Direito

Internacional Privado
Esquema de apoio aos alunos
(aulas tericas)

Rui Pereira Dias

Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, 2016/2017
1

1. Noo e objecto do DIP

-Princpio da no transactividade das leis
-Situaes jurdicas

puramente internas

relativamente internacionais

absolutamente internacionais

Regras de conflitos de leis

-Elementos estruturais:

Conceito-quadro

Elemento de conexo

Consequncia jurdica

Regras de conflitos de leis

-RC de conexo una / simples
-RC de conexo mltipla / plrima / complexa:

alternativa
subsidiria
cumulativa
distributiva

2. O mbito do DIP

Conflitos de leis

Conflitos de jurisdies:

Competncia internacional dos Tribunais

portugueses
Reconhecimento de sentenas
estrangeiras

-Domnios afins:
Direito da Nacionalidade
Direito dos Estrangeiros
5

Direito da Nacionalidade
Ar t. 27: Conflitos de nacionalidades
portuguesa e estrangeira
Se algum tiver duas ou mais nacionalidades e uma delas for
portuguesa, s esta releva face lei portuguesa.

Ar t. 28.: Conflitos de nacionalidades

estrangeiras
Nos conflitos positivos de duas ou mais nacionalidades
estrangeiras releva apenas a nacionalidade do Estado em cujo
territrio o plurinacional tenha a sua residncia habitual ou, na
falta desta, a do Estado com o qual mantenha uma vinculao
mais estreita..
6

O Sr. A, simultaneamente cidado portugus e ucraniano, pretende

contrair casamento, em Portugal (por este ser hoje o pas de residncia
habitual de ambos), com a Sr. B, simultaneamente cidad iraniana e
marroquina, que antes de vir para Portugal sempre residiu em Marrocos.
Tendo em conta o disposto no artigo 49. do Cdigo Civil, a que dados
normativos deve o conservador de registo civil recorrer para aferir a
capacidade dos nubentes para contrair casamento?

Direito dos Estrangeiros

Princpio da equiparao

Princpio da reciprocidade

3. Fundamento e natureza
jurdica do DIP
O DIP direito estadual pela fonte

O DIP direito privado

Confronto com outras disciplinas

Direito Internacional Pblico

Direito Transitrio ou Intertemporal

10

Relevncia do factor TEMPO

(no funcionamento das regras de conflitos de leis)

Sucesso de regras de conflitos no tempo

Regulae agendi / regulae decidendi

11

Relevncia do factor TEMPO

(no funcionamento das regras de conflitos de leis)

Concretizao do elemento de conexo no tempo

O problema do conflito mvel

Sucesso no tempo de regras materiais

12

Confronto com outras disciplinas

Direito privado uniforme

Direito interlocal

Direito interpessoal

13

Confronto com outras

disciplinas:
Direito Constitucional

Considerao na RC dos valores e opes

constitucionais do foro
Interveno dos preceitos constitucionais do
foro como limite autnomo aplicao do
direito estrangeiro
Possibilidade de no aplicao da lei
estrangeira designada pela nossa RC em
vir tude da desconformidade dessa lei
estrangeira com preceitos constitucionais do
seu ordenamento de origem
14

Confronto com outras

disciplinas:
Direito da Unio Europeia

Tratamento, no Direito da Unio Europeia, de

questes pertinentes ao mbito do DIP:

No TFUE

Em instrumentos complementares, de carcter

convencional

15

DIP / Direito da UE
I. A adopo de regras uniformes de DIP
comuns aos E-M:
1 Desenvolvimento do programa convencional previsto
no TFUE
2 Incidncias sobre o DIP do processo de aproximao
de legislaes nacionais - o art. 114. TFUE
3 A previso de uma competncia comunitria
especfica em matria de DIP: o actual art. 81.
TFUE

16

DIP / Direito da UE
II. O impacto do D da UE sobre o DIP dos EM:
1 Compatibilidade das regras de DIP dos E-M com
o D da UE;
2 Influncia do D da UE sobre as RC (quanto ao
seu funcionamento e ao resultado da sua
aplicao), p. ex.:

Noo de ordem pblica

Fraude lei

Normas de aplicao necessria e imediata

17

DIP / Direito da UE

III. A tomada em considerao (incidental)

de mecanismos do DIP na aplicao das
regras de D da UE.

18

4. Fontes do DIP
Fontes internas
Fontes internacionais

lex mercatoria?

