Filosofia do Direito

05.03.3014
Problemas:
Ontolgicos
gnosiolgico/ epistemolgico
Axiolgico

1. Direito e justia na Grcia antiga

Direito objeto de conhecimento
SER = NATUREZA = COMPLEXA DO DIREITO
O direito tem ONTOS / LOGOS
NATUREZA/ SER
ONTOLOGICO= Problema de sua Natureza
Conhecer oi direito= inteligncia
Intelecto
Razo
Problemas dos limites da inteligncia sobre o direito: Epistemolgico
Regras sociedade: prezam valores
Valores: virtudes sociais partilhadas na sociedade.
Ao enfrentar o direito a filosofia se depara com trs problemas iniciais,
primeiramente busca entender e desvelar a natureza completa do
objeto chamado Direito (Problema Ontolgico)
Em segundo lugar precisa reconhecer que a inteligncia humana no
totalmente capaz de conhecer por completo esse objeto completo.
(Problema gnosiolgico)
Por fim imperioso assumir que no ato mesmo de conhecer o direito o
filosofo e ou o jurista atribui um valor do direito, tomando o como um
meio de promover virtudes sociais. (problema Lgico)
VALOR
FATO

Grcia Antiga

NORMA ( Problema conhecimento jurdico)

Se reportam a um perodo desde o sculo VIII aC at o sculo II a C.

(intervalo de 6 ou 7 sculos)
Colosso

Tebas

acidentada

atenas

Regio

Esparta

Fazia com que a cidade....

Cada cidade dessa era um mundo a parte para os seus habitantes. Polis
cidade grega era o mundo cosmo= mundo ou universo.

Natureza humana = social

1 coisa em comum entre as cidades gregas
Mytos: fundadores
Nasce 2 coisa
Lngua Smbolos= fazem luso direta aos Mytos
Funo do cidado na Polis exercer o Poder!
Com base no que? Porque tem por trs as marcas dos Deuses, ele vai
cidado vai representar os Deuses.
Ao apresentar ele torna presente os Deuses.
Ele cidado ao exercer o poder, lhe confere sua autoridade poltica, ele usa
a palavra pblica.
A justia divina tem como anlogo a justia dos homens.
A Grcia antiga fundada na noo de Myto, a justia entendida
como divindade fazia do direito um ato divino. Desde o princpio os
gregos separam dois mundos conexos entre si, o mundo dos Deuses e
o mundo dos homens. A decida dos Mytos para o mundo da
sociedade humana tinha como mediao a figurado cidado cabia a
ele representar os Deuses na Polis. Era justamente esse carter
representativo o que lhe atribua autoridade.

12/03/2014

Direito e justia em Plato e Aristteles

Mitos deuses
Espiritual
Sociedade medieval

Plato
- teoria das formas:
Princpio da filosofia para Plato? Para Plato pressupe q faa nos o
exerccio do que ele entende do que realidade para Plato? Realidade:
existem 3 nveis de realidade

Uno

2 formas - ideias

(almas imortais)

A alma gerada pelo uno tem o segundo nvel pela sua

natureza
1 mundo sensvel ou mundo da matria: nvel dos humanos
Alma + matria d um desenho a essa forma, a alma no ser
humano o que mais importante.
Almas so geradas descem pra esse mundo e voltam pra eternidade
Matria: algo mortal de certa forma ela perece
A matria um crcere para a alma.
Os seres humanos deste mundo esto cegos para essa realidade.
Na repblica obra de Plato
Alegoria da caverna
Para ele nos aqui presos ao corpo e matria presos ao mundo vivemos na
obscuridade, como se ns estivssemos acorrentados dentro de uma
caverna. Eles no conseguem completar a verdade pq esto num mundo
obscuro. Mxima platnica: sendo o corpo uma priso pra alma os olhos
verdadeiros no conseguem ver o corpo cega a alma, porem alguns
indivduos abrindo a prpria conscincia e ver uma luz fora da caverna.

sol

Indivduos

A filosofia platnica parte da tese de que estamos presos a esse

mundo, ou seja o corpo uma priso para as nossas almas. Toda via
alguns seres humanos ao abrir o corao e a alma conseguem
contemplar a verdade e receber no seu interior a luz da verdade. Em
suma conseguem ter fleches da verdade ainda que presos a caverna.

