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1 NOES GERAIS
Segundo o magistrio de Fran Marns, ...
O contrato de faturizao ou factoring aquele em que um
comerciante cede a outro os crditos, na totalidade ou em
parte, de suas vendas a terceiros, recebendo o primeiro do
segundo o montante desses crditos, mediante o pagamento
de uma remunerao. (In CONTRATOS E OBRIGAES COMERCIAIS, p. 469, 15 edio, 2002, Rio de Janeiro, editora
Forense)
Tradicionalmente, temos ento que atravs do contrato de factoring (tambm chamado de fomento mercanl ou faturizao), um empresrio (faturizador) presta con!nua e cumulavamente ao seu cliente
(faturizado) servios de assessoria mercadolgica e credi!cia, de seleo
de riscos, de gesto de crdito, de acompanhamento de contas a receber etc., conjugada com a aquisio pro soluto de crditos resultantes de
vendas mercans ou de prestao de servios realizadas a prazo por seus
faturizados. Costuma-se dizer que, graas a esses servios prestados pelas
empresas de factoring, o faturizado consegue expandir seus avos, aumentar suas vendas, eliminar ou diminuir seu endividamento, e transformar vendas a prazo em vendas vista.
No entanto, dvida no h de que a principal avidade integrante
do contrato de factoring consiste na compra, pelo faturizador, de crditos
tularizados pelo faturizado.
Assim, temos que nessa modalidade contratual uma das partes (faturizado) cede outra (faturizador) crditos de vendas mercans, assumindo esta lma o risco de no receber os valores a eles correspondenyR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 9-46, jan.-fev.-mar.2013y
2 NATUREZA JURDICA
O factoring, em sua essncia, se idenca com a cesso onerosa de
crditos, visto que h, certamente, a venda do faturamento de uma empresa para outra. Comparando o instuto com o desconto bancrio, temse que os fundamentos so os mesmos para ambos: a cesso de crditos e
o recebimento dos valores neles expressos, diminuda de uma comisso
maior no caso do factoring por envolver risco para o faturizador, qual seja,
o da insolvncia do devedor original. Assim, a diferena est na inexistncia do direito de regresso no factoring. Orlando Gomes defende a ideia de
um contrato bancrio a!pico que rene caracterscas da cesso de crdito,
do mandato e da locao de servios, disnguindo-se do desconto bancrio
porque uma cesso de crdito sem direito de regresso contra o cedente.
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Mas o contrato de factoring no se resume cesso de crdito apenas, conforme visto anteriormente. Diz-se que presente se faz, ainda, a
prestao de servios pelo faturizador ao faturizado. Tais servios envolvem
a anlise do risco (apurao sobre a eventual negavao dos nomes dos
devedores originais junto ao SPC, ao SERASA e aos cartrios de protesto de
!tulos), e avidades de assessoria mercadolgica, credi!cia, gesto de crdito, acompanhamento de contas a receber, alm de outras congneres.
Diferentemente do que sustenta Orlando Gomes, no nos parece
correto armar que o factoring traria embudas em sua natureza jurdica
as caracterscas do mandato, porquanto naquela operao o faturizador, como cessionrio dos crditos a ele transferidos pelo faturizado, age
em nome prprio, nunca na qualidade de mandatrio deste at porque,
como j se disse, tais crditos so cedidos em carter pro soluto. Da no
nos parecer totalmente correto armar que dentre os servios prestados
estaria includa a apurao sobre a eventual negavao dos nomes dos
devedores originais junto ao SPC, ao SERASA e aos cartrios de protesto
de !tulos, porquanto tais avidades so realizadas sobretudo no interesse do faturizador, potencial adquirente dessas obrigaes.
Tambm deve ser rechaada a ideia de que o factoring emburia
em sua natureza jurdica o contrato de mtuo. Com efeito, o que efevamente existe no factoring uma transao vista de compra e venda de
direitos. Inexiste no factoring qualquer obrigao, por parte do faturizado,
de restuir o numerrio recebido do faturizador, uma vez que, a rigor, no
h adiantamento, mas sim aquisio, vista e em dinheiro, de bens mveis representados, em geral, por !tulos de crdito.
Ainda sobre a natureza jurdica do factoring, arma Fbio Ulhoa
Coelho que...