19

Arbitragem Internacional
Art. 49., n. 1, Lei da Arbitragem Voluntria (LAV):
Entende-se por arbitragem internacional a que pe em jogo interesses do comrcio
internacional

Art. 52. LAV (Regras de direito aplicveis ao fundo da causa):

1 As partes podem designar as regras de direito a aplicar pelos rbitros, se os no tiverem
autorizado a julgar segundo a equidade. Qualquer designao da lei ou do sistema jurdico de
determinado Estado considerada, salvo estipulao expressa em contrrio, como designando
directamente o direito material deste Estado e no as suas normas de conflitos de leis.
2 Na falta de designao pelas partes, o tribunal arbitral aplica o direito do Estado com o qual
o objecto do litgio apresente uma conexo mais estreita.
3 Em ambos os casos referidos nos nmeros anteriores, o tribunal arbitral deve tomar em
considerao as estipulaes contratuais das partes e os usos comerciais relevantes.

Escolha de uma lei no estadual?

5. Gnese e
desenvolvimento histrico
do DIP

21

6. O Mtodo do DIP
Vias de regulamentao das situaes
privadas internacionais: o pluralismo
metodolgico

22

A perspectiva clssica europeia

a impostao conflitualista
SAVIGNY e a sua inovao metodolgica:
O verdadeiro problema do DIP: procurar para cada
relao jurdica, de acordo com a sua natureza, a
sua sede;
A sede da relao jurdica determina o direito local a
que est sujeita.

23

MTODO CLSSICO de conexo ou mtodo

conflitual:
Utilizao de regras de conflitos,
de contedo rgido (hard-and-fast rules)

24

American Revolution
A SITUAO AO TEMPO DAS CRTICAS:
O primeiro Restatement (American Law Institute,
1934; Joseph BEALE)
choice-of-law rules de contedo rgido
Influncias:
doutrinas estatutrias holandesas
doutrina dos vested rights
25

A POSIO DA JURISPRUDNCIA
O leading case: Babcock vs. Jackson, 1963 (Court
of Appeals, New York)
-Acidente de viao ocorrido no Canad (Ontrio), com o
carro do casal Jackson, em que transportavam
gratuitamente (em passeio) Babcock, que demanda o
condutor e proprietrio do carro (Jackson) pelos danos a
si causados.
-Norma de conflitos tradicional: law of the place of injury
i.e., Ontario.
-Particularidade da lei do Ontario (Highway Traffic Act): uma
disposio especial (guest-passenger law) que exige,
para a responsabilizao do condutor, no transporte
gratuito, culpa grave (o que no se provou). Ao contrrio
da lei de Nova Iorque, segundo a qual se preenchiam os
pressupostos da responsabilidade.
26

Babcock vs. Jackson

-Soluo do Court of Appeals: conceder a indemnizao, em
aplicao da lei de New York, porque:
-existe estreita relao deste Estado com a relao entre
as partes (a residem; a se constituiu, teve incio e
terminaria em princpio a relao; a est matriculado o
automvel);
-existe interesse do Estado na aplicao da sua lei,
condenando o ru e reparando o dano (Nova Iorque o
Estado mais directa e fortemente interessado na
situao)
27

PRINCIPAIS POSIES CRTICAS NA DOUTRINA:

CAVERS, CURRIE e EHRENZWEIG
DAVID CAVERS (1902-1988)
-O sistema tradicional cego, mecnico e insensvel
justia material
-O problema do DIP no um problema de escolha
entre sistemas de direito, mas entre regras materiais
o conflito de leis como um antagonismo ou
oposio concreta entre preceitos materiais
28

O 1 CAVERS (A Critique of the Choice-of-Law

Problem, 1933)
A escolha de lei no dever ser resultado de uma
simples operao mecnica, antes a ela presidiro
critrios de justia material (materializao):

justia devida s partes

o b j e c t i vo s d e p o l t i c a l e g i s l a t i v a
prosseguidos pelas normas em competio

29

O 2 CAVERS (1965 em diante)

-Formulao dos principles of preference
Exemplo:
Quando a lei do Estado onde se verificou o dano consagra
normas de conduta mais estritas ou estabelece medidas
mais elevadas de proteco financeira do que a lei do
Estado onde o ru agiu ou onde tinha a sua residncia,
a lei daquele primeiro Estado que deve prevalecer, a
menos que a existncia de uma relao entre o autor e a
vtima do dano justifique a aplicao da lei que rege esta
relao

30

CRTICAS:
-No possvel prever todos os tipos de conflitos
entre preceitos materiais susceptveis de se
verificar
-Princpios de preferncia como verdadeiras
normas de conflitos

31

Brainerd CURRIE (1912-1965)

-Governmental interest analysis:
-Anlise das polticas (policies) implcitas nas leis em
confronto e do interesse dos Estados (governmental
interest) na aplicao das leis respectivas
-O espao de aplicao de cada uma delimitado em
funo do interesse estadual que a determinou
(publicizao/politizao)

32

Brainerd CURRIE
-Radical ruptura com o mtodo da conexo: abolio do
sistema das regras de conflitos
-Uma soluo justa dos problemas de conflitos de leis no
se compadece com critrios meramente formais e
abstractos, que visam a uniformidade e a certeza
-We would be better off without choice-of-law rules
-As regras de conflitos so criticveis no por serem ms,
mas desde logo por existirem, criando false problems
ou false conflicts, e resolvendo-os de modo mecnico
e irracional
33

