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EMPRESAS CONTRATISTAS
Vctor Ferro D.*
ANTECEDENTES
El derecho a la participacin en las utilidades goza de una aeja tradicin en la
legislacin europea, de donde ha sido importado por las legislaciones latinoamericanas.
Su instauracin parte de la idea que corresponde a una legtima aspiracin de los
trabajadores participar en las ganancias que obtiene el empleador porque contribuyen a
su generacin mediante el esfuerzo personal. A su vez, se ha estimado que constituye
un mecanismo de identificacin entre los intereses de la empresa y el trabajador, en la
medida en que ambos estarn directamente interesados en que el centro de trabajo sea
rentable como resultado que los beneficios sern compartidos.
La participacin en las utilidades es un derecho de larga data en el pas. Recordemos
que la Constitucin de 1933 prevea que el Estado deba favorecer un rgimen de
participacin de los trabajadores en los beneficios de las empresas.
Posteriormente, mediante Ley 10908 se estableci un rgimen de participacin del 30%
de las utilidades netas anuales luego de deducirse de la utilidad bruta el 10% de inters
anual del capital y las deducciones tributarias admitidas. Se estableca, a su vez,
criterios de participacin en funcin de factores tales como la remuneracin, la
antigedad, asiduidad y eficiencia. Sin embargo, esta significativa participacin slo
era entregada en efectivo en un monto equivalente al 20% mientras que el restante 80%
se otorgaba mediante acciones intransferibles.
El rgimen antes descrito no lleg a operar por falta de reglamentacin de la ley. Ello
determin que mediante Decreto Supremo de 23 de diciembre de 1949 se estableciera
un rgimen sustitutorio de participacin en las utilidades que consista en el pago de
porcentajes de la remuneracin que fluctuaban entre el 25% y el 75% del sueldo
mensual, segn la antigedad del trabajador, incrementndose ese porcentaje al 100%
de un sueldo mensual ordinario cuando el empleado superase 30 aos de servicios.
Paralelamente, y acorde con los esquemas vigentes en la poca, la participacin del
personal obrero era menor que la de los empleados, habida cuenta que los porcentajes
de distribucin fluctuaban entre el 10% y el 50%, mientras que el mximo de
percepcin era de 2 semanas de salario ordinario cuando se alcanzaba la antigedad de
30 aos antes referida. Este rgimen continu aplicndose por mandato de lo dispuesto
por el Decreto Supremo de 27 de diciembre de 1950, hasta que mediante la Ley 11672
se estableci que las empresas que tuvieran una utilidad neta mayor al 10% de su capital
continuarn pagando el rgimen de participacin estructurado en funcin de la
antigedad y los porcentajes de la remuneracin que hemos sealado.
La participacin en las utilidades resurgi durante el Gobierno Militar con la
instauracin de los regmenes de comunidades laborales. Se fij as, y en trminos
generales, una participacin del 10% de la renta neta, al margen del porcentaje
*
cuando el ciclo concluya, tendr la misma razn de ser un esquema como el que se
plantea?
A su vez, otros sectores que igualmente pueden ser intensivos en el uso de contratistas,
y que pueden estar pasando por un ciclo de expansin econmica, tales como
hidrocarburos, gas, telecomunicaciones deberan estar sujetos al mismo rgimen?
Empero, el cuestionamiento debe ser ms bien conceptual. El contratista minero es una
empresa independiente y distinta a la empresa minera para la cual le brinda servicios.
En consecuencia, ser su propia eficiencia y productividad la que determine su
rentabilidad y por ende las utilidades que deba distribuir entre su personal. De otro
modo, atribuir a los trabajadores del contratista utilidades que corresponden a los
trabajadores de la empresa minera importa en el fondo un cuestionamiento a la
condicin de verdadero empleador. En efecto, si bien esta iniciativa seala que es para
el nico propsito de la participacin en las utilidades que se considera a los
trabajadores de la contratista como propios de la empresa minera, en rigor se est
asumiendo que ste derecho les asiste por el hecho de participar en la actividad
productiva de la empresa minera. De ah que la evolucin de este esquema pueda
asumir derroteros inesperados. Por qu los trabajadores del contratista no participan de
las mismas condiciones de trabajo que gozan los trabajadores de la empresa minera,
tales como movilidad, alojamiento, jornada de trabajo, remuneraciones, o
bonificaciones? Si el valor que subyace en la extensin de la participacin en las
utilidades es que en definitiva los trabajadores de la contratista trabajan para la empresa
minera, por qu slo se extiende el beneficio de las utilidades y no otros beneficios,
tanto o ms sensibles? Ms an por qu no podran afiliarse al Sindicato de la empresa
minera? No pretendemos hacer juicios de valor ante tales perspectivas. Simplemente
acotamos que si los beneficios se extienden previsiblemente ser cada vez ms tenue la
lnea que distinga la condicin de empleador entre el contratista y la empresa minera y
menor el inters de sta en tercerizar parte de su operacin, lo que implicar que se
afecten las ventajas derivadas de operar mediante contratistas especializados.
Distinto es el caso del contratista que acta como un mero proveedor de personal. En
efecto, han existido casos en que se denomina contratista a quien no hace otra cosa que
proveer trabajadores a la empresa usuaria, habida cuenta que carece de recursos
materiales, financieros o tecnolgicos para brindar sus servicios, llegando incluso a
alquilar de la propia empresa usuaria los equipos con los cuales opera. Es claro que en
este caso nos encontraremos no ante un contratista sino ante una intermediacin laboral
fraudulenta en la que corresponder atribuir la condicin de verdadero empleador a la
empresa usuaria y por tanto reconocer a los trabajadores de este proveedor de personal
todos los derechos que corresponden a los trabajadores de la empresa usuaria, incluida
la participacin en las utilidades.
Creemos que estas situaciones deben ser drsticamente sancionadas por la Autoridad de
Trabajo mediante procesos inspectivos slidos e imparciales, pero no que a partir de
estos casos de incumplimiento de la ley, se introduzcan fisuras en la condicin de
verdadero empleador. Desafortunadamente en materia de inspecciones parecera ser
que an existen criterios por decantar, que estaran propiciando excesos por parte de
inspectores recin iniciados en estas labores cuyos superiores no siempre corrigen
oportunamente los yerros en que incurren.