DEMOCRTICA

FORMA-ESTADO
Y

(Poder

ACTUACIN
y libertad

en

PENITENCIARIA
el mbito
carcelario)l
W. SLOKAR

ALEJANDRO

La pena
en
su
dimensin
privativa de libertad
ejecutiva
uno
de los sectores
ms signicaaparece
congurada como
tivos y sujetos a revisin
crtica del sistema
penal. Su anliinvita
a
un
sis, compuesto
siempre por diversos
aspectos,
vinprimer orden de reflexin que, indudablemente,
aparece
culado
a
los presupuestos
de orden ideolgico, polticc y
el Estado.
econmico
Estos, caracterizados
por
que componen
su
constante
las contingencias
mutacin, dadas
que presenten en un determinado
condicionarn
el tipo de acmomento,
cin que la organizacin estadual
emprende por medio de sus
conocido
tcnicamente
instancias
de control, emprendimiento
como
poltica criminal.
Sabido
es
penal
y proyeccin del control
que el contenido
determinada
concepcin
aparece
por una
siempre condicionado
del Estado
y su poltica genera]. Por ello, cualquier aproximasi procura
el extremo,
cin o tentativa
de explicacin sobre
cuestiones
atender
razones
ms profundas y no simplemente
general de la
superciales, no puede ser ajeno a la estructura
o de
econmico
de poder de orden
sociedad, a sus relaciones

traduce

La sumar-edad
necesariamente

que
en

un

el carcter
continuado

del

presente
esfuerzo

la exposicin del tpico

quede- impone limitar
levancia, con obvia prescindencia de innumerables
*

Profesor

de la Universidad

de Buenos

Aires.

aporte

nos

de sntesis

concretos

citas

obliga,
que

aspectos

se

claro
de re-

bibliogrcas.

30

LECCIONES

Y ENSAYOS

naturaleza
parte de la base de que los sispoltica. Este aserto
al poder y que el nacimiento
y
penales no son neutros
de justicacin, de reforma
o de
de los discursos
desarrollo
se
encuentran
condicionados
desde estos
mbitos.
contestacin
an en materia
habida
de
cuenta
Y ello ms
penitenciaria,
est inscripta
en
la trayectoria
lado, su actuacin
que, por un
las restantes
instancias
comn
de control, mienque marcan
conlleva
tras
en
s mismo, y
por otro, su funcionamiento
que,
con
estatal
evidencia, la prevalencia de la autoridad
mayor
por
sobre el individuo.
temas

A
la

partir de los
sociologa de

esquemas
conceptuales
proporcionados
la organizacin se seala
que la prisin
el modelo ms completo de institucin
total. En su
entre
el
complejidad de la relacin que se establece
a travs
de la administracin
poder estatal
penilas
del
entramado
tenciaria,
y
especialidades
organizativo en
por

constituye

seno,

recluso

la

y el

denota
una
continua
tensin
entre
la conque ella se mueve,
sideracin
del recluso
como
titular
de derechos
y la permanencia
del poder que no renuncia
a mantener
la seguridad
y
orden internos
mediante
el establecimiento
de lmites
al ejercicio de los mismos.
En punto
a este
aspecto,
parece
posible
solemnemente
en
la
comprobar que derechos
proclamados
Constitucin
reconocidos
en
la legislacin ory efectivamente
normativa
de rango
a
inferior
dinaria, son sometidos
por
recortes
o desvos
en
favor de la Administracin
y, por tanto,
decientemente
garantizados
y amparados
por la instancia
judicial. Por ello, no es posible indagar en los condicionamientos
limitativos
estructurales
al ejercicio de los derechos
dentro
del mbito carcelario
si se desconoce
la amplitud de la
facultad
de limitarlos
y, muy
especialmente, si no se atienden los presupuestos
mediante
los que se argulegitimantes
menta
la intervencin
restrictiva.