Brainerd CURRIE
-True conflicts: aplicao da lei do foro
-A lei estrangeira s pode ser aplicada se o tribunal do
foro tiver determinado
-que o Estado estrangeiro tem um interesse
legtimo na aplicao da sua lei e da sua
policy e
-que o Estado do foro no tem.
-Problema do disinterested third state
-propostas humorsticas (moeda ao ar, ordem alfabtica)
-aplicao da teoria do forum non conveniens;
-recurso lei do foro...
34

Crticas:
Ideia falsa como ponto de partida: a de que sempre
possvel deduzir do fundamento do preceito material os
limites do seu mbito de aplicao espacial
Resultados insatisfatrios, sob o ponto de vista da justia
conflitual, a que o critrio conduz
Desatendimento das intenes axiais do DIP:
-elaborar regras de vocao universal
- a s s e g u r a r p r o te c o s s i t u a e s j u r d i c a s
interindividuais plurilocalizadas

35

Albert EHRENZWEIG (1906-1974)

-Em tese, aceitao das regras de conflitos
(diferentemente de CURRIE), mas:
-Ponto de partida (basic rule): aplicao da lex fori
-O problema conflitual surge s depois de concluir
que no se trata de um dos casos em que a
aplicao da lei do foro independente de qualquer
escolha (forum law by non-choice)

36

Albert EHRENZWEIG
-Verificao da existncia de regras de conflitos (de
origem legislativa, jurisprudencial ou doutrinal);
-Na falta de RC, interpretao bifocal da norma
material do foro (a aplicao de uma norma estrangeira
s pode resultar da interpretao da norma da lex fori
segundo a sua ratio / policy)

37

Crticas:
-Primazia da lex fori por princpio,
desconsiderando a paridade de tratamento
-A aferio do domnio de aplicao espacial da
norma estrangeira em funo do da regra
homloga de direito interno: nenhum
preceito separvel da razo de ser que o
inspira
38

O SEGUNDO RESTATEMENT
American Law Institute, 1969; Willis REESE
-regras de conflitos de tipo clssico;
-open-ended Rules (p. ex., em contract conflicts,
a proper law a da most significant relationship
Section 188);
-Section 6 consagra Choice-of-Law
Principles (factores relevantes a que os Tribunais
devero atender aquando da resoluo de choiceof-law problems):

39

Choice-of-Law principles
a) as necessidades dos sistemas inter-estaduais e
internacionais;
b) as polticas legislativas do Estado do foro atinentes ao
caso;
c) as polticas de outros Estados interessados e os
interesses relativos desses Estados na resoluo do
litgio;
d) a proteco das expectativas justificadas;
e) as polticas legislativas bsicas subjacentes matria
jurdica em causa;
f) certeza, previsibilidade e uniformidade dos resultados;
g) facilidade na determinao e aplicao da lei a aplicar.
40

A APROXIMAO ENTRE A DOUTRINA EUROPEIA E A

PERSPECTIVA ESTADUNIDENSE
A) APURAMENTO DA JUSTIA CONFLITUAL:
-especializao das regras de conflitos
-clusulas de excepo
Ex. de clusula de excepo geral - Lei Suia de DIP de 18.12.1987:
O direito designado pela presente lei no aplicvel excepcionalmente se, tendo em conta
todas as circunstncias, for manifesto que a causa no tem seno uma ligao muito
tnue com esse direito e que tem uma relao muito mais estreita com outro direito.

-concretizao judicial do princpio de proximidade

41

A APROXIMAO ENTRE A DOUTRINA EUROPEIA E A

PERSPECTIVA ESTADUNIDENSE

B) REGRAS DE CONFLITOS DE CONEXO SUBSTANCIAL OU MATERIAL

(vs. regras de conflitos puramente localizadoras)

Alguns exemplos de materializao:

- Art. 36., n. 1, CC; art. 65., n. 2, CC (favor validitatis)
- Arts. 5. e 6. Conv. Roma / 6. e 8. Roma I (favorecimento da parte
mais fraca)
- Art. 38. da Lei da Agncia Comercial (princpio do tratamento mais
favorvel Gnstigkeitsprinzip)
Aos contratos regulados por este diploma que se desenvolvam exclusiva ou
preponderantemente em territrio nacional s ser aplicvel legislao
diversa da portuguesa, no que respeita ao regime da cessao, se a
mesma se revelar mais vantajosa para o agente
42

A APROXIMAO ENTRE A DOUTRINA EUROPEIA E A

PERSPECTIVA ESTADUNIDENSE
C) RELEVO DO FIM DAS NORMAS MATERIAIS NA
DETERMINAO DO RESPECTIVO CAMPO DE
APLICAO ESPACIAL:
-Qualificao (cfr. art. 15. CC)
-Adaptao
-Regras materiais espacialmente autocondicionadas ou autolimitadas:
43

