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Resumen
El artculo desarrolla una crtica a varias tesis del realismo jurdico, especialmente en su versin genovesa, por no ser una posicin realista en el sentido
de descriptivamente adecuada ni normativamente atractiva. Las tres tesis consideradas (a su vez divisibles en varias subtesis) se describen en el 2 y son las
siguientes: a)la separacin conceptual entre derecho y moral, el derecho como
hecho y las remisiones a la moral como discrecionalidad; b)la crtica a la jurisprudencia y la dogmtica jurdica como prescriptivas, la propuesta de una
ciencia jurdica genuina descriptiva y el concepto descriptivo de validez jurdica;
y c)el no-cognoscitivismo como anti-objetivismo tico e interpretativo. En el 3
se desarrollan varias objeciones a las anteriores tesis.
Palabras claves: Realismo jurdico. Positivismo jurdico. Interpretacin.
Ciencia jurdica. Objetivismo tico.
Abstract
The paper criticizes some of the legal realisms theses, especially in its genovese version, for not being a realistic position in the sense of descriptively
adequate nor normatively attractive. The three considered theses (which are
divisible in several subtheses), described in 2, are the following: a)the conceptual separation between law and morality, the law as fact, and the remissions
to morality as discretionality; b)the criticism to jurisprudence and legal science
as prescriptive, the proposal of a genuine descriptive legal science and the descriptive concept of legal validity; and c)the non-cognitivism as anti-objectivism
in ethics and legal interpretation. Several objections to the previous theses are
developed on 3.
Keywords: Legal realism. Legal positivism. Interpretation. Legal science.
Ethical objectivism.
* Alfonso Ruiz Miguel es catedrtico de Filosofa del Derecho en la Universidad Autnoma de
Madrid. Email: alfonso.ruiz@uam.es. Direccin: Facultad de Derecho, Universidad Autnoma de Madrid, c/Kelsen, 1, 28049 Madrid.
ANALISI E DIRITTO 129
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1. Realismos y realismo
Comenzar indicando preliminarmente qu voy a entender aqu por realismo jurdico (genovs) y en qu sentido voy a criticar a tal doctrina como no
realista. Por realismo jurdico (genovs) voy a entender una reconstruccin
ideal1, espero que no un fantoche, cuyos referentes centrales son varias tesis de
la llamada Escuela genovesa que enunciar enseguida (2) para someterlas a una
crtica despus (3).
El realismo jurdico (genovs) enlaza con varias de las afirmaciones de los realismos escandinavo y americano, si bien no con todas, y esto tanto porque estos
dos ltimos realismos son en parte diferentes entre s como porque el genovs ha
aadido, adems de una cierta influencia kelseniana, una predileccin por el estilo analtico-lingstico que, si acaso, antes solo puede encontrarse en Alf Ross.
En todo caso, el genovs puede ser considerado una forma de genuino realismo
jurdico y el hecho de que aqu ese adjetivo vaya colocado entre parntesis no
pretende ser reticente sino solo indicar que sus principales rasgos y las crticas
que merece son compartidos con el realismo jurdico en general.
Por lo dems, advierto que donde ms programtica, sistemtica y netamente
se han expresado la mayora de las tesis del realismo jurdico (genovs) es en la
obra de Riccardo Guastini2. A ese paradigma central se suman en distinto grado
otros ms o menos fieles compaeros genoveses y algunos para-genoveses, si vale
el neologismo para incluir a aliados sobrevenidos ms o menos conscientes. En
cuanto nominalista confeso, no necesitar muchas palabras para justificar que
mi constructo tiene algo de estipulativo, por lo que no necesita sujetarse en todo
a las posiciones mantenidas por un solo autor, ni siquiera a las de Guastini, de
modo que pretende operar como un tipo ideal. Como mi pretensin es crtica
y no taxonmica ni didctica, mi inters fundamental no es destacar o denunciar
fidelidades o infidelidades, ni ad intra ni ad extra de una escuela, sino poner en
discusin algunas tesis sustantivas que en el realismo jurdico se han tendido a
defender siempre como las genuinamente positivistas, una idea que ha seguido
manteniendo el realismo genovs.
