A prtica jurdica no domnio da proteo

internacional dos direitos do homem

(A Conveno Europia dos Direitos do Homem)

JOS ALFREDO DE OLIVEIRA BARACHO

SUMRIO
1. Tipologia dos sistemas de proteo dos
direitos do homem. Delimitao da proteo da
humanidade no Direito Internacional. O direito de
ao e os dispositivos da Conveno Europia dos
Direitos do Homem. 2. Os princpios e os mecanismos da Conveno. Regras, mtodos e princpios
de interpretao na jurisprudncia da Corte Europia de Direitos do Homem. 3. O princpio da
proporcionalidade na jurisprudncia da Corte
Europia de Direitos do Homem. 4. Biotica e a
Conveno Europia dos Direitos do Homem.
Experimentao mdica e cientfica. 5. A Conveno
de Salvaguarda dos Direitos do Homem e as Liberdades Fundamentais. 6. O contedo dos artigos da
Conveno. 7. Os Protocolos Adicionais. 8. A
responsabilidade do Estado por violao dos
direitos do homem.

1. Tipologia dos sistemas de proteo

dos direitos do homem. Delimitao da
proteo da humanidade no Direito
Internacional. O direito de ao e os
dispositivos da Conveno Europia de
Direitos do Homem

Jos Alfredo de Oliveira Baracho Doutor em

Direito.
Braslia a. 35 n. 137 jan./mar. 1998

A doutrina dos direitos humanos, e a sua

prpria conscientizao, tomou grande relevo,
desde o final da Segunda Guerra Mundial,
como um verdadeiro fenmeno cultural de
nossos dias. a primeira vez, na experincia
da humanidade, que ocorre aceitao universal,
da necessidade de um mnimo de normas, no
que se refere aos direitos individuais, como uma
Declarao Universal, para a comunidade
global.
Os direitos humanos no podem ser apenas
retricos, nem, muito menos, monoplio dos
advogados. Suas explicaes so multidiscipli91

nares, pelo que podem ser examinadas, seguindo diversas perspectivas: a) histricas; b) filosficas; c) religiosas; d) legais; e) sociais; f)
culturais; g) poltica e h) econmicas.
Em cada uma dessas reas devemos realizar
as necessrias combinaes, entre os aspectos
conceituais e prticos. preciso realizar as
aproximaes entre os direitos humanos e cada
uma dessas disciplinas. Os direitos humanos
so multidisciplinares, por essncia. O
pensamento histrico, as modificaes constitucionais, as diversas correntes filosficas, os
ensinamentos religiosos, os princpios legais,
bem como a vida social, cultural, poltica e econmica mantm interligaes entre os diversos
sistemas de direitos humanos. Os direitos
humanos no podem ser compreendidos de
maneira isolada.
C. G. Weeramantry, em artigo apresentado
no Internacional Seminar of Teaching of
Human Rights (United Nations, Geneva, 5-7
December, 1988), dedicado aos estudos dos
direitos humanos, apresenta critrios sob os
quais podem ser estudados os direitos humanos.
No devemos, no seu entendimento, ensinar o
atual contedo dos direitos do homem, mas
entend-los. preciso apreci-los, de maneira
profunda. Os cidados devem encorajar os
estudos e a prtica dos direitos humanos.
Indagar a razo da existncia deles, suas justificaes e a utilidade dos mesmos.
No se deve apenas discutir os direitos
humanos e suas violaes, em termos apenas
de suas origens, mas torna-se necessrio
consagrar medidas para sua efetivao. Os
discursos sobre os direitos humanos tm sido
efetivados, em grande parte, em alguns sistemas
legais. Nem todas as comunidades tm dado
relevncia teoria dos direitos humanos, nem
dedicado suficiente apreo no ensino desse
assunto. importante, no ensino dos direitos
humanos, que se reconheam as instituies que
denegam os direitos do homem. Existem
lugares, em que o desrespeito aos direitos
humanos, constitui fonte para denegrir o
prprio sistema legal, nos seus aspectos estruturais e conceituais, com repercusses no
sistema administrativo, no religioso, no educacional, no de comunicaes e no industrial1.
1
WEERAMANTY, C. G. The Teaching of
Human Rights. Sri Lanka Journal of International
Law. v. 1, junho, 1989. p. 79 e segs. Hayden Starke
Professor of Law, Faculty of Law, Monash University, Austrlia. This article was first presented at the
International Seminar of the Teaching of Human
Rights, United Nations, Geneva, 5-7, December, 1988.

92

A Academia de Direito Internacional, por

meio de seu Centre de droit international,
dedicou-se ao tema geral da proteo internacional dos direitos do homem. Entendeu-se que
no havia apenas um sistema de proteo dos
direitos humanos, mas diversos sistemas concretos, variados, criados e aceitos pelos Estados.
Diversos sistemas internacionais de proteo
so consagrados no direito internacional
convencional ou costumeiro. Os mais importantes foram instaurados por algumas Convenes internacionais, como: a Conveno Europia dos Direitos do Homem, de 4 de novembro
de 1950; a Conveno concernente luta contra
a discriminao no domnio do ensino, de 14
de dezembro de 1960; a Conveno sobre a
eliminao de todas as formas de discriminao
racial, de 21 de dezembro de 1965; os pactos
relativos aos direitos do homem, de 16 de
dezembro de 1966; a Conveno Americana,
relativa aos direitos do homem, de So Jos,
de 22 de novembro de 19692.
Muitos documentos compem outros
sistemas, como os concernentes aos estrangeiros, s vtimas de guerra (Conveno de
Genebra), aos trabalhadores (Convenes da
OIT) e muitas outras manifestaes que foram
ampliando e aplicando as diversas maneiras de
resguardo e proteo dos direitos humanos.
Os trabalhos que surgiram procuram estabelecer as diversas variveis que caracterizam
cada sistema de proteo, bem como seu
contedo especfico. So apontadas quatro
variveis, indispensveis para definir os
sistemas de aplicao:
1 quem protege, isto , a determinao do
rgo protetor;
2 quem protegido, corresponde determinao das pessoas protegidas;
3 em que consiste a definio dos direitos
protegidos;
4 como o problema dos meios e dos
mtodos de proteo3.
A determinao do rgo protetor encontra-se, primeiramente, nos termos da soberania
nacional, efetivada no Estado no qual a pessoa
2
TRAVIESO, Juan Antonio. La Corte Interamericana de Derechos Humano ; Opiniones
consultivas y fallos ; La jurisprudencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos. Buenos
Aires : Abeledo-Perrot, 1996.
3
SALMON, Jean. J. A. Essai de typologie des
systemes de protection des droits de lhomme. In:
LA PROTECTION internationale des droits de
lhomme. Bruxelas : Universit de Bruxelles, 1977.
p. 174.

Revista de Informao Legislativa

protegida domiciliada. Pode ocorrer, tambm,

por intermdio de um terceiro Estado determinado ou no, bem como por meio de uma organizao internacional governamental ou nogovernamental.
O protetor inicial dos direitos do homem
deve ou deveria ser, pelo menos, o Estado sobre
o territrio no qual o cidado se encontra,
debaixo da submisso ordem jurdica consagrada. Henri Rolin, em 1950, em La Haya,
disse:
o primeiro modo de proteo dos
direitos individuais, contra os atos ilcitos
de rgos ou agentes estatais, o recurso
aos rgos de controle interno.
uma prerrogativa da soberania territorial
assegurar uma ordem jurdica que confere aos
particulares, nacionais ou estrangeiros, os
direitos e as liberdades fundamentais. Os vrios
textos relativos aos direitos do homem estabelecem para os Estados que os subscrevem a
obrigao de outorgar aos particulares recursos
efetivos na ordem interna, em caso de violao
dos direitos protegidos (Declarao Universal,
art. 8; Conveno Europia, art. 13; Pacto
Internacional dos Direitos Civis e Polticos,
art. 2, 3; Conveno sobre a Discriminao
Racial, art. 6; Conveno sobre a Discriminao
Religiosa, art. X; Conveno de San Jos, art.
27, 1.
Em certos momentos, o objetivo da regra
resolver um conflito de jurisdio, entre a
ordem interna e a ordem internacional. Pode
ocorrer a dupla proteo, por meio do direito
interno e do direito internacional, em decorrncia de simultnea violao, em ambas as
ordens jurdicas.
A proteo da humanidade uma instituio
jurdica que, na comunidade internacional dos
Estados, visa proteger todos os indivduos,
qualquer que seja sua nacionalidade, principalmente os direitos fundamentais, que decorrem
da prpria natureza do ser humano, antes
mesmo de que ele faa parte de uma sociedade
poltica. A proteo da humanidade independente de todo reconhecimento escrito, em
decorrncia de seu carter fundamental e inalienvel, proveniente de certas prerrogativas
inerentes natureza humana. Ela no se
confunde com o que normalmente se entende
como proteo internacional dos direitos do
homem, que corresponde apenas aos direitos
expressamente reconhecidos pelos textos internacionais.
O contedo da noo ou a determinao dos
direitos protegidos parte, em princpio, do
Braslia a. 35 n. 137 jan./mar. 1998