Regras materiais espacialmente auto-condicionadas ou

auto-limitadas - DUAS MODALIDADES
1. Normas materiais espacialmente auto-limitadas (stricto
sensu)
Ex.: art. 36. do DL n. 248/86, de 25 de Agosto (EIRL)

Este diploma entra em vigor 60 dias aps a sua publicao e

aplica-se aos estabelecimentos individuais de
responsabilidade limitada que se constituam e tenham
a sede principal e efectiva em Portugal
Ex.: art. 481., n. 2, CSC:
O presente ttulo aplica-se apenas a sociedades com sede
em Portugal ().
44

Regras materiais espacialmente

auto-condicionadas ou auto-limitadas

2. Normas de aplicao necessria e imediata

Ex.: art. 53. da CRP (Segurana no emprego)

garantida aos trabalhadores a segurana no

emprego, sendo proibidos os despedimentos sem
justa causa ou por motivos polticos ou
ideolgicos.

45

Normas de aplicao necessria e imediata

Diferenciaes possveis:

-Do foro
-Da lex causae
-De terceiros Estados

46

Normas de aplicao necessria e

imediata estrangeiras

-Teoria do estatuto obrigacional

(Schuldstatutstheorie)
-Teoria da conexo especial
(Sonderanknpfung, WENGLER)

47

Normas de aplicao necessria e

imediata estrangeiras
Atitudes possveis:

-No atendibilidade
-Aplicao
-Tomada em considerao

48

Art. 7. da Conveno de Roma de 1980

1. Ao aplicar-se, por fora da presente conveno, a lei de um
determinado pas, pode ser dada prevalncia s disposies
imperativas da lei de outro pas com o qual a situao
apresente uma conexo estreita se, e na medida em que, de
acordo com o direito deste ltimo pas, essas disposies
forem aplicveis, qualquer que seja a lei reguladora do
contrato. Para se decidir se deve ser dada prevalncia a estas
disposies imperativas, ter-se- em conta a sua natureza e o
seu objecto, bem como as consequncias que resultariam da
sua aplicao ou da sua no aplicao.
2. O disposto na presente conveno no pode prejudicar a
aplicao das regras do pas do foro que regulem
imperativamente o caso concreto, independentemente da lei
aplicvel ao contrato.
49

Art. 16. da Conveno da Haia de 1978

(sobre a lei aplicvel aos contratos de mediao e
representao)

Na aplicao da presente Conveno poder atribuir-se

efeito s disposies imperativas de qualquer Estado
com o qual a situao apresente uma conexo efectiva,
se e na medida em que, segundo o direito desse Estado,
tais disposies forem aplicveis, qualquer que seja a lei
designada pelas suas regras de conflito

50

Art. 23. DL n. 446/85, de 25.10

(clusulas contratuais gerais)
1.Independentemente da lei escolhida pelas partes para
regular o contrato, as normas desta seco aplicam-se
sempre que o mesmo apresente uma conexo mais
estreita com o territrio portugus.
2.No caso de o contrato apresentar uma conexo estreita
com o territrio de outro Estado membro da
Comunidade Europeia aplicam-se as disposies
correspondentes desse pas na medida em que este
determine a sua aplicao.
51

Art. 9. do Regulamento Roma I

1. As normas de aplicao imediata so disposies cujo respeito
considerado fundamental por um pas para a salvaguarda do
interesse pblico, designadamente a sua organizao poltica,
social ou econmica, ao ponto de exigir a sua aplicao em
qualquer situao abrangida pelo seu mbito de aplicao,
independentemente da lei que de outro modo seria aplicvel ao
contrato, por fora do presente regulamento.
2. As disposies do presente regulamento no podem limitar a
aplicao das normas de aplicao imediata do pas do foro.
3. Pode ser dada prevalncia s normas de aplicao imediata da
lei do pas em que as obrigaes decorrentes do contrato devam
ser ou tenham sido executadas, na medida em que, segundo
essas normas de aplicao imediata, a execuo do contrato seja
ilegal. Para decidir se deve ser dada prevalncia a essas normas,
devem ser tidos em conta a sua natureza e o seu objecto, bem
como as consequncias da sua aplicao ou no aplicao.