A natureza bancria do convenonal factoring indiscu!vel, vista da antecipao pela faturizadora do crdito concedido pelo faturizado a terceiros, que representa inequvoca
operao de intermediao credi!cia abrangida pelo art. 17
da LRB. J em relao ao maturity factoring, em razo da
inexistncia do nanciamento, poderia exisr alguma dvida
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no se cogitando, ao menos em tese, de captao de recursos da poupana popular. Por isso se diz que a empresa de factoring, uma vez que uliza
seus prprios recursos, responde, por si, por eventuais prejuzos decorrentes de seus negcios, no colocando em risco a poupana do pblico
em geral e, por conseguinte, a higidez do SFN.
De igual modo, essas empresas no captam e no administram seguros, cmbio, consrcios, !tulos de capitalizao ou qualquer outro po
de poupana, permanecendo, assim, afastadas do ncleo material das avidades de ndole nanceira.
Assim, tem-se que as operaes de factoring no envolvem qualquer intermediao nanceira, cujo lucro provenha do diferencial entre
as taxas de juros da aplicao do capital e da captao no mercado, tratando-se, na verdade, de mera operao de compra, por um preo que se
acredita vantajoso, de direitos de crdito, a que se somam prestaes de
servios de variada ordem. Nesse sendo, foi o seguinte julgado do STJ:
As empresas de factoring no so instuies nanceiras,
visto que suas avidades regulares de fomento mercanl
no se amoldam ao conceito legal, tampouco efetuam operao de mtuo ou captao de recursos de terceiros. (STJ
4 Turma REsp 938.979/DF Rel. Min. Luis Felipe Salomo
DJe 29.06.2012)
O problema que o art. 17 da Lei 4.595/64 tambm se refere
intermediao ou aplicao de recursos nanceiros prprios como elemento caracterizador da avidade nanceira. Ento, pela dico literal
desse preceito legal, o fato de as empresas de factoring ulizarem recursos prprios no desempenho de suas avidades tambm as classicaria
como instuies nanceiras.
Para o BACEN, sem dvida que muito mais conveniente sustentar
o no enquadramento do factoring no rol das avidades !picas das instuies nanceiras, de modo a isentar a referida autarquia de exercer
scalizao sobre as inmeras empresas que atuam nesse ramo por todo
o pas o que, alis, demandaria uma estrutura e um aparelhamento di#ceis de serem adequadamente supridos.
De toda sorte, parece mesmo no haver muito sendo na qualicao, como exercente de avidade nanceira, de algum que realize as
yR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 9-46, jan.-fev.-mar.2013y
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tcnico, j que a interpretao lgica do disposivo em apreo revela indubitavelmente tal circunstncia.
Ento, estabeleceu-se em sede doutrinria, administrava e jurisprudencial que as empresas de factoring simplesmente no poderiam
agir regressivamente contra o faturizado que lhe houvesse cedido um crdito no sasfeito por seu devedor original, xando-se, dessarte, um trao que diferenciasse essa modalidade contratual do desconto bancrio
este sim, indiscuvelmente, considerado avidade privava de instuio
nanceira, em cujo mbito os crditos transferidos pelo cliente bancrio
o so em carter pro solvendo, responsabilizando-se este subsidiariamente pelo cumprimento da obrigao, que se pressupe ter sido endossada
sem qualquer ressalva. Assim, enquanto o factoring congura uma simples compra de avos nanceiros por parte do faturizador, que realiza tal
aquisio com recursos prprios, o desconto bancrio traz em seu bojo
a ideia de mtuo (emprsmo), podendo o estabelecimento de crdito
ulizar recursos captados de terceiros.
Enm, com base em tais argumentos, tem predominado o entendimento segundo o qual a empresa de fomento mercanl no se confunde com
banco, nem se idenca como instuio nanceira, conforme as avidades
descritas no art. 17 da Lei 4.595/64. Seu funcionamento, portanto, no estaria a depender de autorizao do BACEN, nem sua avidade se submete
scalizao da referida autarquia, bastando, para a sua regularidade formal, o
mero registro na Junta Comercial do Estado onde esver situada a sua sede.
A propsito, convm ressaltar que o art. 1 da Resoluo CMN
2.144/95 assim estabelece:
Art. 1. Esclarecer que qualquer operao pracada por empresa de fomento mercanl (factoring) que no se ajuste
ao disposto no art. 28, 1, alnea c.4, da Lei n 8.981, de
20.01.95, e que caracterize operao privava de instuio
nanceira, nos termos do art. 17, da Lei n 4.595, de 31.12.64,
constui ilcito administravo (Lei n 4.595, de 31.12.64) e
criminal (Lei n 7.492, de 16.06.86).