O que so formas para Plato? Existe para ele uma ex. cor azul para
ele existo o oooo azul .....para ele existe de forma de que s alguns
conseguem ver.
Para ele o amor nico no existe s como forma que pode ser visto.
S existe na forma o belo, que as formas perfeitas se manifestam
neste mundo de forma imperfeita. A alma uma forma perfeita que quando
desce ao 1 mundo fica imperfeita
*Para o Plato, as formas so tipos ideais perfeitos que se manifestam
de maneira precria no mundo sensvel. O ser humano unidade de
matria e forma ou seja, corpo e alma.
* os seres humanos quando abrem sua conscincia para verdade se
aproximam cada vez mais da sua forma perfeita, ou seja vivem de acordo
com a alma e no so escravos dos vcios do corpo.
O indivduo que abre a mente o filosofo. Filosofia amar a
sabedoria amar a cima de tudo amar a verdade amar ao mundo espiritual e
desprezar o prprio corpo.
O filosofo que contempla a verdade: contempla os bens verdades
valores o filosofo que no escravo do corpo algum que pratica os
bens para o ser humano.
Para o Plato o filosofo um homem virtuoso ao contrrio dos
demais.
Filosofo ter virtudes, do intelecto e morais.
Se o cara age bem desempenha virtudes? Ele dirige bem sua
comunidade ele leva para a perfeio.
O mundo perfeito o 2 a forma da ordem perfeita das almas.
JUSTIA

O Plato cria o rei filosofo

Para Plato o nvel supra sensvel o mundo das formas, as almas

imortais constituem uma sociedade plena em razo da natureza
perfeita essa sociedade possui uma ordem absoluta. A forma dessa
ordem o que Plato chama de JUSTIA .
No mundo dos homens nvel sensvel reina a imperfeio. Uma
sociedade ser mais justa na medida em que o seus cidados forem
mais virtuosos. De todos os homens da comunidade poltica o mais
virtuoso o Filosofo, por isso ele o mais preparado para dirigir os
outros homens para a ordem, isto para a JUSTIA e o BEM COMUM

19.03.2014

Direito e justia em Aristteles

- forma -> Plis
- eudaimovia
- potencias da alma
- tipos de justia

Obras (tico a Nicomaco poltica)

Qual a verdade para Aristteles: as formas esto no prprio
mundo sensvel. (nas coisas sensveis)nos objetos concertos.
As formas no podem existir sem as devidas formas material.
Forma +matria= SER
Qual a forma do ser humano para o Aristteles: a ALMA + CORPO
=SER HUMANO
A alma unifica a matria, que forma no nosso corpo.
A cidade polis um ser, a matria os seres humanos, sociedades
e a forma a ordem.
A polis tem uma atividade um objetivo ou meta que o
aperfeioamento de seus habitantes naquilo que eles tenham em comum.
Grego EUDAIMONIA fim da polis objetivo da cidade.
Bem comum= alguns bens q aperfeioam as cidades estado.
A eudaimonia assume trs dimenses:

1 A EUDAIMONIA a plena concomitncia entre o bem da cidade e o

bem particular de cada um dos seus habitantes. a velha mxima: quanto
melhor for o bem comum melhores sero aqueles que participam nele.
O bem comum no o bem geral, ....
2 Felicidade: vida boa um atributo das pessoas q com muita
dedicao atribuem virtudes. A virtude elemento chave para felicidade.
Virtude: um bom habito, que conduz ao aperfeioamento da
prpria natureza.
Vida boa a prpria realizao pessoal dos bens devidos, que so
parte do bem comum.
A eudaimonia tem duas formas de ser abordada na FELICIDADE, o
bem de todos tarefa da poltica e os bens particulares o da tica.
A eudaimonia a finalidade da tica e da poltica, ou seja, o que
aperfeioa cada ser humano individualmente (virtudes) e a cidade na sua
completude (ordem mediante instituies).

3 ARISTOTELES Atividade racional conforme as virtudes (tica nicomaco

livro dois) Atividade= uma ao fundamental na vida poltica, ao
racional, a razo essencial para se ter virtude. A ao mais virtuosa o
BEM COMUM.

Potncias da Alma
Potencias o mesmo que faculdades, partes da alma, aquilo que a alma
pode fazer. Para Aristteles existe 3 potencias ou faculdades, duas so
relativas ao corpo, as duas inferiores relativas a matria.
1 Faculdade ou potncia VEGETATIVA: a que diz respeito ao crescimento e
a nutrio do corpo.
2 SENSITIVA: a faculdade que, deforma primaria nos coloca em contato
com o mundo extrnseco (nosso sentido), para ele todo conhecimento
comea nos sentido, menos a lgica.
3 INTELECTO (Nus): s pertence a alma e no ao corpo,