reconhecimento de dois pressupostos essenciais:

a vida e a liberdade. No momento em que o
legislador interno objetiva garanti-los, ele
dever considerar como uma espcie de um
terceiro direito humano, o princpio da legalidade.
O direito de ao, em virtude dos dispositivos da Conveno Europia dos Direitos do
Homem4, constitui um aspecto fundamental do
Direito Processual Internacional.
A Conveno de Salvaguarda dos Direitos
do Homem e das Liberdades Fundamentais,
assinada em Roma, em 4 de novembro de 1950,
para entrar em vigor no dia 3 de setembro de
1953, caracterizada pelo mecanismo judicirio, que ela instituiu, no plano europeu, com
o objetivo de assegurar a garantia coletiva de
certos direitos, considerados como fundamentais a toda sociedade democrtica. Consagra
a todas as pessoas a jurisdio das garantias
democrticas, independentemente da nacionalidade e de sua residncia.
O prembulo da Conveno ressalta o papel
dos meios para atender salvaguarda e ao
desenvolvimento dos direitos do homem e das
liberdades fundamentais.
O direito a um recurso individual a pedra
angular do sistema previsto pela Conveno,
como a inovao mais importante, consagrada
no domnio do direito das gentes. O direito de
ao dos particulares (artigos 25 e 48 da Conveno) assenta-se na insuficincia de uma
ao, exclusivamente reservada aos Estados,
fosse eficaz apenas na proteo diplomtica.
Ela no suficiente para assegurar a proteo
eficaz dos direitos do homem, muitas vezes,
vtima desconhecida de seus prprios governos.
Quanto sua natureza, o direito de ao
dos particulares, nos termos do artigo 25,
caracteriza-se como uma demanda, que no se
configura apenas como direito de petio. O
requerente individual deve ser vtima de uma
violao de direitos, garantidos pela Conveno. O exerccio do direito configura-se em um
recurso individual, de um titular desse direito.
Toda pessoa fsica, toda organizao no-governamental ou grupos de particulares, que so
4

MLLER-RAPPARD, Ekkehart. Le droit

daction en vertu des dispositions de la Convention
Europenne des Droits de lHomme. In LA PROTECTION internationale des droits de lhomme, p.
31 e segs; GOMIEN, Donna. Vade-mecum de la
Convention Europene des Droits de lHomme.
Strasbourg : Conseil de lEurope, 1996. (Collection
Documents europens).
93

vtimas de violao, por uma das Altas Partes

Contratantes dos direitos reconhecidos pela
Conveno, tm direito de agir. Essa frmula
faz abstrao das noes de nacionalidade,
residncia e capacidade de estar em juzo, por
que esses direitos tutelam, tambm, o menor, o
aptrida, o alienado e o detento.
O direito de ao, no sistema europeu, considerado como direito de recurso individual
da maior importncia, para o sistema criado
pela Conveno. Mas o recurso individual, em
virtude da Conveno, est submetido a condies muito estritas.
O direito a um recurso efetivo, perante a
autoridade nacional competente, nas Convenes Internacionais, relativas proteo dos
direitos do homem, tem suas origens e fundamentos no artigo 8, da Declarao Universal
dos Direitos do Homem:
toda pessoa tem o direito a um recurso
efetivo, perante as jurisdies nacionais
competentes, contra os atos que violam
os direitos fundamentais que so reconhecidos pela Constituio ou pela lei.
A Conveno Europia dos Direitos do
Homem, consagrando a proteo dos direitos
do homem na ordem jurdica internacional,
aboliu a distino radical entre ordem interna
e ordem internacional, sobre a qual estava
fundado o Direito internacional clssico. O
direito europeu, no que toca aos direitos do
homem, visa assegurar em nome dos valores
comuns e superiores do Estado a proteo dos
interesses dos indivduos. Essa idia, de uma
ordem comum, passou a dar plenos efeitos aos
direitos e liberdades da pessoa.
Os direitos do homem identificam a pessoa
humana em seu carter objetivo, no so atribudos aos indivduos, com base em um estatuto
jurdico particular revogvel, mas na prpria
qualidade de pessoa humana. O CEDH apresenta o carter que a Comisso reconheceu,
expressamente, na deciso ustria/Itlia, de 11
de janeiro de 1961: as obrigaes subscritas
pelos Estados contratantes, na Conveno, tm
essencialmente carter objetivo, pois eles visam
proteger os direitos fundamentais dos particulares contra as manifestaes dos Estados
contratantes, atentatrios a estes direitos. O
carter objetivo do sistema convencional
transcende os interesses estatais e cria a solidariedade comum.
Conforme a Conveno de Viena, de 23 de
maio de 1969, sobre o direito dos tratados, a
violao, mesmo substancial, por um Estado94

parte, de uma conveno dos direitos do

homem, de disposies relativas proteo da
pessoa humana, no autoriza s outras partes
contratantes, a pr fim ao tratado ou suspender
sua aplicao. A inexecuo das disposies
protetoras, pode prejudicar os indivduos.
A aplicabilidade direta da Conveno
europia tem sua especificidade, decorrente de
seu carter objetivo de conveno protetora dos
direitos individuais. O carter diretamente aplicvel (self-executing) da norma convencional
deve ser preciso. A aplicabilidade direta envia
ao direito pblico interno dos Estados e supe
que a regra internacional no necessita, para
ser seguida, de ser introduzida na ordem interna
por uma disposio especial. A Conveno
Europia no impe a integrao da mesma no
direito interno.
Quanto ao exerccio dos direitos, o carter
objetivo das normas subscritas pelos Estadospartes da Conveno. Surge, igualmente, no
mecanismo erigido pela Conveno, para
garantir o exerccio efetivo desses direitos e seu
respeito. O mecanismo de controle repousa
sobre a noo de garantia coletiva. Nos termos
do Prembulo do Estatuto do Conselho da
Europa, bem como o da Conveno, o respeito
aos direitos dos homens e das liberdades
fundamentais, fazem parte do patrimnio
comum ideal e das tradies polticas dos
Estados-membros do Conselho da Europa.
Tratando-se de um patrimnio comum, a
Conveno encarrega os Estados contratantes
de assegurar, coletiva e solidariamente, a
salvaguarda dos direitos enunciados. Essa
garantia coletiva e solidria confiada aos
Estados e aos indivduos. O direito de ao
estatal consagrado pelo artigo 24 da CEDH,
que autoriza todo Estado contratante a permitir
que a comisso possa atuar em todos os casos
em que haja ofensa Conveno, por um outro
Estado-parte. A conveno europia derrogou
os princpios fundamentais do direito internacional clssico.
O princpio da competncia nacional e
exclusiva, representado pela proteo diplomtica, segundo o qual a vinculao nacional efetiva do indivduo a um Estado determinado
autoriza uma eventual proteo (CPJI, arresto
Mavrommatis, 30 de agosto de 1924). A CEDH
d origem a obrigao de os Estados contratantes a compromissos, nos quais a execuo
no est submetida ao princpio da reciprocidade. O Estado-parte no obrigado apenas a
garantir os direitos protegidos para seus
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prprios nacionais, mas, tambm, a todos os