52

JURISDICIONALIZAO do DIP

Indiscriminada lexforizao das solues conflituais

correlao forum-ius
(paralelismo competncia jurisdicional / competncia
legislativa)

53

Correlao forum-ius

-Aplicao da lex fori

(a experincia de alguns Regulamentos e
Convenes internacionais)

-Competncia do forum legis

54

PAOLO PICONE: Mtodo da referncia ao

ordenamento jurdico competente
Objectivos:
-evitar o surgimento de situaes jurdicas claudicantes
-garantir que a situao jurdica criada no Estado do foro possa
ser reconhecida no quadro da ordem ou das ordens jurdicas
estrangeiras em que ela est destinada a localizar-se e a
desenvolver-se
Prope que a competncia de uma legislao para a disciplina
de uma determinada situao jurdica no seja entendida
como mera idoneidade das normas materiais dessa lei para
regular a fattispecie em apreo - antes como necessidade de
que o respectivo ordenamento, considerado em bloco, veja
ser-lhe atribuda uma posio de supremacia em ordem ao
modo de ser da situao jurdica produzida ou resultante de
tal regulamentao e, sobretudo, s possibilidades da sua
concreta actuao ou execuo
55

PAOLO PICONE: Mtodo da referncia ao

ordenamento jurdico competente
-Considerao global do(s) ordenamento(s) envolvido(s)
-Recompreenso do conflito: entre ordens jurdicas (e no
leis)
-Recompreenso da harmonia jurdica internacional:
continuidade da situao jurdica / efectividade no(s)
ordenamento(s) de referncia
-Apreciao da situao, no apenas da perspectiva da
ordem do foro, mas de uma ou mais ordens jurdicas
consideradas na sua totalidade
56

DIP material

-Justificao: a alegada inadequao / insegurana a que

conduziria a aplicao do sistema conflitual

-Precedente histrico: o ius gentium romano

57

DIP material
-Fontes
-consuetudinrias
-legislativas (ex.: art. 3., n.s 2 a 5, CSC)
-jurisprudenciais
-convencionais:
-convenes que estabelecem leis uniformes (ex. LULL)
-convenes de unificao (ex. Conveno de Varsvia,
1929)

58

DIP material
Crticas:
-A vinculao espacial da lei
-A insegurana jurdica gerada
-A ausncia de especificidade das situaes privadas
internacionais
59

7. Princpios estruturantes do DIP e

principais valores atendveis

A justia do DIP como justia (predominantemente) formal

ou conflitual

Princpios fundamentais do sistema de matriz conflitual:

HARMONIA JURDICA INTERNACIONAL
PARIDADE DE TRATAMENTO DAS ORDENS JURDICAS
EFECTIVIDADE ou EFICCIA DAS DECISES
HARMONIA MATERIAL ou INTERNA

A escolha (pelo legislador) do elemento de conexo:

Interesses individuais
Interesses gerais

Interveno da justia material

60

Parte Geral
1. A regra de conflitos: estrutura e funo
Estrutura - elementos estruturais da RC:
Conceito-quadro
Elemento de conexo
Consequncia jurdica
Funo da RC:
Unilateralismo (introverso/extroverso)
Bilateralismo
Doutrinas anfbias ou da auto-limitao espacial da RC
Perspectiva adoptada (a correco da teoria bilateralista)
61

2. INTERPRETAO E APLICAO DA
REGRA DE CONFLITOS:
O PROBLEMA DA QUALIFICAO

Dupla problemtica que suscita:

Critrio da qualificao
(interpretao do conceito-quadro)
Objecto da qualificao
(qualificao propriamente dita)

62

CRITRIO DA QUALIFICAO (INTERPRETAO DO

CONCEITO-QUADRO)

Vrias posies defendidas:

Interpretao de acordo com a lex materialis fori
Interpretao de acordo com a lex causae
Interpretao de acordo com o direito comparado
Posio adoptada: necessidade de uma interpretao
autnoma e teleolgica do conceito-quadro da RC (lex
formalis fori)

63

OBJECTO DA QUALIFICAO
(QUALIFICAO PROPRIAMENTE DITA)

Posio preconizada pelo Direito portugus:

A referncia da RC tem por objecto normas jurdicas
Anlise da norma material de acordo com a funo que
lhe compete no sistema jurdico a que pertence
Necessidade de pertinncia dos preceitos materiais da
lei designada categoria normativa da RC

64

A TEORIA DA DUPLA QUALIFICAO

Qualificao primria ou de competncia

Qualificao secundria ou material

65

A TEORIA DA DUPLA QUALIFICAO

CRTICAS (1 momento):
O problema do instituto desconhecido do ordenamento
jurdico do foro
A violao do princpio da paridade de tratamento das
ordens jurdicas
A ameaa da harmonia jurdica internacional
O ilogicismo do critrio e os resultados insatisfatrios
66

A TEORIA DA DUPLA QUALIFICAO

CRTICAS (2 momento):

Ausncia de um nexo funcional de atribuio de

competncia (Ago)

