y a las cuales me adhiero. Si la aclaratoria no es un

recurso, se hace necesario determinar cul


es su carcter procesal.
Coincidiendo con Mortara (21) debe entenderse que la aclaratoria es un incidente en el proceso de formacin de la
sentencia. Esta opinin puede
considerarse
aceptada por Carnelutti ( 22 ), quien, despus de exponer el procedimiento de rendicin de cuentas y admitir que corresponde a la forma de los incidentes, indica que
un procedimiento anlogo es el establecido
para la correccin de las sentencias; y ms
terminante aun es la opinin de Mattirolo ( 23 ), al reconocer que la peticin de
correccin del error material podr proponerse en va incidental ante el juez ad
quem en el nuevo juicio de reparacin, en
aquellos casos en que la sentencia que contiene el error se impugna por otros motivos, utilizando alguno de los medios ordinarios o extraordinarios. Si la peticin formulada ante el tribunal superior para que
aclare la sentencia del inferior tiene naturaleza de incidente, no parece que haya
razn para desconocer ese carcter a la
que se formule ante el juez que dict la
sentencia.
Este es, para nosotros, el carcter de la
aclaratoria: .un incidente.

3. Resoluciones de las que se puede pedir


aclaratoria.
Los Cdigos suelen referirse a la sentencia como resolucin que constituye el objeto de la aclaratoria. Pero la expresin
ha de tomarse en sentido amplio; y as se
ha resuelto que los arbitros pueden aclaclaratoria en el tit. II del lib. II. que dedica
tambin a tratar de la sentencia. En el nuevo
Cdigo Italiano, "De la correccin d las sentencias y ordenanzas", se trata en capitulo Independiente del tlt. I del llb. II, dedicado a regular el
"Procedimiento ante el Tribunal", mientras que
a regular "Las Impugnaciones" est dedicado el
tt. III de ese mismo libro. Respecto de la Ley de
Enjuiciamiento civil espaola no debe dejar de
sealarse que el art. 407 habla de que "en los
casos en que se pida aclaracin de una sentencia,
el trmino para Interponer el recurso que proce
da ... se contar", etc. Lo cual indica que aclaratoria y recursos son cosas diferentes.
(21) Com.mente.rio del Cdice e delle leggi di
procedura civlle, Miln, s/f., t. 2, n 406, pg. 469,
y t. 4, n' 55, pg. 101; tambin cuando se refiere
a la correccin de la sentencia por haber omitido
pronunciamiento en cuanto a las costas (t. 4,
n 82, pg. 147), afirma la naturaleza incidental
del procedimiento.
(22) Sistema, t. 4, pg. 180.
(23) Trattato di Diritto giudiziario italiano,
5? ed., vol. 4, Turin, 1904, n 98, pg. 99.

rar conceptos
y corregir errores del laudo ( 24 ). En cuanto a los autos interlocutorios, la cuestin ha dado lugar a direcciones opuestas en la jurisprudencia y en
la doctrina; pero tanto en una como en
otra ha predominado la que me parece mejor orientada, segn la cual tales resoluciones son susceptibles de aclaratoria ( 2S );
en sentido contrario se ha resuelto que, limitada la resolucin del tribunal de apelacin a la disidencia sobre embargo preventivo y no sobre el trmino de prueba,
es improcedente la aclaratoria solicitada ().

4. Cmo y cundo se solicita.


Nuestro Cdigo de la Capital, en su articulo 222, y lo mismo la ley 50 en su artculo 232, exigen la peticin de parte para
que la aclaratoria pueda tener lugar. No
obstante la claridad de los preceptos legales que exigen la peticin de parte, la jurisprudencia ha resuelto que, aun cuando
la aclaratoria dictada de oficio subsanando una omisin, podra en rigor determinar la nulidad de la sentencia, cabe atemperar la severidad de la regla, ya que, en
definitiva, slo importara una demora
ms ( 2 7). La admisin de la aclaratoria sin
peticin de parte se reconoce en otras sentencias, para corregir un error material,
y entendiendo que ello no importa introducir una modificacin en el fallo, en el
cual debe existir armona y concordancia
entre 28los fundamentos y la parte dispositiva ( ); y tal facultad puede ejercitarla
el juez que conoce de la ejecucin ( 2 ).
Sin duda, uno de los aspectos ms importantes de la aclaratoria realizada de
oficio es el del tiempo en que la misma
puede30llevarse a cabo. En el antiguo derecho ( ), se admita que en el mismo acto
de la publicacin, antes de retirarse el juez
de la sala de audiencia, pudiera "declarar
y aun aadir" su resolucin.
Con respecto a la peticin de aclaratoria por las partes, la jurisprudencia ha resuelto que tiene personera para pedir la
(24) Cm. Com. Cap. Fed., 7-9-923, G. del P.,
t. 50, pg. 389.

(25)

Cm. Clv. 1 Cap. Fed., 21-9-938, J. A.,

t. 63, pg. 883, y L. L., t. 12, pg. 264; 24-3-939,


L. L., t. 14, pg. 107.

(26) Cm. Clv. 2 Cap. Fed., 20-7-925, G. delF.,


t. 58, pg. 515.

(27)

Cm. Clv. 1' Cap. Fed., 22-4-931, G.delF.,

t. 108, pg. 205.


(28) Cm. Clv. 1 Cap. Fed., 19-6-S39, J. A.,
t. 69, pg. 372, y L. L., t. 14. pg. 1117.

(29) As lo admite Alslna, Tratado, t. 3, pg. 93,


con cita de fallo de la Cm. Civ. 2* Cap. Fed.,
4-12-933. J. A., t. 44, pg. 679.

(30) Vase Esteves Sagu, op. cit., pg. 620.

aclaratoria quien tiene inters en la resolucin (81).


El Cdigo de la Capital fija el trmino
de un da: la ley 50, el de tres. La jurisprudencia ha resuelto que la aclaratoria
ha de pedirse en tiempo ( S2 ), y que la reparacin de cualquier omisin es inadmisible, aun de oficio, una vez consentida la
resolucin (33). En cuanto a los autos interlocutorios, se ha decidido3 4que puede pedirse en cualquier tiempo ( ), fundndose
en la ley II, tt. 22 de la Partida Tercera,
la cual dispone que los autos interlocutorios pueden enmendarse en cualquier tiempo y aun de oficio.

5. Quin debe conocer de la aclaratoria.


Dadas las caractersticas de este instituto, cuando se dice que la aclaratoria ha
de proponerse ante la misma autoridad judicial que ha pronunciado la resolucin, no

se resu'elve ninguna duda, ya que stas se


producen no en cuanto a la institucin judicial juzgadora sino en cuanto a la propia persona del juez. Puede decirse que el
problema est en determinar la fungibilidad o la infunglbilidad del juez sentenciador, y cabe afirmar que la solucin estar en admitir la fungibilidad cuando
no
exista otra manera de resolverlo ( 38 ). La
(31) Convenida en una ejecucin 1% venta privada y prestando otro embargante su conformidad con ella bajo condicin de que el embargo
se mantuviera sobre el producto de esa venta,
aqul tiene personera para pedir aclaracin si

el auto respectivo ha omitido un pronunciamiento


claro y preciso sobre dicha condicin (Cm. Com.

Cap. Ped., 6-2-924. J. A . , t. 12, pg. 172). Corresponde asignar el carcter de pedido de aclaratoria de la sentencia que impone las costas al denunciante, que no ha sido parte n la causa, a
(A exposicin que formula al notificrsele la estimacin de honorarios, hecha en autos en virtud
del citado pronunciamiento (Cm. Ped. La Plata,
27-10-93B, L . L . . t.

16, pg. 709).

(32) Cm. Clv. I Cap. Fed., 14-4-926. O. del F.,


t. 81, pg. 364; Cm. Com. Cap. Ped., 30-3-928,
'G. del F., t. 73. pg. 305. La Sup. Corte Nac. ha
resuelto (18-5-834. J. A., t. 46, pg. 458) que no

procede tomar en consideracin, por va de aclaratoria, os motivos en que el recurrente funda


la Inapllcabllldad Impuesta por infraccin a las

leves de impuestos Internos, si recin fueron aducidos en el memorial presentado ante la Sup.
Corte y no al Interponerse el recurso extraordinario. Vase tambin Cm. Ped. Paran, 24-3-904,
Fallos, t. 6, pg. 286: Cm. Fed. Crdoba, 22-6904, Fallos, t. 6, pg. 265.
(33) CAm. Clv. 2 Cap. Fed., 28-11-922. J . A . ,
t. 9, pg. 771.

(34)

Cm. Clv., 9-9-893, Fallos, t. 56. pf?. 333;

Cm. Clv. 1 Cap. Fed., 28-4-939, t. 14, pg. 107.

