En una interesante sentencia decretan el divorcio por la

causal objetiva invocada en la demanda

by D RA . A DE L A PR A T on OCTUBRE 7, 2011

Estamos ahora, en el campo del Derecho de Familia.

Una demanda que solicita se decrete divorcio vincular
por la causal del artculo 214 inciso 2do del
Cdigo Civil, iniciada por el esposo contra su cnyuge.
El artculo 214 del Cdigo Civil, se encuentra ubicado
en el Captulo XII, bajo el ttulo Divorcio Vincular, y fue
introducido por la Ley 23.515 (B.O. 12/06/87). Dicha
norma establece: Son causales de Divorcio
Vincular: inciso 2do: La separacin de hecho de
los cnyuges, sin voluntad de unirse por un
tiempo continuo mayor de tres ( 3 ) aos, con los
alcances y en la forma prevista en el artculo 204.
El Artculo 204, en su parte pertinente dice que si
alguno de los cnyuges alega y prueba no haber dado
causa a la separacin, la sentencia dejar a salvo los
derechos acordados al cnyuge inocente.
Comenzando con el tratamiento del caso en crisis,
corresponde acotar que al recibir la demanda esgrimida
por el marido, la esposa contesta demanda y entabla
reconvencin, imputando adulterio cometido por
el marido. La reconvencin es desestimada porque en
el Expediente se han acreditado indicios que
demostraron la posterior reanudacin de la vida
en comn, luego de aqul supuesto adulterio del marido.
Es decir que la esposa fund la causal al reconvenir
en hechos anteriores a la reconciliacin, hechos
ya pasados y superados. Estas circunstancias autorizaron a
los Jueces a invocar la doctrina de los actos propios.
Cmo se entiende jurdicamente la
reconciliacin?. El Artculo 234,( redactado conforme

el art. 1 de la Ley 23.515) reza : Se extinguir la accin

de separacin personal o de divorcio vincular y cesarn los
efectos de la sentencia de separacin personal cuando los
cnyuges se hubieran reconciliado despus de los
hechos que autorizaban la accin.
La reconciliacin restituir todo al estado
anterior a la demanda.
Se presumir la reconciliacin , si los cnyuges
reiniciaron la cohabitacin .
Continuando con la exposicin de la secuencia del proceso
de divorcio, el esposo, al recibir la reconvencin por
adulterio, entabla una reconventio
reconventionis, invocando el adulterio por parte
de su esposa. Al efecto las pruebas acreditan el
intercambio de e-mails de contenido amoroso con otro
hombre y misivas enviadas con posterioridad a la
separacin de hecho. Asimismo rene otras evidencias,
tales como llamadas telefnicas, prstamos
dinerarios, envo de una encomienda entre los
supuestos amantes. La Sala M del Fuero Civil entiende
que todos estos indicios no acreditan el adulterio.
Asimismo se desestiman las injurias graves
atribuidas mutuamente entre los cnyuges y
finalmente se decreta el divorcio por la causal objetiva
invocada en la demanda: artculo 214 inciso 2do
del Cdigo Civil, reproducido supra.
Todas estas cuestiones fueron abordadas en los autos
caratulados: V., E. O. c/ P. ,M. L. s/ DIVORCIO ART: 214
INCISO 2do CODIGO CIVIL- CNCIVIL_ SALA M16/09/2011, publicado por elDial.com AA6FB0, en el da
de ayer, 06/10/2011.
Los Seores Jueces que integran la Sala M de la
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil , al

referirse a la reconciliacin antes aludida sealaron que

La reconciliacin slo tiene el efecto de extinguir la
accin si media una manifestacin de voluntad
expresa de los cnyuges o si resulta tcitamente de
su conducta.
Al efecto, hemos transcripto supra el artculo 234 del
Cdigo Civil conforme la redaccin impuesta por el
artculo 1 de la Ley 23.515 (B.O. 12/06/87).
Los magistrados, continuando con el hilo de la
argumentacin, aadieron que En ese orden de ideas, la
reconciliacin ser expresa cuando as lo
manifiesten por escrito o verbalmente los
cnyuges
En cambio remarcaron para que se configure
la reconciliacin tcita resulta menester que se
pruebe la intencin de los cnyuges de reanudar la vida
en comn a travs de conductas o actitudes
inequvocas o porque media efectiva
cohabitacin, tal como lo establece el artculo 234 del
Cdigo Civil.
Recordemos que en el presente caso, la demandada al
contestar la demanda, reconvino por adulterio a su
cnyuge, que fue un hecho anterior a la
reconciliacin probada, ya que posteriormente a tal
conducta los cnyuges haban reanudado la vida en
comn.
Acto seguido los Seores Jueces manifestaron
refirindose a la reconvencin por adulterio que fue
anterior a la reconciliacin- que La buena fe y el
principio de rectitud y honradez veda que se
observen actos que oportunamente se
convalidaron; siendo de aplicacin entonces la