26.03;2014-03-26
Aristteles
Potencias da alma

 Intelectiva(intelecto nus)+ nobre inteligncia

Intelecto tem como finalidade o conhecimento da verdade, das coisas
que so verdades, o motor do ser humano que se dirige as coisas,
pode ser muitas coisas ou alguma em particular, o intelecto se dirige
para verdade, mas existem 2 tipos de verdade.
1 verdade terica- so aquelas verdades ou coisas, que so
imutveis permanentes pq no eternas invariveis ex.: os princpios
da lgica (1 principio das demonstraes) princpio da no
contradio.
2 verdade pratica trata das coisas que so mutveis, no
permanentes mas transitrias, no eternas mas circunstanciais e por
fim so verdades variveis, varia de acordo com o agente ou situao
real. Verdade pratica se chama de bem bem devido ao agente, a
finalidade concreta da minha vida. O conhecimento desta verdade se
d pela ao.
Ele tem duas modalidades de ao (operaes do intelecto)
1 operao do intelecto destinada a razo, a razo para Aristteles
a operao do intelecto. a razo teoria, faz por abstrao. A
sabedoria que aperfeioa a razo terica.
2 razo prtica faz com que vc capte o fim pratico da tua ao ou
seja o bem devido a tua circunstncia.
Ela vai te mover para que vc aja a realizar esse bem especifico nesta
ao, ela vai precisar do auxlio de uma virtude do intelecto para
aperfeioar a razo pratica para usar o meio mais prtico.
Sempre usando a prudncia. Que a me de todas as
virtudes do carter.
Prudncia
Tem 3 grandes virtudes do carter que decorrem dela.
1 coragem- no ser temeroso nem temperado
2 temperana tempero, meio termo destempero
3 Justia a virtude prtica do carter de dar a cada um o
que devido.
A faculdade intelectiva tem como finalidade o conhecimento da
verdade terica (verdades eternas) E O CONHECIMENTO das verdades
prticas e circunstanciais (bens devidos as situaes contratas da
vida humana) para a apreenso disso o Aristteles classifica duas
operaes do intelecto: A razo terica, aperfeioada pela virtude da
sabedoria e a razo pratica aperfeioada pela virtude da prudncia.
Como me das virtudes, a prudncia faz com que o agente delibere
sobre o meio mais adequado para realizar o bem na sua ao.

Ancoradas na prudncia esto as trs grandes virtudes do carter:

Coragem, Temperana e Justia. A ultima implica em dar o que
devido a algum tendo em vista a igualdade.
Sensitiva
Vegetativa

Justia em Aristteles
O Aristteles diz que deve dar a cada um o que devido.

Tipos de justia 4 tipos

1 justia universal: a plena adequao da Plis ao cosmo, conformao
da Plis ordem do universo. Plena ordenao de todas as coisas do
universo inclusive a prpria cidade ao cosmo inteiro.
2 justia comutativa: aquela que se realiza quando uma parte, pessoa d
o que devido a outra parte ou pessoa, estabelecendo assim uma relao
de igualdade entre partes (para Aristteles igualdade aritmtica).
3 justia distributiva: quando no uma, mas todas as pessoas da cidade
todos os cidados da Polis (para Aristteles o TODO) d o que devido a
uma parte a uma pessoa, e por tanto o que se busca uma espcie de
proporcionalidade. ( uma igualdade para todos geomtrica proporcional)
4 justia legal e /ou poltica: quando a parte/pessoa d o que devido ao
todo/comunidade ela est contribuindo com a sociedade.

Prova
S cai o que foi dito em aula.
10 questes 9 objetivas com 1 certa ou 1 errada. E uma dissertativa de
cunho opinativo. Matria /contemporneo.
Matria da prova:
1] problemas da filosofia do direito,
Ontolgico- a natureza do direito
Axiolgico- direito como valor, valores di direito

Gnosiolgico do conhecimento jurdico, limites do conhecimento jurdico

Dimenses Do direito
tica
Poltica
Valores - tica
Normas - direito
Instituies:
Deciso, - poltica

aplicam

as mesmas normas na realidade social.

O direito um canal entre os 2 um ela de conexo desses dois nveis da

realidade humana.
Grcia antiga- mytos importncia- ideia que influencia nas cidades gregas.
Sobrenatural entre o histrico.
Plato caverna - nveis .noes das formas - suprassensvel
A alma desce e sobe,
Corpo sensvel e uma priso para a alma.
Forma prefeita de justia- polis perfeita o supra sensvel. Homens do
mundo se aproximarem do supra sensvel. - tipo social o filosofo
Aristteles
As formas das coisas esto nas prprias coisas, a eudaimonia 3 dimenses:
1 vida boa 2 felicidade 3 atividade racional conforme a virtude.

09.04.2014

Lei Natural em Tomas de Aquino

Universo criado por um DEUS que cria todas as coisas e que dispem
todas as coisas no universo com ordem racional

LEIS
DEUS

Cria todas as coisas com ordem racional

RACIONAL ORDEM

FINALIDADE

ORDENADAS PARA OS SEUS FINS

IMAGO
DEI
Deus cria o homem
a sua imagem e semelhana.
Qual a finalidade do ser humano?

Finalidade
Fim ltimo: salvao
Fim prximo: eudaimonia
O estudo do direito natural em Tomas de Aquino, exige um primeiro
aprofundamento na sua teologia. De acordo com isso todas as coisas
criadas por Deus so ordenadas de forma racional para certas
finalidades. Essa ordenao racional implica em uma lei que dirija
cada coisa para o seu respectivo fim, o fim prximo do ser humano
(criatura racional) criado para atingir a salvao sendo uma pessoa
virtuosa.