Mi reconstruccin del realismo jurdico en realidad refleja una de las varias
formas de positivismo jurdico, dira que una ms bien extrema o radical, que
puede encontrarse ms o menos completa en distintos autores y no solo, ni necesariamente siempre, en todos los autores de la escuela genovesa. As, puede recoger tambin varias tesis de Rafael Escudero en favor de un positivismo jurdico
excluyente en el que, recogiendo una sugerencia ms general de Brian Leiter,
1
Espero sortear de este modo la posible objecin, avanzada ya hace tiempo por un privilegiado
conocedor de la llamada Escuela genovesa, de que sus componenti hanno raramente una posizione
comune (Barberis 2000: 6).
2
Como se ir viendo al analizar las tesis que tomar en consideracin, seguramente los autores
de la escuela ms cercanos a las posiciones de Guastini son Pierluigi Chiassoni, Tecla Mazzarese,
Enrico Diciotti y Susana Pozzolo, mientras dira que se distancian en sentido moderado tanto Paolo
Comanducci como, todava ms marcadamente, Mauro Barberis.
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la ciencia jurdica realmente practicada (que en adelante denominar dogmtica jurdica) son actividades de carcter valorativo y normativo que estn al
servicio de la interpretacin prescriptiva de los muchos espacios libres dejados
por los enunciados del legislador (vaguedad y ambigedad lingstica, lagunas,
antinomias) y de la reconstruccin del sistema jurdico mediante la utilizacin de
categoras inexistentes en los textos legales. Todo ello significa que el derecho,
en cuanto conjunto de normas interpretadas (en sentido amplio, incluyendo la
construccin dogmtica), est formado no solo por las disposiciones legislativas
sino por las decisiones judiciales, a su vez influidas, informal pero decisivamente,
por las interpretaciones y construcciones doctrinales.
La dogmtica jurdica, as pues, no es descripcin del derecho salvo en forma
preliminar (como paso previo a las propuestas interpretativas) o marginal (como
en los manuales ms informativos), sino eminentemente una labor indistinguible
de la poltica jurdica. En fin, la calificacin de la dogmtica como tarea cientfica encubre o enmascara bajo un manto de objetividad lo que no son ms
que operaciones valorativas o ideolgicas11. Estas afirmaciones sealan un claro
distanciamiento crtico no solo, implcitamente, respecto de la dogmtica jurdica sino tambin, ms explcitamente, respecto de visiones de la dogmtica ms
matizadas, como las que, sin reconocerle el carcter de ciencia, la consideran una
tcnica un saber prctico sometida a limitaciones y diferencias respecto de
la mera poltica jurdica y susceptible de ciertos criterios de calidad por parte de
la comunidad de los juristas12.
En contraste, junto a las tareas de categorizacin conceptual propias de la
filosofa del derecho y de la teora del derecho, de carcter analtico y formal,
el realismo jurdico propone que tanto la teora del derecho como una ciencia
jurdica genuina desarrollen tres tareas descriptivas de diferente naturaleza: en
primer lugar, la descripcin del derecho vigente, incluso mediante la prediccin
Ya desde hace tiempo, Mauro Barberis discrep expresa y autocrticamente de los principales
postulados del escepticismo genovs sobre la interpretacin (vid. Barberis 2000 y Barberis 2011a).
Recientemente, la revista argentina Discusiones (XI, 1/2012) ha dedicado un nmero monogrfico a la
teora de la interpretacin de Guastini, con valiosas aportaciones (Arena 2012, Lifante 2012, Ramrez
Ludea 2012, Troper 2012, Canale 2012 y Bouvier 2012), seguidas de una Rplica de Guastini (2012b)
y de un Eplogo de Juan Ruiz Manero (2012); aunque no puedo detenerme aqu en ello, comparto la crtica de varios de esos estudios en especial los de Lifante, Ramrez y Ruiz Manero a las dificultades
de la posicin moderadamente escptica del ltimo Guastini en materia de interpretacin.
11
Sobre todo lo anterior, cfr. Guastini 1994a; Guastini 1994b; Guastini 1996: 1.-I, 3.-I, 3.-IV y
3.-V; y Guastini 2013: caps.III, IV, V, XIV y XV. Vid. tambin Mendonca 2002: 251-257; Chiassoni
2007: 17 y 19.2; y Escudero 2010: 4.4 y 5, donde se denuncia como intentos de manipulacin
moral el tipo de interpretacin basado en apelaciones a la moral objetiva, especialmente por parte de
los jueces constitucionales, y se defiende que una teora del derecho terica y no normativa evita hacer
poltica del derecho a escondidas.