(35) Responde a este criterio Manresa, Comentario, t. 2, pg. 126, cuando dice que la resolucin debe ser de la exclusiva y personal apreciacin del juez o tribunal que dict y firm la
sentencia; pero, en seguida, aade que "el hecho
meramente accidental de que muera, enferme o
se ausente el juez que dict sentencia, no puede
ni debe privar a las partes, como queda dicho,

Z. P. O. alemana, en el pargrafo 320, ya


advierte que no intervendrn otros magistrados que los que hubieran votado la sentencia, y que en caso de imposibilitarse alguno de ellos, o si hubiera empate, dirimir la cuestin el voto del presidente, o
el del magistrado ms antiguo, si el presidente se hallare Impedido. Pero la cuestin, como he dicho, se plantea en toda
su gravedad cuando no hay posibilidad de
que el juez que pronunci la sentencia la
aclare30 personalmente. Y as, Esteves Sagu ( ), para quien la resolucin puede
ser declarada "por el juez que la diera" y
que trae en apoyo la opinin de Elizondo,
segn el cual "es indispensable que se verifique la declaracin por los mismos ministros que dieron la sentencia; de suerte
que si alguno de ellos estuviese ausente o
fuere promovido a otro destino, deber remitrsele un extracto del relator que comprenda todo el pleito y sus incidentes; para que con presencia de l declare su voto
en la sentencia contra la que se dice de
oscuridad", sin embargo, concluye que "el
tribunal siempre vive, y que a l toca declarar".
En nuestro medio jurdico, y como reconoce Fernndez ( 3 7 ), la jurisprudencia es
contradicturia. Se ha resuelto, en un sentido, que la intervencin del juez es personalsima, de manera que el juez que dict la sentencia es el que debe aclararla,
aunque est licenciado o haya dejado la
magistratura y sin que obste a ello el que
haya actuado en concepto de interino ( 3S ).
En sentido contrario se ha considerado que
la funcin no es inherente a la persona
del sentenciador, por lo que puede llevarse a cabo por cualquier otro juez competente W .
Con esta cuestin puede relacionarse la
relativa a la recusacin de los magistrados, que la jurisprudencia no admite, cuando han conocido de lo principal ( 4 0 ), en
particular si la recusacin carece de causa ().
Todo lo dicho se refiere a jueces del mismo grado. Con mayor razn se ha podido
resolver que no procede modificar por
del derecho ci ejercitar este recurso preliminar

o anterior al de apelacin".

(38) Op. Ci., n' 1307, pg. 621.

(37) Cdigo de procedimiento civil de la Capital de la Nacin Argentina, 2 ed.. Bs. Aires.
1942, pg. 301.
(38) Cm. Apel. Tucumn, 5-5-923, J. A . , t. 12,

pg. 975, y fallo citado en nota.


(39) Cm. 2 Apel. La Plata, 26-3-926, J. A.,
t. 19, pg. 592.
(40) Cm. Com. Cap. Fed., 2-7-930, J. A., t. 33,
pg. 854.

(41)

Cm. Com. Cap. Fed., 14-7-930. O. del F..

t. 87, pg. 56.

va de aclaratoria el alcance o inteligencia de una resolucin del superior ( 4 2 ).

6, Procedimiento,
El artculo 232 de la ley 50 dice que el
juez resolver la aclaratoria "sin sustanciar"; lo mismo dispone el artculo 95 del
Cdigo de Mendoza, el artculo 367 del derogado Cdigo de Santa Fe, el artculo 223
del vigente, y el artculo 69 del Cdigo de
lo contencioso-adminlstrativo para la provincia de Buenos Aires, aadiendo el codificador de ste, en la correspondiente
nota, que la aclaracin de un fallo no es
materia contenciosa entre las partes, por
lo que nada se ganara con correr un traslado a la parte contraria. El artculo 222
del Cdigo de la Capital nada dispone en
cuanto a la forma de proceder, pero la
jurisprudencia tiene resuelto que puede
decretarse sin or a la contraparte C 4 3 ) .
7. Resolucin de la aclaratoria y su notificacin,
El pronunciamiento que resuelve la aclaratoria viene a integrarse con la sentencia aclarada, formando un todo indivisible con e l l a t 4 4 ) , sin que pueda considerarse que existen dos decisiones ( 1 B ), En
caso de haber contradiccin entre la sentencia y el auto aclaratorio, aqulla ser
objeto de apelacin y no de nulidad, por
referirse a la justicia del fallo ().
Si la aclaratoria prospera, no deben imponerse costas al solicitante ( 4 7 ) ,
Debe notificarse por cdula o personalmente la resolucin aclarando ia sentencia ().
8. Recursos que caben contra la resolucin
que recaiga.
S ha considerado que ia aclaratoria forma parte integrante de la sentencia a que
se refiere, y que, por tanto, no es susceptible del recurso de revocatoria sino del de
apelacin (>). Pero, en sentido contrario,
(42) Cm. Com. Cap. Ped., 9-9-932, Q. delP.,
t. 100, pg. 97.
(43) Cm. Com. Cap.. Fed., 18-12-934, G. del P.,

t. 114, pg. 180. Esta es tambin la opinin de


Podetti, comentando el art 95 del Cdigo de Mendoza (op. cit., t. 1, pg. 163).
(44) Cm. Apel. Tucumn, 5-5-923, 3. A., t. 12,
pg. 974.
(45) Cm. Com. Cap. Fed., 10-5-929. G.delF.,
t. 80, pg. 106.
(46) Cm. Civ. 1 Cap. Fed., 30-6-938, J. A , ,
t. 65, pg. 93.
(47) Cm. Civ., Fallos, t. VII-8. pg, 154 (citado en Carette, t. 6, pg. 63, n 5),
(48) Cm. Apel. Tucumn, 5-5-923, J. A.. 1.12,
pg. 974.
(49) Cm. Civ. 1 Cap. Ped., 25-10-939. J. A.,
t. 68, pg. 230. La Ley de Enjuiciamiento civil espaola, vigente, en su art. 407; el Cd. de Mendoza

se ha resuelto que procede el recurso


de
revocatoria contra una aclaratoria ( 50 ).
Ahora bien: si el auto de aclaracin no
es, en si, recurrible, cuando mediante el
mismo se ha producido una ampliacin de
la sentencia cuya aclaratoria se pidi, la
prohibicin del artculo 232 de la ley 50 no
funciona, ya que entonces 'de lo que verdaderamente se recurre es de la sentencia
aclarada (").

9. La aclaratoria y el trmino para recurrir de la sentencia aclarada.


La jurisprudencia ha establecido que
desde el 'momento en que se pide aclaratoria de una sentencia,
sta debe considerarse notificada ( 32 ). Con ello se tiene un
punto de partida.
Se trata de ver si el trmino para la
aclaratoria y el trmino para interponer
recursos, corren juntos y paralelamente o
si el uno interrumpe al otro. El problema
est resuelto en los Cdigos de Mendoza,
de San Juan, y en el Cdigo de lo conten-

cioso-administrativo para la provincia de


Buenos Aires. El artculo 95 del Cdigo de
Mendoza y el artculo 410 del Cdigo de
San Juan, en forma anloga, preceptan
que "el trmino para la apelacin de la
sentencia no correr, en este caso, sino
desde la notificacin de la providencia rectificativa, aclaratoria o amplificativa"; el
artculo 70 del Cdigo de lo contenciosoadministrativo para la provincia de Buenos Aires dice: "La interposicin del recurso de aclaracin interrumpe el trmino
para poderse deducir el de revisin, y cualquiera que fuere el resultado de aqul".
Estos preceptos no exigen ningn esfuerzo interpretativo, como puede verse en Podetti ( B3 > y en las notas del codificador
del Cdigo de lo contencioso-administra-

tivo para la provincia de Buenos Aires ( 54 ).


en su art. 95, y el nuevo Cd. italiano, en su
art. 288, establecen que el trmino para apelar
de la sentencia aclarada empieza a contarse desde la notificacin de la resolucin que decide sobre la aclaratoria.
(50) Cm. Civ. 1* Cap. Fed., 12-2-930, G. delF.,
t. 85, pg. 33.
(51) Cm. Ped. Mendoza, 23-6-839. L. L., t. 15,
pg. 325.
(52) Cm, Civ. 2? Cap. Fed., 26-3-936, G. delF.,
t. 121, pg. 270; Cm. Fed. Mendoza, 28-11-940,
L. L-, t. 21, pg, 33.

(53) Op. ci., t. 1, pg. 163.