Teologia e Direito
Tipos de Lei
Lei Eterna: racionalidade e ordem de todas as coisas criadas por deus
at a eternidade.
A lei eterna a ordenao racional de todas as coisas criadas e
projetadas pela mente do Criador para os seus respectivos fins.
Lei Natural: a participao da lei eterna no que diz respeito
criatura racional. Intelecto.
Lei Divina: deus institui um cdigo um conjunto de regras permissivas
e proibidas. (Tor ou Pentateuco). Lei obrigatrio do povo eleito de
deus.
para Tomas de Aquino a lei divina um conjunto de normas
teolgicas institudas pelo prprio Deus para o povo eleito(povo de
Israel).
Lei Humana (lei positiva ou Direito positivo)

Direito Natural

Principio da razo pratica

1. Fazer o bem e evitar o mal

Para o ser humano agir bem.
Para Tomas de Aquino, a lei natural a participao da lei eterna na
criatura racional. Ou seja a lei que dirige o ser humano (que dirige
as razo pratica) para a realizao do seu fim isto dos bens que lhes
so devidos nas circunstancias particulares da vida. Dessa maneira os
princpios da razo pratica so anlogos aos preceitos da lei natural,
o 1 princpio da razo pratica que o 1 preceito da lei natural
FAZER O BEM E EVITAR O MAL.
16.04.2014
Tomas de Aquino
Lei
Lei
Lei
Lei

eterna
natural
divina
humana

Lei natural para Tomas de Aquino:

Razo pratica se ordena a um certo fim, Bem humano, para a ao.
A ordenao uma lei a lei natura, ela uma lei da razo pratica, os
preceitos dessa lei natural, decorrem de um primeiro conceito:
1 fazer o bem e evitar o mau
Razo pratica uma razo do agir humano, quando ela ordena o ser
humano para o bem ela, encaminha o humano para o bem.
Ao humana: ela tem um contedo critrio relacional, pq no somos
homens individuais e sim sociais.
Existe um mbito (da ao, da sociabilidade) que se chama
moralidade. Quando est na lei natural ainda estamos no mbito da
inteligncia. Mas qnd samos do plano racional, camos no social,
onde as nossas aes tem q ser moralmente sociveis. Moralidade eh
algo completo e especifico de cada sociedade humana. Em alguns
pases algo que moral pode no ser em outro.
A moralidade ela tem um contedo mais concreto em relao a
sociedade que voc est fazendo meno
A moralidade a concretizao desses preceitos no mbito social.
A moral o direito natural.
O direito natural decorre da lei natural. Deriva dela e se adapta as
circunstancias particulares de cada grupo social. Existem regras morais que
no so regras jurdicas? Sim!
O direito natural a prpria moral. Direito na moralidade.

O direito natural o direito da moralidade, cujas regras estipulam

comportamentos desejveis numa sociedade em particular. O direito natural
deriva da lei natural (cujos preceitos so universais).
Lei positiva: decorre do direito natural para Tomas de Aquino, as normas
jurdicas veem da moralidade, o direito expressa
O que a lei humana (para tomas): uma lei promulgada por uma
autoridade competente.
Natureza decorre de autoridade poltica.

Tomas de Aquino diz que existem 3 condies pelas quais uma lei positiva
vlida: condies de validade da lei.
1. Que lei tenha sido feita por um legislador competente.
2. Que o processo de elaborao da lei respeite uma forma prevista no
ordenamento jurdico. (Que existam processo de lei ordinrias)
3. O contedo da lei humana deve expressar justia e expressar justia
estar dirigido ao bem comum.
A matria da lei humana deve conter justia. Para Tomas a lei uma
ordenao racional dirigida ao bem comum.
Quem aplica a lei e como aplica? Juiz, como aplica? Epikia, quando
o juiz procura apreciar o caso concreto particular e tentar aproxim-lo
o quando possvel a lei, aplicando ao caso o contedo da lei. O juiz
precisa ter equidade (somatria da virtude e da prudncia com a
justia)

Positivismo Jurdico (predominante no sec XVIII

e XIX)

1. Ideia central: a de que o direito distinto da moral

O direito para ser DIREITO precisa de um critrio de validade, e o
que validade: para o positivismo jurdico a noo de validade
complexa, pois existem vrias escolas positivistas cada qual com
uma teoria da validade. Aqui a validade interessa s ao direito.
2. Elementos:
1) Validade: o primeiro elemento central do direito segundo o
positivismo a noo de validade, ou seja, aquilo que
estabelece a pertena de uma norma ao mbito do direito.
2) Sistema: no h direito sem sistema, o direito um sistema de
regras.

Histria do positivismo jurdico

Falta aula passada 23/04/2014
30.04.2014

Positivismo
Elementos:

Validade
Sistema
Cientificismo

Formalismo: o direito uma forma, o direito s e visto a partir de

mecanismos e procedimentos. O contedo da norma (valores princpios,
moralidade, poltica, justia) tudo isso no critrio aceitvel. Ele uma
forma dentro do sistema.
Existem 2 corrente:
Radical (positivismo excludente) - o direito a prpria estrutura
formal, a matria simplesmente no direito
Moderada (positivista inclusivo) a forma sim o primeiro critrio,
mas a matria tbm jurdica, e quando a matria ser jurdica:
quando filtrada pelas formas do sistema.
O positivismo formalista, ou seja, o objeto primrio do direito a sua
estrutura, seus mecanismos e procedimentos. Assim a matria deslocada,
diferentemente do que ocorre na tese jus naturalista. A importncia da
forma assumi duas posies dentro dos positivismo, primeira radical
excludente, o direito a s a forma, Moderada: a forma o critrio
predominante, mas a matria no excluda. O forma o filtro da matria
jurdica.