12
En esa lnea, es paradigmtico y sigue vigente Calsamiglia 1986; para ms precisiones me permito remitir a Ruiz Miguel 2011b.
Dentro del realismo genovs, me parece cercano a este punto de vista el tipo de anlisis metajurdico y meta-jurisprudencial sobre el derecho comunitario realizado por Giulio Itzcovitz, consciente
de que Per parlare realisticamente del diritto, bisogna prendere sul serio il formalismo giuridico (Itzcovitz 2000: 436).
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de las normas aplicables, teniendo en cuenta tanto los textos legislativos como
las interpretaciones precedentes realizadas por los operadores jurdicos, lo que
remite al programa clsico del realismo americano y al Alf Ross de On Law and
Justice13; en segundo lugar, la descripcin de las distintas interpretaciones posibles explcitamente derivables de los textos, lo que remite a la tarea que Kelsen
encomendaba a una interpretacin doctrinal conforme con su teora pura14; y, en
tercer lugar, el anlisis descriptivo de las controversias de la dogmtica jurdica
con objeto de arrojar luz sobre sus aspectos prcticos, por ejemplo, proyectando luz sobre los presupuestos ideolgicos y las implicaciones polticas de las tesis
en conflicto, lo que desemboca, tendencialmente, en la historiografa (y/o en
la sociologa) de la ciencia jurdica15.
Dentro de las tareas anteriores, el realismo jurdico admite la posibilidad, si
bien en un grado no especificado, de que la interpretacin de una disposicin
sea unvoca, de manera que la validez de esta pueda ser determinada objetivamente, sin introduccin de valoracin o prescripcin alguna por el intrprete.
Reduciendo al punto ms interesante una argumentacin compleja y dispersa,
esto es factible solo cuando se adopta un punto de vista cognoscitivo respecto de
las condiciones de la validez, lo que el realismo jurdico considera viable en relacin con la validez formal en general y nicamente cuando la validez material se
determina, por decirlo en el lenguaje hartiano, conforme a una regla de reconocimiento entendida como mera definicin y no como norma que presuponga
la aceptacin interna del sistema. Dicho de otra manera, sera posible afirmar
descriptivamente la validez de una disposicin solo en trminos de aplicabilidad
conforme a los criterios seguidos por los operadores jurdicos, pero no conforme
a interpretaciones ms comprometidas, como las que Ferrajoli propugna detrs
de su distincin entre vigencia (vigore) y validez (validit)16. Conforme a los cri13
Sobre todo lo anterior, cfr. Guastini 1994a: 123; Guastini 1996: I-I y III-V; y Guastini 2013:
I y XV.3. Si se analizan detenidamente estos textos, junto a distintas coincidencias, no deja de haber
matices diferenciales: por ejemplo, en el ltimo texto citado (cfr. pp.177-179) la ciencia jurdica propuesta por el realismo no incluye la citada tarea de, llammosla, desenmascaramiento ideolgico que
aparece en Guastini 1996: 12 (tr. cast.: 27).
14
Cabe hacer la precisin de que los realistas genoveses, como buenos analticos, tienen una visin
estrictamente descriptiva de los enunciados de la ciencia jurdica, como descripciones de normas, y
no aceptan la concepcin kelseniana estndar (la anterior al ltimo Kelsen), de raigambre kantiana,
de que los enunciados de la ciencia jurdica (Rechtstze o Sollstze) son afirmaciones cognoscitivas o
descriptivas que mantienen la pretensin prescriptiva de las normas. No obstante, la diferencia entre
ambas concepciones me parece inexistente a efectos prcticos.
15
Guastini 1996: 12; tr. cast., 27.
16
Reconstruyo as, espero que de manera suficientemente fiel, la posicin de Guastini, considerando que su posicin general sobre los derechos en el papel (cfr. Guastini 1996: 151-152; tr. cast.:
185-186) expresa una posicin crtica frente a la distincin de Ferrajoli, que no es del todo expresa:
as, la trata en un epgrafe sobre las implicaciones paradjicas del garantismo, donde parece ironizar
sobre la lectura literalista de Ferrajoli de los enunciados constitucionales de ciertos derechos, como
a la bsqueda de la felicidad, al trabajo, a la salud, a la instruccin... (cfr. ibid.: 335-341; trad. cast.,
pp.401-407; cfr. tambin Guastini 2013: 101-103 y 174, nota32; y Guastini 1998: 1, tr. cast.: 57 yss.).
