10 CONCURSO PBLICO

10.1-A TESTE FSICO EM CONCURSO PBLICO E INEXISTNCIA DE DIREITO

SEGUNDA CHAMADA
Os candidatos em concurso pblico NO tm direito prova de segunda
chamada nos testes de aptido fsica em razo de circunstncias pessoais, ainda
que de carter fisiolgico ou de fora maior, salvo se houver previso no edital
permitindo essa possibilidade.
STF. Plenrio. RE 630733/DF, rel. Min. Gilmar Mendes, 15/5/2013.
A situao ftica foi a seguinte (com adaptaes):
M inscreveu-se no concurso Agente de Polcia Federal.
Foi aprovado nas fases anteriores do certame e convocado para o teste fsico.
Ocorre que M encontrava-se temporariamente incapacitado para realizar
atividades fsicas em virtude de doena (epicondilite gotosa no cotovelo esquerdo),
comprovada por atestado mdico.
M formulou requerimento administrativo solicitando que fosse designada nova
data para a realizao do exame fsico, o que foi indeferido pela Administrao
Pblica com base em uma previso no edital que negava esta possibilidade.
Diante disso, M impetrou mandado de segurana, na Justia Federal. A segurana
foi concedida em 2002 e o TRF da 1 Regio manteve a sentena. O argumento
utilizado foi o de que esta previso do edital, ao no levar em considerao as
alteraes psicolgicas e fisiolgicas temporrias dos candidatos, comprovadas por
atestado mdico, violaria o princpio da isonomia.
A Administrao Pblica interps recurso extraordinrio contra esta deciso.
O que entendeu o Supremo?
O STF decidiu, ao analisar o recurso em regime de repercusso geral, que os
candidatos em concurso pblico NO tm direito prova de segunda chamada nos
testes de aptido fsica em razo de circunstncias pessoais, ainda que de carter
fisiolgico ou de fora maior, salvo se houver previso no edital permitindo essa
possibilidade.
Principais argumentos veiculados pelo Min. Relator:
A previso contida no edital de que alteraes corriqueiras na sade do
candidato no podem ensejar a remarcao do teste fsico no ofende o
princpio da isonomia;
O princpio da isonomia estaria violado se a Administrao Pblica beneficiasse
determinado indivduo em detrimento de outro nas mesmas condies;
O princpio da isonomia no possibilita que o candidato tenha direito de
realizar prova de segunda chamada em concurso pblico por conta de

situaes individuais e pessoais, especialmente porque o edital estabelece

tratamento isonmico a todos os outros candidatos;
Alm disso, a anlise da presente questo no se limita ao exame do princpio
da isonomia, devendo ser considerados outros princpios envolvidos;
O concurso pblico um processo de seleo que deve ser realizado com
transparncia, impessoalidade, igualdade e com o menor custo para os cofres
pblicos. Dessa maneira, no razovel a movimentao de toda a mquina
estatal para privilegiar determinados candidatos que se encontrem
impossibilitados de realizar alguma das etapas do certame por motivos
exclusivamente individuais.
Ao se permitir a remarcao do teste de aptido fsica nessas circunstncias,
est se possibilitando que o trmino do concurso seja adiado inmeras vezes,
sem limites, considerando que, naquele determinado dia marcado, algum
candidato poderia ter problemas de ordem individual, o que causaria tumulto e
dispndio desnecessrio para a Administrao.
Assim, no razovel que a Administrao fique merc de situaes adversas
para colocar fim ao certame, de modo a deixar os concursos em aberto por
prazo indeterminado.

O STF estabelecia excees nas quais seria permitida a remarcao do teste

fsico?
SIM. O STF possua julgados afirmando que, se houvesse motivo de fora maior,
devidamente comprovado, seria permitida a realizao de novo exame fsico em
concursos pblicos. Veja:
(...) A deciso agravada est em harmonia com o entendimento firmado neste
Tribunal, no sentido de ser possvel a realizao de novo exame de aptido fsica,
em virtude de motivo de fora maior que tenha alcanado a higidez fsica do
candidato no dia do teste. (...)
(RE 584444 AgR, Rel. Min. Joaquim Barbosa, Segunda Turma, julgado em
02/03/2010
(...) A jurisprudncia desta Corte firmou-se no sentido de que no implica em
ofensa ao princpio da isonomia a possibilidade de remarcao da data de teste
fsico, tendo em vista motivo de fora maior. (...)
(AI 825545 AgR, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, Primeira Turma, julgado em
13/04/2011)
O caso mais emblemtico admitido pelo STF era o de candidatas grvidas que, por
recomendao mdica, no podiam fazer a prova fsica. Em tais situaes, tanto o
STF como o STJ admitiam a realizao do teste em outra data posterior:
(...) 1. entendimento firmado neste Tribunal que o exame da legalidade do ato
apontado como coator em concurso pblico no pode ser subtrado do Poder