(54) Debe aceptarse totalmente la tesis del codificador, segn la cual "basta que el recurso de
aclaracin se presente para que quede suspendido el trmino para deducir el de revisin. La
razn es obvia. Este ltimo recurso, en muchos
casos, depender de la aclaracin que la Sup. Corte haga, de su propio fallo. No hay propiamente
sentencia definitiva sino despus que el tribunal ha pronunciado su ltima palabra. Entonces

es cuando debe empezar a contarse el trmino

En cambio, ese problema exige solucin jurisprudencial cuando se trata de cdigos


como el de la Capital, en que se guarda

silencio al respecto ( SB ). Nuestros tribunales, de una manera absolutamente unifor-

me, han resuelto que el pedido de aclaratoria no interrumpe los trminos para la
interposicin de recursos ordinarios o extraordinarios, los cuales se consideran perentorios ( B 6 ). Doctrina que aparece en
toda su claridad en el allo de la Corte Suprema Nacional 57 ) en el que se resuelve
que la apelacin interpuesta despus de la
aclaratoria, a los tres das de sta, y a los
seis desde la notificacin de la sentencia,
slo puede ser concedida respecto del punto materia de la aclaracin:
10. La aclaratoria como requisito para la
interposicin de recursos.
Se trata ahora de determinar si en aquellos casos en que, procediendo la peticin
de aclaratoria, no se ha hecho uso de la
misma, cabe utilizar el medio de impugnacin con el cual se subsanara el vicio de
que adolece la sentencia..
Salvador de la Colina ( r>8 > dice que el
vencimiento del trmino que la ley seala
para pedir aclaratoria no debe impedir que
se apele del fallo a fin de que el superior,
reconociendo su injusticia o irregularidad,
lo repare. Sin embargo, la jurisprudencia
tiene resuelto que, en caso de omisin, depara apelar". No creo, en cambio, que est en lo
cierto cuando tice que "la alta de un artculo
semejante a ote ha dado lugar a que una Jurisprudencia contradictoria se haya producido en
los tribunales ordlnr dos a propsito de un punto
qvie puede tener g.n importancia", ya que si
bien la contradiccin podra haberse dado, en la
realidad no ha debido producirse, como vamos a
ver en seguida (especialmente en la nota 66).
(55) En loa autores se encuentran opiniones
contradictorias. Mientras Casarino (op. cil., pgina 299) afirma terminantemente que "la aclaracin interrumpe el trmino para apelar", Alslna
(Tratado, t. 2, pgs. CO y 041) no es menos categrico al sostener la opinin contraria.
(56) Sup. Corte Nac., 18-5-899, Fallos, t. 73,
pg. 360; 28-4-817, G. del P., t. 8, pg. 361; 10-10918, G. del F., t. 16, pg. 363; 9-10-819, G. del F.,
t. 23, pag. 33; 24-3-920, G. del F., t. 25, pag. 153;
19-8-921, G. del F.. t. 34, "pg. 113; 15-12-917,
G. del F., t. 58, pg. 501; 4-7-928, G. del F., t. 75,
pg. 85; 14-12-931, G. del F., t. 98, pg. 85;

be pedirse, en primer trmino, aclaratoria,


sin lo cual no procede el recurso de apelacin ) , como tampoco el de nconstitucionalidad (*>), ni el de nulidad C 11 ); aun
cuando, en sentido contrario, puedan considerarse las sentencias segn las cuales
no procede aclaracin cuando se interpone apelacin a lo resuelto < - ) , y no procede el recurso de nulidad fundado en que
la sentencia ha omitido pronunciarse sobre la defensa de falta de accin, si no
se interpuso en tiempo el recurso de aclaratoria y ha sido concedido el de apelacin ().
De una manera ms especfica se ha resuelto, con gran reiteracin, que en apelacin no debe pronunciarse sobre puntos
o extremos que, habiendo sido omitidos
en la sentencia de primera instancia no
hayan sido objeto de aclaratoria 6 * ) ; pe(59) CAm. Civ. 1 Cap. Fed., 23-6-931, J. A.,
t. 35, pg. 1297; 28-3-933, G. del P., t. 133, pg. 187;
Cm. Civ. 2* Cap. Fed., 10-7-929, G. del F., t. 81.
pg. 357; 25-6-930, G. del F., t. 87, pg. 376;
Cm. Com. Cap. Fed. 17-8-923, J. A . , t. 11,
pg. 394; 19-9-028, G. del F., t. 76, pg. 224, y
J. A., t. 28, pg. 458; 28-9-928, J. A . , t. 28,
pg, 464; 23-6-931, J. A . , t. 35, pg. 1449; 19-11937, G. del F., t. 131. pig. 191; 12-7-939, ,1. A.,

t. 67. pg. 177. En cuanto la jurisprudencia de


Mendoza, vase Podetti, op. cit.. t. 1, pg. 1S3
y sum. de la pg. 164.
(60) Sup. Corte Es. Aires, 12-7-932, J. A., t. 37,
pg. 748.
(61) Cm. Clv. l-t Cap. Fed., Bol. Jud., nos. 5236
y 5288 (citada en Carette, t. 7, pf>. 154, n 129);
17-5-930, L. L., t. 15, pg. 124; 25-6-941, ,1. A.,

t. 75, pg. 300; Cm. Civ. 2 Cap. Fed., 25-4-938,


L . L . , t. 10, pg. 412; Cm. Com. Cap. Fed.,
2-5-930, J. A . , t. 33, pg. 231: 2-8-935, J. A.,
t. 51, pg. 625: 15-2-927, G. del F., t. 66, pg. 369,

y J. A . , t. 24, pg. 101; 22-10-930, G. del F.,


t. 88, pftf. 411; 2-5-930, G. del F.. t. 80, pg. 45;
28-10-936, G. del F., t. 125, pg;. 34; 6-8-935,
G. delF., t. 117, pg. 265: 11-0-933, O. dol F., t. 124,
pg. 147; l'J-9-026, J. A . , t. 22, pg. 413; 15-10926, J. A . , t. 22, pg. 1129; 12-11-930, J. A . , t. 34.

pg. 911; Cm. Apel. Tucumn. 23-11-023, J.


t. 12, pg. 1009.
(62) Cm. Fed. Paran. 24-2-013. Hcc. Of ,
brero 1913, pg. 47.
(63) Cm. Com. Cnp. Fed., 17-4-931, J.
t. 35, pg. 733.
(64) Cm. Clv. 1 Cap. Fed., 17-12-928. G.

A.,
leA.,
del

F.. t. 17, pg. 40; 22-11-934, G. del F., t. 113.

10-10-918, J. A., t. 2, pg. 561; 2-11-023, J. A.,

pg. 284; 22-11-934, G. del F., t. 114, pg. 188;


7-9-034. G. del F., t, 116, pg. 27; 10-5-936, G. del F,.
t. 122. pg. 328; 17-11-936, G. del F., t. 126.
pg. 313; 7-12-937, G. del F., t. 132. pg. 139;

t. 11, pg. 915; 23-10-931, J. A., t. 36, pg. 1253;


Ctn. Ped. I,a Plata, 14-11-904, Fallos, t. 11,
pg. 316; Cm. Clv. 1? Cap. Fed., 30-12-924, G.
del F., t. 54, pg. 260; 2V-7-925, O, del F., t. 57,

t. 45, pg. 556; 23-3-934, J. A., t. 45, pg, 574;


14-9-042, L. L., t. 28, pg. 321; Cm. Clv. 2
Cap. Fed., 6-6-824, G. del F:, t. 51, pg. 154;

28-9-830, G. del F.. t. 137, pAg. 37; 21-3-934, J. A..

pg. 406; 19-10-932, J. A . , t. 39, pg. 755; 11-5-

4-8-924, G. dl F., t. 52, pg. 303; 3-3-937, G.

938, J. A., t. 62, pg. 421; Cm. Clv. 2 Cap. Fed.,


17-10-921, G. del F., t. 35, pg. 198; 8-7-935, J.A.,

del F., t. 127, pg. 310; 17-6-037. O. del F., t. 128.


pg. 309; 11-7-838, G. del F., t. 136, pg. 314;
18-8-023, J A . , t. 10, p&s. 810; Cm. Corn. Cap.
Fed., 15-10-926, G. del F.. t. 64, pg. 474; 28-0-928.

t. 51, pg. 162; 29-10-934, G. del F., t. 110, pg. 47;

8-7-935, G. del F., t. 121, pag. 279; Cm. Com.


Cap. Fed., 18-6-930, J. A., t. 33, pg. 585; 10-C941. J. A., t. 75, pg. 30.

(57) 18-6-890, Fallos, t 81, pg. 12.


(58) Op. ci., t. 2, pg. 137.

G. (le F., t. 78, p;;. 264; 7-3-930, G. del F.. t. 85.


pg. 67; 3-4-930, G. de! F., t. 86, pg. 233: 23-6-930.

G. del F.. t. 87. pg. 183; 8-8-930, G. del F., t. 87,


pg. 312;

12-11-030, G. de! F.. t. 89. pg. 138;

ro tambin se ha decidido que la omisin


de cuestiones que ha dado lugar al recurso de aclaratoria denegado, puede volverse a plantear por va de la apelacin concedida, pero no8Shace procedente el recurso de nulidad ( ).
La doctrina de la improcedencia de la
apelacin sin previa aclaratoria, se ha referido, en inumerable cantidad de sentencias, al pronunciamiento sobre los intereses (6) .