Esa posicin crtica, en cambio, es directa y expresa en Rafael Escudero, que atribuye a la categora
de validez de Ferrajoli dos problemas (que a mi modo de ver, son el mismo): a)el de ser innecesaria
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terios descriptivos de pertenencia y aplicabilidad, el gol de Maradona en la final del Mundial de 1986, que en realidad fue una mano claramente sancionable
como penalty, habra sido vlido y no habra ms que decir sobre l.
2.3.
Tercera tesis: el no-cognoscitivismo tico como anti-objetivismo tico
e interpretativo
La tercera tesis parte de una sencilla definicin del no-cognoscitivismo tico
para, tras pasar por una defensa de un algo crudo emotivismo, llegar a tesis marcadamente escpticas en materia no solo tica sino tambin de interpretacin
jurdica. Vemoslo sucesivamente. Ante todo, el no-cognoscitivismo ha sido sencillamente definido por Guastini como la combinacin de dos tesis:
(a) La tesi (corollario della grande divisione) della irriducibilit del discorso
prescrittivo al discorso descrittivo; [...] Insomma, le norme giuridiche, i giudizi morali, le direttive politiche non possono dirsi n veri n falsi. Solo le proposizioni fattuali vere sono, in un senso, universalmente vincolanti. Le prescrizioni vincolano
solo coloro che le accettano.
(b) La tesi (corollario della precedente) comunemente nota come legge di
Hume: non consentita la derivazione logica di una conclusione prescrittiva da
premesse puramente descrittive (e viceversa)17.
Estas dos tesis (aunque en realidad, son ms de dos, y alguna de ellas especialmente discutible, como la ltima afirmacin de la primera tesis, pero volver
enseguida sobre ello) pueden considerarse la pars destruens del realismo genovs.
Como pars construens, en la escuela genovesa, como en Kelsen, Ross o Bobbio, parece dominante una aproximacin crudamente emotivista, para la que los
criterios ticos o normativos son considerados preferencias subjetivas que dependen de emociones cultural e histricamente variables, que Guastini o Chiassoni han calificado como opciones irracionales18. Cabe precisar que este crudo
emotivismo no es tan radical19 como para considerarse aplicable a cualquier
criterio moral, sino solo a los criterios ltimos del sistema moral correspondiente. Ello significa que se admite un importante juego de la razn formal o
lgica, y en tal sentido del racionalismo, en las relaciones entre criterios morales de diferente grado de abstraccin, de modo que al fin y al cabo solo seran
para identificar la norma por ir ms all de las nociones de pertenencia y aplicabilidad de la norma, y
b)el de carecer de relevancia prctica dado que, vlida o no, la norma adquiere carcter jurdico y
despliega todos sus efectos (Escudero 2010: 4.2). En fin, aunque por un camino ms tortuoso, no
me parece que Paolo Comanducci termine recalando en una solucin distinta en Comanducci 2009; y
a una conclusin similar conduce su elaborada defensa de la clusula alternativa tcita kelseniana en
Comanducci 1998: 10.
17
Guastini 2012c: 138 (en Guastini 2013: 226).
18
Cfr. Atienza 2004: 458 y 460; Chiassoni 2011a: 173 y 183; y Guastini 2013: 18 y 227.
19
La expresin es de Comanducci, que lo critica justamente (Comanducci 1992: 1.3).
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3. Mis objeciones
Ya es hora de pasar a la crtica de las anteriores tesis como insuficientemente
realistas. El ncleo de mis objeciones podra resumirse en la idea de que el
encarecimiento metodolgico y, en su caso, el cultivo en exclusiva del punto de
vista externo pretendidos por el realismo jurdico (aunque no practicados por l,
como dir) asume una posicin unilateral en todo caso insuficiente y en algunos
aspectos errnea. El punto de vista de mero observador as privilegiado por el
realismo jurdico comporta un descuido e incluso una desconsideracin del punto de vista interno, del saber del participante, que deforma o sesga la descripcin del derecho y de la moral y empobrece las posibilidades de la filosofa y la
teora del derecho, que deberan contribuir a enriquecer los debates jurdicos y
a mejorar la prctica social del derecho. As, la prioridad que el realismo jurdico
da al punto de vista externo olvida que el punto de vista interno es no solo inevitable para la existencia del derecho, sino que su adopcin y cultivo pueden ser
adems necesarios y beneficiosos para su mejor conocimiento.