Dogmatizao/ coero: segundo o positivismo o direito um dogma. O

que dogma: significa a previso de certos acontecimentos, a direo
ou descrio de um comportamento dirigido. Sempre existe dois
componentes bsicos:
Prescrio: prescreve a s aes
Descrio: descreve elas.
No direito: dogma norma jurdica
Prescritivo e coercitivo
Descritivo: fato, ou preceito
Prescrio: consequncias, ou sanes
O direito um conjunto de dogmas ou seja, um sistema de normas
jurdicas, a norma jurdica um dogma porque contem prescrio e

descrio isto descreve um fato e prev consequncias por meio de

sanes institucionalizadas. As instituies que aplicam coero so
dotadas de soberania (por isso so polticas) e coercitividade (Por isso
so jurdicas). As instituies coercitivas so prevista no ordenamento
jurdico.
Neutralidade axiolgica: iseno quanto a valores.
Segundo o positivismo jurdico o direito um campo normativo isento
de valores morais ou polticos.
07.05.2014
Positivismo Jurdico
Ideia Central
Elementos Histria-> Histria do positivismo Jurdico (Filosofia do
Direito)
Antecedentes -> Sculos XIV e XV
Hoebes e Kant
J. Benthan e J. Austin
Positivismo Jurdico Contemporneo
-> Sec. XIII e XIV
Antecedentes: Linha Jus naturalismo (Thomas de Aquino)
Dentro desta acepo Direito Positivo e Direito Natural
Deus
Direito
Jus naturalismo
H duas escolas:
VOLUNTARISTA
Todos as coisas so conseguidas
e criadas pela vontade

RACIONALISMO
Todo cerne da deciso esta na
razo humana (Razo humana
a razo do direito? a confiana
que se tem na razo da
autoridade RAZO DE ESTADO

Antropocentrismo: O homem que cria o direito, no Deus, crtica ao

jus naturalismo.
Criao
Vontade

e/ou

Razo

* Vontade: Autoridade-> vontade de legislar

-> Ainda que o positivismo seja uma tradio do sec. XIX, possui
antecedentes que remetam ao sculo XIV e XV.
As escolas voluntaristas e racionalistas deram as bases para a
justificao do direito pela autoridade a 1 com foco na vontade
(vontade de legislar) e a 2 com foco na razo (razo de estado). Tais

escolas nasceram e se desenvolveram em oposio ao jus

naturalismo de Thomas de Aquino concentrando o fundamento do
Direito no homem.

Filosofia do Direito em Thomas Hobbes

Pessoa: lngua latina persona (mscara) ideia que a mscara esconde
algo que est ali.
Homem: O homem para Thomas Hobbes: Individuo, ele empirista,
s acredita quando experimenta, ele no conhece a alma, quando me
vejo, vejo pedao de carne ento o indivduo -> tem instintos e
sensao.
Corpo-> Instinto
-> Sensaes
* Individuo: parte corpreo simples.
Qual o mais importante para Hobbes? o de sobrevivncia ele
chamava alto alto preservao ou amor de si.
Relao-> ser humano egosta.
Destruio
Estado de Natureza
Consequncias:
1 Inimizade
2 Temor
LIBERDADE
3 Glria
Pacto -> Soberano
-> Autoridade
Poder para limitar a liberdade
Concentrado

Abtsolutum

Estabilizar as relaes individuais

Lei positiva
A filosofia do Direito de Thomas Hobbes deriva de uma antropologia
pessimista, ou seja o homem um indivduo egosta e perverso para
evitar a destruio primitiva s h uma sada designar um soberano
para limitar a liberdade para tanto, o soberano deve criar o direito
positivo buscando a estabilizao das relaes com forma de evitar a
guerra e garantir a paz.
14.05.2014

Filosofia do Direito em Immanuel Kant

Epistemologia Teoria do Conhecimento

Para Kant o conhecimento humano um sujeito que conhece e o
objeto de conhecimento, que pode ser qualquer coisa.
Epistemologia = estudo do conhecimento.
Para ele no possvel para ns o conhecimento dos objetos
externos, que um fenmeno no real.
Kant mundo objetivo catico.
Realidade nica e exclusivamente uma tabula de definies
subjetivas.
Para ele realidade o que est dentro na nossa MENTE.
O que est dentro de mim est dentro do outro?
As nossas imaginaes so as mesmas? No pode ser mas no no
sei o que vai na cabea da outra pessoa.
Para ele existe uma parte dentro da nossa mente que comum a
todos os seres humanos: todos ns temos uma estrutura mental definidas a
partir de certas faculdades
Faculdade
Vontade

isso universal

Razo
Lei universal: nos direciona a nossas faculdades.
- Para Kant, realidade e verdade so noes subjetivas. O mundo
exterior dos objetos um mero amalgama de fenmenos caticos e
desconexos entre si, ou seja, incompreensvel para os seres humanos. Ha
uma lei universal que estrutura as faculdades humanas (vontade e razo) e
as direciona para a lei universal. (Universalidade do pensamento e das
aes).