67

CONFLITOS DE QUALIFICAES

Consequncia do mtodo de qualificao adoptado

Conflitos positivos e negativos de qualificaes

68

CONFLITOS POSITIVOS DE QUALIFICAES

Hierarquizao das qualificaes conflituantes

Adaptao / perspectiva jurdico-material

69

CONFLITOS NEGATIVOS DE QUALIFICAES

Verificao da existncia de uma verdadeira lacuna

de regulamentao / recurso a uma qualificao
subsidiria
Adaptao

70

CONFLITOS DE SISTEMAS DE DIP

ORIENTAES TRAADAS PARA A RESOLUO DO

PROBLEMA:

1. O REENVIO

Origem jurisprudencial: o caso Forgo (1882, Frana)

71

REENVIO
POSIES DOGMTICAS ASSUMIDAS PERANTE A QUESTO DO
REENVIO:
Teoria da referncia material
Teoria da referncia global:

Tese da regulamentao subsidiria

Teoria da devoluo simples (teoria clssica)
Teoria da dupla devoluo (reenvio total / foreign court
theory)

72

REENVIO
TEORIA DA REFERNCIA MATERIAL:
A funo da regra de conflitos
O carcter internacional, pelo seu objecto, das regras de
conflitos nacionais
Melhor harmonizao com o pensamento modelador da regra
de conflitos

73

REENVIO
TEORIA DA REFERNCIA GLOBAL
DEVOLUO SIMPLES

Unidade e incindibilidade da ordem jurdica no seu todo (direito

material e direito de conflitos)

Uniformidade de julgados ou harmonia jurdica internacional

Aplicao da lex fori

74

REENVIO
TEORIA DA REFERNCIA GLOBAL
DUPLA DEVOLUO:

A harmonia jurdica internacional

75

REENVIO
POSIO PRAGMTICA:

Reenvio como expediente prtico-normativo, como tcnica e

no teoria das normas de conflitos - reenvio coordenao

76

REENVIO NO CC PORTUGUS

A regra geral do artigo 16. do Cdigo Civil (o afastamento

do reenvio)
A aceitao do reenvio e os princpios que a determinam:
1) Harmonia jurdica internacional (artigos 17./1; 18./1)
2) Boa administrao da justia (relevo limitado e contestado)
3) Harmonia jurdica qualificada (artigos 17./2; 18./2;
situaes no previstas)

77

REENVIO NO CC PORTUGUS

4) Princpio da maior proximidade - relevo indirecto (17./3 CC)

5) Princpio da conservao dos negcios jurdicos ou favor negotii:
a) Limite ao reenvio (19./1 CC)
b) Fundamento autnomo do reenvio (36./2; 65./1 in
fine)

Conexes inimigas do reenvio (cfr. art. 19./2 CC)

78

2. PRINCPIO DA MAIOR PROXIMIDADE

Acepo restrita ou material
Acepo ampla ou conflitual - Afloramentos:
17./3 CC (indirecto)
47. CC (directo / limitado)

79

CONFLITOS DE SISTEMAS DE DIP

ORIENTAES TRAADAS PARA A RESOLUO DO

PROBLEMA:
3. O RECONHECIMENTO DOS DIREITOS ADQUIRIDOS

80

DIREITOS ADQUIRIDOS
Posies perante o problema:

Unilateralistas
Bilateralistas
A rigidez de Pillet e Machado Villela
As construes de Francescakis, Vallado e Graulich
A abertura de Meijers, Batiffol e Makarov
A tese de Niederer
Tutela da confiana das partes / defesa da justia conflitual: a
superao da concepo absolutizadora do papel da Regra de Conflitos
81

DIREITOS ADQUIRIDOS
POSIO ADOPTADA PELO LEGISLADOR PORTUGUS
Art. 31/2 CC (Determinao da lei pessoal):
So, porm, reconhecidos em Portugal os negcios
jurdicos celebrados no pas da residncia habitual do
declarante, em conformidade com a lei desse pas, desde
que esta se considere competente.

82

DIREITOS ADQUIRIDOS - ART. 31/2

Requisitos de aplicao do art. 31/2, decorrentes da sua ratio
(favor negotii):

Questo suscitada a ttulo principal

Situao decorrente da celebrao de um acto ou negcio
jurdico (e no situao jurdica criada ex lege)

No ter sido objecto de deciso judicial transitada em julgado

Situao consolidada
83

DIREITOS ADQUIRIDOS - ART. 31/2

Outras situaes susceptveis de tutela ao abrigo do art. 31/2
CC:

Acto realizado num terceiro pas, conforme lex domicilii, onde

produz efeitos (interpretao extensiva)

Acto realizado num terceiro pas, conforme ao direito desse

pas, que aplicvel segundo o DIP do Estado da residncia
habitual, neste produzindo efeitos (interpretao extensiva)

84

DIREITOS ADQUIRIDOS - ART. 31/2

Outras situaes susceptveis de tutela ao abrigo do art. 31/2
CC:

Acto realizado num pas estrangeiro, conforme ao seu direito,

competente segundo o DIP da lex patriae, que por isso
reconhece o acto como vlido (interpretao analgica do art.
31/2 + interpretao restritiva do art. 17/2 CC)