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3 CLASSIFICAO
O contrato de factoring pode ser classicado da seguinte forma:
Bilateral
H obrigaes e direitos recprocos entre o faturizador e o faturizado. quele incumbe prestar os servios ajustados no contrato, e pagar ao
faturizado as importncias relavas s faturas que lhe so apresentadas,
enquanto que, para este, h a obrigao de remunerar o faturizador atravs do pagamento de comisses, bem como de submeter ao faturizador
as contas dos clientes, oportunizando a este rejeitar aquelas de pouca
qualidade ou de di#cil recebimento.
Consensual
O contrato de factoring pode, em tese, ser celebrado verbalmente,
no demandando ser reduzido a escrito, muito embora esta seja a forma mais
comum de representao desse ajuste. No se exige, de igual modo, a efeva
tradio ou transferncia de crditos ao faturizador para a sua perfeita congurao, sendo suciente o mero acordo de vontades nesse sendo.
Comuta!vo
Em tese, as prestaes de ambas as partes no contrato de factoring,
uma para com a outra, so certas e determinadas, inexisndo lea a interferir no objeto do contrato e das obrigaes que lhe so correspondentes.
Para o faturizador, no entanto, h uma certa lea no que diz respeito perspecva de recebimento do crdito cedido, uma vez que, em caso
de insolvncia do devedor original, o cessionrio do !tulo arcar com o
prejuzo, no havendo possibilidade de ao regressiva contra o faturizado/cedente.
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Oneroso
O contrato de factoring qualica-se como oneroso, por dele resultarem vantagens para ambas as partes. O faturizador remunerado por
uma comisso e por gios (juros) correspondentes aos adiantamentos feitos por ele ao faturizado, enquanto que a vantagem para o faturizado a
antecipao dos valores de seus crditos contra terceiros e a supresso do
risco de no recebimento pela insolvncia destes, prevenindo-o do no
pagamento.
A remunerao do faturizador a comisso ou diferencial entre o
valor de face do !tulo cedido e o valor pago vista, por ocasio da cesso
de crdito operada em seu favor pelo faturizado.
H, por outro lado, encargos que ambas as partes devem cumprir
para obter as vantagens asseguradas no contrato, como intuivo.
De execuo con!nuada
Trata-se de contrato que se estende no tempo, tendo ambas as partes obrigaes con!nuas a serem adimplidas em prestaes peridicas.
Intuitu personae
O contrato de factoring pressupe ainda uma relao de exclusividade entre o faturizado e o faturizador, uma vez que, em geral, no se
admite possa aquele manter concomitantemente idncos ajustes desse
po com outras empresas do ramo.
Interempresarial
No contrato de factoring, as partes contratantes faturizado e faturizador so ambos empresrios, podendo ser pessoas #sicas ou jurdicas. Trata-se de negcio com ndos contornos interempresariais, uma
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vez que celebrado no interesse do desenvolvimento de avidades econmicas organizadas. Presume-se que o valor recebido pelo faturizado ao
ceder seu crdito ao faturizador h de ser ulizado na consecuo de suas
avidades empresariais, como tambm em bene#cio destas que os servios prestados por este lmo so executados.
De adeso
Na maioria das vezes, as clusulas do contrato de factoring so ditadas unilateralmente pelo faturizador, sendo oferecidas de modo padronizado aos potenciais faturizados. No entanto, excepcionalmente pode se
dar que os termos desse ajuste sejam acordados de forma paritria entre
as partes, embora esta no seja a situao mais comum.
A"pico
O contrato de factoring se classica como a!pico, diante da inexistncia de lei especca desnada a regul-lo.
Mas, embora se trate de um contrato a!pico, o factoring recebeu
meno no texto da Lei 9.249/95, que altera a legislao do imposto
de renda das pessoas jurdicas, bem como da contribuio social sobre o
lucro lquido, e d outras providncias, conforme se verica da leitura de
seu art. 15, 1, III, alnea d, abaixo reproduzido:
Art. 15. A base de clculo do imposto, em cada ms, ser
determinada mediante a aplicao do percentual de oito por
cento sobre a receita bruta auferida mensalmente, observado o disposto nos arts. 30 a 35 da Lei n 8.981, de 20 de janeiro de 1995.