En contra de esta direccin jurisprudencial se manifiesta Parry (?), cuyo criterio


me parece muy acertado, si bien no llego
a comprender su afirmacin () de que "a
nadie se le ha ocurrido pensar en la improcedencia de la apelacin cuando no se
ha pedido aclaratoria de la sentencia recurrida", pues acabamos de ver un gran
nmero de sentencias pronunciadas en el
sentido que, segn l, a nadie se le ocurrira pensar.
12-4-932, O. del P., t. 93, pg. 187; 31-5-932,
G. del F., t. 98, pg. 230; 31-5-932, G. del F.,
t. 98, pg. 272; 24-S-932, O. del F., t. 99, pg. 59;
9-12-932. G. de! F., t. 101, pg. 301; 4-7-933,
O. riel P., t. IOS, pg. 71; 28-8-934, G. del F.,
1.112, pg. 29; 9-11-934, G. del F., 1.113, pg. 130;
7-2-934,

G.

del F., t.

114.

pg. 281:

9-4-835,

De una manera anloga, se ha resuelto que cuando se interpone el recurso de


nulidad y el juez no provee sobre su
admisin sin que el recurrente pida aclaratoria, no puede el mismo ser tomado
en consideracin por el tribunal superior ().
Con el mismo criterio se ha resuelto que
en apelacin no puede pedirse la aclaracin de dudas o rectificacin de errores, si
oportunamente no se hizo uso de la aclaratoria (TO) .
Tampoco la omisin respecto de la cual
no se solicit aclaratoria puede ser subsanada mediante un nuevo juicio, pues se
entiende que ello ira contra los principios
de la cosa juzgada (").
JuaispnuDENciA. La citada en el texto y notas.
BIBLIOGRAFA. Este mismo tema puede verse
desarrollado n el trabajo que el autor public en
Revista de. Derecho Procesal, ao 4, 1946, 2* parte,
pgs. 1 y slgs. Adems las obras y autores consignados en el texto y notas.

ACOGIDO. Persona desvalida que se alberga en un establecimiento benfico. Delincuente que antiguamente se refugiaba

G. del F., t. 115, pg. 335; 15-5-935, G. del F.,


t. 116, pg. 136; 27-6-935, G. delF., t. 117. pg. 41;
14-10-935, O. del F., t. 113, pg. 295; 30-10-935,

O. del F., t. 113. pg. 39; 30-10-1935, t. 119,


pg, 82; 6-12-935, G. del F., t. 119. pg. 263. y
3. A., t. 52, pg. 898; 22-9-933, G. del F.. t. 124,

pg. 261; 14-10-933, G. del F., t. 124. pg. 315,


y L. I,., t. 4, pg. 919: 23-12-936, G. del F., t. 126.

-pg. 3; 16-7-037, G. del F., t. 129, pg. 125;


27-12-932. J. A., t. 40, pg. 638; 26-8-935. J. A.,
t. 51. pg. 657; Cm. Fed. Cap. Fed., 15-3-935,
G. del F., t. 115, pg. 185.
(65) Cm. Com. Cap. Fed., 13-4-934, J. A.,
t. 148, pg. 385.
(66) Cm. Clv. 1 Cap. Fed., 36-10-934, G. del F,.

t. 115, pg. 63: 14-11-928, G. del F.. t. 78, pg. 4;


13-5-931. G. del F., t. 96, pg. 284: 10-12-936,
G. del F., t. 126. pg. 206; 27-10-926. J. A., 1.122, .

pg. 924: 4-9-931, J. A., t. 47, pg. 865; Cm.


Clv. 2 Cap. Fed., Bol. Jud. 5621 (citada en Ca-

rette, t. O, pg. 607, m 24); 6-11-B22, G. del F.,


t. 41, pg. 129: 5-8-929. G. del F., t. 82, pg. 18;
12-3-930, G. de! F., t. 85, pg: 267; 12-11-934.
G. del F., t. 114, pg. 155; 6-5-927. J. A., t. 24,
pg. 866; 23-3-928, J . A . , t. 27, pg. 304;

Cm.

Com. Cap. Pecl., 12-5-931, J. A., t. 35. pg. 992;


12-5-938, G. del F., t. 134, pg. 142; Sup. Corte
Bs. Aires. 26-6-912. t. VII-5. pg. 226 (citada n

Carette, t. 6. pg. 607, n' 30). Me parece que este


criterio seria aplicable al caso de frutos y rentas,
ya que, lo mismo que los intereses, constituye
una condena accesoria (vase Z.P.O. alemana,
321), que de una manera especial se menciona en la Ley segunda del Ttulo 22 de la Partida Tercera (vase Manresa, oj>. cit., t. 2, pg. 123;
Caravantes. op. di., t. 2, pg. 268; Estoves Sagu,
op. cit., pg. 355).
(67) "Nulidad de sentencia por defecto de forma", en Revista de Derecho Procesal, ao 2 (1944),
1 parte, pgs. 18 y slgs. Vase pg, 38, nota 116
(en la ed. separada, pg. 42).

(68) Trabajo citado, pg 74 (en la ed. saparorto

nAu.

103).

(69) Cm. Civ. 2 Cap. Fed.. 4-11-929. G. del F,.


t. 83, pg. 161; 20-11-929, G. del V., t. 83, pg. 293;
14-6-933. G. del F., t. 105. pg. 5; 18-6-933,
G. del F., t. 105. pg. 87; 19-6-933, G. del F.,
t. 105. pg. 258; 14-6-933. G. del F., t. 105,
pg. 276: 9-6-933, G. del F., t. 106. pg. 129;

19-5-933. G. del F., t. 106, r>g. 274: 6-9-933,


G. del F.. t. 109. pgs. 18 y 41: 2-4-934. G. del F.,'
t. 113, pe. 208: 24-4-936, G. del F., t. 122,
pf. 272; 19-11-930. J A . . * 34, pg. 865; 28-11934. J. A . , t. 48, pg. 556; t-4-936, L . L . , t. 2,
pg. 585: 11-5-938. L . L . . t. 2, pg. 928; 2-8-938,
L. L., t. 12, pg. 90.

(70) Cm. Com. Cap. Fed., 14-10-936, L. L.,


t. 4. pg. 915. y G. del F.. t. 124, pg. 314;
27-12-937, O. dal F., t. 132. p?. 208; Cm. Fed.
Cap. Fed., 21-7-933. J. A., .t. 42, pg. 1003.

(71) Si en el juicio de expropiacin la actora


solicit expresamente en la demanda e] pago de
intereses, lo que, por omisin, no fue materia de
pronunciamiento, sin que se pidiera aclaratoria
oportunamente, es improcedente la demanda ordinaria que se deduce formulando una reclamacin al respecto, desde que con -ello alterara los
principios de la cosa juzgada (Cm. Civ. 2' Cap.
Fed.. 12-4-937, L. L., t. 6, pg. 309). SI a juicio

de la municipalidad expropiante, la sentencia del


tribunal confirmatoria de la primera instancia,
no resolva el punto que haba planteado en la
expresin de agravios referente a la superficie
que se expropiaba, ejla deba pedir aclaratoria de
la sentencia y no promover sobre esa cuestin un
nuevo juicio despus de haber cosa juzgada a
ese respecto (Cm. Civ. 1 Cap. Fed., 29-5-940,
J. A., t. 71, pg. 55). Los errores o contradicciones entre los considerandos y la parte dispositiva

no pueden ser subsanados por un nuevo Juicio


<Cm. Fed. Paran, 24-3-904, Fallos, t. 6, pg. 288).

Esta misma doctrina puede verse en Dalloz, Repertoire, t. 29, voz Jugement, p.g. 325, nos. 318

y 319.

en un templo, huyendo de la justicia, a la


que era entregado mediante juramento
de que el acogido no sufrira pena de

mutilacin o muerte.
En la Mesta (Derecho espaol: reunin
de los dueos de ganados) se llama asi
al ganado que el dueo o arrendatario de
una dehesa admite con la condicin de
sacarlo de ella cuando lo crea conveniente.

ACORDADAS. La administracin de justicia atribuida por la Constitucin al Po-

der judicial, se ejerce por los tribunales


superiores e inferiores, que deciden las controversias sometidas a juicio por las partes, en forma individual.
Pero esa misma administracin de justicia tiene una organizacin interna que
requiere decisiones de carcter general vinculadas tambin a puntos generales, como
pueden ser, por ejemplo, las cuestiones relativas al orden con que los tribunales recibirn las causas que las partes sometan a
su consideracin, es decir, lo que se denomina el turno; el horario de los das
hbiles, para que los magistrados, funcionarios y empleados se encuentren en
su despacho u oficina; la determinacin
del servicio de feria en la oportunidad
del descanso anual; el funcionamiento de
oficinas, etc.
Cuando el Tribunal superior, de comn
acuerdo, sea por unanimidad o por mayora de votos, encontrndose reunido con la

asistencia de los miembros de todas las


salas, es decir, en pleno, toma una decisin
de carcter general cori relacin a puntos

de la administracin de justicia, se dice


que ello es una acordada.
La denominacin es objetable a juicio de
algunos autores, toda vez que el origen de
la misma se atribuye a ciertos preceptos
dictados tambin con carcter general y
que en el Derecho espaol se denominaban autos acordados o simplemente acordados (i).

