LA SERVIDUMBRE

1. INTRODUCCIN
Las servidumbres es una institucin jurdica que viene desde la poca romana y constituye
un mecanismo necesario en la interdependencia de predios cercanos, en los cuales no
existe una salida para uno de ellos, sino que se requiere un acuerdo entre sus propietarios
u ocupantes para poder tener un acceso comn que permita la comunicacin con el
exterior de los mismos.
En este sentido, dentro del acuerdo celebrado se identificar a un predio como dominante
(el que tiene el derecho a la servidumbre) al igual que un predio sirviente (el que ofrece la
servidumbre).
La regulacin por naturaleza que trata este tema es netamente ligada al Derecho Civil,
especficamente a los Derechos Reales. Sin embargo, la aplicacin de esta figura jurdica
tiene implicancias tributarias que sern materia de revisin en el presente informe, sobre
todo aquellas consecuencias que se presentan con el Impuesto a la Renta, el Impuesto
General a las Ventas, el Impuesto Predial y el Impuesto de Alcabala.
2. ALGUNOS ALCANCES OFRECIDOS POR LA DOCTRINA SOBRE LOS DERECHOS
REALES
Respecto a los Derechos Reales veamos la opinin de ROMERO ROMAA, el cual nos
indica que dicha expresin no se remonta al derecho romano. En l no exista una
voz que comprendiera todas las instituciones jurdicas que hoy se agrupan bajo esta
denominacin. Fue creado por los comentadores del derecho romano y ha sido
adoptada por los tratadistas y las legislaciones modernas[1].
Por su parte el tratadista GARCA MAYNEZ dice El derecho real es el que ejercitamos
en forma inmediata sobre una cosa. Es una facultad en virtud de la cual la cosa nos
pertenece, ya sea en su totalidad o en ciertos aspectos, segn el derecho de
propiedad que tengamos o por tener derecho a alguno de sus desmembramientos,
como son las servidumbres o el usufructo[2].
En esa misma lnea MUOZ ROCHA indica con respecto al derecho real que Es el
poder jurdico que ejerce directa o indirectamente una persona sobre una cosa
sobre el fin de obtener de ella el aprovechamiento parcial o total para el cual est
facultado y que puede ser oponible universalmente[3].

Cabe mencionar que dentro de la categora Derechos Reales encontramos, entre otros,
a:

Posesin.

Propiedad

Servidumbre[4].

Usufructo.

Habitacin.

Prenda (derecho real de garanta).

Hipoteca (derecho real de garanta).

Anticresis (derecho real de garanta).

3. QU ES UNA SERVIDUMBRE?
La servidumbre califica como un derecho real que constituye una especie de limitante
respecto al dominio de un predio. Para que se configure la servidumbre es necesario que
exista un predio denominado sirviente (que soporta la limitacin del dominio) y otro predio
beneficiado, el cual recibe la denominacin de predio dominante.
En palabras de CABANELLAS una servidumbre es un Derecho limitativo del dominio
ajeno, establecido sobre una finca, a favor del propietario de otra, con carcter real,
o de otra persona, como derecho personal[5].
Cabe precisar que no sera correcto que un propietario constituya una servidumbre
respecto del mismo predio que ocupa, toda vez que se desnaturalizara por completo esta
figura jurdica, ya que el predio no puede ser a la vez predio dominante y sirviente.
Como referencia histrica observamos que MOSQUEIRA HONOR nos ilustra sobre el
tema

indicando

que Las

servidumbres

aparecen

en Roma,

en inters de

la agricultura, en el momento en que las tierras colectivas se dividen y pasan a ser

de propietarios diferentes. La ley de las XII Tablas, cita ya las servidumbres de paso,
de saca de agua y acueducto. En cambio las servidumbres urbanas, se constituyen
mucho despus, posiblemente despus del incendio de Roma por los galos, como
consecuencia de la necesidad de una rpida reconstruccin de la ciudad. En sus

inicios la servidumbre constituye una ampliacin del derecho de propiedad, el titular