3.1. El explicable y previsible incumplimiento del canon realista
En algn momento, Guastini ha comparado al derecho con la religin: N
pensabile un diritto senza interpreti (giuristi in particolare) come non pensabile
una religione senza preti22. La analoga es pertinente tambin en un sentido
distinto, relativo a la prioridad del punto de vista interno. En particular, una diferencia esencial entre la prctica del derecho (o de la religin) y su observacin
meramente externa reside en que esta ltima es necesariamente parasitaria de la
primera, sin la que la segunda no tendra objeto ni sentido. Por ello, el punto de
vista interno en el derecho no solo es imprescindible como condicin sin la cual
la propia prctica no existira, sino que es adems especialmente interesante desde el punto de vista del enriquecimiento y ampliacin de la teora, especialmente
si se trata de una teora realista o empirista.
En su entrevista con Manuel Atienza, el propio Guastini que dice encontrar ms interesante la teora jurdica de corte analtico que la filosofa jurdica
valorativo-prescriptiva o la teora constitucional estadounidense, que le parece
toda fastidiosamente normativa, no deja de reconocer un tanto paradjicamente su inclinacin por una filosofa de juristas frente a una filosfica y su inters personal en la dogmtica constitucional, con trabajos engags, muchos
de ellos en el confn entre la teora del derecho y la dogmtica jurdica23. Y, en
efecto, tengo la impresin de que la propuesta programtica de Riccardo GuasGuastini 2013: 173.
Atienza 2004: 460-461 y 467-468. Por lo dems, la confesin de Guastini en p.470 de que encuentra muy apasionantes tanto la teora general [...] como el derecho constitucional (especialmente
la teora constitucional) debe integrarse con su referido inters por la dogmtica constitucional.
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haber decisiones con soluciones graduables e incluso con varias opciones distintas todas ellas razonables.
En oposicin a la anterior concepcin ya s que es muy popular una imagen de
la actividad judicial realista, en un sentido maquiavlico, segn la cual los jueces
primero adoptan su decisin y luego la adornan con argumentos ad hoc29. Francamente no tengo claro hasta qu punto esta imagen desenmascaradora responde
a la realidad, aunque es muy verosmil que se cumpla en algunos casos. Pero el
criterio de la respuesta correcta, que tambin es verosmil que se cumpla en otros
casos, no pretende competir con la anterior tesis en el plano descriptivo sino que
propone un modelo ideal de razonamiento, y un modo aado que vale la
pena alentar. Sobre todo teniendo en cuenta que el mayor riesgo de las denuncias
desenmascaradoras de ideologas es que, aun de manera no intencionada, terminen alentando el descaro ms desenfadado en los intrpretes del derecho30.
Por lo dems, y toco as muy rpidamente la cuestin de la validez jurdica, la adopcin del punto de vista interno es la que permite captar la genuina
normatividad del derecho, que configura ese especial deber ser que ni debe
confundirse con el deber moral sin ms (la moral crtica o ideal, crudamente considerada) ni puede ser considerado por el intrprete como mero hecho. Porque,
como lo vio bien Hart, el criterio realista que propone entender las normas como
predicciones de la conducta de los jueces no puede servir de gua para stos31.
Y esa es tambin la razn por la que la interpretacin jurdica comprometida
no puede ni debe prescindir del criterio normativo de validez, criterio segn
el cual como tambin vio Hart destacando la distincin entre definitividad e
infalibilidad de una decisin judicial32 el gol de Maradona fue y sigue siendo
invlido en trminos de correspondencia del hecho con las normas relevantes y
la decisin arbitral fue errnea en aquella ocasin. Del mismo modo, la interpretacin jurdica, como propone Ferrajoli, tambin debe tener la funcin crtica de
denunciar tanto la invalidez de las leyes y dems normas inconstitucionales como
la incorreccin de las sentencias errneas33.
3.3.
La pretensin de objetividad en la tica y el espinoso asunto
de la metatica
Resta el comentario sobre el juego de la pretensin de correccin en filosofa normativa, que me lleva al ltimo punto que voy a tratar: la cuestin del
no-cognostivismo tico, en la que, naturalmente, no puedo ms que esbozar en
modo de sobrevuelo algunas ideas que me parecen especialmente destacables
As se asume, aunque de manera menos informal, en Comanducci 2009: 29.
Cfr., en similar sentido, Barberis 2000: 32-33.
