Roj: STSJ GAL 6215/2016 - ECLI:ES:TSJGAL:2016:6215

Id Cendoj: 15030340012016104405
rgano: Tribunal Superior de Justicia. Sala de lo Social
Sede: Corua (A)
Seccin: 1
N de Recurso: 34/2016
N de Resolucin: 4860/2016
Procedimiento: RECURSO SUPLICACION
Ponente: RAQUEL MARIA NAVEIRO SANTOS
Tipo de Resolucin: Sentencia

T.S.X.GALICIA SALA DO SOCIAL A CORUA - SECRETARA SRA. FREIRE CORZO

PLAZA DE GALICIA
Tfno: 981184 845/959/939
Fax: 881881133 /981184853
NIG: 27028 44 4 2014 0000289
402250
RSU RECURSO SUPLICACION 0000034 /2016 - RMR
Procedimiento origen: SEGURIDAD SOCIAL 0000102 /2014
Sobre: INCAPACIDAD PERMANENTE
RECURRENTE/S D/a Anselmo
ABOGADO/A: MARIA DEL PILAR GARCIA-PUERTAS TABOADA
PROCURADOR:
GRADUADO/A SOCIAL:
RECURRIDO/S D/a: INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, TESORERIA GENERAL
DE LA SEGURIDAD SOCIAL
ABOGADO/A: SERV. JURIDICO SEG. SOCIAL, SERV. JURIDICO SEG. SOCIAL
PROCURADOR: ,
GRADUADO/A SOCIAL: ,
ILMA. SRA. D ROSA RODRGUEZ RODRGUEZ
ILMO. SR. D. EMILIO FERNNDEZ DE MATA
ILMA. SRA. D. RAQUEL NAVEIRO SANTOS
EN A CORUA, VEINTIOCHO DE JULIO DE DOS MIL DIECISIS.
Tras haber visto y deliberado las presentes actuaciones, la T.S.X.GALICIA SALA DO SOCIAL, de
acuerdo con lo prevenido en el artculo 117.1 de la Constitucin Espaola ,
EN NO MBRE DE S.M. EL REY
Y POR LA AUTORIDAD QUE LE CONFIERE
EL PUEBLO ESPAOL
ha dictado la siguiente

SENTENCIA
En el RECURSO SUPLICACION 0000034 /2016, formalizado por D/D Anselmo , contra la sentencia
dictada por XDO. DO SOCIAL N. 1 de LUGO en el procedimiento SEGURIDAD SOCIAL 0000102 /2014,
siendo Magistrado-Ponente el/la Ilmo/a Sr/Sra D/D RAQUEL NAVEIRO SANTOS.
De las actuaciones se deducen los siguientes:

ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO: D/D Anselmo present demanda contra INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD
SOCIAL, TESORERIA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL , siendo turnada para su conocimiento y
enjuiciamiento al sealado Juzgado de lo Social, el cual, dict la sentencia de fecha trece de Octubre de dos
mil quince .
SEGUNDO.- Que en la citada sentencia se declaran como hechos probados los siguientes:
"Primero.- D. Anselmo , nacido el NUM000 de 1956, con D.N.I. nmero NUM001 , se encuentra
afiliado y en alta o situacin asimilada en el Rgimen General de la Seguridad Social (con nmero NUM002
), siendo la ltima profesin que ejerci la de vendedor de la ONCE.- Segundo.- El 17 de enero de 2013,
D. Anselmo inici un proceso de incapacidad temporal, por contingencia de enfermedad comn, derivado
de fractura pertrocantrea del cuello de frmur-cerrada, siendo emitida su alta mdica, el 3 de octubre
de 2013, por la Inspeccin Mdica de la Direccin Provincial de Lugo del INSTITUTO NACIONAL DE LA
SEGURIDAD SOCIAL, que propuso a sta el inicio de expediente de incapacidad permanente.- Tercero.Iniciado expediente administrativo de incapacidad permanente, el Equipo de Valoracin de Incapacidades de la
Direccin Provincial de Lugo del INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL emiti, el 9 de octubre
de 2013, un dictamen propuesta de no calificacin de D. Anselmo como incapacitado permanente, para su
profesin habitual de vendedor de la ONCE del Rgimen General de la Seguridad Social, por contingencia
de enfermedad comn, por no presentar reducciones anatmicas o funcionales que disminuyan o anulen su
capacidad laboral (lesiones no invalidantes) a partir de la determinacin de los siguientes: - Cuadro clnico
residual: espina bfida (vejiga neurgena) . Amputacin supracondlea de miembro inferior derecho desde
los veintin aos (no consta uso de prtesis). Rigidez de cadera izquierda tras fractura pertrocantrea en
diciembre de 2012 intervenida. - Limitaciones orgnicas y funcionales: rigidez de cadera izquierda tras fractura
pertrocanterea en diciembre de 2012. Limitacin que no agrava significativamente lesiones previas.- Cuarto.Como consecuencia de lo inmediatamente expuesto, el 22 de octubre de 2013, la Direccin Provincial de
Lugo del INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL dict resolucin denegando a D. Anselmo
la prestacin de incapacidad permanente por no alcanzar las lesiones que padece un grado suficiente de
disminucin de su capacidad laboral, para ser constitutivas de una incapacidad permanente (lesiones no
invalidantes).- Quinto.- D. Anselmo present, el 27 de noviembre de 2013, reclamacin administrativa previa
a la va jurisdiccional solicitando la declaracin de su incapacidad permanente en grado de gran invalidez
ante la Direccin Provincial de Lugo del INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, que sta
desestim por resolucin de 13 de diciembre de 2013, tras informe propuesta en tal sentido del Equipo de
Valoracin de Incapacidades de la misma fecha.- Sexto.- Entre los meses de enero de 2006 y abril de 2014,
las bases de cotizacin mensual por contingencia comn de D. Anselmo ascendieron a los importes que
constan relacionados en el documento de los folios 71 a 73 de las actuaciones, cuyo contenido se da aqu
por reproducido. Entre el 1 de septiembre de 2005 y el 31 de diciembre de 2005, las bases de cotizacin
mensual por contingencia comn del citado fueron las que se especifican en el documento del folio 131
de las actuaciones, que aqu se da por reproducido.- Sptimo.- El 14 de septiembre de 1974, la UNIDAD
PROVINCIAL DE MINUSVLIDOS de Lugo dependiente de la DIRECCIN GENERAL DE LA SEGURIDAD
SOCIAL del MINISTERIO DE TRABAJO emiti dictamen por el que certificaba que D. Anselmo estaba
afectado de una disminucin de su capacidad laboral no inferior al 33%, de carcter permanente, que le
impeda obtener o conservar un trabajo adecuado, comunicando con fecha 21 de septiembre de 1974 a la
Oficina de Colocacin de Lugo la procedencia de su inscripcin en el Registro de Trabajadores Minusvlidos.Octavo.- El 19 de junio de 1996, la DIRECCIN GENERAL DE SERVICIOS SOCIALES de la CONSEJERA
DE SANIDAD Y SERVICIOS SOCIALES de la COMUNIDAD DE MADRID dicta resolucin reconociendo a
D. Anselmo la condicin de minusvlido, por presentar un grado de minusvala del 68%.- Noveno.- Iniciado
a instancia del beneficiario expediente de revisin del grado de discapacidad, la XEFATURA TERRITORIAL
DE LUGO de la CONSELLERA DE TRABALLO E BENESTAR de la XUNTA DE GALICIA dict, el 12 de
mayo de 2014, resolucin por la que reconoca a D. Anselmo grado de discapacidad del 80%, con carcter
definitivo desde el 26 de noviembre de 2013, reconocindole dificultades de movilidad para utilizar transportes
colectivos.- Dcimo.- D. Anselmo estuvo en situacin de alta o asimilada en Rgimen General de la Seguridad