1. Nas seguintes avidades, o percentual de que trata este
argo ser de:
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4 # MODALIDADES
Convencional
Esta modalidade , de longe, a mais pracada no Brasil. Esta operao de factoring envolve a compra de crdito com vencimento em data
futura e prestao de servios convencionais ou usuais, em conjunto ou
separadamente.
A compra de crdito realizada conforme prev a legislao vigente,
ulizando-se o instuto da cesso de crdito (para aquisio do crdito) e
o endosso (para a transferncia dos !tulos cedidos). Ou seja, o empresrio/faturizado cede seus crditos oriundos de operaes mercans, representado, via de regra, por duplicata ou cheque ps-datado, servindo-se do
contrato a!pico de fomento mercanl que contm, no seu bojo, a cesso
de crdito a ser efevada atravs de endosso no !tulo correspondente.
Muitas vezes, a compra de crdito constui no somente a base,
mas tambm o nico produto oferecido pelas empresas de factoring, em
razo da extrema necessidade de giro das empresas faturizadas.
Como j se acentuou, o convenonal factoring se d quando os
crditos cedidos pelo faturizado ao faturizador verem vencimento em
data futura. O faturizador efetua o pagamento ao faturizado referente
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Matria-prima
Nesta modalidade, o faturizado no ter como fomento recursos nanceiros, mas matria-prima/insumo e estoque para sua produo (manufaturao ou industrializao), cujo custo ser bancado pelo faturizador
junto ao fornecedor, que, por sua vez, ter, em contraparda, direito de
exclusividade sobre a venda dos produtos oriundos dessa matria-prima.
A empresa de factoring, neste caso, transforma-se em intermediria entre a empresa faturizada e seu fornecedor de matria-prima. O faturizador compra vista o direito futuro desse fornecedor, e o faturizado
promove-lhe o reembolso com o faturamento gerado pela transformao
dessa matria-prima.
Ou seja, a empresa de factoring assume, junto ao fornecedor, o
pagamento vista ao faturado do produto (matria-prima/insumo). Essa
responsabilidade pelo pagamento poder ser direta ou indireta. Direta, se
em nome prprio adquirir o produto, assumindo a responsabilidade junto
ao fornecedor como principal ou nico devedor. E indireta, se apenas se
responsabilizar como devedor principal ou nico responsvel pelo pagamento, mas gurando como comprador o faturizado.
O objeto desta modalidade a antecipao de recursos no nanceiros ao faturizado para a aquisio de matria-prima, por preo certo e
determinado.
Maturity
A palavra maturity, de origem inglesa, se traduz no vencimento.
Tal modalidade tambm conhecida como factoring sem nanciamento.
O faturizador adquire os !tulos e faz o pagamento ao faturizado somente
no vencimento daqueles.
O objeto do contrato a cesso de crdito e a prestao de servios
convencionais. No se cogita aqui de qualquer adiantamento, devendo a
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Importao-exportao
tambm conhecida por factoring internacional. A operao de
factoring internacional quando transcende o mbito de um pas, ou
seja, quando os seus elementos esto em contato com mais de uma ordem jurdica. Nessa modalidade, a exportao intermediada por duas
empresas de factoring (uma de cada pas envolvido), que garantem a operacionalidade e a liquidao do negcio.
Tal modalidade voltada exclusivamente para o campo do comrcio
exterior, onde o factoring atua em trs frentes: importao, exportao e
a chamada garana ou securizao, e onde o faturizador adquire, atravs de cesso, o crdito que o faturizado possui com o importador.
Trustee
As operaes de factoring na modalidade trustee no so muito
comuns no Brasil. Nesta operao, o faturizador passa a dirigir e administrar as contas do faturizado, caracterizando uma parceria, conando
(trustee-dcia-conana) a gesto das contas a receber de sua empresa
empresa de factoring.
No trustee, no ocorre a cesso de crdito, mas o faturizador poder receber do faturizado !tulos de crditos (duplicatas, promissrias,
etc.) to somente para cobrana atravs de endosso-mandato, e no por
endosso translavo como ocorre na cesso de crdito.
O objeto do contrato a prestao de servios diferenciados, que
envolvem a gesto das contas a receber da empresa faturizada, consultoria, parceria, etc..
