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SEO 4

SUA PETIO

Direito Trabalhista

NPJ - NCLEO DE PRTICA JURDICA


DIREITO TRABALHISTA - SUA PETIO - SEO 4

Seo 4

Direito Trabalhista
Sua causa!
Ol! Bem-vindo 4 seo do presente recurso.
Na seo anterior iniciamos a anlise da postulao no mbito
dos tribunais. Persistiremos desenvolvendo-a nesta seo (como
a antecedente, dedicada instncia recursal ordinria) e nas duas
seguintes (reservadas instncia excepcional ou extraordinria,
vale dizer, o Tribunal Superior).
Os princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa
(CRFB/1988, art. 5, inciso LV) tambm devem ser observados
em 2 Grau de Jurisdio. A parte recorrida tem os direitos de ser
cientificada do recurso e respond-lo, requerendo ao juzo ad
quem (geralmente o Tribunal) que mantenha a deciso combatida.
A omisso ou m tcnica nesse particular podem resultar na piora
da condio processual da parte. A ausncia de manifestao pela
parte recorrida no subentende consentimento ou resulta em
consequncias outras, como aplicao dos efeitos da confisso
presumida (neste caso, porque as provas foram produzidas e j
existe uma deciso valorando-as), mas isso no significa que tal
postulao deva ser ignorada ou receber menor ateno.
A qualidade dos argumentos, quando desenvolvidos de forma
correta, potencializa a obteno de resultado favorvel parte
recorrida.

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Da deciso reproduzida na 3 Seo (livro didtico) foi interposto


recurso ordinrio (ver a Resoluo para o Aluno daquela Seo)
em 21/04/2016 (quinta-feira). A publicao referindo a esse
fato ocorreu em 26/04/2016.

Considerando o recurso ordinrio da 3 Seo e os dados


ora apresentados, voc, advogado da Metalrgica Ao
Forte Ltda. dever elaborar a pea processual adequada
defesa dos interesses de seu cliente junto ao TRT.

Fundamentando!
1. Teoria geral
Uma das partes interps recurso ordinrio. O que vem em
seguida? Qual deve ser a postura da parte recorrida?
Como dissemos anteriormente, a aplicao dos princpios
constitucionais do contraditrio e da ampla defesa (CR/1988, art.
5, inciso LV) importa, em primeiro momento, na comunicao
de que a sentena est sendo questionada.
Ciente disso, natural que a parte recorrida queira manifestarse abonando a deciso, vale dizer, que tente convencer o juzo
natural o Tribunal a julgar novamente em seu favor. Pode
faz-lo reforando os fundamentos utilizados pelo juiz de
1 grau, para acolher sua tese, ou apresentando argumentos
prprios. Alm de rebater aqueles utilizados pela parte
recorrente.

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Percebeu? Cincia e oportunidade de manifestar e de tentar


influenciar o julgador, valendo-se do meio processual disponvel.
H mais. Imagine que no curso do processo foram proferidas
decises contrrias ao recorrido que no comportavam
recurso imediato, por exemplo, a rejeio de uma arguio de
incompetncia de foro ou da produo de certa prova. Nesses
casos o debate s pode ser restabelecido no recurso cabvel
da deciso final (CLT, arts. 799, 2 e 893, 1). Vitorioso na
deciso final, o recorrido no precisa buscar a instncia superior
relativamente a essas situaes (incidentais). O recurso da parte
contrria como que reaviva o interesse nesse debate, ante a
possibilidade de reverso do resultado.
Raciocine comigo: a parte vencedora no precisa debater
novamente incompetncia ou cerceamento de defesa. Porm,
caso o Tribunal entenda por bem reformar a sentena, no
lhe parece ser o caso de, tambm, rever essas questes? Do
contrrio, evidente o prejuzo da parte recorrida.
Como renovar tais arguies? O recorrido pode repris-las
quando responde ao recurso, apresentando-as como matrias
preliminares. Ainda, poder suscitar, preliminarmente, mesmo
que pela primeira vez, assuntos em relao aos quais no
ocorreu precluso, como a prescrio (CC, art. 193; TST,
Smula, 153) e as ditas matrias de ordem pblica (CPC/2015,
arts. 337, 5 e 485, 3).
Essa tcnica, tradicional na Justia do Trabalho foi adotada
parcialmente pelo processo civil. O CPC/2015: a) estabeleceu
as hipteses em que a deciso interlocutria pode ser
combatida por recurso prprio, o agravo de instrumento (art.
1.015); b) extinguiu o agravo retido; c) disps que as questes
resolvidas na fase de conhecimento, se a deciso a seu respeito
no comportar agravo de instrumento, no so cobertas pela
precluso e devem ser suscitadas em preliminar de apelao,
eventualmente interposta contra a deciso final, ou nas
contrarrazes (art. 1.009, 1).