cree tener derecho de propiedad sobre el predio sirviente. Posteriormente, se
elabora el concepto de la servidumbre predial que se conserva hasta nuestros das.
Se trata de un derecho real que grava un inmueble y no de una obligacin
personal[6].
Sobre el tema AVENDAO ARANA indica que En realidad las servidumbres son
cargas y no gravmenes que se imponen al dueo del predio sirviente en beneficio
del propietario del predio dominante. La diferencia entre gravmenes y cargas
consiste en que los gravmenes dependen de una obligacin accesoria, la que de
incumplirse puede conllevar a la venta del bien afectado. Es el caso de la hipoteca o
del embargo. En las cargas, en cambio, no hay obligacin garantizada. Las cargas n
o tienen por objeto la venta del bien[7].
4. CULES SON LOS TIPOS DE SERVIDUMBRE?
En la doctrina podemos encontrar diversas clasificaciones de las servidumbres. Una
muestra de ello lo observamos que Respecto a las clases de servidumbre tenemos:
Continuas: Continuas son aquellas cuyo uso es y puede ser continuo sin que exista
un hecho actual del hombre. Ej.: Electroducto Vistas
Discontinuas: Son aquellas que requieren del hecho actual del hombre para ser
ejercidas. Ej.: Paso Trnsito
Prediales o personales: Prediales son aquellas que se hacen en beneficio de otro
inmueble. Personales son las constituidas en beneficio de una o ms personas o de
una comunidad.
Aparentes o no

aparentes:

continuamente

la

vista

Aparentes
por

son

signos

las

que

exteriores,

se
que

anuncian
revelan

y
el

estn
uso

aprovechamiento de las mismas. No aparentes son las que no presentan indicio

alguno exterior de su existencia.
Positivas o negativas: Se llama positiva la servidumbre que impone al dueo
del predio sirviente la obligacin de dejar hacer alguna cosa o de hacerla por s
mismo, y negativa la que prohbe al dueo del predio sirviente hacer algo que le
seria lcito sin la servidumbre.

Legales o voluntarias: Las servidumbres pueden establecerse por la ley o por

la voluntad de los propietarios[8].
Sin embargo, para efectos didcticos[9] de este informe optaremos por la ms sencilla que
relaciona a las servidumbres rsticas que se oponen a las urbanas.
En el primer grupo encontramos a las servidumbres rsticas donde estn:

La servidumbre de paso, que permite poder transitar dentro de un fundo a travs

de un camino o trocha.

La servidumbre de agua, que otorga el permiso para poder trasladar el agua de un

predio a otro a travs un canal o acueducto.

La servidumbre de traslado de ganado, que guarda relacin con la servidumbre de

paso.

La servidumbre para poder extraer agua de un pozo y trasladarla a otro predio con
un transporte.

En el segundo grupo encontramos a las servidumbres urbanas, donde distinguimos a las

siguientes:

La servidumbre de vista, que permite a un predio tener una visin de otro predio sin
ser interrumpido por alguna edificacin en el predio colindante.

La Servidumbre de que por parte del fundo sirviente no se puede edificar a

ms altura que la sealada[10].

Como antecedente histrico podemos mencionar que dentro de las Instituciones

deJUSTINIANO, en el Libro II ttulo III se precisa que Las servidumbres de fundos
rurales son stas: el pasaje, la conduccin, el camino y el acueducto. El pasaje es el
derecho de ir y de pasar un hombre, pero no de conducir ganados o carruajes. As,

el que tiene derecho de pasaje, no tiene el de conduccin pero el que tiene ste,
tiene tambin el otro, y puede usar de l an sin bestias. El derecho de camino
consiste en ir, conducir y pasar, y comprende el pasaje y la conduccin. El
acueducto es el derecho de hacer pasar el agua por el fundo de otro[11].
En palabras de ROMERO ROMAA se indica que As tenemos, por ejemplo, que son
servidumbres: abrir una ventana en una pared medianera, atravesar una propiedad
vecina, atravesar con un canal de agua determinada propiedad, impedir que el
vecino construya a mayor altura, etc. De all que se haya buscado una definicin
amplia y general, como la que consigna el artculo 960[12], que abarca todos los
supuestos, al decir que puede consistir en practicar ciertos actos de uso en el
predio sirviente, o tambin en impedir que el propietario de este realice
determinados derechos[13].
Para la doctrina expresada por JOSERAND se indica que Las servidumbres se
califican a veces en prediales, o de territoriales. O de reales, a fin de diferenciarlas
del usufructo, del uso y de la habitacin en los cuales se ven tradicionalmente
servidumbres personales, porque son inherentes a la persona del titular, mientras
que los derechos cuyo estudio abordamos son inherentes a los fundos. Sera mejor
romper deliberadamente con dichos hbitos de lenguaje y reservar el nombre de
servidumbre sencillamente para las cargas establecidas sobre un fundo y en
provecho de otro fundo[14].
5. CULES SON LAS CARCTERSTICAS DE LAS SERVIDUMBRES?
Las caractersticas propias de una servidumbre son enumeradas y desarrolladas
porROMERO ROMAA. Nosotros solo las indicamos por temas de espacio y especialidad.
1. Constituyen un derecho real por excelencia.
2. Las servidumbres tienen carcter accesorio.
3. Tienen forzosamente carcter inmobiliario.
4. Supone necesariamente dos predios.
5. No es necesario que los predios sean de propietarios diferentes[15].
6. No puede constituirse como una obligacin de hacer del propietario del
predio sirviente.