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No mesmo sendo aqui sustentado o magistrio de Carlos Roberto Gonalves, ao comentar a questo da nocao do devedor nas
cesses de crdito:
Alguns crditos dispensam a nocao, porque sua transmisso obedece a forma especial, como, por exemplo, os
!tulos ao portador, que se transferem por simples tradio
manual (CC, art. 904), e as aes nominavas de sociedades
annimas, transmissveis pela inscrio nos livros de emisso,
mediante termo (Lei n. 6.404/76, art. 31, 1), bem como os
!tulos transferveis por endosso. (In DIREITO CIVIL BRASILEIRO, v. II, p. 208, editora Saraiva, 2004)
Portanto, a rigor, a nocao de que trata o art. 290 do CC somente se jusca em obrigaes portveis (portables), nas quais incumbe ao
prprio devedor a iniciava de contactar o credor para realizar o pagamento o que no costuma ocorrer no contrato de factoring, embora
teoricamente possvel.
Quanto ao modus operandi da cesso de crdito realizada pelo faturizado ao faturizador, tem que, em se tratando de obrigao consubstanciada em !tulo cambial, deve-se realizar o endosso (LUG, art. 14).
Ocorre que o endosso acarreta, para quem o praca, a responsabilidade pelo pagamento correspondente, como devedor solidrio do
emitente original. Conforme magistrio de Luiz Emygdio Franco da Rosa
Junior, tem-se que...
A integrao do endossante, como devedor, na relao cambiria visa a proteger o terceiro adquirente do !tulo, e, assim, facilitar a sua circulao. O endossante devedor indireto porque a sua obrigao s pode ser exigida se o portador
comprovar, pelo protesto, que apresentou o !tulo pessoa
designada pela lei, e esta no efetuou o pagamento (LUG,
art. 53, e LC, art. 47, II). A solidariedade cambiria dos devedores decorre de lei, e, em consequncia, o portador tem
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o direito de demandar todos os obrigados, individual ou colevamente, sem estar obrigado a observar a ordem em que
se obrigaram (LUG, art. 47, als. 1 e 2, e LC, art. 51 e seu
1). (In TTULOS DE CRDITO, 5 edio, p. 221/222, Rio de
Janeiro, editora Renovar, 2007)
O endossante, via de regra, assume a posio de garandor da obrigao cambial transferida situao essa que no se compa!biliza com
o factoring, j que em tal modalidade contratual no se concebe direito
de regresso do faturizador contra o faturizado, caso o devedor original se
torne inadimplente ou mesmo insolvente.
Ou seja, tendo o faturizado transferido o "tulo de crdito ao faturizador mediante endosso, teria aquele natural responsabilidade pelo no pagamento da obrigao pelo devedor original, como decorrncia "pica desse
ato transla!vo. S que, pelo contrato de factoring, no pode o faturizador
agir regressivamente contra o faturizado nessa hiptese, sob pena de desgurao desse !po de ajuste. Como, ento, conciliar essas situaes?
No contrato de factoring, havendo a transferncia de ttulo cambial para o faturizador, esta deve se proceder atravs do chamado endosso sem garantia, admitido na ressalva contida no art. 15 da LUG,
abaixo reproduzido:
Art. 15. O endossante, salvo clusula em contrrio, garante tanto da aceitao como do pagamento da letra (...).
No mesmo sentido dispe o art. 21, caput da Lei 7.357/85, sobre
o cheque:
Art . 21. Salvo es!pulao em contrrio, o endossante garante o pagamento.
Ademais, a prpria legislao cambial admite que se vede a circulao do "tulo por endosso, mediante a aposio da clusula no ordem
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(LUG, art. 11, AL. 2, e Lei 7.357/85, art. 17), possibilitando a transferncia do
"tulo somente mediante cesso do crdito correspondente, na forma do CC.
Assim, no contrato de factoring, o endosso transla!vo da propriedade do "tulo deve conter a clusula sem garana, cujos efeitos equivalem
ao da cesso de crdito comum prevista no CC, de modo a obstar o faturizador de imputar qualquer responsabilidade ao faturizado/endossante
pela eventual insolvncia ou inadimplncia do devedor original. , pois,
perfeitamente vlida e ecaz a manifestao do endossante no sen!do de
no garan!r o aceite e/ou o pagamento do "tulo. Ao ser inserida a clusula de no garan!a, o endosso servir apenas para jus!car a circulao
do "tulo e a legi!mao do portador, operando o mesmo efeito da cesso
de crdito de que tratam os arts. 286 e seguintes do CC.