indivduos que esto sob sua jurisdio,
qualquer que seja sua nacionalidade. Esse
processo uma ruptura, no plano terico, com
a proteo diplomtica tradicional.
A Conveno Europia consagra, com
destaque, o princpio da no-ingerncia nos
negcios interiores (Declarao da Assemblia
Geral das Naes Unidas, de 24 de outubro de
1970, sobre os princpios que devem reger as
relaes de amizade entre os Estados).
O direito de ao individual consagra a
titularidade de direitos e obrigaes, conferidos
pela Conveno internacional protetora dos
direitos do homem, pelo que o indivduo pode
agir diretamente, por meio de procedimentos
adaptados, para fazer prevalecer os direitos aos
beneficirios e de fazer respeitar o exerccio
efetivo. A Conveno Europia, em seu artigo
25, confere ao indivduo um direito de ao
direta. Os recursos contenciosos, mencionados
nas duas convenes regionais, distinguem as
simples previses, consagradas por outros
instrumentos protetores dos direitos do homem.
No plano universal a Conveno de 21 de
dezembro de 1965, sobre a eliminao de todas
as formas de discriminao racial e o Protocolo
facultativo, referem-se ao Pacto Internacional
dos Direitos Civis e Polticos, de 16 de dezembro
de 1966. O direito ao recurso individual tornou-se a pedra angular do mecanismo de salvaguarda instaurado pelo CEDH. A multiplicidade de recursos individuais, facilitados pela
gratuidade do processo perante os rgos de
Strasburg e a instaurao do sistema de assistncia judiciria, deu origem a uma multiplicidade de processos.
A soberania passou por profundas transformaes, tendo em vista ser a Conveno Europia um instrumento convencional de carter
obrigatrio. Ele reflete a vontade dos Estados
a se engajar, de maneira explcita, no domnio
dos direitos humanos e repousa sobre o consentimento definitivo do Estado, expresso pela
ratificao (art. 66). A necessidade de um
instrumento convencional multilateral, em
obter a aceitao dos Estados, levou a novas
reflexes sobre as soberanias estatais.
A modulao das participaes estatais opera-se por reservas e disposies facultativas, que
conferem a um instrumento convencional (Conveno ou Protocolo). As disposies facultativas compreendem, primeiramente, a aceitao
de clusulas facultativas de aceitao da competncia das Comisses (art. 25) e da Corte (art.
Braslia a. 35 n. 137 jan./mar. 1998

46), inspirados na clusula facultativa de jurisdio obrigatria do Estatuto da CIJ (Art. 36,
2). Estas disposies sobre o respeito das
soberanias nacionais justificam o controle do
respeito da Conveno ao consentimento dos
Estados.
A Conveno Europia dos Direitos do
Homem, como a Conveno Americana sobre
Direitos Humanos, criam um instrumento internacional de proteo aos direitos do homem. O
processo de controle compreende trs fases: o
recebimento da reclamao, a conciliao e a
deciso de fundo. O processo perante a Corte,
a deciso de fundo e a execuo das decises
levam as questes sobre: a formao do julgamento, o carter contraditrio e a deciso (a
constatao da violao, a obrigatoriedade da
deciso, sua definitividade e a reparao, com
temas sobre o carter subsidirio da reparao
e as modalidades de reparao). A execuo
da deciso leva aos estudos sobre a soluo
poltica, o procedimento, a deciso e a sua
execuo.
Os direitos garantidos ou protegidos so
enunciados pela Conveno, no Ttulo I e nos
Protocolos 1, 4, 6 e 7. Eles tratam dos direitos
individuais, dos quais o indivduo titular.
Vinham, esses direitos, assegurar a integridade
da pessoa, no que se refere ao aspecto fsico e
moral, considerados como direitos intangveis:
direito vida; direito de no ser submetido
tortura ou tratamentos desumanos ou degradantes; direito de no ser colocado em estado de
escravido ou servido. O Pacto Internacional
sobre Direitos Civis e Polticos, a Conveno
Europia e a Conveno Americana sobre
Direitos do Homem acordaram-se em estipular
que estes direitos no podem ser jamais suprimidos ou limitados. Convm ressaltar, ainda,
a no retroatividade da lei penal, que, como
outros princpios, constitue atributos inalienveis da pessoa humana. A CEDH uma carta
viva de direitos e liberdades, que veio acompanhada de aes intergovernamentais, protocolos adicionais, conveno contra a tortura, que
se destaca pelo seu aspecto pretoriano5.
As reflexes sobre a Comunidade Europia
e a Conveno Europia dos Direitos do
Homem, como organizaes de integrao,
revelam que elas foram beneficiadas pela transferncia de competncias de seus Estados5
SUDRE, Frdric. La Convention Europenne
des Droits de LHomme. 2. ed. (Coleo Que
sais-je?, n 2513), Paris : Presses Universitaires
de France, 1992.

95

2. Os Princpios e os mecanismos da
Conveno. Regras, mtodos e princpios
de interpretao na jurisprudncia da
Corte Europia de direitos do homem

e da Corte europia, as manifestaes das

jurisprudncias nacionais dos Estados-membros
referentes Conveno Europia tm acarretado a necessidade de estudos cientficos por
seus membros, pelos universitrios e os praticantes, sobre o desenvolvimento dos trabalhos
da Conveno, no interior de cada disposio
do tratado, devido jurisprudncia evolutiva e
dinmica dos rgos de Strasburg. A adeso
ao Conselho da Europa, por parte de novos
Estados-membros da Europa Central e Oriental,
demonstra que os juristas dessas partes e de
outras devem apreender, cada vez mais, os
mecanismos de proteo dos direitos fundamentais, para consolidar, nesses pases, o processo
democrtico. Existem contradies entre escolas de Direito e os sistemas, mas a tendncia
para certa harmonizao est presente. A
vocao da Conveno criar uma filosofia
humanista, a servio da justia e da dignidade
da pessoa, que se efetivar, progressivamente,
com a compreenso da extenso dos direitos
protegidos, inclusive pelos protocolos adicionais, que respondem s aspiraes dos povos
europeus6.
O sistema de controle de Strasboug propiciou rica jurisprudncia, transformando a Conveno Europia em documento fundamental,
para a salvaguarda e o desenvolvimento dos
direitos do homem e das liberdades fundamentais, circunstncia que gerou critrios interpretativos complexos.
O colquio do Centro de Direito Internacional (Cedin), de Nanterre, consagrado prtica jurdica francesa, no domnio da proteo
internacional dos direitos do homem, propiciou
contribuies dos autores de vrias procedncias, como de juzes da Corte Europia de
direitos do homem e membros da Comisso
Europia de Direitos do Homem, magistrados
e funcionrios europeus, experts, diplomatas e
universitrios, com destaque para a doutrina
francesa da Conveno Europia dos Direitos
do Homem, que ultrapassou as fronteiras nacionais, com numerosas contribuies francfonas,
bem como das de lngua inglesa e alem.
A Conveno Europia de Direitos do
Homem, que passou a vigorar em 1953, considerada como patrimnio comum das liberdades democrticas da grande Europa, reunindo
trinta Estados-partes, que vo desde a Islndia

A Conveno Europia de Salvaguarda dos

Direitos do Homem tem propiciado diversos
estudos, decises e comentrios sobre seu significado e aplicao. As decises da Comisso

6
PETTITI, Louis-Edmond (cood.). La Convention
Europenne des Droits de LHomme. Prface de
Pierre-Henri Teitgen. Paris : Economica, 1995.
Commentaire article par article.

membros. proporo que certos Estados

passaram a aceitar a Conveno Europia dos
Direitos do Homem, com a utilizao de suas
competncias, submetiam-se s obrigaes
decorrentes da mesma.
As relaes entre a Conveno e o Direito
comunitrio tm levantado questes sobre o
confronto das compatibilidades entre os atos
comunitrios, com os direitos do homem, particularmente com os direitos garantidos pela
Conveno. Ressalte-se a posio da Corte de
Strasbourg no que toca s relaes entre os atos
comunitrios e os atos nacionais, apreciados
pelo Direito comunitrio.
A Conveno Europia dos Direitos do
Homem no dispe de um estatuto particular
em matria de Direito comunitrio. Na declarao comunitria, de 5 de abril de 1977, o
Parlamento europeu, o Conselho e a Comisso
reconheceram a importncia primordial, no que
toca ao respeito dos direitos fundamentais,
como resultantes das constituies dos Estadosmembros, como da Conveno Europia de
Salvaguarda dos Direitos do Homem e das
Liberdades Fundamentais. Essa declarao no
visou incorporar a Conveno na ordem comunitria. Tambm o prembulo do Ato nico
europeu ressaltava que os signatrios decidiram
promover a democracia, sobre as bases dos
direitos fundamentais, reconhecidos nas
constituies e leis dos Estados-membros, na
Conveno da salvaguarda dos direitos fundamentais e na Carta Social Europia, especialmente a liberdade, a igualdade e a justia social.
A adeso da Comunidade Conveno foi
muito discutida, principalmente no memorandum
da Comisso, de 4 de abril de 1979. O Tratado
de Maastricht estipulou que a Unio respeitaria
os direitos fundamentais, medida que fossem
garantidos pela Conveno Europia de salvaguarda dos direitos do homem e das liberdades
fundamentais. Esses direitos esto baseados,
tambm, nas tradies constitucionais comuns
dos Estados-membros e nos princpios gerais
do Direito comunitrio.