Antecedentes histricos.
En efecto, tomaban el nombre de autos
acordados las determinaciones que con carcter general sobre puntos generales de
administracin de justicia adoptaba el

Consejo de Castilla.
Es claro que "desde la cesacin de las

antiguas Cortes se haba ido apoderando


este Consejo de las funciones legislativas,

administrativas y judiciales; expeda de


orden del rey, y alguna vez sin ella, pragmticas, cdulas, decretos, resoluciones, reglamentos y circulares a los tribunales y
autoridades del reino, ya sobre materias
de polica y gobierno, ya sobre casos de
justicia, ya sobre dudas y dificultades que
se le proponan acerca de la inteligencia
de las leyes, y ya prescribiendo por s reglas
y preceptos que haban de observarse bajo
las penas que sealaba. Estas disposiciones
son las que se conocen con el ttulo de
autos acordados del Consejo" (2).
Estos autos acordados fueron reunidos
en el tomo III de la Recopilacin, resultando esparcidos despus en los libros de la
Novsima Recopilacin.
Tambin expidi autos acordados la Real
Audiencia, y posteriormente la Cmara de
Apelacin y Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, bajo
cuyo nombre se encuentran recopilados
en la publicacin de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos
Aires, denominada Acuerdos y sentencias,
cuya primera serie, tamo I, de la segunda
edicin autorizada, contiene: Autos acordados desde 1810, Acuerdos extraordinarios, resoluciones y noticias referentes a la
administracin de justicia ().
Los referidos autos acordados versan sobre cuestiones vinculadas a la administracin de justicia, pero resueltas con carcter
general, y no sobre controversias en particular. As, por ejemplo: sobre soltura de
presos; mandando que los escribanos presenten una nmina de las causas apeladas, disponiendo que se enven los sumarios conjuntamente con los presos y que
se d cuenta del motivo de las prisiones
dentro de las veinticuatro horas; sobre deberes del defensor de pobres y agente fiscal en lo criminal; sobre apertura anual

de los tribunales; sacando a oposicin las


Relatoras, ordenando que los jueces dieran aviso al superior de cualquier retardo
que sufriera el despacho de la Fiscala;

reglamentando el despacho de la Cmara;


sobre honorarios del defensor de pobres y
menores; sobre costas en las informaciones
de soltura y venias supletorias; declarando
que la validez de los poderes debe ser apreciada por el juez o autoridad ante quien

van a usarse; sobre nombramiento de con(2) Escriche, J., op. cit., pg. 309, voz Auto

acordado.
(1)

Nio ue Guzmn, A., "Los acordados en

nuestro Derecho", en Revista de Jurisprudencia


Peruana, Lima (Per), ao 4, nos. 34 y 35, noviembre-diclembre de 1846, pg. 675. Tambin puede verse Escriche, J., Diccionario razonado de le-

gislacin y jurisprudencia, ed. Bouret, Pars, 1920.

(3)

Acuerdos y sentencias de la Suprema Cor-

te de Justicia de la Provincia de Buenos Aires,


segunda edicin autorizada, a cargo del secretario de la Suprema Corte, doctor Aurelio Prado
Rojas, t. 1, serie primera. Sobre autos acordados,
pg. 15.

jueces; sobre nombramiento de notarios

mayores, etc.
Nueva terminologa al respecto.
Sin embargo, de la denominacin de
(mos acordados se pas a la de acordada
en nuestro Derecho, y esta designacin

es objetada por Nio de Guzmn, quien


afirma que "en el Derecho argentino se
llama acordada a las resoluciones similares, pero esa terminologa resulta impropia, recordando que en los comienzos de

nuestra vida republicana se cre por ley

15 de noviembre de 1822, del primer Congreso General Constituyente, la Comisin


de Acordada, tribunales especiales, de carcter militar, generalmente con potestad
para juzgar sumariamente los robos y homicidios que se perpetraban en situaciones
anormales de guerra" ( 4 ).

ACREEDOR.* Del latn creditor, de credere, dar fe. En sentido estricto, slo debiera aplicarse el vocablo acreedor para
designar el titular de un crdito que ha
depositado su fe en el deudor, al entregarle valores o al recibir su promesa sobre
una futura prestacin. Sin embargo, se
aplica a todos los casos en que existe un
vnculo jurdico, cualquiera sea la fuente,
cuya esencia est constituida por un deber jurdico mediante el cual, un sujeto
debe realizar cierta actividad o abstenerse
respecto a una conducta determinada,
dentro de la esfera de los derechos creditoros y, por lo tanto, fuera del campo de
los derechos de familia y de los derechos
reales.
Debe tenerse en cuenta que, en la evolucin histrica del concepto del acreedor,
la palabra credior, antiguamente fue desconocida, emplendose la palabra re, para
designar en forma indistinta, desde diverso ngulo jurdico, tanto al sujeto activo
como pasivo de la obligacin.
1. Concepto. Es el titular de un derecho de crdito. Ente jurdico (persona real
o ideal) a quien le es debida una prestacin.
El derecho de crdito, mirado desde su
ngulo positivo y activo, configura al
acreedor. Desde su ngulo pasivo, al deudor.
El crdito comprende desde el primer
punto de vista, la pretensin, de su titular,
fundada en su derecho de crdito, por lo
cual viene a ser la manifestacin del poder jurdico del acreedor para exigir el

Los acordadas en nuestro Derecho.


Los tribunales superiores: Suprema Corte
de Justicia de la Nacin, Suprema Corte
de Justicia de las Provincias y Cmaras de
Apelacin, que ejercen superintendencia en
el orden interno de la organizacin judicial, dictan medidas con carcter general
para el mejor cumplimiento de la labor que
se denominan acordadas. Ya hemos hechomencin de los tpicos sobre que versan
y no cabe insistir al respecto, sino establecer en razn de qu facultad realizan
dicha superintendencia.
Por lo que se refiere a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, el artculo 94
de la Constitucin Nacional dispone: "La
Corte Suprema de Justicia dictar su reglamento interno y econmico y nombrar cumplimiento del deber jurdico del deusus empleados. Ejercer superintendencia dor.
El deber jurdico es el contenido de la
sobre Zos jueces y tribunales que integran
relacin establecida entre acreedor y deula justicia de la Nacin."
dor, por imperio de las normas obletivas
La Suprema Corte de Justicia ejerce dicha superintendencia en funcin de la de derecho que estatuyen sobre el derecho
organizacin de la justicia nacional esta- de crdito, en los diversos ordenamientos
positivos. En la esfera del derecho de crblecida por la ley 13.998.
dito, ese deber consiste en la prestacin,
En idntica forma, las Constituciones
provinciales atribuyen al Tribunal Supe- que puede ser una actividad positiva harior, o Suprema Corte de Justicia, esa mis- cer o dar alguna cosa, o puede ser una
ma superintendencia, en virtud de la cual abstencin no hacer alguna cosa.
deben adoptar resoluciones de carcter geEl poder jurdico del acreedor consiste,
neral que se identifican con el nombre, cu- por lo tanto, en primer trmino, en actuar
ya significacin explicamos en esta nota. esa pretensin, para exigir al deudor la

prestacin a que se oblig, de acuerdo al

ACOTAMIENTO. (V. AMOJONAMIENTO.)

derecho de crdito.

ACRECER. (V. DERECHO DE ACRECER.)

tuacin de la pretensin, pues el ordenamiento jurdico positivo le reconoce ade-

ACRECIMIENTO. (V. DECECHO DE ACRECER.)


(4)

Per.

Ese poder jurdico no se agota en la acms derechos consecutivos: la facultad de


aprehender el patrimonio o cosas del pa-

Niio do Guzrnn, op. di. Se relere al

* Por el Dr. ARMANDO V. SILVA.

trimonlo del deudor, mediante diversos


procedimientos legales (de fondo y de for-

ma) y, aun la facultad de disponer del


derecho de crdito como en los supuestos en que compensa, cede, transfiere el
mismo.

El derecho del acreedor se concreta,


pues, en general, en: la facultad de exigir
por la va procesal el cumplimiento de la
obligacin (accin o pretensin accionable) y, adems, en la facultad derivada,
de aprehender, en caso de incumplimiento
de las prestaciones que comprende el deber jurdico del deudor, la totalidad o
parte de su patrimonio, mediante el procedimiento indicado por la respectiva legislacin. Pudiendo asimismo disponer
facultativamente, de su derecho de crdito.
2. Derechos del acreedor.La evolucin
histrica e institucional en esta materia
seala un proceso que va desde la sujecin
corporal del deudor, hasta la sujecin material de su patrimonio, exclusivamente,
en la actualidad.