doctrina de los actos propios y la previsin del

artculo 234 del Cdigo Civil(ver supra)
Tras lo cual aadieron:Ante la operatividad de la
reconciliacin, no resulta admisible fundar una
demanda de divorcio en hechos anteriores a
aqulla, citando la doctrina de Mizrahi, Mauricio Luis,
La reconciliacin en el divorcio y separacin personal,
LL 2008-F, 1332.
No existen indicios de que la Sra P. hubiese sido
forzada a cohabitar. Contrariamente, las
circunstancias expuestas dan cuenta de que existieron
signos exteriores que indican que hubo perdn e
intencin de reanudar la vida en comn, y no
una mera tolerancia afimaron los magistrados.
En consecuencia queda fuera de toda discusin y
se rechaza, la causal invocada por al cnyuge
fundada en el adulterio del marido, causal fundada
asimismo en hechos anteriores a la reconciliacin que se
dio por probada.
Pasamos a continuacin a analizar la reconventio
reconventionis entablada por el marido.
En primer lugar, explicaremos el significado de dichos
trminos. La reconventio reconventionis no est
contemplada en el Cdigo Procesal Civil y
Comercial, Cdigo que slo contempla ,en el artculo
355, la reconvencin esgrimida por el demandado( en
nuestro caso la cnyuge).
Mas, la teora de la reconventio reconviotionis
fue acogida por la Jurisprudencia y la Doctrina y
est regulada especialmente en otros pases, ej. en
Espaa. La idea principal de su reconocimiento,
reside en permitir el ejercicio del derecho de
defensa al actor. Es una especie

de contrareconvencin que es posible esgrimir slo

en ciertos casos y se dan ciertos supuestos.
La reconventio reconventionis es admitida en el
Derecho de Familia, si se renen las siguientes
condiciones:
(i) Las materias debatidas aluden al Derecho de
Familia donde los contornos del Derecho Procesal se
tornan ms elsticos;
(ii) La actora no invoc la existencia de una causal
subjetiva en su demanda ni imput
responsabilidad a su cnyuge( como sucede en el
presente caso, donde la actora demanda el Divorcio
Vincular fundndose en la causal objetiva del artculo 214
inciso 2do del Cdigo Civil:separacin de hecho sin
voluntad de unirse por un tiempo continuo mayor
de tres aos )
(iii) La pretensin introducida por la demandada,
en su reconvencin, es nueva e importa variar los
fines y alcances del proceso que haba sido iniciado por el
actor. El actor no invoc causal subjetiva; pero la
demandada reconvino basando su pretensin en
una causal subjetivaque imputa responsabilidad al
accionante( en nuestro caso el supuesto adulterio del
marido que queda descartado como causal viable al
seguirle una posterior reconciliacin acreditada en autos).
Ejerciendo su derecho de defensa es que el actor
contrareconviene invocando adulterio por parte de
su esposa (el actor esgrimi una reconventio
reconventionis).
Fundamentamos lo manifestado en los prrafos
anteriores, en la obra de Lino Enrique Palacio, Derecho
Procesal civil, Tomo VI, Abeledo Perrot, tercera
reimpresin, Bs As, 1990, pgs 182/183 y en la doctrina de

Jorge L. Kielmanovich, La Reconventio

reconventionisexpuesta en JA, 1998- IV- 381.
Con respecto a los hechos que fundamentaron la causal de
adulterio por parte de la esposa alegada por el actor en su
reconventio reconventionis, mucho se ha dicho supra
antes de la presentacin del fallo. Lo cierto es que no
acreditaron el adulterio imputado.
Los magistrados que integran la Sala M sealaron: Las
llamadas telefnicas a una lnea del pas donde reside
P. L, los prstamos dinerarios, el envo de la
encomienda y el viaje que realiz P. a Centro Amrica,
dan cuenta, en grado de probabilidad, de una relacin
entre P y P.L., pero de ningn modo acreditan la
existencia de adulterio
Queda descartada entonces la otra causal
subjetiva imputada en autos, el adulterio de parte
de la esposa. La Justicia desestima asimismo las
injurias graves atribuidas mutuamente entre los
cnyuges.
Se cierra el crculo si nos ceimos a la causal
objetiva alegada por el actor al demandar el
divorcio vincular. (artculo 214 inciso 2do del Cdigo
Civil).
Al respecto los Seores Jueces remarcan: Esta Sala ha
sostenido en otras oportunidades que no se requiere
la voluntad mutua de los cnyuges para la
separacin de hecho, como tambin por otro lado- se
ha meritado, an oficiosamente, como hecho
sobreviniente (Art. 163 inc 6 in fine CPCCN), el
cumplimiento del plazo de tres aos durante el trmite
del proceso de divorcio, a los fines de la admisin por la
causal objetiva ( v. expte. n 63.432/95, recurso n
234252, del 2/08/1999, entre otros) .

Al conclur, los magistrados resaltaron que Sin embargo

en el caso la prueba indica que el plazo de ms de
tres(3) aos se hallaba cumplido al tiempo de
inicio de la demanda de divorcio.
En consecuencia, la Cmara Civil, Sala M,
resuelve decretar el divorcio por la causal objetiva
invocada en la demanda, es decir, la contemplada
en el artculo 214 inciso 2do del Cdigo Civil o lo
que es lo mismo: la separacin de hecho de los
cnyuges, sin voluntad de unirse por un tiempo
continuo mayor de tres (3) aos.
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reconciliacin, injurias graves recprocas desestimadas, no
acreditacin del adulterio imputado a la esposa, permitir ejercer la
defensa en juicioin, reconventio reconventionis, reforma de la Ley
23.515 del 87, requisitos que debe reunir la reconventio
reconventionis,separacin de hecho sin voluntad de unirse por ms
de tres aos