Social durante los periodos que constan relacionados en el folio 66 de las actuaciones, cuyo contenido se da
aqu por reproducido.- Decimoprimero.- Antes de su afiliacin al Rgimen General de la Seguridad Social, D.
Anselmo estaba diagnosticado de espina bfida (vejiga neurgena), habindosele amputado miembro inferior
derecho a los veintin aos, sin que fructificasen los intentos de adaptacin de una prtesis, deambulando
con ayuda de bastones ingleses.- Decimosegundo.- El 22 de diciembre de 2012, D. Anselmo sufri una
cada casual, siendo diagnosticado de fractura perpertrocantrea izquierda y sometido, el 27 de diciembre de
2012, a intervencin quirrgica mediante colocacin de enclavado endomedular tipo gamma. A continuacin
fue sometido a tratamiento rehabilitador, causando alta el 19 de agosto de 2013 tras haber dejado de acudir al
servicio durante un tiempo sin avisar, restndole rigidez en cadera y rodilla izquierdas.- Decimotercero.- El 9
de abril de 2013, D. Anselmo , portador ya en ese momento de sonda vesical permanente, fue diagnosticado
de absceso de partes blandas suprapbico de posible origen vesical, siendo intervenido quirrgicamente el
mismo da. El 18 de abril de 2013 fue sometido a resonancia magntica plvica que no reflej colecciones
en ese momento, llamando la atencin un marcado engrosamiento de la pared vesical que presentaba en su
pared antero-superior un adelgazamiento de la misma, y aunque sin evidencia clara de comunicacin con la
zona del absceso suprapbico en ese momento, no posibilitaba descartar totalmente la perforacin vesical
como causa de dicho absceso."
TERCERO.- Que la parte dispositiva de la indicada resolucin es del tenor literal siguiente:
"Desestimo la demanda presentada por D. Anselmo , asistido por la letrada Sra. Garca-Puertas
Taboada, contra el INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL y la TESORERA GENERAL DE
LA SEGURIDAD SOCIAL, ambos representados por la letrada de la Administracin de la Seguridad Social
Sra. Garca Martio."
CUARTO.- Contra dicha sentencia se interpuso recurso de Suplicacin por la parte demandante, no
siendo impugnado de contrario. Elevados los autos a este Tribunal, se dispuso el paso de los mismos al
Ponente.

FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- D. Anselmo interpone en su da demanda contra el INSTITUTO NACIONAL DE LA
SEGURIDAD SOCIAL y contra la TESORERIA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL solicitando que,
previa estimacin de la demanda presentada se le declare afecto de una gran invalidez o subsidiariamente
de una incapacidad permanente absoluta para toda profesin u oficio. La sentencia de instancia desestima
la demanda presentada, pronunciamiento frente al que se alza la parte demandante, interponiendo recurso
de suplicacin y solicitando, previa estimacin del mismo, el dictado de una nueva sentencia por la que,
revocando la recurrida se estime la pretensin de la recurrente y en consecuencia, ntegramente la splica
de la demanda rectora del presente litigio.
SEGUNDO .- En su primer motivo de recurso la recurrente pretende, al amparo del art. 193 b) de la
LRJS , la modificacin de dos hechos probados, el primero y el decimosegundo.
Para resolver tal pretensin ha de tenerse en consideracin que es doctrina reiterada de esta Sala
que el error de hecho que pudiese justificar la revisin fctica pretendida, debe resultar necesariamente de
documento o pericia que de forma directa y evidente pongan de manifiesto la equivocacin que se atribuye
al Juzgador a quo, a quien corresponde la facultad de valorar la prueba conforme a las normas de la sana
crtica. Es el Juez de instancia, quien preside la prctica de todas las pruebas en el acto del juicio, y quien
escucha las alegaciones de las partes, bajo los principios de inmediacin y contradiccin, tiene facultades
para, sopesando unas y otras, apreciar los elementos de conviccin con la libertad de criterio que le reconoce
el artculo 97.2 de la LRJS
Cierto es que tal facultad de valoracin probatoria no se encuentra excusada de fiscalizacin en este
trmite procesal , lo que significa que puede ser censurada , y en consecuencia modificada, cuando se aprecia
que en la valoracin de la prueba el Juzgador de instancia no se ha ajustado a tales reglas de la sana crtica;
sin embargo dada la naturaleza excepcional de recurso de suplicacin el examen de la valoracin de la prueba
realizada por el Juzgador de instancia ha de hacerse respetando tres reglas bsicas: 1 ) en caso de duda
acerca de las conclusiones fcticas que han de extraerse en el examen y valoracin de un documento en
la medida en que de su lectura puedan sacarse conclusiones contradictorias e incompatibles entre s debe
prevalecer la conclusin fctica sentada por el juzgador en virtud de la naturaleza excepcional del propio
recurso que impide la valoracin ex novo por el Tribunal Superior de la globalidad y conjunto de la prueba
practicada; 2) el documento en que se sustente la revisin de hecho postulada en el recurso ha de ser hbil
e idneo y con una fuerza probatoria inmediata y evidente, sin necesidad de acudir a razonamientos o nuevos