96

Revista de Informao Legislativa

 Bulgria e de Portugal Finlndia. A jurisprudncia da Corte e da Comisso europias

dos direitos do homem permanente instrumento de enriquecimento da concepo das
liberdades fundamentais. Em cada ordem
interna, criando uma verdadeira ordem
pblica europia, consolida-se, por meio da
jurisprudncia estrasburguesa, um sistema de
controle, que se verifica em seus aspectos polticos, jurdicos e tcnicos. O Protocolo n 11,
da Conveno, assinado pelos Estados membros do Conselho da Europa, em maio de 1994,
tornou possvel a reforma radical do sistema, o
que se denomina Europa do direito.
Os Estados-membros do Conselho da
Europa ou os Estados partes aceitaram as
disposies da Conveno Europia dos Direitos do Homem, como indissociveis plena
participao da famlia europia, que constitui a organizao de Strasburg, com a participao dos novos componentes vindos da Europa Central, como a Hungria, 6 de novembro de
1990; Checoslovquia, 21 de fevereiro de 1991;
a Polnia, 6 de novembro de 1991; a Bulgria,
em 7 de maio de 1992; a Estnia, a Litunia e
Eslovnia, em 14 de maio de 1993; a Rumnia,
em 7 de outubro de 1993. Assinaram a Conveno, no momento de sua adeso ao Estatuto
do Conselho, para ratificar, aps um breve
perodo de adaptao, a Checoslovquia (18 de
maro de 1992); a Bulgria (7 de setembro de
1992); a Hungria (5 de novembro de 1992); a
Polnia (9 de janeiro de 1993); a Rumnia (20
de junho de 1994) e a Eslovnia (24 de junho
de 1994). Esses marcos constituem a histria
legislativa da Conveno, quarenta anos depois
de entrar em vigor a Conveno, de 3 de
setembro de 1953.
A histria legislativa da Conveno vem
acompanhada de substanciais mudanas conceituais, aps longos perodos de maturao.
Essas transformaes construram um sistema
indito, colocando em discusso o primado da
soberania nacional, em confronto com a opinio europia.
As origens da Conveno esto vinculadas
escolha de princpio que gerou uma srie de
compromissos. A idia da proteo regional dos
direitos do homem assenta-se sobre dois grandes movimentos de opinio, que ocorreram aps
a Segunda Guerra Mundial: o militantismo em
torno dos direitos humanos e a idia europia.
A luta pelos direitos do homem tem grande
significado a partir de 1945, quando as Naes
Unidas procuram realizar a cooperao interBraslia a. 35 n. 137 jan./mar. 1998

nacional, com o encorajamento pelo respeito

aos direitos dos homens e s liberdades fundamentais para todos (artigo 1). A preocupao
com o princpio do respeito universal e efetivo
dos direitos do homem e das liberdades fundamentais repetida no artigo 55, com inteno
programatria. Aps 1947, quando foi colocada
em vigor, em virtude do artigo 68 da Carta, a
Comisso de direitos do homem deveria elaborar a Declarao Universal dos Direitos do
Homem, adotada por uma Resoluo da
Assemblia Geral e votada em Paris, em 10 de
dezembro de 1948. A necessidade de instrumentos jurdicos e de mecanismos de controle
eficazes levou a dois Pactos das Naes
Unidas, para completar a Carta de Direitos
do Homem7.
A existncia da autoridade poltica europia,
j realada pelo Prembulo da Conveno,
surge como instrumento que traduziria a vontade dos Estados europeus, por meio de medidas, para assegurar a garantia coletiva de certos
direitos enunciados na Declarao Universal,
sublinhando-se a existncia de um patrimnio
comum ideal e de tradies polticas, concernentes ao respeito da liberdade e a preeminncia
do direito.
A construo europia foi marcada por um
dinamismo excepcional, com iniciativas polticas, fundadas no patrimnio comum das idias
que foram sendo lanados. Essa criao provm
de vrias iniciativas e momentos, como os
discursos de Winston Churchill (19 de setembro de 1946, em Zurich e 14 de maio de 1947),
no Congresso da Europa, em La Haya, de 7
a 10 de maio de 1948. Essas reunies contm
os germens da futura organizao pluralista do
continente, por meio do Conselho da Europa e
da Comunidade Europia, quando foram organizadas trs Comisses (poltica, econmica e
cultural). Naquela ocasio surgem as teses
federalistas e a Comisso poltica, presidida por
7
MARIE, J. B., QUESTIAN N. In: La Charte
des Nations Unies. 2. ed. COT, J.P. A. PELLET,
Economica, 1991; PHILIP, O. Le problme de Union
Europenne. La Baconnire, 1950; DECAUX,
Emmanuel. Confrence sur la scurit et la coopration en Europe. PUF, 1992 (Coleo Que
sais-je?, 2.661). Idem. La gense de la Dclaration
Universelle des Droits de lHomme. Bulletin de
Association Ren Cassin, n. 10, maio, 1989;
BOSSUYT, M. Guide to the travaux prparatoires
of the International Covenant on Civil and Political
Rights. Nijhoff, 1987; DECAUX, La mise en vigneur
du Pacte international relatif aux droits civils et
politiques. RGDIP, 1980, n. 2.

97

Paul Ramadier, que provocaria a reunio da

Constituinte europia. De conformidade com
o artigo 5 da Resoluo poltica, a futura
Assemblia europia previa a criao de uma
Corte de Justia, dedicada a aplicar as sanes
necessrias, para ser respeitada. Cada cidado
europeu poderia fazer respeitar pela Corte de
justia europia, seus direitos fundamentais,
eventualmente violados por uma justia nacional. Ao mesmo tempo, propunha-se a criao
de uma Corte suprema, para fazer acatar pelos
Estados, a Declarao de Direitos do Homem.
A Resoluo determinava que os Estados-membros da Unio Europia dariam um carter
juridicamente obrigatrio s decises de uma
Corte suprema, rgo de controle judicirio,
acerca do respeito pelos governantes dos direitos individuais fundamentais.
O Congresso de Bruxelas, em fevereiro de
1949, com a elaborao de um projeto de Corte
Europia de Direitos do Homem, um passo
importante.
A ao diplomtica, ao lado de outras iniciativas, completa os esforos dos governos
europeus, em torno da cooperao em todos os
domnios. Os Estados passaram a negociar o
crescimento do Pacto de Bruxelas, firmado,
em 17 de maro de 1948, que associava os dois
aliados do tratado de Dunquerque de 1947
(Frana e Reino Unido), com os trs membros
do Benelux (Blgica, Pases-Baixos e Luxemburgo). Pelo Prembulo do Pacto, os cinco
Estados afirmaram a f nos direitos fundamentais do homem, na dignidade e no valor da
pessoa humana, bem como outros princpios
proclamados pela Carta das Naes Unidas,
confirmando a defesa dos princpios democrticos, as liberdades cvicas e individuais, as
tradies constitucionais e o respeito lei, que
configurariam o patrimnio comum.
No Comit consultivo, reunindo os ministros dos negcios estrangeiros dos cinco
membros do Pacto de Bruxelas, devido uma iniciativa franco-belga, apesar da oposio britnica, sobre a criao do Conselho da Europa.
Posteriormente em conferncia ocorrida em
Londres, foram convocadas a Irlanda, Itlia,
Dinamarca, Noruega e Sucia, ocasio em que
a Sua declinou do convite, em nome da
neutralidade. A conferncia diplomtica concluiu-se pela assinatura do Estatuto do Conselho da Europa, em 5 de maio de 1949. Na
mesma ocasio, houve a admisso da Islndia,
da Grcia e da Turquia.
O Prembulo do Estatuto, baseado nos
valores espirituais e morais, considerados como
98

