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So Paulo:
cone, 1995
PARTE II
A DOUTRINA DO POSITIVISMO JURDICO
INTRODUO
32. Os pontos fundamentais da doutrina juspositivista.
CAPTULO I
O POSITIVISMO JURDICO COMO ABORDAGEM
AVALORATIVA DO DIREITO
33. O positivismo jurdico como postura cientfica frente ao direito: juzo de validade e
juzo de valor
Juzos de fato e de valor. O positivismo jurdico busca fundar-se da mesma forma que as
cincias: na objetividade avalorativa. Ou seja, busca fazer juzos de fato (tomada de
conhecimento da realidade) e rejeitar juzos de valor (tomada de posio frente
realidade). Objetividade pressupe impessoalidade, afastamento da subjetividade, numa
tentativa de delimitar o objeto de estudo em si, sem conotaes pessoais que possamos
dar a ele. p. 135
Positivismo jurdico. Estuda o direito tal como , no tal qual deveria ser. O positivismo
jurdico representa, portanto, o estudo do direito como fato, no como valor. [...] O direito,
objeto da cincia jurdica, aquele que efetivamente se manifesta na realidade histricosocial; o juspositivista estuda tal direito real sem se pergunta se alm deste existe tambm
um direito ideal (como aquele natural), sem examinar se o primeiro corresponde ou no ao
segundo e, sobretudo, sem fazer depender a validade do direito real da sua
correspondncia com o direito ideal [...]. Validade: a validade est na existncia real da
Contedo do direito positivista. Uma nica afirmao: o direito pode disciplinar todas as
condutas humanas possveis, isto , todos os comportamentos que no so nem
necessrios, nem impossveis. p. 145
Formalismo jurdico. Define o direito exclusivamente em funo da sua estrutura formal,
prescindindo completamente do seu contedo. Difere-se do formalismo cientfico e do
formalismo tico. p. 145
Formalismo cientfico. [...] concepo da cincia jurdica que d relevo predominante
interpretao lgico-sistemtica, de preferncia teleolgica. p. 146
Formalismo tico. [...] a ao justa consiste pura e simplesmente no cumprimento do
dever imposto pela lei. p. 146
CAPTULO II
A DEFINIO DO DIREITO EM FUNO DA COAO
37. As origens histricas da concepo coercitiva do direito: Thomasius
Coero e Estado: histrico. [...] definir o direito em funo da coero significa considerar
o direito do ponto de vista do Estado. A definio coercitiva se funda, portanto, numa
concepo estatal do direito. Esta concepo , de fato, contempornea da formao do
Estado moderno, que foi teorizado no sculo XVII por Hobbes, embora seja na poca do
positivismo jurdico que tal concepo celebrou seus triunfos mximos [...]. p. 147
Chistian Thomasius (XVII-XVIII). Jus perfectum: impe a um sujeito um certo dever, como
atribui tambm ao outro sujeito, em favor do qual o dever estabelecido, a faculdade e o
poder de obter mediante a fora o seu cumprimento. Jus imperfectum: norma que impe
a um sujeito um certo dever, mas no ao outro sujeito, em favor do qual o dever
estabelecido, a faculdade e o poder de exigir com a fora o seu cumprimento. Thomasius
sustenta que no exato qualificar como direito o assim dito jus imperfectum, o qual
designa as normas pertencentes quela que poder chamar de esfera tica, e que, ao
contrrio, preciso reservar o termo direito somente ao jus perfectum. Distingue as regras
de conduta humana em trs categorias: honestum, justum e decorum. O direito coincide
com as normas referentes esfera do justum, enquanto que o honestum e o decorum
compreendem todas as aes que o homem realiza para cumprir um dever para consigo
mesmo, seja para si (honestum: ex. sobriedade) seja para outros (decorum: ex. caridade).
Thomasius afirma que o direito regula as aes externas e intersubjetivas, diferenciandoo do honestum e do decorum. [...] s o direito pode se fazer valer mediante a fora.
Problema da filosofia poltica: limites ao Estado: esto fora do campo do direito todos os
atos relativos vida interior do homem. pp. 148-151