Judicirio em decorrncia pura do encerramento do certame, o que tornaria

definitiva a ilegalidade ou abuso de poder alegados, coartvel pela via do Mandado
de Segurana.
2. A proteo constitucional maternidade e gestante no somente autoriza mas
at impe a dispensa de tratamento diferenciado candidata gestante sem que
isso importe em violao ao princpio da isonomia, mxime se inexiste expressa
previso editalcia proibitiva referente gravidez.
3. O Supremo Tribunal Federal firmou sua jurisprudncia no sentido de que a
gestao constitui motivo de fora maior que impede a realizao da prova fsica,
cuja remarcao no implica em ofensa ao princpio da isonomia. (...)
(RMS 31505/CE, Min. Maria Thereza de Assis Moura, Sexta Turma, julgado em
16/08/2012)
Houve, portanto, uma alterao na jurisprudncia do STF?
Sim. Trata-se de importante guinada na jurisprudncia do STF, o que, por certo, ir
tambm influenciar no entendimento do STJ.
Antes
STF entendia ser possvel a remarcao
do teste fsico do candidato no
concurso, desde que devidamente
comprovado motivo de fora maior que
afetasse a sua higidez fsica. Isso seria
permitido mesmo que o edital do
certame proibisse expressamente.

Atualmente
Os candidatos em concurso pblico
NO tm direito prova de segunda
chamada nos testes de aptido fsica em
razo de circunstncias pessoais, ainda
que de carter fisiolgico ou de fora
maior, salvo se houver previso no
edital permitindo essa possibilidade.

Mesmo no caso da candidata grvida?

Acredito que sim. Como j explicado acima, h precedentes recentes do STF e do STJ
permitindo a remarcao das provas fsicas para os casos de candidata grvida, mas
penso que, com esta nova deciso do Pleno (em sede de repercusso geral), est
superado o entendimento j que no foi feita qualquer ressalva no julgamento para
situaes de gravidez.
O edital do concurso pode trazer regra prevendo a segunda chamada em casos de
impossibilidade decorrente de fora maior?
SIM, a segunda chamada poder ser permitida desde que o edital do concurso
traga expressamente esta possibilidade. Se o edital for silente quanto a isso, no h
direito a segunda chamada.

O que o STF decidiu quanto ao caso concreto julgado?

No caso concreto, o STF entendeu que M deveria continuar no cargo em razo do
longo tempo j passado e da alterao da jurisprudncia.
Assinalou-se que M fez a prova fsica de segunda chamada em razo de liminar
concedida em 2002, confirmada por sentena e por acrdo de tribunal regional,
tendo sido empossado h quase dez anos.
Sublinhou-se que, em casos como este, em que houve uma radical alterao da
jurisprudncia longamente adotada, seria sensato considerar a necessidade de se
modular os efeitos da deciso com base em razes de segurana jurdica. Essa
seria a praxe no STF para as hipteses de modificao sensvel de jurisprudncia.
Destacou-se que no se trataria de declarao de inconstitucionalidade em
controle abstrato, a qual poderia suscitar a modulao dos efeitos da deciso
mediante a aplicao do art. 27 da Lei 9.868/99. Tratar-se-ia de substancial
mudana de jurisprudncia, decorrente de nova interpretao do texto
constitucional, a impor ao STF, tendo em vista razes de segurana jurdica, a
tarefa de proceder a ponderao das consequncias e o devido ajuste do resultado,
para adotar a tcnica de deciso que pudesse melhor traduzir a mutao
constitucional operada.
Desse modo, como houve essa guinada na jurisprudncia, o STF assegurou a
validade das provas de segunda chamada ocorridas at a data de concluso do
presente julgamento.
Assim, este novo entendimento do STF valer para as situaes futuras, a partir desta
deciso.
Pode-se dizer que o STF aplicou a teoria do fato consumado para a situao de
M?
NO. O Min. Relator, Gilmar Mendes, expressamente afirmou que no estava
aplicando a teoria do fato consumado, mas to somente garantindo a segurana
jurdica em virtude da sensvel mudana jurisprudencial ocorrida entre a data em
que foi concedida a liminar e o julgamento final da questo.
Vale ressaltar, a propsito, que tanto o STF como o STJ tm rechaado a
possibilidade de aplicao da teoria do fato consumado a temas envolvendo
concursos pblicos. Veja o seguinte precedente:
A jurisprudncia deste Tribunal no sentido da inaplicabilidade da teoria do fato
consumado a casos nos quais se pleiteia a permanncia em cargo pblico, cuja
posse tenha ocorrido de forma precria, em razo de deciso judicial no
definitiva.
(RE 405964 AgR, Relator Min. Dias Toffoli, 1 Turma, julgado em 24/04/2012)