En ese proceso el carcter subjetivo del


vnculo ha cedido al carcter objetivo, que
la doctrina actual encuentra en forma
predominante en la obligacin.
En los pueblos primitivos, y en el mismo
Derecho romano regido por la Ley de las
Doce Tablas, el lazo que una a acreedor
y deudor era de un carcter personal y,
ms que ste, corporal. El procedimiento
de la manus iniectio, en las acciones de la
ley. el nexus, el estado de addictus, del
deudor insolvente, ponen de manifiesto los
derechos absolutos y amplsimos del acree-

dor en el Derecho romano. (Consultar las


voces, addictio, manus iniectio, nexum,
obligacin, de donde se puede obtener, conjuntamente con las observaciones generales de este texto, la visin panormica del
concepto jurdico del acreedor. Por lo dems, las voces ejecucin forzada, 'proceso
de ejecucin y otras atinentes al mismo
tema, completarn el cuadro institucional
aludido.)
En la relacin obligatoria, el acreedor
como elemento activo era designado en
esta forma: creditor reus stipulandi o reus
credendi. El deudor como elemento pasivo, debitar, reus promittendi o reus debiendi.
El derecho del acreedor se concretaba,
en ltimo trmino, y en caso de insolvencia o inejecucin del deudor, en una aprehensin corporal violenta, a fin de hacer
cumplir la obligacin en esa forma forzada u obtener en forma subsidiaria un resarcimiento directo del reus debitare o de

un fiador (vindex). El derecho le daba la


facultad de vender al deudor, pasado cierto lapso, sin que se produjera el cumplimiento forzado de la obligacin, o hacerlo
trabajar en su provecho y hasta matarlo.
Si fueran varios los acreedores, se estableca que podan despedazar al deudor
en forma proporcional (Ley de las Doce
Tablas, Tabla III, frag. 5 y 6: de rebus
creditis). De esa forma, en el primitivo
Derecho romano no existi una pretensin
accionable del acreedor sobre los bienes
del deudor.
En los ltimos aos de la Repblica romana, la situacin mejor para el deudor
a consecuencia de una legislacin ms
humanitaria. Diversas leyes, entre ellas:
Poetelia papiria, del ao 428, que prohibi
el nexus, y Julia de Csar, dispusieron
medidas para la accin de los acreedores,
que desde entonces se dirigi preferentemente sobre los bienes del deudor insolvente o remiso.
As lleg a instituirse la prisin por deudas y la ejecucin sobre los bienes del deudor. Los acreedores, en sntesis, eran puestos en posesin del patrimonio del deudor
insolvente o impago (missio in possessionem), para que despus de ciertas formalidades procesales y cumplidos ciertos plazos
fuera vendido en conjunto al mejor postor,
Al mismo tiempo, y en resguardo del derecho de los acreedores, el pretor cre institutos especiales: la accin paulana, en

resguardo del delito de fraude (fraus ereditorum); la restitucin in integrum, con


referencia a la reparacin de los daos.
Asimismo se establecieron garantas de
carcter judicial o legal: el pignus praeto-

rium y pignus judicati captura e hipotecas


legales.
Esta evolucin del concepto corporal del
vnculo al concepto patrimonial, fue debidamente captada por el derecho justinianeo y se concret en la clsica definicin:
juris vinculum quo necesitte adstringimur
alicujns solvendae re secundum nostra
cimtatis jura. (Institutas de Justlniano,
definicin de la obligatio). La obligacin
dirige su finalidad jurdica hacia una determinada prestacin patrimonial del deudor. Este ya no est expuesto a perder su
libertad o su vida merced al poder jurdico atribuido al acreedor, solamente sus
bienes se convierten desde entonces en la
garanta de aquel poder, manifestacin
del derecho de crdito.
Con todo, se debe tener en cuenta que
el vnculo no dej nunca de ser en el Derecho romano una relacin entre persona
y persona y, por lo tanto, un vnculo sub-

jetivo intransferible. Es decir, y ste es el


carcter distintivo con el concepto moderno de la obligacin en la esfera de los derechos crediticios: predominaba el concepto personalista de la obligacin. Su
corolario era la intransmisibilidad del derecho de crdito. Y menos aun la transmisin de las deudas. Todo lo cual ha sido
superado por el Derecho moderno y actual, sin dificultad.
Actualmente, se puede afirmar que el
vnculo esencial entre acreedor y deudor
tiene por finalidad u objetivo principal,
el patrimonio, a travs de la relacin personal, que ineludiblemente se establece entre ellos. (V. ampliacin de estos conceptos en la voz OBLIGACIN.)
En virtud de esta manera de entender
la obligacin, ya entrevista y aceptada en
el primitivo Derecho germnico, resultan
estos corolarios: se pueden contraer mediante representacin; se conciben obligaciones en beneficio de terceros, y es posible la transmisin del crdito, tanto de
parte del elemento activo acreedor como del elemento pasivo deudor, y pueden existir obligaciones con acreedor indeterminado.
En el Derecho espaol se tomaron los
principios de la legislacin justinianea, y
de ah result una forma atenuada en el
ejercicio de los derechos contra el deudor en comparacin con el primitivo Derecho romano, adems de la peculiaridad propia que adquiri la legislacin hispnica.
El derecho del acreedor tuvo, pues, una
doble aplicacin: sobre la persona y sobre
los bienes de su deudor. Las Leyes de Toro, Ley 4, L. V, Tt. XVI, establecieron la
sujecin personal del deudor, que poda
ser utilizado en servicios personales si resultaba insolvente o no cumpla su prestacin. Las Partidas -Part. V, Tt. XV,
Ley 4* sancionan la prisin por deudas,
pero influidas por la legislacin justinianea, no estatuyen derechos sobre la persona
del deudor, en forma absoluta. Asimismo,
otros institutos surgieron en la evolucin
del concepto de sujecin del deudor. De la
prisin por deudas, desaparecida en Espaa como sancin civil en el siglo xix,
derivaron: la fianza de saneamiento, que
consista en la que presentaba' el deudor
asegurando a favor del acreedor, bienes
suficientes para cubrir el dbito y las
costas. De ese modo se liberaba de la
prisin por deudas. Consista en una excepcin al principio dominante en esa
forma de sujecin y limitacin a la libertad personal.

Se fueron agregando en ese proceso humanizante del tratamiento del deudor incumplido, otras excepciones generalesNov.
Recop., L. II, Tt. 28, L. 12, v. gr., en
deudas de la herencia, siempre que el heredero aceptante con beneficio de inventario, exhibiese los bienes de la herencia.
Asimismo en el caso, v. gr., de Procuradores de Corte, en concepto de una garanta de inviolabilidad de acuerdo al cargo
ejercido y mientras permaneciesen en el
mismo Nov. Recop., Tt. 8, 1. 59, Ley V.
De la misma manera gozaron del privilegio de excepcin los hijo-dalgos, a no ser
que la deuda proviniese de pechos y derechos pertenecientes al Rey; los jueces, ea
el tiempo del ejercicio de su cargo; los
doctores o licenciados en alguna ciencia
o arte; los clrigos de rdenes mayores;
las mujeres, los menores de veinticinco

aos; los soldados mientras estuviesen en


servicio, etc.
En la Repblica Argentina, hasta la
sancin de la ley 514, que suprimi la prisin por deudas, en todas las causas de
carcter civil y comercial, se aplicaron las
disposiciones espaolas vigentes. La ley
50, de 1863, en dos artculos suprimidos
262 y 263 se refera al embargo y & la
fianza de saneamiento, tpicas instituciones espaolas. El art. 363 dispona: "No
dando fianza o presentando bienes a embargo, se asegurar en prisin al deudor,
si no fuere de las personas exceptuadas
por leyes generales". Asimismo estableca
en el ttulo XXVI, De la prisin por deudas, suprimido por la ley 514 de 1872, un
plazo mnimo de seis meses para la prisin
por deuda civil. La Corte Suprema Nacional registra un fallo donde se aplicaron
los principios enunciados haciendo prevalecer la excepcin general a favor de un
juez, de minas de Mendoza, que los invoc
Fallos, t. III, pg. 253, 22-IX-1866. (V.

continuacin del pleito, cuando el juez


dej su cargo, pero excepcionado nuevamente, por fallo de la Suprema Corte Nacional, en virtud de ejercer la abogaca:
Fallos, t. IV, pg. 455.)
Producida la abolicin aludida, el derecho del acreedor a los bienes del deudor
fue protegido por las disposiciones del Cdigo civil sancionado en el ao 1871. En
el orden procesal, la evolucin progresista
se manifest en el Cdigo de procedimientos civiles para la Provincia de Buenos
Aires, ms tarde adoptado para el distrito
federal. De ese modo se establecieron las
siguientes medidas precautorias referidas a
los bienes: a) los embargos preventivos;
b) los embargos; c) la inhibicin generaL