7. Que aseguren una ventaja real al predio dominante.

8. Ubicacin de los predios.
9. Son indivisibles.
10. Perpetuidad de las servidumbres[16].
6. CUL ES LA REGULACIN DE LA SERVIDUMBRE SEGN EL CDIGO CIVIL
DE 1984?
En el Cdigo Civil de 1984, especficamente en el Libro V se trata el tema de los Derechos
Reales y dentro del Ttulo VI se regulan las Servidumbres, conforme se transcribe a
continuacin
TITULO VI
Servidumbres
Servidumbre legal y convencional
Artculo 1035.- La ley o el propietario de un predio puede imponerle gravmenes en
beneficio de otro que den derecho al dueo del predio dominante para practicar ciertos
actos de uso del predio sirviente o para impedir al dueo de ste el ejercicio de alguno de
sus derechos.
Caractersticas de la servidumbre
Artculo 1036.- Las servidumbres son inseparables de ambos predios. Slo pueden
trasmitirse con ellos y subsisten cualquiera sea su propietario.
Perpetuidad de la servidumbre
Artculo 1037.- Las servidumbres son perpetuas, salvo disposicin legal o pacto
contrario.
Indivisibilidad de la servidumbre
Artculo 1038.- Las servidumbres son indivisibles. Por consiguiente, la servidumbre se
debe entera a cada uno de los dueos del predio dominante y por cada uno de los del
sirviente.

Divisin del predio dominante

Artculo 1039.- Si el predio dominante se divide, la servidumbre subsiste en favor de los
adjudicatarios que la necesiten, pero sin exceder el gravamen del predio sirviente.
Servidumbres aparentes
Artculo 1040.- Slo las servidumbres aparentes pueden adquirirse por prescripcin,
mediante la posesin continua durante cinco aos con justo ttulo y buena fe o durante
diez aos sin estos requisitos.
Constitucin de servidumbre por el usufructuario
Artculo 1041.- El usufructuario puede constituir servidumbres por el plazo del usufructo,
con conocimiento del propietario.
Servidumbre de predio sujeto a copropiedad
Artculo 1042.- El predio sujeto a copropiedad slo puede ser gravado con servidumbres
si prestan su asentimiento todos los copropietarios. Si hubiere copropietarios incapaces, se
requerir autorizacin judicial, observndose las reglas del artculo 987 en cuanto sean
aplicables.
El copropietario puede adquirir servidumbres en beneficio del predio comn, aunque lo
ignoren los dems copropietarios.
Extensin y condiciones de la servidumbre
Artculo 1043.- La extensin y dems condiciones de las servidumbres se rigen por el
ttulo de su constitucin y, en su defecto, por las disposiciones de este Cdigo.
Toda duda sobre la existencia de una servidumbre, sobre su extensin o modo de
ejercerla, se interpreta en el sentido menos gravoso para el predio sirviente, pero sin
imposibilitar o dificultar el uso de la servidumbre.
Obras para ejercicio de servidumbre
Artculo 1044.- A falta de disposicin legal o pacto en contrario, el propietario del predio
dominante har a su costo las obras requeridas para el ejercicio de la servidumbre, en el
tiempo y forma que sean de menor incomodidad para el propietario del predio sirviente.
Conservacin de la servidumbre