Acto realizado num pas estrangeiro, conforme a um direito que

no se reputa competente, mas aplicvel segundo o DIP da lex
domicilii (ainda interpretao extensiva) ou o DIP da lex patriae
(interpretao analgica + interpretao restritiva do art. 17/1)
85

ORDENAMENTOS PLURILEGISLATIVOS

Concretizao do elemento de conexo nacionalidade:

Recurso ao direito interlocal unitrio do Estado estrangeiro

(art. 20/1) (Ou, na sua ausncia, soluo unanimemente
consagrada por todos os sistemas jurdicos locais, se for
esse o caso)

Recurso ao DIP desse Estado (art. 20/2)

Aplicao da lei da residncia habitual (art. 20/2, 2. parte)

Conflitos

interpessoais: recurso s normas de direito

interpessoal do Estado estrangeiro (art. 20/3)
86

APLICAO DO DIREITO ESTRANGEIRO

O direito estrangeiro aplicado como direito

(art. 348/1/2 CC; art. 674/1a)/2 CPC
(2013))

Aplicao oficiosa da regra de conflitos

(cfr. art. 348/2 CC)

87

APLICAO DO DIREITO ESTRANGEIRO

Na impossibilidade de determinar o contedo da lei estrangeira

competente (348/3 e 23/2 CC):
Recurso a presunes para determinar o contedo (no
directamente conhecido) da lei aplicvel (Ferrer Correia)
Recurso a uma conexo subsidiria
Aplicao da lei material do foro

Na impossibilidade de determinar o elemento de conexo

utilizado pela regra de conflitos: igual procedimento - cfr. art.
23/2, 2. parte
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FRAUDE LEI EM DIP

Elementos constitutivos da fraude lei:

Norma fraudada
Norma-instrumento
Actividade fraudatria
Inteno fraudatria

Consequncias / sano da fraude lei: regresso ao estado de

coisas a que o fraudante pretendeu evadir-se - ineficcia da
situao que ele visou criar
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ORDEM PBLICA INTERNACIONAL

Ordem pblica interna ordem pblica internacional

Caractersticas:
Excepcionalidade
Impreciso
Nacionalidade
Actualidade

Relevncia da intensidade da ligao dos factos

ordem jurdica do foro

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ORDEM PBLICA INTERNACIONAL

Efeito atenuado da interveno da o.p.I.

Funo proibitiva / funo permissiva da o.p.I.
Consequncias da sua interveno: afastamento de

preceito / conjunto de preceitos da lex causae. Surgindo

uma lacuna,
Aplicao das normas mais apropriadas da
legislao estrangeira competente (princpio do
menor dano lei estrangeira); ou, subsidiariamente,
Direito material portugus (cfr. art. 22/2 CC)
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Direito do
Reconhecimento
Enquadramento: o mbito do DIP inclui

Direito dos conflitos de leis

Direito dos conflitos de jurisdies

Direito da competncia internacional

Direito do reconhecimento

Noo
Fundamento

92

Direito do
Reconhecimento
Sistemas de reconhecimento:

Sistema de reconhecimento automtico

Sistema de controlo prvio

Em vigor em Portugal:

Regulamentos da UE
Concordata
Cdigo de Processo Civil (arts. 978. ss.)

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Regulamentos da UE
Algumas notas comuns:

Tratamento simultneo competncia / reconhecimento

Ciso reconhecimento / execuo
Reconhecimento automtico

tribunais da UE vs. tribunais de Estados terceiros

94

Regulamentos da UE
Ex. matria civil e comercial:
Bruxelas I

Bruxelas I bis

Art. 33./1: As decises proferidas num Estado- Art. 36./1: As decises proferidas num EstadoMembro so reconhecidas nos outros Estados- Membro so reconhecidas nos outros EstadosMembros, sem necessidade de recurso a
Membros sem quaisquer formalidades.
qualquer processo.

Art. 38./1: As decises proferidas num EstadoMembro e que nesse Estado tenham fora
executiva podem ser executadas noutro EstadoMembro depois de nele terem sido declaradas
executrias, a requerimento de qualquer parte
interessada.

Art. 39.: Uma deciso proferida num EstadoMembro que a tenha fora executria pode ser
executada noutro Estado-Membro sem que seja
necessria qualquer declarao de
executoriedade.