anlisis u operaciones jurdicas, salvo que se acuda a algn precepto legal valorativo de la prueba practicada;
y 3) con carcter general que no cabe sustituir el objetivo criterio del Magistrado de instancia por el subjetivo
parecer de la parte, de manera que en el supuesto de dictmenes contradictorios siempre ha de aceptarse el
que sirvi de base a la decisin recurrida, salvo que el dictamen postergado ofreciese una mayor credibilidad
que permitan a la Sala ejercer la excepcional facultad de fiscalizar la valoracin de la prueba realizada en la
instancia. Reglas que han de ser respetadas so pena de convertir en la prctica un Recurso excepcional como
es el de Suplicacin en un Recurso de Apelacin.
Y aplicando tales reglas procederemos a resolver cada una de las peticiones formuladas.
En cuanto al hecho probado primero solicita que se aada un prrafo final con el siguiente contenido:
"El trabajador se encuentra afiliado a la Seguridad Social desde el 15 de febrero de 1981"
Apoya la redaccin en los folios 144 y 66 (informes de vida laboral) y 65 (clculo de das de alta realizado
por la TGSS).
Se admite la adicin porque complementa el relato judicial. En todo caso hemos de sealar que
la sentencia de instancia recoge en el hecho probado decimoprimero cul era la situacin del actor con
anterioridad a su afiliacin , debiendo estarse al contenido de dicho hecho probado, que el recurrente no
discute, para determinar las variaciones habidas en el estado del actor.
En cuanto al hecho probado decimosegundo la recurrente propone que se aadan dos nuevos prrafos,
que seran el tercero y el cuarto, con el siguiente contenido:
"En 19 de agosto de 2013, fecha del alta se consigue corregir flexo de rodilla a 20 y mejora del BM.
Poca tolerancia a bipedestacin. No se consigue marcha independiente."
"Tras la cada casual sufrida el 22 de diciembre del ao 2012 el demandante pas a ser usuario de
silla de ruedas"
Apoya la redaccin del tercer prrafo en el informe de la Dra. Petra (folio 94) y del cuarto y ltimo
prrafo en el informe mdico pericial del Dr. Sixto (folio 20); informe de la Inspectora Mdica Dra. Celsa
(folio 128), informe de alta del SERGAS (folio 95)
La modificacin no se admite al no evidenciarse el error en la valoracin de la prueba denunciado por
la recurrente, y ello porque en el presente caso la Magistrada de instancia se limita a efectuar una eleccin,
la de fijar el cuadro clnico residual del actor tomando bsicamente en consideracin el Dictamen del E.V.I ,
lo cual no viene a ser ms que una manifestacin de la valoracin de las pruebas practicadas conforme a
las reglas de la sana crtica, sin que pueda dejarse sin efecto tal valoracin y ser sustituida por la parcial y
subjetiva de la parte, mxime si tenemos en consideracin que la Juez a quo ha valorado de forma expresa en
su fundamento de derecho tercero el contenido de los informes en los que se apoya la recurrente sealando
de forma expresa que ante la contradiccin prefiera dar mayor credibilidad al informe del EVI por estar ms
prximo a la fecha del hecho causante y por recoger y por otras motivaciones que detalla dando especial
relevancia al resultado de la exploracin del actor.
TERCERO .- A continuacin, y con apoyo en el art. 193 c) de la LRJS , alega la infraccin del art. 137.6
de la LGSS en lo que afecta a la gran invalidez y del art. 137.5 de la LGSS en lo que afecta a la incapacidad
permanente absoluta.
Para resolver la cuestin propuesta ha de tenerse en consideracin el art. 136.1 de la LGSS que tras
definir los requisitos de la invalidez en su modalidad contributiva establece en su segundo prrafo que las
reducciones anatmicas o funcionales existentes en la fecha de la afiliacin del interesado en la Seguridad
Social no impedirn la calificacin de la situacin de incapacidad permanente , cuando se trate de personas
minusvlidas y con posterioridad a la afiliacin tales reducciones se hayan agravado , provocando por s
mismas, o por concurrencia con nuevas lesiones o patologas, una disminucin o anulacin de la capacidad
laboral que tena en el interesado en el momento de su afiliacin.
Tal prrafo ,introducido por Ley 35/2002 de 12 de julio, viene a ser la cristalizacin legislativa de la
doctrina sentada por el Tribunal Supremo desde sus ya tradicionales sentencias en las que tras sealar que la
proteccin que para las diversas contingencias imprevisibles establece el Sistema de la Seguridad Social cubre
a los trabajadores que se ven sorprendidos por ellas durante su vida laboral, pero no a aquellos que inicien ya
el trabajo con las mermas o disminuciones que como protegibles se prevn en la vigente legislacin, aaden
que el hecho de que ciertas reducciones las padezca el interesado con anterioridad a la afiliacin no es razn
suficiente para que no proceda tal declaracin, si las mismas experimentan una agravacin o empeoramiento