Sabido
es
toda organizacin est dotada
de una
esque
tructura
de poder. Este poder, componente
de la sociabilidad
de control.
humana, dar origen a un determinado
esquema
De ello resulta
interno
de los establecimientos
que el orden
debe ser entendido
como
indispensable para el funcionamiende cualquier sistema
organizado. Empero, debe armarse
la imposibilidad
de un orden sin ninguna
de existencia
regla,
so
de que la relacin
organizativa bajo el empleo de forpena
en
una
mera
relacin
mas
discrecionales
se
transforme
de
sometimiento.
to

DOSSIEFL'

SISTEMA

CARCELARIO

31

Estado
de Derecho
el control
la imposicin
para
mediante
restricciones
al ejercicio de los derechos
y
est
sometido
a la regulacin jurdica
y no
puede
arbitraria.
a deejercido de manera
Aparece condicionado
lmites
terminados
de orden formal
y material
que, primariamente,
constitucional,
parten del texto
para
despus explien
la legislacin de orden
citarse
uifraconstitucional.
No
ello otra cosa
resulta
de las restricciones.
que lajuridizacin
tomar
Esta juridizacin deber
de partida y por
por punto
fundamentales
establecidos
en
la Constin, los derechos
el fundamento
tucin
son
de la forma-Estado
y lmite
que
a resguardar
Y el primer valor
en
ese
sentido
es
democrtica.
la libertad, eje de todo orden jurdico-poltico.

En
de orden
libertades

un

ser

Este marco
general es el que dene la situacin jurdica
un
el recluso
de la persona
constituye
privada de libertad:
difiA partir de esa
premisa, sin mayores
sujeto de derecho.
fundacultades,
puede colegirse el ejercicio de los derechos
con
el del
mentales
en
trminos
prcticamente equivalentes
referidas
a
las restricciones
ciudadano
libre. Claro est, con
dudosamente
ciertos
podran exceder determiaspectos
que,
del sujeto, y que, indisambulatoria
nada
esfera
de libertad
en
el articulado
referencia
deben
encontrar
pensablemente,
constitucional.
esta
en
De suerte
particuque el problema bsico a denir
en
consiste
lar relacin Estado-ciudadano
perlar un
procurar
del
en
donde el poder se ejerza al servicio
y beneficio
esquema
de la institucin.
esto
es, a benecio
preso
y no al contrario,
x

nada

partir

relacin

jurisprudencial

denomila tcnicamente
de estas
coordenadas,
doctrinaria
de sujecin especial construccin
alemana
las rbitas
en
dominante
y espa-

la que
mediante
el plano localen
tibiamente
esbozada
en
el
ciudadano-Estado
pretende
gobernar el binomio
en
su
invertida
debe ser
mbito penitenciario,
planteamiento. La relacin
de sujecin si cabe el empleo del trminosino en
no
respecto de la Administracin
puede establecerse

ola
se

del ciudadano
con
las libertades
privado de libertad.
armar, en otras
palabras, la sujecin a los derechos
que la sujecin al poder estatal.
corrientes
de las modernas
La reaccin
antiutilitarista
de
los derechos
de la losofa
moral
que
y poltica ensea
a otras
cada uno
no
pautas de orden copueden subordinarse
a los derereconducidas
ser
no
lectivo en tanto
stas

vnculo
Cabra
antes

puedan

32

LECCIONES

Y ENSAYOS

cuestin
relativa
a la prechos de otros
sujetos. Es sta una
la intangibilidad
de la democracia:
de los
de los valores
misa
de orden interfundamentales.
derechos
Luego, las frmulas
tanto
en
no
mediatizan
no o seguridad del establecimiento
de otros
son
harto
a
derechos
afectacin
concreta
sujetos,
y dan

vagas

del

poder

en

pie
su

o camuar
esconder
para
invocacin
y utilizacin.

abusoio

desviacin

En consecuencia,
que
ningn
correspondera establecer
criterio
(seguridad, orden intesuperior de la Administracin
un
comn) puede primar sobre
rior, inters
planteamiento
la vigencia de los derechos
fundagarantista
que rearme
demoes
sta
la va de trmino
del sistema
mentales,
pues
Por ende, las alegadas
crtico.
consignas de orden y seguriestar
dad del establecimiento,
entre
al servicio
otras, debern
del recluso
ccin abstracta
de las garantias
y no de una
que
En tal sentido,
la restriclimite
el ejercicio de sus
derechos.
cin de visitas, la censura
de correspondencia
y las lecturas,

la supresin de toda actividad

sexual
otras,
normal, entre
correlato
son
no
encuentran
privaciones de derechos
que
de las sanciones
legitimatorio en el contenido
impuestas judini se hallan
el texto
en
cialmente,
previstas normativamente
violatorias
a
constitucional,
por lo que
pueden considerarse
los principios constitucionales
de legalidad y de humanidad.
De otra banda, tambin
cmo el Estado
puede advertirse
no
se evidencia
como
un
sistema
denido y estable.
en
l tensiones
en
las instanque producen vaivenes
de control
social y, especcamente en el control
penal, con
dicultades
determinar
sus
bases
lo
legitimantes,
para
confusamente
en
la
teora
de
la
repercute
pena.