En el Derecho contemporneo, los derechos del acreedor se manifiestan exclusivamente sobre los bienes del deudor, en
cuanto stos responden en ltima instan-

cia por la insolvencia o el incumplimiento. En concreto, en substitucin a la prisin por deudas, actualmente el acreedor
tienes
estos equivalentes institucionales:
I1?) Ejecucin directa; 2<?) Ejecucin indirecta o indemnizacin equivalente a daos y perjuicios; 3<?) Como una variante,
la clusula penal; 4<?) Las condenaciones
conminatorias (consultar la voz astrelntes); 5<?) Se ha puesto a disposicin de los
acreedores medios de ejecucin colectiva
en el procedimiento de la Quiebra y el Concurso civil,
En el Derecho civil argentino, los efectos de las obligaciones con referencia a
los sujetos de la mismas, son los siguientes:
1?) Dar derecho al acreedor (pretensin} de exigir al deudor el cumplimiento
o ejecucin de la obligacin (el pago), segn lo disponen los arts. 505 y 725 del
Cdigo civil,
2<?) Derecho a obtener, a falta te pago, la respectiva indemnizacin por daos
y perjuicios.
El acreedor tiene el poder jurdico de
exigir por medio de la ejecucin procesal
forzada el cumplimiento de las prestaciones a que se ha obligado el deudor, o el
equivalente econmico-jurdico. Se ponen
asi en juego las fuerzas del poder social
al servicio del acreedor y de la pacificacin pblica.
En otro sentido, los acreedores tienen
derecho a atacar los actos que en fraude
de sus derechos hicieren sus deudores, ya
sea para revocarlos u obtener la sancin
correspondiente. (V. REVOCACIN.) Asimismo pueden ejercer en ciertos supuestos los
derechos y las acciones de sus deudores,
con excepcin de los derechos personalsimos. (V. ACCIN OBLICUA.)
3. Deberes del acreedor. Indudablemente el acreedor, dentro de la relacin
de crdito, contrae tambin obligaciones y
deberes. Los que se manifiestan especialmente con referencia al cumplimiento de
la obligacin. Windscheid, en sus Pandectas, ya haba hecho notar, con relacin al
tema concreto de la mora del acreedor,
que sta se produce, o se puede producir,
en el momento del pago; en el supuesto
general que la mora dificulte el pago, por
obstculos resultantes de la conducta del
acreedor.
La legislacin contempornea ha recogido expresamente el principio instituyen-

do la mora del acreedor, o mora accipieni,


que consiste en el hecho del retraso del
cumplimiento de la obligacin, causado
por la conducta del acreedor que omite la
cooperacin (v. gr., la aceptacin) indispensable, para que la prestacin del deu-

dor se realice. El Cdigo civil alemn


(S 293) y el Cdigo civil suizo (art. 81) disponen sobre la materia.
En ^1 Derecho civil argentino no se establecen normas expresas al respecto, como las indicadas. Se entiende por la doctrina nacional que el principio que rige los
perjuicios econmicos que pueden acarrear
la inconducta del acreedor, que no coopera con el cumplimiento por parte de su
deudor, son aplicables a esta situacin de
mora. Ya que "l es deudor de los descargos derivados del cumplimiento por parte
del obligado, y si dificulta ese cumplimiento es como si se tratara de un deudor
que a su vez fuese moroso" (Lafaille-Colmo). Por lo dems, se entiende que la
mora del acreedor produce los mismos
efectos que la del deudor en lo que atae
E la indemnizacin y riesgo. Pero se debe
producir el requerimiento previo del deudor, para que se produzca la mora. Ejemplos: En principio, hacer el acreedor
de su parte todo lo necesario para que el
deudor quede desobligado, cuando quiere
pagar. En las obligaciones de dar, cuando
se niegue, v. gr.. a recibir la cosa, so pretextos variados. En una obligacin de ha-

cer, v. gr., la de posar para un retratista


y se niega a hacerlo, o cuando no permite que alguien haga lo que oblig a hacer, etc.
El acreedor en todos esos ejemplos puede caer en mora y debe ser, en ese caso,
sancionado civilmente por daos y perjuicios, realmente ocasionados al deudor, siempre y cuando haya sido oportunamente interpelado.
La mora del acreedor termina tambin
de la misma manera que la del deudor.
En el Derecho comparado, los requisitos

surgen de las normas expresas del Derecho positivo. As, del art. 293 y siguientes

del Cdigo alemn, se deducen los siguientes en forma expresa: a) El deudor debe
estar en situacin lcita de realizar su
prestacin; b) Que esa prestacin realizable, sea debidamente ofrecida al acreedor, de modo que todo incumplimiento en
adelante sea imputable a ste; c) Es necesario que el acreedor no acepte la prestacin ofrecida o que omita la cooperacin indispensable de su parte, para que
la prestacin se lleve a trmino.
Por otra parte, debe tratarse de la pres-

tacin debida y en la forma y tiempo y

calidad debida. Adems, no se requiere Za


culpa del acreedor.
4. La persona del acreedor. Se debe
partir de la nocin elemental de que to-

do sujeto de derecho puede llegar a asumir la titularidad de un crdito, de acuerdo a las normas establecidas, y aunque no

lo ejercite por si mismo (v. gr., incapaces


en la situacin jurdica de los arts. 54 y
55 y concordantes, Cd. civ.). Las perso-

nas humanas a travs de las personas


Jurdicas (sociedades, fundaciones, etc.)
son los verdaderos titulares del derecho
de crdito, ya que como bien se ha dicho,
las personas ideales o jurdicas, no constituyen sino un mecanismo tcnico-jurdico de personificacin para resolver ciertos
problemas jurdicos.
La indeterminacin del sujeto activo del
crdito, no se present en el Derecho antiguo, dada la subjetividad predominante
de la relacin crediticia. Pero en la actualidad, es ya una cosa normal la hiptesis
del sujeto activo indeterminado. (V. TTULOS AL PORTADOR.)
En las obligaciones llamadas ambulatorias, el acreedor no necesita estar deter
minado al principio, pero debe ser siempre determinable. En general, en este tipo
de obligaciones, si el sujeto activo o pasivo del crdito es indeterminado, la obligacin vale siempre que pueda llegar a
determinarse en el momento del cumplimiento.
La relacin de crdito puede ser singular o plural, de ah que los sujetos puedan
tener esa ndole jurdica. Si el crdito es
solidario, cada uno de los sujetos activos tiene el derecho personal de exigir el
cumplimiento total de la prestacin. Lo
mismo ocurre cuando la prestacin es indecisible.
5. La prenda comn. En el estado actual de la legislacin comparada, el patrimonio del deudor constituye la garanta de la responsabilidad del mismo. De
ah que con referencia al procedimiento
Individual o colectivo contra dicho patrimonio se hable de la prenda comn de
los acreedores y se establezcan principios
generales respecto a la misma.
En primer lugar, se reconoce la igualdad
de derecho a los acreedores de un mismo
rango, sobre los bienes del deudor comn.
Este principio ha sido recogido por los
Cdigos civiles. (El Cdigo civil francs lo
determina en sus arts. 2092 y 2093).
En el Derecho civil argentino no consta
expresamente' este principio, pero surge de
numerosas disposiciones (Salvat).

Ese principio en la legislacin francesa


y otras del continente europeo se aplica

tanto en la ejecucin individual como en


la colectiva. En nuestro pas slo se aplica
en la ejecucin colectiva, ya que se acuerda prioridad al primer ejecutante, mientras no se declare la quiebra o el concurso
civil del deudor. (Cdigo de procedimiento civil, Capital Federal, art. 572 y concordantes) .
En nuestro Derecho, el principio igualitario se aplica sin excepcin en el procedimiento colectivo y constituye uno de los
elementos bsicos de ese procedimiento: la
par condito creditorum.
Todos los acreedores gozan del derecho
aludido en igualdad de condiciones, sal-

vo una situacin de preferencia de los


acreedores privilegiados. (V. ACREEDOR PRIVILEGIADO.)
6. Clasificacin. En el Derecho espaol se ha hecho la siguiente clasificacin, teniendo en cuenta la garanta del
crdito: se los clasifica en acreedores personales y acreedores reales.
Los primeros slo tienen accin personal
contra su deudor, y puede constar el crdito correspondiente en un instrumento
pblico, en documento privado y aun ser
de convencin verbal. De ah la subclasificacin: escriturario, cuando consta en un
instrumento pblico; quirografario, si se
hizo constar el crdito en instrumento privado, y verbal, en caso de contraerse la

obligacin de palabra.
Los segundos tienen a su favor una accin real sobre los bienes del deudor. Pueden ser de dominio propietarios; hipotecarios y pignoraticios, segn que la accin sea la de reivindicacin, la de hipoteca o la de prenda, respectivamente.
Cuando se tiene en cuenta la prelacin
que existe para el cobro del crdito, se clasifican: privilegiados o especialmente privilegiados, o ordinarios o comunes.
Los primeros tienen preferencia en caso
de concurrencia al cobro de sus crditos,
por disposicin de la ley. Se distinguen: acreedores singularmente privilegiados con relacin a determinados bienes
muebles o a determinados bienes Inmuebles o derechos (acreedores refaccionarios,
acreedores prendarios); con fianza mobiliaria (el transportista; el hotelero; el
arrendador, etc., y el Estado, sobre bienes de los contribuyentes, los aseguradores) ; los acreedores hipotecarios; y los refaccionarios anotados en el Registro de
Propiedad, respectivamente).
En el grupo de los simplemente privilegiados se distinguen: la Provincia; el

Municipio por impuestos; los acreedores


de gastos de Justicia; de administracin
del concurso; etc.
Existen tambin los acreedores hereditarios, que son los del causante que no
recibieron de l en vida el pago de sus
crditos y tienen, por lo tanto, el derecho
a reclamarlo sobre los bienes de la herencia respectiva; y los acreedores testamentarios, que tienen derecho a reclamar
del heredero la entrega de la donacin
mortis causa o del legado.
En el Derecho civil argentino se puede
aceptar la precedente clasificacin con las
aclaraciones y adaptaciones a las disposiciones legales vigentes, segn lo que se
expone a continuacin. Se puede partir
del siguiente principio general: los acreedores pueden tener derecho o no al patrimonio del deudor y, por lo tanto, accin
para exigir en el caso necesario el cumplimiento de la responsabilidad patrimonial. De ah que se puedan distinguir fcilmente dos diversas categoras de acreedores, segn tengan o no accin para el
cobro de sus crditos:
1) Acreedores que carecen de accin
para reclamar lo que se les debe.
2<? Acreedores que tienen por ley, accin para exigir el cumplimiento de la
obligacin en caso de incumplimiento y

aun la indemnizacin

correspondiente.