O que a lei universal faz? Ela condiciona o pensar e o agir dos seres
humanos atravs de princpios.
Para ele princpio no tem nada a ver com o que nos hoje chamamos
de princpios.
Para ele princpios so imperativos, isto normas que obrigam
condutas e pensamentos.

Existem dos tipos de imperativos: normas tericas que obrigam o uso

da razo terica e os imperativos prticos, ou seja, normas que obrigam a
razo pratica.
Tericos: so princpios das demonstraes. Ex.: lgica e matemtica
Prticos: para cada situao da nossa vida existe uma correspondente
norma do que v ser feito ou no, para cada situao da nossa vida existe
uma norma correspondente.

Filosofia Pratica (DIREITO TICA POLTICA): Individuo que

tem um cdigo moral expresso na sua mente.
Para Kant, a lei universal estabelece princpios (imperativos
categricos) que condicionam o pensar e o agir dos indivduos. Tais
imperativos podem ser tericos (ex.: princpios da lgica) e prticos
imperativos morais que predominam de forma absoluta as aes que
devemos seguir em cada uma das situaes de nossas vidas. Para Kant, os
seres humanos so indivduos cuja as aes espelham o cdigo moral
impresso na mente. A razo dirige a vontade para a ao correta segundo a
norma moral. Para Kant, no h uma noo de sociedade e de bem comum.
A nica coisa incomum que existe so os imperativos categricos. O
primeiro imperativo prtico : haja para com os outros de maneira tal que
tua conduta seja universal.
Teoria da Justia: Para o Kant, diferentemente dos demais, jamais
leva em considerao bens social, para Kant justia um conceito
meramente formal, para ele conceito formal ou............
Para ele justia no tem nada a ver com procedimento formal.
Para o Kant o direito garante o direito indivduos
- a teoria da justia de Kant, afirma que justia uma mera garantia
formal das esferas autnomas de liberdade individual. Por essa razo justia
tem a ver com um conjunto de procedimentos prticos que priorizam o
indivduo e no a sociedade (a minha liberdade comea onde termina a do
outro).
O direito a positivao de alguns imperativos prticos destinados a
garantia da segurana individual dos espaos de liberdade. Em outras
palavras o direito o meio de garantir a liberdade.
A influncia Kantiana sobre o positivismo est em entender o direito
ou algo unicamente formal em desprezo a valores sociais e materiais
objetivos.
21/05/2014

Jeremy Bentham (sculo XVIII) e John Austin (sculo XIX)

Soberania base Thomas Hobbes
Metodologia Descritiva
A descrio formalizada do direito e no o contedo das regras jurdicas. O que interessa a
regra enquanto forma (formalidade jurdica). Descrevem o Direito apenas na perspectiva
formal. No levam em considerao a questo moral do Direito e nem a questo da Justia.
No se preocupam com a questo do certo, do justo. Ignora todos os juzes de valor.
No qualquer descrio, mas uma descrio formalizada.
Ex: o Direito um sistema de regras, hierarquizadas, etc.
Teoria Analtica Direito (Analitical Jurisprudence)
S define como objeto do Direito aquilo que formalmente reconhecido como tal.
Jeremy Bentham (filsofo do utilitarismo)
Quatro elementos para definir o Direito.
1)

Direito o ato de vontade de um soberano (poder ser um grupo, um nico soberano)

2)
O ato de vontade chamado Direito manifestado, revelado aos cidados e as
autoridades.
3)
um conjunto de regras que impe certos cursos para ao humana. Impe ao ou
absteno de comportamentos. As regras so comandos (expressa uma ordem, explcita) ou
quase comandos (ordem implcita que no clara, mas condiciona o comportamento humano
Ex: costume que supri o que a lei no abrange)
4)

Estas regras estabelecem punies (castigo) por meio de sanes.