patrimnio comum de seus povos, a origem

dos princpios da liberdade individual, da
liberdade poltica e da preeminncia do direito,
sobre os quais est assentada toda verdadeira
democracia. Os Estados-membros consagram,
em seu artigo primeiro, que tm como finalidade, a salvaguarda e o desenvolvimento dos
direitos do homem e das liberdades fundamentais.
A estrutura do Conselho da Europa passou
a ser assentada em dois rgos: o Conselho de
Ministros (reunindo os Ministros dos Negcios
estrangeiros ou seus representantes), caracterizado pela tradio de conferncia intergovernamental e uma Assemblia Consultiva, representada pelos Parlamentos nacionais. O Comit
de Ministros fixou a ordem do dia para a primeira sesso da Assemblia, prevista para 10
de agosto ou 8 de setembro de 1949, em Strasburg. A Irlanda apresentou proposta que objetivava consagrar a defesa dos direitos fundamentais, civis e religiosos do homem
comisso preparatria do Conselho da
Europa.
A primeira sesso do Comit de Ministros,
de 9 de agosto de 1949, em Strasburg, sob a
presidncia de Paul-Henri Spaak, apreciou a
emenda britnica de Definio, salvaguarda e
desenvolvimento dos direitos do homem e das
liberdades fundamentais. Robert Schuman
entendeu que seria prematuro destacar a questo da salvaguarda e do desenvolvimento dos
direitos do homem, pois as Naes Unidas j
haviam se ocupado do problema. Entendeu-se
que no era necessrio fazer nova declarao,
mas criar uma Corte de Justia, pelo fato de as
declaraes, puramente verbais, estarem desacreditadas. O importante seria estabelecer
meios rpidos e eficazes de cumprir a Declarao de Direitos do Homem, com previso de
sanes jurdicas definidas.
A Conveno Europia resultou de vrios
trabalhos preparatrios, com reunies entre a
Assemblia consultiva e o Comit de Ministros,
com exames dos pontos tcnicos das Comisses de especialistas. O projeto deu incio ao
movimento europeu, com os primeiros trabalhos da Assemblia Consultiva. A Comisso
jurdica da Assemblia estabeleceu uma lista
de direitos, com referncia aos artigos pertinentes da Declarao Universal, expressamente
citados no projeto. Precisava, igualmente, os
mecanismos de garantia coletiva desses
direitos e a possibilidade de pleitos individuais,
sendo necessria a criao da Corte Europia.
Revista de Informao Legislativa

A Comisso de justia propunha a criao

do controle jurisdicional em duas etapas, com
uma primeira fase de investigao e conciliao, seguida de recurso a uma verdadeira
jurisdio, com a criao da Corte de Justia
Europia. Alm de responder os pressupostos
da justia internacional, entendia-se que a Corte
Europia aplicaria as convenes aceitas pelos
membros do Conselho da Europa, para garantir,
reciprocamente, as liberdades e direitos fundamentais, que fariam parte do patrimnio comum.
Debateu-se os litgios entre os Estados-membros do Conselho da Europa, que seriam examinados perante a Corte Permanente de Justia
internacional. Ao mesmo tempo evocava-se a
noo de soberania, em que no se daria competncia a uma jurisdio europia para controlar as legislaes internas, os atos executivos
ou judicirios dos governantes da Europa.
Aps longos e minuciosos debates na
Assemblia, em 8 de setembro de 1949, os
projetos elaborados pela Comisso foram adotados por 64 votos, um contra e vinte e uma
abstenes.
Os trabalhos dos Comits de Ministros, em
5 de novembro de 1949, realizaram, uma vez
mais, a discusso sobre a oportunidade de convocar uma reunio de especialistas dos Estados-membros. Invocando-se os trabalhos das
Naes Unidas, a Comisso de Direitos do
Homem deveria elaborar um texto definitivo
em 1950.
Diversas propostas e reunies dedicam-se
s formas de elaborao de mecanismo prtico
e eficiente de proteo jurisdicional. As noes
de soberania, reforadas pelas diferenas de
civilizao e de ideologia, sob o plano europeu, seriam superadas. No direito interno, a
salvaguarda do direito era condicionada pela
existncia de tribunais nacionais. Deveria ser
dado ao indivduo o livre acesso Corte.
A adoo definitiva do Projeto da Conveno, no seio desses trabalhos, em diversas
etapas, constava de reunio da Comisso das
questes jurdicas da Assemblia parlamentar,
que se reuniu em 23 e 24 de junho de 1950,
para breve debate. Ops-se insero na Conveno, de um artigo assegurando a proteo
dessas instituies, pois tal determinao fugiria ao quadro da mesma. Dever-se-ia apoiar no
artigo 21 da Declarao Universal, que tratava,
de maneira especfica, sobre os direitos e liberdades polticas do indivduo.
Concluiu-se que os direitos do homem no
se esgotariam, em vagas, em generalidades, mas
Braslia a. 35 n. 137 jan./mar. 1998

que poderiam ser sancionados perante uma

Corte de Justia.
As etapas da Conveno consolidaram-se
na deciso de assin-la em Roma, sendo que a
assinatura solene ocorreu em 4 de novembro
de 1950, no Palcio Barberini, sob a presidncia do Conde Sforza. O pleno desenvolvimento
do sistema no apenas entrou em vigor com a
aprovao da Conveno, mas, tambm, por
meio da aceitao progressiva de mecanismos
facultativos. As ratificaes da Conveno por
parte do Reino Unido (1951), da Noruega,
Sucia e Alemanha (1952), Irlanda, Grcia,
Dinamarca, Islndia e Luxemburgo (1953),
Turquia e Pases Baixos (1954), Blgica e Itlia (1955), ustria (1958), Chipre (1962),
Malta (1967), consolidam o processo. A ratificao francesa ocorreu em 3 de maio de 1974,
a da Sua e o retorno da Grcia em 28 de novembro de 1974. Novas ratificaes vm nos
anos seguintes como a de Portugal em 1978, a
da Espanha em 1979 e a da Filndia em 1990.
A Conveno inovou quando ocorreu a aceitao especfica, por parte dos Estados, do
compromisso elaborado no seio do Comit de
Ministros, inclusive no que se refere s declaraes facultativas. Os protocoles damendement, modificando as disposies da Conveno, utilizam, tambm, os Protocolos adicionais, acrescentando disposies facultativas,
consubstanciados nos Protocolos nmeros 2, 4,
5, 6, 7, 8 e 9.
Ao lado do desenvolvimento do contencioso, ocorreu a adaptao dos mecanismos de
garantia dos direitos, desde suas origens, com
emendas pontuais e Protocolos. As transformaes jurdicas consolidam-se, tambm, pelo
Protocolo n 11, de 11 de maio de 1994.
Os princpios e os mecanismos da Conveno tm sido objeto de reflexes por parte,
tambm, de juzes da Corte Europia de Direitos
do Homem8,que realam as lies de quarenta
anos de aplicao da Conveno. Identificam
os valores que inspiraram a Conveno Europia, inclusive com aqueles que emergem no
tempo, os princpios cujas origens so substitudas e os que aparecem a partir de 1960. Nesse
perodo surge a oposio entre a teoria marxista-leninista dos direitos do homem e a doutrina
humanista europia, at 1989. A desagregao
8

