La reforma a la Ley de Servicio Civil de fecha veinte de mayo de dos mil

nueve, que entro en vigencia a partir del cuatro de junio de dos mil nueve, se
aplica a aquellos empleados pblicos, contratados bajo el rgimen dicho, siempre
y cuando hayan sido contratados antes del treinta y uno de enero del ao dos mil
nueve, que sus cargos nominales no sean de confianza o comprendidos en los
referidos literales, y adems presten al Estado, servicios de carcter permanente,
propios del funcionamiento de las instituciones pblicas y que sus salarios sean
pagados con fondos del presupuesto general del Estado, tal cual lo regula el inciso
final del citado artculo.
Cabe advertir, que conforme a nuestra legislacin los nicos contratos de
prestacin de servicios que el Estado, los Municipios e Instituciones
Oficiales Autnomas, salvo excepciones, pueden celebrar, son aquellos que
verdaderamente cumplen con los requisitos sealados en el Art. 83 de las
Disposiciones Generales de Presupuestos; es decir, contratos administrativos, que
son los mismos a que se refieren los Arts. 4 literal m de la Ley de Servicio Civil y
2 literal b C.T., cuyo requisito indispensable para su otorgamiento, es que la
contratacin rena los requisitos o caractersticas que dicha norma establece. De
ah que, son ese tipo de contratos, los que deben considerarse excluidos de la
Legislacin laboral segn el Art. 2 C.T., los que a su vez quedaran amparados
en la Ley Reguladora de la Garanta de Audiencia, al menos en cuanto al derecho
de audiencia que el empleador debe cumplir para poder despedirlo o destituirlo, y
que en su defecto dara lugar al Amparo ante la Sala de lo Constitucional.
En ese orden de ideas y de acuerdo al Art.83 D.G.P. se podrn contratar
servicios personales siempre que concurran las siguientes condiciones: a) Que las
labores a desempear por el contratista sean propias de su profesin o tcnica; b)
Que sean de carcter profesional o tcnico y no de ndole administrativa; c) Que
aun cuando sean de carcter profesional o tcnico no constituyan una actividad
regular y continua dentro del organismo contratante (eventuales); d) Que no haya
en la Ley de Salarios plaza vacante con iguales funciones a la que se pretende

contratar; (). As pues, slo y cuando el contrato se realiza cubriendo tales

condiciones, estaremos frente a un contrato de naturaleza administrativa.
Por la naturaleza sui-gneris de la Administracin Pblica y Municipal,
donde se carece de la autonoma y discrecionalidad propias del empleador
privado, la contratacin de este tipo debe estar regida por la Ley, con el fin de
evitar el abuso, adems de que con ello se pretende evitar el exceso en el gasto
pblico, recordemos que los funcionarios deben dar cuenta de su gestin y solo
tienen las facultades que la Constitucin y las leyes les conceden, debiendo
ejercer sus poderes o facultades al amparo de los lmites de estas y con
interdiccin expresa de arbitrariedad.
Se torna preciso entonces, examinar con detenimiento cul es la naturaleza
jurdica de los Contratos de Servicios Personales a que alude el Art. 83 de las
Disposiciones Generales de Presupuestos. Bajo este contexto podra afirmarse: a)
Que su determinacin no depende de su calificacin por las partes contratantes
(en manera alguna puede