31
Cfr. Hart 1994: 146-147 (tr. cast.: 182-183).
32
Cfr. Hart 1994: 141y ss. (tr. cast.: 176ss). Como desarrollo de la idea en un sentido objetivista,
vid. tambin Moreso 2005: 243-252 y Moreso 2009: 175-181.
33
Cfr. Ferrajoli 1989: 58.4; y Ferrajoli: 2007: 9; sobre ello vid. tambin Ruiz Miguel 2005.
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La primera subtesis (la vinculatoriedad del discurso moral solo para sus aceptantes) me parece que define e interpreta inadecuadamente, dira incluso que al
revs, el significado de la moral, o, al menos, por decirlo ms precisamente, de la
parte ms estricta o central de la moral, relativa a las cuestiones de justicia, cuya
imposicin obligatoria, y en el lmite incluso coactiva, consideramos justificada a
travs del aparato jurdico. Me refiero, en suma, a los criterios morales que por
su pretensin de universalizabilidad estamos dispuestos a considerar vinculantes
incluso por quienes no los aceptan. Si hay una idea extendida sobre este asunto es
que ese tipo de reglas morales son bien diferentes a las reglas de un club.
No obstante, tambin se ha podido sostener una forma de relativismo normativo que parece impugnar esta distincin, bien ejemplificada por Richard Rorty,
y a la que tal vez se podran sumar, si fueran coherentes con su propio punto de
partida, Guastini y Chiassoni. Si, como Rorty hace, se defiende que los criterios
morales son siempre relativos a prcticas sociales y culturales concretas y se est
dispuesto no solo a defender los propios como posicin particular tan correcta
como cualquier otra distinta e incluso opuesta, sino a aceptar sin reproche la
victoria de cualquiera de las posiciones en caso de conflicto solo resoluble por la
fuerza38, lo nico que cabe replicar es que esta especie de concepcin deportiva de la moral puede ser coherente pero, aparte de su muy discutible razonabilidad sustantiva, bastante peculiar o atpica como concepcin de la moral.
La alternativa a la anterior posicin es suscribir en serio, y no solo irnicamente o de forma relativa, los valores liberales de la dignidad, la igualdad o la
libertad, como creo que en realidad hacen tanto Guastini como Chiassioni39, de
modo que, adoptando un punto de vista interno de genuina correccin moral, se
est dispuesto a justificar genuinamente la existencia y la aplicacin de normas
jurdicas (y por tanto coactivas) para defender la sustancia de tales valores frente
a quienes los violen mediante acciones, los compartan de hecho o no. Ahora
bien, una vez admitido este punto de vista, entra en juego la objecin a la segunda subtesis relativa al carcter emotivo de los criterios ltimos: cmo mantener
sin contradiccin que se sustentan criterios universal y coactivamente aplicables
pero que en ltimo trmino estn apoyados nicamente en nuestras particulares
jetivistas (Chiassoni 2011a: 153, que se debe conectar con la tesis defendida en la p.183 para llegar
a la conclusin del texto). Sobre la posicin de Ferrajoli y mis objeciones, vid. Ferrajoli 2007: 16.8;
Ferrajoli 2008: 3.1; Ruiz Miguel 2008, 2; Ferrajoli 2011a: 30-31; Ruiz Miguel 2011a: 6; Ferrajoli
2011b: 340-343; Ruiz Miguel 2011c: 2; y Ruiz Miguel 2013a: 1.2; vid. la ltima palabra por ahora
de Ferrajoli, acercando en parte su posicin a la de un objetivismo moderado o laico, en Ferrajoli2012.
Por su parte, en una posicin radicalmente opuesta a la genovesa, hace tiempo que Jos Luis Mart
puso en duda la coherencia, al menos pragmtica, de las tesis jurdicas del realismo genovs respecto
de los rasgos fundamentales del sistema democrtico-liberal (cfr. Mart 2002); y ms recientemente,
Jos Juan Moreso ha vuelto a expresar una crtica similar a la que yo avanc a Ferrajoli a propsito de
la pretendida conexin entre objetivismo moral e intolerancia, paralela a la conexin relativismo moral
y democracia liberal, donde Moreso refuta recordando con razn la posicin de Rawls (yo me haba
remontado a Locke, Kant y Mill): cfr. Moreso 2012: 110; vid. tambin Mart 2012: 111-136.
38
Cfr. Rorty 1997: 112-113 y 122-123.