PETTITI, Juge la cour europenne des droits

de lhomme : rflexions sur les principes et les
mcanisme de la Convention de lideal de 1950
lhumble ralit daujoudhui. In: LA CONVENTION
Europenne des Droits de LHomme. p. 27 e segs.
99

do imprio sovitico e o abandono da doutrina

marxista dos direitos do homem reforam o
sistema da Conveno europia, que atrai os
novos Estados da Europa Central e Oriental.
As idias que orientaram o Conselho da
Europa, condenao do totalitarismo e salvaguarda das democracias, permaneceram presentes. A Europa da Conveno passou, aps a
guerra, por vrios perigos, ao lado de crescente
tendncia prosperidade econmica, aparentemente, sem maiores perigos para os direitos
do homem, em 1990.
Os autores da Conveno e os governantes,
pouco confiantes nas virtudes da democracia,
entendiam que os recursos individuais seriam
raros, chegando-se, mesmo, a pensar que a
criao de uma Corte seria intil. O recurso
individual tornou-se o nico mecanismo de
controle.
Os grandes fenmenos sociais agravaram-se
com a droga, o proxenetismo, a mfia do crime,
as experimentaes sobre as pessoas, as polticas de sade pblica, a situao das minorias
ou dos refugiados, que no eram objeto de
exame exaustivo. Nova categoria de pessoas a
proteger surge na Europa, fugindo s definies clssicas do direito internacional.
A situao real dos direitos do homem
deveria passar por corretivos, por meio de
recursos interestatais, para combater as violaes massivas e sistemticas dos mesmos.
Os princpios diretores da Conveno
podem ser percebidos pelos trabalhos preparatrios. O Prembulo da Conveno, em 1950,
mostrava que os Estados deveriam ser mais
pragmticos e menos idealistas. Inscreveram
na Conveno Europia os princpios, situando-os nas perspectivas de futuras realizaes,
em decorrncia de suas possibilidades. Os
governantes dos Estados europeus, animados
pelo mesmo esprito e em decorrncia de patrimnio comum ideal e de tradies polticas,
acerca da liberdade e da preeminncia do
direito, tomaram as primeiras medidas para
assegurar a garantia de certos direitos enunciados na Declarao Universal. Quanto aos
direitos sociais, em 1961, adotou-se Carta
Social Europia, sem que sua justiciabilidade
seja plenamente, ainda hoje, reconhecida.
Nos primeiros anos de aplicao, os rgos
de controle examinaram aspectos de seu lugar
no Direito internacional pblico. Elaborou-se
uma jurisprudncia, dando Conveno um
carter declaratrio. No se apresentou como
um direito sui generis, no sentido de ser reco100

nhecido pelo tratado de Roma-CEE, mas de um

direito comunitrio, dotado de aplicao direta
e comum aos Estados-membros da Comunidade.
A Conveno, por seu Prembulo e Artigo 1,
salienta a primasia que ele deve ter sobre os
acordos bilaterais ou multilaterais, quando se
trata do respeito aos direitos fundamentais. O
artigo 1, diz que as Altas Partes Contratantes
reconhecem a toda pessoa, como relevante, uma
jurisdio dos direitos e liberdades definidos
no Ttulo I da Conveno.
No caso ustria v. Itlia, a Comisso teve a
ocasio de se pronunciar sobre os princpios
diretores da Conveno. Acrescentou que as
obrigaes subscritas pelos Estados contratantes
da Conveno tm carter objetivo, visando
proteger os direitos fundamentais dos particulares contra as investidas dos Estados contratantes. A noo de garantia coletiva est no
corao da Conveno. O engajamento coletivo e solidrio dos Estados propiciou que a Conveno inscrevesse como obrigao positiva, a
cargo dos Estados, assegurar a salvaguarda dos
direitos fundamentais. A regra clssica da
reciprocidade das negociaes internacionais
bilaterais no foi incorporada ou aplicada, no
que toca ao respeito dos direitos do homem. A
Conveno colocou os direitos do homem como
normas de referncia ou normas superiores s
leis nacionais, na medida em que estas so
incompatveis com os direitos garantidos.
A legitimao do sistema receberia garantia, por parte de interpretao autnoma, de
rgo jurisdicional europeu. Tem a Conveno
carter declaratrio, esclarecido por parte do
processo interpretativo. As preocupaes em
torno da segurana jurdica surgem, inclusive,
quando se examina o direito interno, frente
Conveno, em decises da Corte, frente
legislao nacional e sua compatibilidade frente
Conveno.
O carter objetivo e declaratrio do mecanismo da Conveno implica igualmente seu
carter subsidirio, que corresponde a uma obrigao de seguridade jurdica, inclusive para os
Estados signatrios. A Corte adotou certo
classicismo em suas anlises, situando-se no
seio dos princpios gerais de direito internacional. Dessa objetividade interna, no seio do
exame da Conveno, no plano jurdico, no
se pode desprezar o exame de outros instrumentos internacionais.
A Corte no tentou definir, expressamente,
os princpios gerais do direito europeu, mas
contribuiu para elaborar certas normas necessrias ao reconhecimento de uma ordem pblica
Revista de Informao Legislativa

europia, paralelamente quela definida pela

Corte de Justia das Comunidades, no campo
do Direito Comunitrio. A noo de ordem
pblica internacional tinha sua expresso no
seio das Naes Unidas, mas essa noo se
impe, paulatinamente, no Direito internacional pblico, depois que os sistemas da CEE
e da CEDH levam ao reconhecimento de uma
ordem pblica europia.
A jurisprudncia da Corte fornece elementos
para a determinao objetiva e constante, definindo normas de segurana jurdica na aplicao da Conveno. A Corte observa a regra da
objetividade, situando-a sob a tica da interpretao autnoma dos direitos reconhecidos
s vtimas de sua violao, que no podem ser
privadas de recursos, em vista da ambigidade
do direito interno. A coeso e coerncia das
decises da Corte, particularmente no domnio penal, assegura uma interpretao objetiva
da Conveno, distanciando-se das escolas de
direitos nacionais ou de controvrsias doutrinrias. A Corte, paulatinamente, afasta-se dos
princpios das legislaes e das jurisprudncias
dos Estados-membros, que inspiram a escola
positivista ou a escola de defesa social.
A Conveno um instrumento de proteo generalizada, destacando-se o papel das
interferncias intra-estatais da jurisprudncia.
um instrumento especificamente europeu,
funcionando para os Estados-partes e de suas
pessoas judiciais, independentemente da nacionalidade.
Os Estados-membros do Conselho da
Europa pretenderam a universalizao dos
direitos do homem. Surgiram problemas no que
concerne aos terceiros Estados, em torno do
Direito internacional, quando no eram membros do Conselho da Europa. As interferncias
entre os organismos internacionais apresenta,
tambm, problemas, como os das relaes entre
os Trinta e Dois do Conselho da Europa e os
Doze da Comunidade, mas so membros da
Conveno europia. O corpus de diretivas e
os regulamentos comunitrios impem-se ao
direito interno dos Doze. Os Doze no meio dos
Trinta e Dois no tm o mesmo estatuto
internacional dos outros membros. A frmula
de adeso da Comunidade Conveno Europia deve impor-se apenas as discusses
doutrinrias e parlamentares. A influncia
comunitria exercida pela jurisprudncia
entre as duas Cortes. A Corte de Luxemburgo
tem como fonte prioritria do direito a
Conveno Europia dos Direitos do Homem.
Braslia a. 35 n. 137 jan./mar. 1998

Merecem destaque as regras, os mtodos e

os princpios de interpretao, na jurisprudncia da Corte Europia dos direitos do
homem, no que toca ao9 intergovernamental
do Conselho da Europa, no domnio dos direitos
do homem, no que se refere gesto e viso,
entre a salvaguarda e o desenvolvimento.
Tambm a jurisprudncia da Corte Europia
dos direitos do homem, relativa Conveno,
oscila entre a prudncia e a criatividade, entre
a compreenso formalista dos textos e as consideraes sobre seu esprito. Vista no contexto
social, poltico e cultural, as decises procuram
as razes de ser entre salvaguardas dos direitos garantidos pela Conveno e seu desenvolvimento. uma salvaguarda necessria, no que
toca aos direitos do homem, mas ainda no
adquiriu definitividade, por se situar na compreenso de seu desenvolvimento indispensvel, na lgica da proteo dos direitos
fundamentais, partindo da primeira regra
nacional e internacional, europia ou universal,
no que toca tima proteo dos direitos do
indivduo.
Nas funes prprias interpretao judiciria, a Corte europia de direitos do homem
tem um objetivo essencial, decorrente do artigo
45 da Conveno, isto , uma competncia
contenciosa que se estende a todas as questes
concernentes interpretao e aplicao desse
documento. A Corte de Strasburg no se esgota
apenas nesse esforo interpretativo10, utiliza-se
da Comisso, sua auxiliar natural e inspiradora.
No mesmo sentido, assenta-se nas Cortes
Supremas dos Estados partes da Conveno e
nos observadores, legitimamente exigentes e
crticos. Outras jurisdies europias regionais
e internacionais so apreciadas. Nessa metodologia interpretativa, destacam-se, sucessivamente:
- as regras de interpretao (regra geral do
artigo 31 da Conveno de Viena, com assento
no texto, no contexto, objeto e finalidade do
Tratado, em relao com os artigos 32 e 33 do
mencionado instrumento;
9
JACOT-GUILLARMOND, Olivier. Rgles,
mthodes et principes dinterprtation dans la
jurisprudence dela cour europenne des droits de
lhomme, In: LA CONVENTION Europenne des
Droits De LHomme, p. 41 e segs.
10
IMBERT, P. H. Laction intergouvernementale
du Conseil de lEurope en matire de droits de
lhomme: sauvegarde ou dveloppement?, In:
MLANGES Wiarda. Cologne : Carl Heymanns,
1988; GARCA DE ENTERRA, E. Valeur de la
jurisprudence de la court europenne des droits de
lhomme en droit espagnol. In: MLANGES Wiarda.