Artculo 1045.- La servidumbre se conserva por el uso de una persona extraa, si lo hace
en consideracin al predio dominante.
Prohibicin de aumentar gravamen
Artculo 1046.- El propietario del predio dominante no puede aumentar el gravamen del
predio sirviente por hecho o acto propio.
Prohibicin de impedir el uso de servidumbre
Artculo 1047.- El propietario del predio sirviente no puede impedir el ejercicio o
menoscabar el uso de la servidumbre. Si por razn de lugar o modo la servidumbre le es
incmoda, podr ser variada si no perjudica su uso.
Servidumbre sobre bien propio
Artculo 1048.- El propietario de dos predios puede gravar uno con servidumbre en
beneficio del otro.
Extincin por destruccin total
Artculo 1049.- Las servidumbres se extinguen por destruccin total, voluntaria o
involuntaria, de cualquiera de los edificios, dominante o sirviente, sin mengua de las
relativas al suelo. Pero reviven por la reedificacin, siempre que pueda hacerse uso de
ellas.
Extincin por falta de uso
Artculo 1050.- Las servidumbres se extinguen en todos los casos por el no uso durante
cinco aos.
Servidumbre legal de paso
Artculo 1051.- La servidumbre legal de paso se establece en beneficio de los predios
que no tengan salida a los caminos pblicos.
Esta servidumbre cesa cuando el propietario del predio dominante adquiere otro que le de
salida o cuando se abre un camino que de acceso inmediato a dicho predio.
Onerosidad de la servidumbre legal de paso

Artculo 1052.- La servidumbre del artculo 1051 es onerosa. Al valorizrsela, debern

tenerse tambin en cuenta los daos y perjuicios que resultaren al propietario del predio
sirviente.
Servidumbre de paso gratuito
Artculo 1053.- El que adquiere un predio enclavado en otro del enajenante adquiere
gratuitamente el derecho al paso.
Amplitud del camino en el derecho de paso
Artculo 1054.- La amplitud del camino se fijar segn las circunstancias.
[1] ROMERO ROMAA, Eleodoro. Derecho Civil: Los derechos reales. Editorial PTCM.
Lima, 1947. Pgina 10.
[2] GARCA MYNEZ, Eduardo. Introduccin a la ciencia del derecho, editorial Porra,
Mxico D.F., 2007. Pgina 117.
[3] MUOZ ROCHA, Carlos I. Bienes y Derechos Reales, Primera, OXFORD
UNIVERSITY Press Mxico, 2010. Pgina 31.
[4] El subrayado es nuestro.
[5] CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Diccionario Jurdico Elemental. Editorial
Heliasta SRL. Undcima edicin 1993.
[6] MOSQUEIRA HONOR, Csar Augusto. La servidumbre en el Derecho Peruano.
Pgina 3. Esta informacin puede consultarse ingresando a la siguiente direccin
web:http://www.monografias.com/trabajos82/servidumbre-derecho-peruano/servidumbrederecho-peruano2.shtml (consultado el 22 de febrero de 2016).
[7] AVENDAO ARANA, Francisco. La Servidumbre en el Cdigo Civil Peruano. Esta
informacin

puede

consultarse

ingresando

la

siguiente

direccin

web:https://pucallpacity.wordpress.com/2009/09/11/la-servidumbre-en-el-codigo-civilperuano/ (consultado el 23 de febrero de 2016).

[8] Esta

informacin

puede

consultarse

ingresando

la

siguiente

web:http://alabogados.blogspot.pe/2013/07/que-es-el-derecho-de-servidumbreclases.html(consultado el 23 de febrero de 2016).

direccin

[9] Ello por el hecho que el propsito de este informe no es desarrollar un extenso anlisis
de las servidumbres desde el punto de vista civil sino hacerlo de la manera ms amena y
entendible, para efectos impositivos.
[10] Esta

informacin

puede

consultarse

ingresando

la

siguiente

direccin

web:http://alabogados.blogspot.pe/2013/07/que-es-el-derecho-de-servidumbreclases.html(consultado el 23 de febrero de 2016).

[11] JUSTINIANO. Instituciones de Justiniano. Tomado de M. Ortolan. Explicacin histrica
de las Instituciones del emperador Justiniano. Madrid 1847. Mesa Redonda editores. Lima,
1986. Pgina 43.
[12] La referencia del artculo es respecto al Cdigo Civil de 1936 el cual est derogado. El
actual Cdigo Civil que nos rige es el de 1984 y el artculo que trata el mismo tema es el
1035.
[13] ROMERO ROMAA, Eleodoro. Derecho Civil. Los Derechos Reales. Editorial PTCM.
Lima, 1947. Pgina 278.
[14] JOSSERAND, Louis. Derecho Civil. Tomo I, volumen 3. Editorial Bosch y Ca. Buenos
Aires, 1950. Pgina 450.
[15] Ello determina que una persona que es propietaria de dos predios contiguos puede
establecer una servidumbre de un predio en favor del otro.
[16] ROMERO ROMAA, Eleodoro. Op. Cit. Pginas 278 a 281.