(Molinario.)

En la segunda categora se pueden distinguir cinco clases:

a) Acreedores quirografarios o comunes.


b) Acreedores con derecho de retencin.
c) Acreedores con derecho real de anticresis.

d) Acreedores con derecho real de garanta, con excepcin de la anticresis y


con inclusin de la prenda agraria.

e) Acreedores privilegiados.
Los acreedores sin accin son los titulares de obligaciones naturales, sin dere-

cho compulsivo sobre el deudor para hacer


efectiva su responsabilidad patrimonial.
En el segundo grupo, los primeros quirografarios en el derecho civil, tienen
como garanta el patrimonio del deudor
en su totalidad, concebido como la prenda comn. (V. ACREEDOR QUIROGRAFARIO.)
En el segundo grupo, hace notar Molinario (op. cit. en Bibliografa de esta
nota), adems de tener como garanta el
patrimonio comn del deudor, tienen especialmente afectado al pago del crdito respectivo, parte determinada de ese
patrimonio. Hasta comprender en ciertos supuestos, cosas pertenecientes a terceros (arts. 3121 y 3123. Cd. civ.). En las

voces respectivas a esas categoras de


acreedores se estudian los problemas generales que suscitan las clases de acreedores nombradas.
. Prisin por deudas: Casos de
aplicacin de la legislacin espaola vigente ante
de la promulgacin del Cd. clv. (Fallos de la
Sup. Corte Nac. 22 9-866 y 867, Folios, t. 3, pagina 253. y t. 4, pg. 455).
Respecto al domicilio: Acreedor es la parte de

un contrato, residente en el Estado, donde celebra por si y autorizados por otros, cumplen por
su parte un contrato. Pueden por lo tanto pedir
el cumplimiento a la otra parte (Sup. Corte Nac.,
Fallos, t. 6. pg. 252).
Respecto al acreedor subsidiario: No puede tener mayores derechos ni distintos que el principal y, desapareciendo los de ste, desaparecen los
de aqul (Sup. Corte Nac., Fallos, t. 17, pg. 95).

En la accin oblicua: Las acciones y derechos


del deudor que pueden ejercer sus acreedores, deben hacerlos valer ante el Juev que conoce en la
acreencia (Sup. Corte Nac., Fallos, t. 23, pg. 678).
Sobre la negligencia del deudor: Fallos, t. 60,

pg. 41. Los acreedores slo pueden ser considerados causatiaientes del deudor, cuando se
subrogan en los derechos del mismo y ejercen
la accin oblicua (Cm. Civ. 2' Cap. Fed., J. A.,
t. 2, pg. 451).

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y sigs.

ACREEDOR ANTICRESISTA. Dentro de

la clasificacin de los acreedores que cuentan con un derecho real de garanta en res-

guardo de sus crditos, se encuentra esta


sub-especie.
En ese sentido, acreedor antieresista es
el titular de un derecho real de garanta,
mediante el cual se le pone en posesin de
un inmueble, autorizndolo a percibir los
frutos para imputarlos anualmente sobre
los intereses del.crdito, si son debidos; y
en caso de exceder, sobre el capital, o sobre el capital solamente si no se deben los
intereses (art. 3239 Cd. civ.).
La facultad jurdica principal consiste
en percibir los frutos del inmueble dado
en garanta de su crdito, para imputarlo
anualmente al pago de los intereses de la
deuda si ellos se originan, y despus al
pago del capital, segn el rgimen establecido por nuestro Cdigo civil.
Goza tambin de un derecho de retencin (art. 3245 Cd. civ.) y su facultad
consiste en este caso, en percibir los frutos de la cosa dada en anticresis, en concepto que explica claramente el Cdigo
civil: 19) aplicacin al pago de intereses,
y en caso de haber un excedente, al captal adeudado, o, 2) aplicacin directa al
pago del capital cuando no existan intereses.
Este derecho de retencin no subsiste
en caso de venta del inmueble, ya que no
tiene preferencia alguna en ese sentido
(art. 3255 Cd. civ. y conc.).
Esas circunstancias jurdicas, la facultad de retener la cosa objeto del derecho
real de garanta, de percibir los frutos
para imputarlos al pago del crdito o de
sus intereses y la de no gozar de un derecho de preferencia en caso de venta de

la cosa dada en anticresis, diferencian y


caracterizan la situacin jurdica del
acreedor antieresista respecto a los acreedores hipotecarios y prendarios, las otras
dos categoras indicadas, que gozan de un
derecho real de garanta. Justificando por
otra parte una categora, dentro de la clasificacin general de los acreedores.
La materia de los derechos, obligaciones
y responsabilidades que importan la constitucin de la anticresis para el titular de
la misma, se remite a esa voz, donde asimismo se desarrollar la legislacin y la
jurisprudencia correspondiente a las distintas situaciones legales del acreedor antieresista. (A. V. S.)
BIBLIOGRAFA. Consultar la que corresponde
la voz Anticresis. Adems: Monarlo, A. G., los
privilegios, pgs. 5 y siga.. Buenos Aires, 1941.

ACREEDOR COMN O SIMPLE Se denominan acreedores comunes, simples u

ordinarios aquellos que no tienen una preferencia concedida legalmente para el S

cobro de sus crditos. En este sentido no


son privilegiados.
Jurdicamente se caracterizan por tener
como garanta de su crdito, la totalidad
del patrimonio del deudor prenda comn y no una parte determinada de bienes. Dicha garanta es la base de los negocios de crdito y el fundamento mismo
de las relaciones que importa. Tanto que
si legalmente no estuviera amparada en el
ordenamiento positivo de la legislacin
contempornea sin excepcin, los negocios
privados se resentiran en la base jurdica
de proteccin.
En casos de pluralidad de acreedores, la
garanta comn puede resultar sin valor
econmico. De ah que se haya instituido
en las diferentes legislaciones, regmenes
para facilitar el cobro, previa liquidacin
del haber deudor y observando principios
de proporcionalidad e igualdad absoluta.
En el lenguaje legislativo argentino se
equiparan estos acreedores a los quirografarios (Cd. civ., arts. 961 y sigs. Ley 11.719,
arts. 33, 36, 42,126 y 132). (V. ACREEDOR QUIROGRAFARIO. CONCURSO DE ACREEDORES. CONVOCATORIA DE ACREEDORES. QUIEBRA.)

(A. V. S.)

BIBLIOGRAFA. Garca Martnez, P., El concordato y la quiebra, ts. 1 y 2, Buenos Aires. 1940,
Molirsario, A. G., Los privilegios, pgs. 3 y sigs.,
Buenos Aires.

ACREEDOR DE DOMINIO. En nuestro


derecho privado se ha instituido esta categora de acreedores, entre los acreedores
del fallido. En realidad, son verdaderos
propietarios de bienes o valores en poder
del concursado a ttulo precario. Por esa
circunstancia su derecho de dominio sobre
la cosa, no se pierde en ningn momento
siempre que se la pueda individualizar in
natura, o el precio una vez vendida.
En virtud del derecho real de que estn
investidos, o del vnculo obligatorio que los
une con el fallido, pueden ejercitar la accin reivindicatora ordinaria legislada en
el Cdigo civil o la accin personal de restitucin que nace del vnculo aludido, en
virtud del cual el deudor posee bienes del
acreedor.
Considerados, por lo tanto, como categora impropia de acreedores vigente, dada
la disposicin terminante de la ley 11.719,
artculo 126 y concordantes, deben ser estudiados en cuanto al rgimen de sus relaciones creditorias con mayor extensin
en las siguientes voces: ACREEDORES DEL FAFALLTDO. QUIEBRA, a las cuales nos remitimos. (A. V. S.)
i g u i e n t e

P g i n a