39
Cfr., Guastini 2012c: 2; mucho ms explcitamente, cfr. Chiassoni 2011a: 160-162 y 164.
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mantengo que la pena de muerte es inmoral pero esa es una posicin personal,
puramente relativa, igual que la tesis opuesta. Ese salto desde el punto de vista
interno al punto de vista externo relativista es una interrupcin impertinente del
discurso moral sustantivo equivalente a parar un partido de ftbol no para sancionar una falta o para retirar un objeto arrojado al campo de juego y reaundar
cuanto antes el partido, sino para sabotearlo discutiendo la pertinencia de una
regla del juego o, incluso peor, para comentar que se trata de un juego poco serio
y que los jugadores y los espectadores haran mejor en dedicar su tiempo a otra
cosa.
A mi modo de ver, precisamente para no jugar a la vez en las dos canchas, y
para que el punto de vista externo no desautorice la pretensin de correccin
del punto de vista interno, cuando se participa en serio en el juego de la argumentacin moral no se puede sostener la tesis de que los valores ltimos son
irracionales. Tambin los criterios ltimos se deben suponer como fundados,
al menos razonablemente, hasta invertir el criterio de Spinoza de que las cosas
son buenas porque las preferimos por la idea de que las preferimos porque
son buenas: esa es, me inclino a creer, la nica manera de resolver el dilema
del Eutifrn desde el punto de vista interno43. Dicho de otra manera, cuando entramos en el juego de la moral e inevitablemente adoptamos la pretensin de correccin, argumentamos y tenemos que argumentar como si nuestros
criterios remitieran a parmetros que, al menos, no pueden ser crudamente
subjetivos, por la sencilla razn de que ver nuestros criterios como productos
de meras emociones, e incluso como meta-preferencias subjetivas, desactiva o
desacredita nuestra pretensin de correccin (salvo, como he dicho respecto de
Rorty, que mantengamos una pretensin de correccin tan desactivada que no
es propiamente tal).
Desde el punto de vista interno, adems, el relato externo ms o menos radicalmente emotivista es tambin poco realista porque se adapta mal a la realidad y
no da buena cuenta de nuestras prcticas morales y polticas: valga como ejemplo
rpido de ello la misma explicacin (no justificacin, obsrvese) que Guastini
hace en su entrevista con Atienza de su alejamiento del marxismo, que no parece
que se produjera por una iluminacin divina o por un choque emotivo o sensible, sino porque un escrito de Norberto Bobbio le hizo admitir que l tena
razn44. Y por cierto que este ejemplo me permite aadir la obviedad de que
la pretensin de objetividad no garantiza la objetividad, razn por la cual no se
debe identificar la suposicin de correccin de nuestros criterios morales con la
pretensin de su infalibilidad. En la idea de razonabilidad como disposicin a
aportar buenas razones est tambin implcita la posibilidad de recibir otras buenas razones distintas que nos hagan matizar o incluso revisar nuestras posiciones.
En resumidas cuentas, estoy dispuesto a reconocer que en la argumentacin
moral no tenemos agarraderas tan firmes como en la ciencia, pero eso no impugna
43
44
Vid. sobre ello, en direccin opuesta a la ma, Chiassoni 2011a: 174 y ss.
Atienza 2004: 458.
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que las discusiones morales plantean discrepancias genuinas y serias cuya nica
solucin, quiz tomada solo como hiptesis regulativa, est en seguir proponiendo los mejores argumentos de que dispongamos. En este juego, adems, donde no
hay rbitros sino solo participantes, las reglas prohben a estos afirmar que el juego no vale la pena y que sus presupuestos son irracionales, arbitrarios o absurdos.
Terminar con una variante distinta de la historieta ms famosa del barn
de Mnchausen, la hazaa de salir de la cinaga tirando de los propios pelos,
que Pierluigi Chiassoni ha utilizado para desacreditar la posicin del objetivista
moral45. Yo propongo una precuela, especialmente dedicada a Pierluigi, en la
que el barn sera un emotivista liberal; en mi historia, el barn va compitiendo
en una carrera con otros jinetes por tierra firme, e incluso les lleva una buena delantera, cuando en un momento dado ve unas tierras movedizas; por una extraa
seduccin, pretende arrastrar a los dems pero con tal mala fortuna que el barn
es el nico que se adentra en ellas, y comienza a hundirse con su caballo (el resto
de la historia es conocido).
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