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Importante: Existe jurisprudncia no sentido da impossibilidade


de arguio da prescrio em contrarrazes; argumenta-se que,
como houve sucumbncia nesse ponto, a parte interessada deve
recorrer (TST, AgR-E-ED-RR 1521-82.2011.5.03.0099, SBDI-I,
Relator Jos Roberto Freire Pimenta, DEJT 6/5/2016). Por isso,
recomendamos, sucessivamente: i) que a parte argua prescrio
em contestao; ii) se no o fizer, que suscite a matria em
recurso prprio (o ordinrio); iii) apenas em casos nos quais no
lhe seja vivel recorrer, por exemplo, quando no dispuser de
meios materiais para o preparo, que deve fazer a tentativa de
suscit-la pelo vis das contrarrazes.

Alm disso, a parte recorrida pode suscitar, antes de adentrar


nas matrias de fundo, questes processuais: A) relacionadas
admissibilidade do recurso; B) supervenientes sentena,
por exemplo, alguma causa de suspenso do processo. Outra
situao: a concesso da justia gratuita quando requerida e
concedida posteriormente sentena, v.g., nas razes recursais
(CPC/2015, art. 100, caput).
Nesse ponto, importante considerarmos que o CPC/2015
tambm estabeleceu mudanas em relao regularizao da
representao processual. No regime anterior s havia previso
de saneamento desse tipo de vcio, bem como de incapacidade
processual, em 1 Grau de Jurisdio (junto Vara). Agora, o
art. 76, 2 da novel codificao o prev na fase recursal. O juiz
fixa prazo para solucion-lo. Desatendido, no caso de recurso,
no conhecido; no de contrarrazes, so desentranhadas. A
bem da verdade, tanto o recurso quanto as contrarrazes no
sero conhecidos e, em nossa opinio, cabe desentranhamento
ou excluso do arquivo digital, quando se tratar de processo
judicial eletrnico, PJe em relao a ambas as medidas,
pois no existe diferena ontolgica (quanto ao objeto) que
justifique o tratamento dspar nesse particular.

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Importante: na vigncia do CPC/1973, o TST consolidou sua


jurisprudncia no sentido da inviabilidade de regularizar a
representao processual em fase recursal, argumentando que
no havia previso legal nesse sentido (de fato, no havia, cf. art.
13 daquele Cdigo) (Smula, verbetes 164 e 383); acreditamos
que a Corte pode rever esse entendimento com o advento do
CPC/2015, at porque sinalizou favoravelmente aplicao do
art. 76 acima referido s causas trabalhistas (Instruo Normativa
n 39/2016 do TST, art. 3, inciso I); porm, at a concluso
deste texto, em 12/05/2016, a Corte persistia aplicando a tese
restritiva em decises proferidas aps a entrada em vigor do
Cdigo de 2015 (TST, ED-RR 90400-30.2012.5.21.0002, 2 T.,
Relator Jos Roberto Freire Pimenta, DEJT 15/4/2016; este
processo foi julgado na sesso de 06/04/2016).

Aps essas abordagens, ou caso elas no tenham lugar, cumpre


ao recorrido apresentar os fundamentos pelos quais entende
que a deciso, a si favorvel, deve ser mantida. Tanto em
matria ftica, o que passa pela valorao das provas, quanto
em questes jurdicas.
Analisemo-lo de forma mais detalhada. De acordo com o art.
1.013 do CPC/2015, a devoluo da cognio ao Tribunal,
pelo recurso, limitada em sua extenso --- a Corte s pode
examinar o objeto do recurso ---, permite a mais ampla
deliberao em profundidade, ou seja: I) o reexame de todas
as questes suscitadas e discutidas no processo, ainda que
no tenham sido solucionadas pelo juzo a quo; permitimonos insistir, desde que relativas aos temas integrantes do apelo
( 1); II) a integralidade dos fundamentos do pedido ou da
defesa, mesmo que o juzo a quo tenha acolhido um ou alguns
deles ( 2.).

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Perceba a dica da lei: caso alguma tese ou prova no tenha


sido considerada pelo juiz, tal no impede o exame pelo
tribunal, caso o assunto tenha sido abordado no recurso.
Logo, as contrarrazes permitem no apenas argumentar
contrariamente ao fundamento adotado pelo juzo a quo
possivelmente, o desenvolvimento mais importante , mas,
alm disso, renovar todos os fundamentos de defesa, inclusive,
aperfeioando-os.