depender de cmo la denominen o califiquen las

partes, sino que deriva de la autntica realidad del negocio jurdico en cuestin).
Prevalece el Principio de realidad. Los contratos son lo que son y no lo que las
partes afirman; b) Que la no determinacin de la naturaleza jurdica del contrato
por las partes contratantes, tampoco hace presumir la naturaleza jurdica del
mismo; c) La determinacin de la naturaleza jurdica depender de si las tareas
concertadas se encuentran amparadas o no por el Art. 83 de las Disposiciones
Generales de Presupuestos, pues es sta la que establece bajo qu condiciones
se pueden celebrar; si esto es as, estaremos ante un contrato de naturaleza
administrativa. En otras palabras, si el contrato otorgado no tiene una normativa
administrativa de apoyo, el contrato es laboral.
Las caractersticas del contrato de naturaleza administrativa, resultan ser
las siguientes: 1) Slo puede celebrarse con carcter excepcional; 2) nicamente
puede tener por objeto la realizacin de servicios de carcter profesional o tcnico
y de carcter eventual; 3) Su objeto no es una prestacin de trabajo, esto es, una
actividad independiente de su resultado, sino un producto delimitado de la

actividad humana; 4) En ellos se contempla fundamentalmente el resultado que se

ha de lograr o producir como consecuencia de la actividad desplegada por el
contratado, no siendo tomada en consideracin, como dato trascendente, tal
actividad por s misma; 5) No sugiere relacin de dependencia o Suprasubordinacin, la actuacin realizada por el contratado presenta un cierto grado de
autonoma.
Ahora bien, en el caso de autos se trata de una trabajadora o empleada del
Ministerio de XYZ, que en Principio no est comprendida dentro del personal
protegido por la Ley de Servicio Civil, dada la exclusin expresa contenida en el
Literal l del Art. 4 de la ley en referencia.
Una prctica generalizada de la Administracin Pblica y Municipal, a nivel
nacional e internacional, es la contratacin de personal que en verdad desarrolla
labores permanentes dentro de las instituciones estatales y municipales, al
amparo (formal) de las leyes administrativas que las facultan para la contratacin
de servicios personales. En otras palabras, se ha producido lo que en algunas
materias se ha dado en llamar Simulacin de Contratos. En ese sentido,
tomando como base el Principio Realidad que impera en materia laboral, lo que
debe prevalecer o determinar la normativa a aplicar es lo que en realidad
acontece; como lo es, la manifiesta relacin laboral entre el trabajador contratado
y la institucin empleadora, donde se conjugan de una manera innegable todos los
elementos de la misma, cuales son, el desempeo de determinadas labores, en
condiciones de subordinacin y a cambio de un salario.
Las Disposiciones Generales de Presupuestos, no facultan para contratar a
personal cuyas funciones son meramente administrativas, ni para contratar
personal de carcter profesional o tcnico para labores de carcter permanente
dentro de las instituciones estatales. Contratar en estos trminos es una manera
de cercenar los derechos del trabajador, pues es una contratacin fraudulenta,
desprovista de toda legitimidad y legalidad, violatoria de la garanta de
estabilidad que la Constitucin otorga a todos los empleados pblicos (sin
distincin alguna) en su Art. 219 Cn.

En consecuencia, y atendiendo a lo dicho en prrafos anteriores, a los

servidores pblicos contratados, cuyas labores sean de carcter administrativo y
permanente, o an de carcter profesional o tcnico pero en labores de
naturaleza permanente, se les aplica el Cdigo de Trabajo, por ende los
competentes para conocer de ellos son los jueces de lo laboral, salvo aquellos
casos de trabajadores, pblicos por contrato en fraude de ley, que les es aplicable
la reforma contenida en el Decreto Legislativo nmero diez, de fecha veinte de
mayo de dos mil nueve, publicada en el Diario Oficial el veinticinco del mismo mes
y ao; por que cumplen con los requisitos exigidos en la misma, los cuales ya
detallamos en prrafos precedentes.
En ese sentido, cuando el trabajador est sujeto a un contrato por servicios
personales de carcter permanente en la Administracin Pblica, debe entenderse
que dicha contratacin ha sido por tiempo indeterminado y que se le otorga el
derecho a la estabilidad en el cargo, de conformidad al Art. 219 Inc. 2 Cn.
Independientemente su cargo sea de aquellos que implcitamente derivan
facultades de direccin y administracin como en el caso que nos ocupa.