95

Regulamentos da UE

Bruxelas I bis fundamentos de recusa do

reconhecimento (art. 45./1):
A pedido de qualquer interessado, o reconhecimento de uma deciso recusado se:
a) Esse reconhecimento for manifestamente contrrio ordem pblica do Estado-Membro
requerido;
b) Caso a deciso tenha sido proferida revelia, o documento que iniciou a instncia ou
documento equivalente no tiver sido citado ou notificado ao requerido revele, em tempo
til e de modo a permitir-lhe deduzir a sua defesa, a menos que o requerido no tenha
interposto recurso contra a deciso tendo embora a possibilidade de o fazer;
c) A deciso for inconcilivel com uma deciso proferida no Estado-Membro requerido entre as
mesmas partes;
d) A deciso for inconcilivel com uma deciso anteriormente proferida noutro Estado-Membro
ou num Estado terceiro entre as mesmas partes, em ao com a mesma causa de pedir, desde
que a deciso proferida anteriormente rena as condies necessrias para ser reconhecida no
Estado-Membro requerido;
e) A deciso desrespeitar:
i) o disposto no Captulo II, Seces 3, 4 ou 5, caso o requerido seja o tomador do seguro, o
segurado, um beneficirio do contrato de seguro, o lesado, um consumidor ou um
trabalhador, ou
ii) o disposto no Captulo II, Seco 6.
96

Concordata de 2004
Concordata entre a Repblica Portuguesa e a Santa S
(publicada em anexo Resoluo da AR n. 74/2004)

Artigo 16.
1 As decises relativas nulidade e dispensa pontifcia do casamento rato e
no consumado pelas autoridades eclesisticas competentes, verificadas pelo
rgo eclesistico de controlo superior, produzem efeitos civis, a requerimento de
qualquer das partes, aps reviso e confirmao, nos termos do direito portugus,
pelo competente tribunal do Estado.
2 Para o efeito, o tribunal competente verifica:
a ) Se so autnticas;
b ) Se dimanam do tribunal competente;
c ) Se foram respeitados os princpios do contraditrio e da igualdade; e
d ) Se nos resultados no ofendem os princpios da ordem pblica internacional do
Estado Portugus.
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Sistema autnomo CPC

TTULO XIV
Da reviso de sentenas estrangeiras
Artigo 978.
Necessidade da reviso
1 Sem prejuzo do que se ache estabelecido em tratados, convenes,
regulamentos da Unio Europeia e leis especiais, nenhuma deciso sobre direitos
privados, proferida por tribunal estrangeiro, tem eficcia em Portugal, seja qual for a
nacionalidade das partes, sem estar revista e confirmada.
2 No necessria a reviso quando a deciso seja invocada em processo
pendente nos tribunais portugueses, como simples meio de prova sujeito apreciao
de quem haja de julgar a causa.

98

Sistema autnomo CPC

Artigo 980.
Requisitos necessrios para a confirmao
Para que a sentena seja confirmada necessrio:
a) Que no haja dvidas sobre a autenticidade do documento de que conste a sentena nem sobre a
inteligncia da deciso;
b) Que tenha transitado em julgado segundo a lei do pas em que foi proferida;
c) Que provenha de tribunal estrangeiro cuja competncia no tenha sido provocada em fraude lei e no
verse sobre matria da exclusiva competncia dos tribunais portugueses;
d) Que no possa invocar-se a exceo de litispendncia ou de caso julgado com fundamento em causa
afeta a tribunal portugus, exceto se foi o tribunal estrangeiro que preveniu a jurisdio;
e) Que o ru tenha sido regularmente citado para a ao, nos termos da lei do pas do tribunal de origem,
e que no processo hajam sido observados os princpios do contraditrio e da igualdade das partes;
f) Que no contenha deciso cujo reconhecimento conduza a um resultado manifestamente incompatvel
com os princpios da ordem pblica internacional do Estado Portugus.

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Sistema autnomo CPC

Artigo 983.
Fundamentos da impugnao do pedido
1 O pedido s pode ser impugnado com fundamento na falta de qualquer dos
requisitos mencionados no artigo 980. ou por se verificar algum dos casos de reviso
especificados nas alneas a), c) e g) do artigo 696..
2 Se a sentena tiver sido proferida contra pessoa singular ou coletiva de
nacionalidade portuguesa, a impugnao pode ainda fundar-se em que o resultado da
ao lhe teria sido mais favorvel se o tribunal estrangeiro tivesse aplicado o direito
material portugus, quando por este devesse ser resolvida a questo segundo as
normas de conflitos da lei portuguesa.

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Sistema autnomo CPC

Artigo 696.
Fundamentos do recurso
A deciso transitada em julgado s pode ser objeto de reviso quando:
a) Outra sentena transitada em julgado tenha dado como provado que a deciso resulta de
crime praticado pelo juiz no exerccio das suas funes;
()
c) Se apresente documento de que a parte no tivesse conhecimento, ou de que no tivesse
podido fazer uso, no processo em que foi proferida a deciso a rever e que, por si s, seja
suficiente para modificar a deciso em sentido mais favorvel parte vencida;
()
g) O litgio assente sobre ato simulado das partes e o tribunal no tenha feito uso do poder
que lhe confere o artigo 612., por se no ter apercebido da fraude.

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Bom estudo!

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