2. Procedimento
O prazo para contra-arrazoar o mesmo do recurso respondido
(CLT, art. 900). No geral, de 8 dias (Lei n 5.584/1970, art. 6.),
ressalvados os embargos declaratrios, cujo prazo de 5 dias
(CLT, art. 897-A, caput; ver o 2).
Dois brevssimos comentrios sobre as contrarrazes ao
recurso de embargos de declarao: 1) s tem lugar quando
o suprimento dos vcios tpicos, combatveis por esse tipo de
apelo, revestirem-se de efeito infringente (modificativo) do
julgado (CLT, art. 897-A, 2); 2) essas contrarrazes no
permitem nova discusso sobre o tema abordado no recurso,
pois as partes j apresentaram suas razes ao juzo prolator
da deciso embargada; antes, acerca das matrias processuais
pertinentes (e.g., requisitos) e da abordagem especfica do
recurso, ou seja, ocorrncia (ou no) de erro material, omisso,
obscuridade e contradio.
Interposto o recurso ordinrio, o juiz da causa abre vista
contraparte para contrarrazes (CLT, art. 900). Aps, realiza o
exame de admissibilidade. Caso conhea o recurso, encaminha
os autos instncia superior, que realiza o segundo (e definitivo)
exame de admissibilidade, depois o de mrito.
O CPC/2015 inova ao retirar do juzo a quo o primeiro exame de
admissibilidade. Segundo o seu art. 1.010, 3, aps a intimao

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para contrarrazes, os autos so remetidos ao juzo ad quem.


Todavia, chamamos a ateno para isso, o TST posicionou-se
no sentido da no aplicao dessa novidade s causas laborais
(Instruo Normativa n 39/2016 do TST, art. 3, inciso XI).

3. Identificando os assuntos relacionados ao mrito das


contrarrazes
Afinal, ao que o advogado deve atentar e o que deve escrever
nas contrarrazes?
Primeiro, o advogado precisa identificar os temas que
compem o recurso. Veja: no necessariamente a parte
sucumbente recorrer de todos os aspectos desfavorveis.
Ademais, as contrarrazes no se prestam reviso da deciso
nos pontos negativos parte recorrida.
Segundo, importante destacar os fundamentos da deciso,
que sero reforados nas contrarrazes, e os argumentos
utilizados pela contraparte para embasar o pedido de reforma,
que devero ser rebatidos.

Analisando o recurso ordinrio (Seo anterior, Resoluo para


o Aluno):
a) Tempo disposio: a deciso embasou-se em fatos e
provas ou temas jurdicos? Se em aspectos probatrios,
convm enfocar nos documentos ou trechos de depoimentos
relevantes sua manuteno. Se em aspectos jurdicos, qual
a interpretao do juzo a quo? E os motivos alegados pelo
recorrente para rev-la? Tratando-se de assunto que integra a
Smula do TST (verbete 366), h que se empregar as tcnicas
de tangenciamento j explicadas (distinguishing, ou distino;
overruling, ou superao).

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b) Intervalo intrajornada: aqui os fatos so incontroversos;


os exames cingem-se aplicao do direito. No caso, existe
precedente (TST, Smula, 437, item II) e texto legal (CLT, art.
71, caput e 4). Que argumentos podem ser utilizados para
sobrep-los? Considere que o tema comporta ponderao
luz da CR/1988, arts. 7, inciso XXII, que reconhece as
negociaes coletivas, e 170, caput, que dispe sobre a livre
iniciativa, princpio reitor da ordem econmica do Brasil.

Vamos peticionar!
A sentena representa uma primeira vitria, uma conquista que,
agora, precisa ser defendida diligentemente junto ao tribunal.
Sinta-se confiante, mas sem subestimar as possveis adversidades.
A inverso da sucumbncia uma situao que deve ser encarada
serenamente, entretanto, com muita seriedade.
Leia a sentena e as razes recursais com cuidado. Assim como
o recorrente, identifique e destaque caso queira, tome notas
os pontos positivos sua verso e os motivos do juzo a quo.
Valorize-os. Semelhantemente, as alegaes da contraparte.
Rebata-as, uma a uma. Consulte textos jurdicos e os tribunais.
Considere, ainda, que o debate pode continuar junto ao Tribunal
Superior, ou seja, aquilo que for dito e a forma como for dito
neste momento precisa integrar sua estratgia de defesa
para esta e uma (eventual) prxima etapa, a do recurso cabvel
contra o acrdo (de sua parte ou respondendo quele que for
interposto pela contraparte).
No algo simples. No d maior ateno ao problema e s
virtuais dificuldades do que sua capacidade de resolv-los.

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Voc consegue. Estude o material (desta Seo; reveja os dos


mdulos anteriores), resgate sugestes pretritas sobre redao,
acrescente os presentes desenvolvimentos e siga em frente!
Rememoramos o que foi dito na seo anterior, perfeitamente
aplicvel a esta: embora no seja exigido pela OAB, em casos
concretos pode ser importante utilizar doutrina ou jurisprudncia,
neste caso, preferencialmente (caso exista), do TST e do TRT
da Comarca. Nada de reprodues muito extensas, que podem
tornar a pea cansativa, mas uma ou duas referncias, a ideia
demonstrar ao juzo a plausibilidade da tese e a possibilidade de
novos desdobramentos caso a deciso seja desfavorvel.

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