O soberano sempre vai idealizar uma sociedade imposta para o ser humano. Ele far leis que
vai dirigir o ser humano para esse ideal. Para isso ele precisa saber qual a origem dos atos
humanos. O que move o ser humano no mais ntimo de sua natureza. Para Bentham todos os
homens buscam maximizar o prazer e diminuir a dor (isso no indivduo).
E na sociedade humana, como fica? Qual o prazer e qual a dor da sociedade? Para ele, a
resposta impossvel. O soberano deve saber o qual o prazer maior da maioria. Portanto, a
minoria deve adaptar-se a essa minoria ou sofrer sano. O critrio deve ser o utilitarismo
(prazer mximo para maioria e dor mnima para a minoria).
Para Bentham o Direito um ato de vontade do soberano manifesto a cidados e autoridades
constitudas por ele, formado por regras que impe modalidades de ao humana e que
garantida por meio de punies. Para tornar seu poder absoluto o soberano cria leis instituindo
uma ordem social baseada em ameaas. Busca maximizar o prazer social atravs da
legislao impondo castigos a minoria desrespeitosa (dor).
John Austin

Busca pela delimitao do objeto prprio do Direito

Parte tambm do conceito de Soberania.
Tambm um ato do soberano. O soberano impe um comando que requer obedincia (h um
ponto de tenso aqui).
O que define o soberano o hbito de obedincia dos sditos a ele. O que interessa no a
legitimidade do poder, mas a realidade factual, real dos acontecimentos.
O Direito vai ser o instrumento coercitivo para manter a habitualidade da obedincia dos
sditos.
Essa habitualidade se determina por regras de comportamento. Possui trs caractersticas:
a)
Desejo qual o desejo do soberano em termos gerais? Ele quer a obedincia dos
sditos.
b)
Dano o caminho a sano para aqueles que no obedecem. A sano a capacidade
do soberano aplicar pela fora o seu comando.
c)

Manifestao do desejo a ordem social que ele almeja.

De acordo com Austin o Direito visto como um ato de autoridade do soberano, ou seja,
daquele que habitualmente institui atos de comando respeitados e obedecidos pelos sditos. O
Direito visto como um instrumento de manuteno da habitualidade poltica. O Direito um
conjunto de comandos entendidos como regras, ou seja, ordens de comportamento compostas
de trs partes: desejo, dano e manifestao de desejo (revelao mediante signos e palavras
(regras) das intenes do soberano)

28.05.2014
Hans Kelsen
Herbert Hart

Pressupostos Filosficos do que cada um deles entende como direito.

A nossa anlise ser filosfica de ambos pensadores.
1) Hans Kelsen

O que o Kelsen entende como direito? Ele escreveu duas obras

principais da teoria do estado.
Criou o tribunal constitucional.

Direito para Kelsen um sistema normativo. Ele, no Teoria Pura do

Direito, jamais falou em sistema normativo baseado em uma
pirmide, todavia, os leitores deles sempre usaram a figura da
pirmide para explicar o que Kelsen defendia. Um deles Norberto
Bobbio que usou a figura da pirmide.

Essa pirmide hierrquica

Essen sistema pode ser visto sobre duas perspectivas: esttica ou
pela sua dinmica interna: mobilidade interna (de maneira q seja ele
esttico ou dinmico, um sistema de normas).

Esse sistema parte da ideia de que as normas inferiores dependem

das normas superiores para sua criao e validade.
A norma 5 criada pela norma 4 que criada pela norma 3 e assim
sucessivamente. Existe no sistema jurdico uma cadeia logica q diz q
uma norma inferior q fundamenta sua validade de acordo com norma
superior.

Ex. Portaria. Para ela ter validade precisa de uma lei que autoriza essa
criao. Que por sua vez depende de uma lei complementar q por sua
vez precisa da constituio...

O direito distinto da moral, da poltica, da justia e tudo mais...

Ele um positivista radical. Para ele o direito est isolado de outras
reas...
O direito se resume a um sistema de normas que se autocria e se
automobiliza.
Esse sistema para ser dinmico impe dois tipos de relao.
Relaes que vo do topo para base e da base para o topo.

As normas superiores ordenam que as normas inferiores especifiquem

alguma coisa. As inferiores so especialssimas com relao as que as
criaram.
As portarias funcionam como uma execuo da lei.
As relaes de cima para baixo so relaes de execuo.
As normas superiores ordenam as inferiores e as inferiores executam
as ordens.
Parte do geral para o particular.
De baixo para cima h a busca por fundamentao. Busca por saber
qual a norma competente para validar a inferior. Relaes de
competncia, ou melhor, a norma que competente para criar a
inferior. O que estamos buscando quando estamos olhando de baixo
para cima qual a norma competente que valida a mais prxima.

Do ponto de vista esttico hierrquico e escalonado e do dinmico

so as relaes (criao de normas, extino de normas, etc.).
O que busca o sistema. O sistema de baixo para cima: busca pelo
fundamento da validade.

Quem que cria a constituio? Poder constituinte originrio? (mas

para Kelsen poltica esse poder). a moralidade? Para Kelsen no.
Para Kelsen, o que cria?
Algumas noes de constituio podem nos ajudar.