101

- os mtodos de interpretao que, a partir

desse quadro jurdico, caracterizam a produo jurisprudencial da Corte de Strasbourg,
notadamente autnoma de certas noes
convencionais, margem de apreciao reservada aos Estados e a existncia simultnea de
um controle europeu;
- os princpios de interpretao, que no
aparecem, claramente na jurisprudncia, mas
so talvez os mais ilustrativos da originalidade
da interpretao material da Conveno, por
parte da Corte.
As regras de interpretao tm diversas
fontes, como a regra geral do artigo 31 da Conveno de Viena. A Corte insiste em repetir
que a Conveno e seus Protocolos formam um
todo, pelo que devem ser interpretados de
maneira geral. Outra regra de interpretao
geral a decorrente do arresto Golder de 1975
de grande importncia.
No que se refere ao texto, a jurisprudncia
da Corte reporta-se ao sentido ordinrio das
palavras, nos termos utilizados pela Conveno. No laffaire linguistique belge, a Corte
recusou considerar que o artigo 14 da Conveno, interdio de discriminao, combinado com
o artigo 2, do Protocolo 1, direito instruo,
que tem como efeito a garantia s crianas ou
aos seus pais do direito a uma instruo feita
na lngua de sua escolha.
Quanto ao contexto, a interpretao sistemtica tem papel fundamental na jurisprudncia da Corte, sendo praticada em larga escala.
O referencial normativo, em certas ocasies,
assenta-se em outro instrumento do Conselho
da Europa, ou mesmo em diferenciados instrumentos internacionais. Como ilustrao dessas
situaes, convm mencionar a Conveno
americana relativa aos direitos do homem.
Como outros exemplos de utilizao de normas
internacionais, pode-se mencionar o Estatuto
do Conselho da Europa, de 1949, o Pacto
Internacional de 1966, relativo aos direitos civis
e polticos.
Examinando-se o objeto e a finalidade, a
doutrina ocupa um lugar primordial no sistema
jurisprudencial de Strasbourg. por isso que a
Comisso chegou a dizer que a Conveno, por
via da interpretao, tem como objeto tornar
eficaz a proteo do indivduo.
Existem meios complementares para aplicao dos temas examinados, pelo que convm
mencionar os artigos 32 e 33 da Conveno de
Viena. Os intrpretes tm levado em conta que,
alm do contexto, necessrio examinar o prembulo os anexos de toda regra pertinente de
102

direito internacional aplicvel nas relaes

entre as partes. O Estatuto do Conselho, de 25
de maio de 1949, estabelece a importncia de
temas como: o pluralismo poltico, a preeminncia do direito e o respeito dos direitos do
homem.
Os mtodos de interpretao so examinados luz do direito comparado, tomando-se
inicialmente a temtica do seu relacionamento
ou outros atos jurdicos internacionais, no que
toca ao seu emprego, por parte da Corte europia dos direitos do homem. A Corte de Strasbourg, em diversas decises, selecionou disposies materiais que convm Conveno e a
seus Protocolos. Tomando como base os
mtodos de interpretao, podemos ressaltar a
interpretao ampla e o efeito til, que objetiva
assegurar, de maneira efetiva, os direitos
garantidos pela Conveno. A jurisprudncia
relativa ao artigo 6 da Conveno ilustrativa,
quando conclui: em uma sociedade democrtica, no sentido da Conveno, ressalta-se o
direito a uma boa administrao da justia.
Outra forma da consagrao de uma interpretao ampla dos direitos garantidos surgiu
no arresto Klass. A autonomia de certas noes
convencionais, surge nos mtodos de interpretao da Corte. As noes de direito comum,
apreciadas na Conveno, devem ser interpretadas, de conformidade com os conceitos correspondentes do direito interno. A Corte pode dar
um contedo normativo prprio ou autnomo a uma srie de conceitos convencionais,
tais como os do artigo 5 da Conveno: deteno, privao da liberdade, tribunal, condenao, alienado e vagabundo. Ao mesmo tempo
o artigo 6 da Conveno trata de conceitos sobre
tribunal, contestao, direitos e obrigaes de
carter civil e acusao em matria penal. O
artigo 7 da Conveno trata dos conceitos de
condenao; os artigos 8, 2, 9, 2, 10, 2 e
11, 2 da Conveno trata do conceito de lei;
o artigo 25 da Conveno menciona vtima e o
artigo 50 da Conveno trata de parte lesada.
A conveno no visa consagrar um direito
uniforme e equalizador, mas pretende chegar a
standart mnimo de proteo, em uma sociedade democrtica e pluralista.
A necessria submisso dessas apreciaes
ao controle europeu aparece na jurisprudncia, quando se entende que os Estados
contratantes conservam uma certa margem de
apreciao, para julgar a existncia de certos
tipos de ingerncia, mas deve partir do controle
europeu sobre as leis e as decises. A referncia
Revista de Informao Legislativa

pontual e ocasional do direito nacional convm

ser examinada. As origens nacionais decorrentes de certos conceitos convencionais levam
a Corte, pontualmente, a se apoiar no Direito
nacional ou nas prticas nacionais, mencionando-se a expresso denominador comum dos
direitos nacionais. A Corte tem levado em
conta, em suas decises, a existncia ou no de
um denominador comum, dos sistemas jurdicos dos estados contratantes, destacando-se o
arresto Marckx. A Corte considerou os efeitos
jurdicos da assimilao da filiao natural
filiao legtima, como conseqncia de uma
tendncia de um direito interno, da maioria dos
Estados-membros do Conselho da Europa.
O precedente jurisprudencial mencionado
entre os mtodos de interpretao da Corte, no
que se refere s ligaes a decises anteriores.
Convm mencionar a questo da compatibilidade da transexualidade com o artigo 8 da Conveno. Entretanto, a ausncia de fora obrigatria do precedente jurisprudencial encontra-se na afirmativa de que a Corte no est
ligada s decises anteriores.
Os princpios de interpretao tm significativa importncia em sua qualificao material ou processual, com referncia ao carter
de ordem pblica europia da Conveno. Esta
caracterstica essencial proteo dos direitos do homem, instituda pela Conveno, mas
que aparece em diferentes contextos. A subsidiariedade dos mecanismos de controle da
Corte de Strasbourg de grande importncia.
Na questo linguistique belge, destaca-se o
carter subsidirio do mecanismo internacional da garantia coletiva, instaurada pela Conveno.
O princpio da no-aplicao, por parte da
Corte, do direito interno matria tambm
examinada quando se afirma que incumbe, em
primeiro lugar, as decises das autoridades
nacionais, bem como s cortes e tribunais,
interpretar e aplicar o direito interno.
Diversos rgos estatais so depositrios da
responsabilidade internacional em caso de
violao da Conveno. No mesmo sentido, ressalte-se o papel das obrigaes de resultado ou
de meios, no que se refere aos Estados contratantes. Estes devem agenciar seus sistemas
jurdicos, de maneira que lhes permita responder as exigncias do artigo 6. A obrigao de
resultado um tema clssico na jurisprudncia
da Corte. No artigo 11 da Conveno liberdade de reunio pacfica e liberdade de associao , entende-se que os Estados assumem
Braslia a. 35 n. 137 jan./mar. 1998