durante el perodo de tiempo en que aquel estuvo afiliado y en alta en el Sistema de la Seguridad Social ( STS
de 10 y 16 de junio , 23 de julio y 10 de diciembre de 1986 ), pues existen enfermedades de evolucin lenta
y progresiva que en sus comienzos permiten trabajar hasta que llega el momento en el que por s mismas
inhabilitan para realizar todas o algunas de las fundamentales tareas de la profesin habitual de cualquier
actividad laboral. As, para determinar si la situacin protegida ha tenido lugar o no antes de la afiliacin al
Sistema de Seguridad Social, ha de estarse al momento en que aparece el efecto invalidante, en cuanto
existencia real de una incapacidad para el trabajo y no aquel en que se inicia la enfermedad ( STS de 23 de
febrero de 1987 , 31 de enero de 1989 , 10 y 20 de diciembre de 1991 ). Por ello ser posible reconocer una
incapacidad permanente a quienes padeciendo una enfermedad congnita o desde la infancia, han podido
llevar a cabo una actividad laboral dentro del sistema de Seguridad social durante aos y posteriormente,
por agravacin de las dolencias previamente padecidas, se han visto privados de su capacidad laboral en el
grado que corresponda.
Y esta es la normativa y jurisprudencia que hemos de tener en consideracin para resolver el supuesto
que ahora nos ocupa ya que como se refleja en el hecho probado decimoprimero, junto con la adicin ahora
admitida, el actor antes de su afiliacin al RG de la Seguridad Social, en el ao 1981, estaba diagnosticado
de espina bfida (vejiga neurgena), habindosele amputado miembro inferior derecho a los veintin aos, sin
que fructificasen los intentos de adaptacin de una prtesis, deambulando con ayuda de bastones ingleses.
Mientras que en la fecha del hecho causante a juicio la Magistrada a quo, siguiendo la valoracin realizada por
el EVI, considera que el actor padece espina bfida (vejiga neurgena); amputacin supracondlea de miembro
inferior derecho desde los veintin aos (no consta uso de prtesis). Rigidez cadera izquierda tras fractura
pertrocantrea en diciembre de 2012 intervenida, y asume las consideracin de dicho equipo evaluador en lo
que afecta a las limitaciones orgnicas y funcionales sealando como tales una rigidez cadera izquierda tras
fractura pertrocantrea en diciembre de 2012 intervenida y que tales limitaciones no agravan significativamente
las lesiones previas.
Partiendo de tal conclusin- que no puede ser dejada sin efecto por el hecho de que el EVO haya
reconocido un mayor grado de discapacidad al actor habida cuenta los distintos parmetros que manejan uno
y otro tribunal evaluador - es evidente que el recurso no puede prosperar habida cuenta que no existe esa
agravacin importante de las dolencias preexistentes a su acceso al mundo laboral que nos permita reconocer
que el actor est afecto de cualquiera de los grados postulados, a lo que ha de aadirse adems que no
existe dato alguno que permita concluir que la asistencia de tercera persona para las actividades de la vida
cotidiana (ex art. 137.6 LGSS ), ni que el actor est impedido para la realizacin de toda profesin u oficio
(ex art. 137.5 LGSS ).
En consecuencia con todo lo dicho, no se estiman los motivos de infraccin alegados, por lo que el
recurso debe de ser desestimado y la sentencia de instancia confirmada. Por ello;
VISTOS los anteriores preceptos y los dems de general aplicacin,