Definies: Norma jurdica fundamental

Fundamento da validade de todo o sistema.
Epicentro da ordem jurdica.
Mas essa constituio encontra a sua validade aonde? A mera
pergunta nos impe a necessidade de achar uma resposta. O Kelsen
nos diz por tanto q acima da constituio deve existir uma norma q
no sabemos o contedo mas sabemos que pressuposta para que
nos consigamos responder essa pergunta. Uma norma que no
estamos vendo, hipottica. Mas sabemos que ela fundamental,
indispensvel para responder a origem da constituio.
O nome dela NORMA FUNDAMENTAL
A norma fundamental: Norma hipottica. Ele foi buscar a resposta na
obra de Manuel Kant.
A norma fundamental um hiperativo categrico.
No h realidade objetiva, todas so subjetivas.
Supe um dever ser (que no observvel, porm um princpio
inato que descobrimos atravs da racionalidade).
A prpria norma fundamental justificvel nos moldes da teoria
kantiana
O Kelsen considerado um NEOKANTIANO
Para Kelsen o direito um sistema normativo, logicamente concebido,
hierrquico e baseado em uma estrutura rgida e em relaes
dinmicas. O topo do sistema jurdico ocupado pela constituio, da
qual derivam todas as normas. E a Constituio? Para o autor, a
constituio deve buscar seu fundamento criativo em um pressuposto

lgico ignorando explicaes morais e polticas. A Constituio, por

isso, deriva de uma norma FUNDAMENTAL, anterior e superior ao
sistema e pressuposta como origem da constituio. Para a razo, a
norma hipottica. Pela herana Kantiana, a norma fundamental
tratada como imperativo categrico. o dever ser do direito.
Hebert Hart
Maior herdeiro da teoria analtica. (Estudadas na aula passada).
Ele tem um critrio que dirige: o direito um fato social.
Ele comea no estudo da sociologia para contemplar o direito em
uma perspectiva socialista.
Ele traz uma ideia fundamental: Ele distingue 3 categorias de fato
social:
- Hbito social: qualquer comportamento humano regularmente
observvel. Ex. Profissional Marcos acorda 6h da manh para correr
no parque. No h nenhuma exigncia para ele fazer isso mas um
habito com regularmente social.
- Regra Social:
Apesar da imposio destes comportamentos, caso em descumpra eu
no vou para cana, dependendo.
Ex: A fila um hbito social ou uma regra social. A regra social trs a
exigncia do estado. Ex. no cachorro do rosrio um habito, no
banco, regra.

- Regra Jurdica:
Diferencia-se pela sano. Pressupe uma autoridade para regula-las.
Instituies poltico-jurdicas.
5 poderes jurdicos: Coroa, o gabinete, a adm., o parlamento e as
cortes de justia (Inglaterra)
Brasil Executivo, Legislativo e Judicirio.
Cada um deles tem poderes para aplicar sanes quando as regras
no forem seguidas.
O sistema jurdico se define pelos comportamentos exigidos aqui
dentro pelas autoridades. Comportamento exigido pelas instituies
poltico-jurdica, pelas autoridades estatais. (Na Inglaterra no existe
estado e sim um governamental que no estado para os
britnicos, uma organizao poltica- no governo).

PARA HART, AS REGRAS JURDICAS SE DISTINGUEM DAS REGRAS

SOCIAIS PELA EXIGENCIA ESTATAL QUE ACARRETAM. ASSIM, AS
INSTITUIES DO ESTADO POSSUEM AUTORIDADE PARA APLICAR
SANES COMO CONSEQUENCIA DO DESCUMPRIMENTO DESSAS
REGRAS. AS REGRAS PODEM SER DE DOIS TIPOS: REGRAS QUE IMPOE
DEVERES E REGRAS QUE CONFEREM PODERES.AS PRIMEIRAS SO
CHAMADAS REGRAS PRIMRIAS E AS SEGUNDAS, SECUNDRIAS.
Quem autoridade para criar essas regras? E da vamos entrar em
outro terreno que um patamar superior q justifica a criao destas
regras. REGRAS SECUNDRIAS, que conferem poderes, impe
deveres. E ao mesmo tempo que impe deverem impe limites para
estas autoridades.
Existem 3 tipos de regras secundrias:
1) Regras de reconhecimento: aquela que reconhece uma regra
primria como pertencente ao sistema jurdico.
Isso no muito claro no nosso sistema, mas mais fcil no
sistema do COMMON LAW.
2) Regras de alterao: Quem pode modificar, criar ou extinguir
regras primrias. (quem a autoridade competente).
3) Regras de adjudicao (o certo regras de jurisdio). traduo
indevida NA PROVA E CONCURSO CAI ADJUDICAO MAS O
CERTO JURISDIO:
Conferem autoridade a algum para decidir em nome do direito.
O Hart diz que a jurisdio s juridicamente valida e aceitvel
quando a autoridade aplica regras. Quando o juiz toma uma
deciso deve toma-la baseadas nas regras. Quando no h regras,
o juiz ter uma postura discricionria, e estando discricionria ser
fora do direito. Alguns iro contestar e dizer q mesmo quando no
existam regras os juzes se ancoram em princpios e que eles so
regras superiores de um sistema jurdico. E que eles sempre sero
vinculados pelo sistema por regra ou princpios que o dirigem para
aplicao do direito.
GIORT X HART
A ideia central que para Hart as regras primrias so vinculantes
pq essa regra so por foras das secundrias.
Regras secundarias so: apenas que conferem autoridade a
legisladores e juzes para produo do direito.