de Derecho

Surgen
cias
graves

que

El Estado
un
orden
social
determinado
establece
y proel mantenimiento
de sus
principales manifestaciones,
ello el mximo
de coaccin
para
exponente
que
la pena
La tan
mentada
criposee:
privativa de la libertad.
sis econmica
del Welfare State que se transforma
en
crisis
sociales
sobre
poltica al afectar al conjunto de las relaciones
las que descansa
el Estado
asistencialse
como
proyecta
una
crisis
de legitimidad
limitando
todo tipo de poltica
social
un
en
favor del control duro, conllevando
incremento
de rasgos
autoritarios
con
su
escalada
de demanda
de control en los sistemas
crisis
jurdicos. Esta reconocida
surgida
en
el seno
del Estado
de bienestar,
aproxima la funcin real
de la prisin (custodia,
en
virtual
aislamiento)
y la posiciona
mueve

usando

'

'1.
s

DOSSIER.-

SISTEMA

"377

171%A
33"

CARCELARIO
r

contradiccin

con

su

funcin

mt"
(resocializaci

maniesta

neu>''f""/'
Luego, la prevencin especial negativa con su carcter
en
tanto
la segregacin, maniesta
su
tralizador,
consagra
su
carcter
de permanenpotencialidad excluyente y destaca
'

cia

la funcionalidad

en

de la

prisin.

la produccin de una
la par se observa
tendencia
a
el principio de equivalencia
o igualdad
terica
estael sistema
en
las normas,
de derechos
y a dividir
de carcter
de la
general vigente en la convivencia
de carcter
sociedad
libre, y otro
especial regulador del
cmo se consagra
desarrollo
de la vida en prisin, se advierte
un
orden institucional
excluyente que indica una divisin del
orden jurdico entre
prisin y sociedad, la que viene legitimade
construccin
da por la mentada
jurdica de la relacin
Si

relegar
blecido
entre

uno

sujecin especial.
De

son

planteado un vnculo recproco

que
aparece
la teora
de la prevencin especial negativa
de sujecin especial. Una y otra
de la relacin
base de legitimacin de un orden
y a la vez

suerte

y dialctica
y la doctrina

entre

consecuencia

excluyente.
la lucha
En todo caso,
por la
emerge
siempre presente
la profundel Estado
limitacin
de la intervencin
y por
EstaEn el moderno
fundamentales.
dizacin de los derechos
manifestaciones
de sus
do de Derecho
el poder en cualquiera
de legitimanecesidad
tiene
la penitenciariainclusive
conreunir
ser
para
cin, necesita
justicado racionalmente
de la aceptacin social.
senso
gozar
y, consecuentemente,
de las normas
Esta
legitimacin slo puede venir a travs
fundade los derechos
el respeto
jurdicas que garanticen
esta
n ltimo. Y, desde
mentales
como
perspectiva, cierto es
no
fundamentales
de los derechos
la plena vigencia
que
de un
la puerta
a
frente
puede detenerse
establecimiento
un
espacm
carcelaria.
Para
que la prisin deje de constituir
alcanzada
autoritario
por la .voluntad
y sea
por denicin
de su vida cotidiana en
democrtica, la regulacin normativa
en
formularse
debe
el plano de la libertad
negativa
trminos
la soc1edad
en
conviven
simtricos
con
la de los
que

sujetos

libre, donde

gobierna

importa irremediablemente
su
concepcin vigente.
ran

ser

ociosas

dems

el artculo
la
Mientras

la

19 de

Constitucin,.lo que

desaparicin
ello

consideraciones

no

en

se

de

pnsxn en

la

concrete,

punto

su

parecie-

reforma.