Mas Fran Mar!ns observa que, no tocante especicamente s duplicatas,...
Essa soluo para a transferncia do crdito pelo endosso
sem garan!a da duplicata por parte do faturizado ao faturizador , na realidade, uma soluo apenas aparente. Isso
porque, nas duplicatas de fatura, como nos !tulos de crdito
em geral, o emitente ou sacador, que no caso da duplicata o vendedor (faturizado) que extrai a fatura, pode exonerar-se da aceitao do !tulo, mas no pode eximir-se do
pagamento (Lei Uniforme sobre Letras de Cmbio e Notas
Promissrias, art. 9). Quando extrai uma duplicata, o vendedor ocupa no !tulo duas posies: a de sacador, pois ele
o proprietrio original de crdito, e a de tomador ou benecirio, j que a dvida deve ser paga a ele ou sua ordem.
Assim, quando endossa a duplicata, o vendedor o faz como
benecirio ou tomador, que o nico que pode endossar
a duplicata por ser aquele a quem a mesma deve ser paga.
Mas, se o tomador-endossante pode eximir-se do pagamento, de modo subsidirio, quele a quem o !tulo foi endossado, para isso ulizando-se de um endosso sem garan!a,
como emissor do !tulo no pode ele eximir-se da responsabilidade de pagar pessoa a quem a duplicata foi transferi-
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implantao, coordenao e controle dos trabalhos no campo da Administrao, como administrao e seleo de pessoal, organizao e mtodos, oramentos, administrao de
material, administrao nanceira, administrao mercadolgica, administrao de produo, relaes industriais, bem
como outros campos em que desdobrem ou aos quais sejam
conexos, conforme elencou o art. 2. da citada Lei.
O exerccio destas avidades privavo: a) dos bacharis em
Administrao Pblica ou de Empresas, diplomados no Brasil,
em cursos regulares de ensino superior, ocial, ocializado
ou reconhecido; b) dos diplomados no exterior, em cursos
regulares de Administrao, aps a revalidao do diploma
no Ministrio da Educao, bem como dos diplomados, at a
xao do referido currculo, por cursos de bacharelado em
Administrao, devidamente reconhecidos; e c) dos que, embora no diplomados nos termos das alneas anteriores, ou
diplomados em outros cursos superiores e de ensino mdio,
contem, na data da vigncia desta Lei, cinco anos, ou mais,
de avidades prprias no campo prossional de Administrador denido no art. 2 (art. 3. da Lei 4.769 de 1965).
Indisfaradamente, as modalidades de factoring: I) convencional; II) maturity; III) matria-prima; e iv) importao-exportao, em razo das atividades exercidas pelo
factor, nem de longe esto ou podero estar enquadradas
pela Lei 4.769/65.
Com efeito a nica modalidade de factoring que, em tese,
admite-se discutir essa possibilidade a modalidade conhecida como trustee, conforme veremos adiante."(In
"INEXIGIBILIDADE DO REGISTRO DE EMPRESA DE FACTORING JUNTO AO CONSELHO REGIONAL DE ADMINISTRAO", Revista dos Tribunais, ano 92 volume 810 abril
de 2003 pginas 84/85).
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De nossa parte, pensamos que a melhor soluo mesmo a preconizada pela 2 Turma do STJ, que vem decidindo pela obrigatoriedade
daquele registro. Com efeito, vimos nos itens 1 e 2 que o factoring, ao menos em tese, no se restringe compra de crditos pertencentes ao faturizado, mas envolve tambm a prestao de servios pelo faturizador a este
l!mo. Dissemos que os servios convencionais envolvem a!vidades de
assessoria mercadolgica, credi"cia, seleo de riscos, gesto de crdito,
acompanhamento de contas a receber, e outros congneres, os quais denotam haver de modo muito claro, efe!va ou potencialmente, uma forte
ingerncia do faturizador na administrao das nanas do faturizado.
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A compra de crdito cons"tui a base, e muitas vezes, o nico produto oferecido pelas empresas de factoring. Ocorre, contudo, que muitas
empresas de factoring se dedicam quase que exclusivamente compra
de crditos e no chegam a prestar qualquer servio aos seus faturizados.
E, para que se aperfeioe uma operao de factoring, no h necessidade
de, que servios sejam prestados, alm da cesso de crdito. Pode uma
empresa de factoring apenas prestar servios (caso da modalidade trustee, por exemplo), como tambm se dedicar somente aquisio de crditos, no se descaracterizando, em nenhum desses casos, a operao de
fomento mercan"l.