FALLAMOS
Que desestimando el recurso de suplicacin interpuesto por la Letrada Da. Pilar Garca-Puertas
Taboada, actuando en nombre y representacin de D. Anselmo , contra la sentencia de fecha trece de
octubre de dos mil quince, dictada por el Juzgado de lo Social n 1 de Lugo , en autos 102/2014, seguidos a
instancia de la recurrente frente al INSTITUTO NACIONAL SEGURIDAD SOCIAL y TESORERIA GENERAL
DE LA SEGURIDAD SOCIAL sobre INVALIDEZ, debemos de confirmar y confirmamos en su integridad la
resolucin recurrida.
Notifquese esta resolucin a las partes y a la Fiscala del Tribunal Superior de Justicia de Galicia.
MODO DE IMPUGNACIN : Se hace saber a las partes que contra esta sentencia cabe interponer
recurso de Casacin para Unificacin de Doctrina que ha de prepararse mediante escrito presentado ante
esta Sala dentro del improrrogable plazo de diez das hbiles inmediatos siguientes a la fecha de notificacin
de la sentencia. Si el recurrente no tuviera la condicin de trabajador o beneficiario del rgimen pblico de
seguridad social deber efectuar:
- El depsito de 600 en la cuenta de 16 dgitos de esta Sala, abierta en el Banco de SANTANDER
(BANESTO) con el n 1552 0000 37 seguida del cuatro dgitos correspondientes al n del recurso y dos
dgitos del ao del mismo .
- Asimismo si hay cantidad de condena deber consignarla en la misma cuenta, pero con el cdigo 80
en vez del 37 bien presentar aval bancario solidario en forma.

- Si el ingreso se hace mediante transferencia bancaria desde una cuenta abierta en cualquier entidad
bancaria distinta, habr que emitirla a la cuenta de veinte dgitos 0049 3569 92 0005001274 y hacer constar en
el campo "Observaciones Concepto de la transferencia" los 16 dgitos que corresponden al procedimiento
( 1552 0000 80 37 **** ++).
Una vez firme, expdase certificacin para constancia en el Rollo que se archivar en este Tribunal
incorporndose el original al correspondiente Libro de Sentencias, previa devolucin de los autos al Juzgado
de lo Social de procedencia.
As por esta nuestra sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.
PUBLICACIN.- Leda y publicada fue la anterior sentencia en el da de su fecha, por el Ilmo. Sr.
Magistrado-Ponente que la suscribe, en la Sala de Audiencia de este Tribunal. Doy fe.