Assim, quis dizer o doutrinador acima citado que, se por um lado incide a limitao legal de 12% ao ano para os juros pra"cados pelas empresas de factoring nas operaes de compra de crditos, por outro inexiste
qualquer restrio para o preo a ser cobrado pela assuno do risco de
no recebimento desses crditos a elas cedido pelos faturizados, e para os
demais servios supostamente prestados em favor destes l"mos.
Para os ns de constatao da pr"ca de cobrana excessiva de juros pela empresa de fomento, seria necessria a perfeita separao/discriminao entre aquilo que efe"vamente so os juros cobrados sobre o
capital, daquilo que a remunerao da empresa pelo risco da sua a"vidade e o valor embolsado pelos servios por ela prestados aos faturizados. O problema que nem sempre o contrato consegue demonstrar isso
com clareza, sendo necessria no mais das vezes uma anlise pormenorizada e s vezes at pericial. Certo que, ao menos em tese, o valor da
remunerao do faturizador pela assuno do risco da obrigao cedida
proporcional intensidade deste, tomando-se por base a situao nanceira e o histrico do devedor original.
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Assim, sendo o #tulo cedido sem garan"a pelo faturizado ao faturizador, tal transferncia, como j se disse, opera os mesmos efeitos de uma
cesso de crdito comum, conforme os preceitos con"dos no CC acerca
desse ins"tuto, dentre os quais o art. 294, que assim estatui:
Art. 294. O devedor pode opor ao cessionrio as excees
que lhe compe!rem, bem como as que, no momento em que
veio a ter conhecimento da cesso, !nha contra o cedente.
Suponha-se ento que um hipot"co faturizado vende um produto ou prestou um servio a determinado cliente, que efetuou o pagamento atravs da emisso de um cheque ps-datado, por exemplo. Se
esse cheque, posteriormente, vier a ser u"lizado em uma operao de
factoring, o faturizador, quando de sua cobrana, pode se deparar com a
eventual recusa do emitente (devedor original) em honrar o pagamento
correspondente, mo"vada justamente pelo vcio do produto ou servio
fornecido pelo faturizado.
Nesse caso, haver para o faturizador a plena possibilidade de agir
contra o faturizado para receber o valor referente quele cheque. Com
efeito, foi o faturizado quem deu causa recusa do devedor original em
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adimplir a obrigao cedida ao faturizador, em razo do fornecimento eivado de vcio, caracterizando uma situao que se aproxima da hiptese
cogitada no art. 295 do CC.
O STJ possui um precedente que ilustra o que se acabou de dizer:
PROCESSUAL CIVIL. COMERCIAL. RECURSO ESPECIAL. EXECUO. CHEQUES PS DATADOS. REPASSE EMPRESA DE
FACTORING. NEGCIO SUBJACENTE. DISCUSSO. POSSIBILIDADE, EM HIPTESES EXCEPCIONAIS.
- A emisso de cheque ps-datado, popularmente conhecido como cheque pr-datado, no o desnatura como #tulo de
crdito, e traz como nica conseqncia a ampliao do prazo de apresentao.
- Da autonomia e da independncia emana a regra de que o
cheque no se vincula ao negcio jurdico que lhe deu origem,
pois o possuidor de boa-f no pode ser restringido em virtude das relaes entre anteriores possuidores e o emitente.
- Comprovada, todavia, a cincia, pelo terceiro adquirente,
sobre a mcula no negcio jurdico que deu origem emisso do cheque, as excees pessoais do devedor passam a
ser oponveis ao portador, ainda que se trate de empresa
de factoring.
- Nessa hiptese, os prejuzos decorrentes da impossibilidade de cobrana do crdito, pela faturizadora, do emitente do
cheque, devem ser discu!dos em ao prpria, a ser proposta em face do faturizado.
- Recurso Especial no conhecido. (STJ 3 Turma REsp
612.423/DF Rel. Min. Nancy Andrighi DJ 26.06.2006)
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Art. 117. Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser cumpridos pelo administrador judicial se o
yR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 9-46, jan.-fev.-mar.2013y
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cumprimento reduzir ou evitar o aumento do passivo da massa falida ou for necessrio manuteno e preservao de
seus a!vos, mediante autorizao do Comit.
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