uma verdadeira obrigao de meios e no de

resultado. Pelo que incumbe aos Estados contratantes adotar medidas racionais e apropriadas, para assegurar o desenvolvimento pacfico
das manifestaes lcitas.
As obrigaes positivas pesam sobre os
Estados, desde que em complemento teoria
clssica das liberdades individuais, construiuse uma obrigao de absteno de Estado. A
Corte examinou diversas questes sobre obrigaes positivas: execuo, em virtude da Conveno, de medidas positivas do Estado, no
se dando importncia a distino entre atos
e omisses.
Entre as medidas positivas do Estado,
podemos anotar:
1 - garantia aos jurisdicionados de um
direito efetivo de acesso justia;
2 - assegurar o respeito efetivo vida familiar, nos termos do artigo 8 da Conveno;
3 - no quadro da obrigao do Estado, verificar se o advogado de ofcio cumpriu corretamente suas tarefas;
4 - organizao das eleies democrticas,
de conformidade com o artigo 3 do Protocolo 1;
5 - obrigao dos Estados assegurarem uma
proteo s doenas mentais, por disposies,
no apenas civis, mas penais;
6 - obrigao de informar a Corte a situao do acusado, de conformidade com o artigo
6, 5 e 6, sobre a natureza e a causa da acusao que lhe feita;
7 - a obrigao de respeitar a vida privada
dos transexuais, em virtude do artigo 8, da Conveno, entretanto a Corte admitiu as dificuldades da definio das obrigaes positivas
correspondentes.
A preeminncia do direito est ligada idia
de sociedade democrtica, parte essencial da
Conveno. Este conceito figura no prembulo
da Conveno e faz parte do contexto, pertinente a interpretao do artigo 31, 2 da Conveno de Viena.
Vrias so as exigncias ligadas idia de
uma sociedade democrtica, princpio que domina toda a Conveno. Nesse sentido convm
ressaltar diversas decises da Corte.
1 - pluralismo, tolerncia e esprito de abertura, que devem caracterizar a sociedade
democrtica;
2 - liberdade de expresso, que constitui um
dos fundamentos essenciais de uma sociedade
democrtica;
3 - em uma sociedade democrtica, o direito
a uma boa Administrao da Justia ocupa
lugar de relevo;
103

4 - a exigncia com um processo eqitativo

e pblico, nos termos do artigo 6, 1, constitui um dos princpios fundamentais da sociedade democrtica;
5 - a preeminncia do direito constitui um
dos princpios fundamentais de uma sociedade
democrtica.
Outras garantias implcitas, surgem no
sistema da Conveno:
1 - o direito ao acesso a um Tribunal,
elemento inerente aos direitos enunciados no
artigo 6, 1, com destaque para a eqidade, a
publicidade e a celeridade do processo;
2 - as garantias de um processo judicirio
uma exigncia que decorre, implicitamente, da
palavra Tribunal;
3 - a faculdade do acusado de tomar parte
na audincia, um desdobramento do objeto e
da finalidade do artigo 6, 1 da Conveno.
A aplicao direta do Direito comunitrio
tem grande importncia, no que se refere a sua
aplicao, desde que prevalece como regra
comum, de direito primrio ou derivado,
perante as jurisdies nacionais dos Estadosmembros da Comunidade.
Os princpios gerais do direito, no que se
refere interpretao da Corte, merecem
melhor elaborao no trabalho de interpretao.
procura dos princpios gerais do direito,
comuns aos Estados-membros do Conselho da
Europa, so examinados frente aos princpios
gerais, aos quais a Corte se refere expressamente:
- o princpio retirado da economia geral da
Conveno;
- o princpio da boa-f;
- o princpio da proteo da confiana, inerente a sociedade democrtica;
- o princpio da segurana jurdica;
- o princpio da economia processual;
- o princpio do respeito ao formalismo no
processo que exige que as partes o invoquem a
tempo e com clareza;
- o princpio do desenvolvimento coerente
da jurisprudncia da Corte.
Os efeitos horizontais de certos direitos
(Drittwirkung) tm sido matria de constante
interpretao da Conveno, desde 1985, quando a Corte tratou das obrigaes positivas,
a respeito da vida privada ou familiar, no
sentido dado pelo artigo 8 da Conveno o
qual configurou obrigaes positivas, que
podem implicar a adoo de medidas que
visam o respeito vida privada, nas relaes dos indivduos entre eles.
104

Nas regras de interpretao, a jurisprudncia da Corte, vem apreciando aspectos concretos ou abstratos, com importantes questionamentos acerca de temas como:
- apreciao do direito instruo na
Blgica, Estado plurilingstico, composto de
vrias regies lingusticas; apreciao sobre a
liberdade de expresso, em decorrncia de uma
controvrsia poltica ps-eleitoral na ustria;
- apreciao de aspectos do artigo 3 da Conveno, quanto situao de vida da Irlanda
do Norte;
- exigncias da proteo da moral, em
decorrncia do artigo 8 da Conveno, na
Irlanda, substituindo as infraes dos atos
provenientes de homossexuais, entre homens
adultos, no contexto da sociedade naquela
regio, tendo em vista que em um Estado em
que as comunidades culturais so diversas,
compete s autoridades a soluo dos imperativos de ordem moral e social.
Outro tema que tem sido objeto dessa jurisprudncia o referente s aparncias, quando a Corte solicitada a pronunciar sobre a
existncia de um atentado aos direitos protegidos pela Conveno, quando depara com este
fenmeno que est desvinculado, muitas vezes,
do vocabulrio empregado.
A Conveno interpretada luz das condies atuais, da prpria vida, tendo em vista a
dinmica poltica, social, jurdica e cultural, nas
quais a Conveno est inserida.

3. O princpio da proporcionalidade na
jurisprudncia da Corte Europia dos
Direitos do Homem
O princpio da proporcionalidade leva a
diversos estudos, que tm procurado dar seu
conceito e formular suas origens. As fontes do
princpio da proporcionalidade so examinadas
na sua origem corrente, sendo que surgem
levantamentos sobre as fontes doutrinrias e
normativas do princpio e o seu controle. A
noo da proporcionalidade evoca a idia de
equilbrio ou harmonia. Ela tem grande potencialidade de aplicao em vrias cincias. No
um conceito prprio ao direito, mas trata-se
de uma noo genrica, empregada em vrias
cincias. Originariamente, a proporcionalidade
um princpio matemtico, adotado pela filosofia, tomando formas e acepes variveis. Os
conceitos de razoabilidade, equilbrio e racionalidade constituem aspectos particulares dessa
noo. A proporcionalidade transporta-se para
Revista de Informao Legislativa

o quadro da democracia liberal, inserindo-se

na filosofia poltica do sistema. A vida social
impe tomadas de decises, que necessitam de
um certo equilbrio. Vrios pases institucionalizaram o princpio da proporcionalidade,
como o lugar que passou a ocupar na Repblica Federal da Alemanha. um princpio que
tem valor constitucional, sendo que seu contedo examinado em trs elementos que lhe
compem: o princpio da pertinncia, o princpio da necessidade e o princpio da proporcionalidade estrita. O princpio tem, tambm, aplicao na Sua, na Itlia, na Espanha e em
outros pases.
O Tribunal Administrativo da Organizao
Internacional do Trabalho tem vrias formulaes sobre o princpio. Tambm a Corte Europia dos Direitos do Homem aplica-o, de maneira ampla, visando assegurar o respeito s
disposies da Conveno internacional. As
decises da Conveno so ricas em disposies
que tratam do conceito de proporcionalidade.
Ele transparece, indiretamente, nas noes de
processo eqitativo, na deciso razovel e no
princpio da igualdade. A Corte Europia dos
Direitos do Homem, em sua jurisprudncia,
precisa o campo de aplicao do contedo do
princpio da proporcionalidade. So importantes as repercusses da aplicao na Conveno, na ordem jurdica interna, pelo que as
jurisprudncias nacionais devem integrar o
princpio da proporcionalidade, nos controles
que exercem. Convm ressaltar a importncia
e a riqueza do princpio da proporcionalidade
no Direito comunitrio. Este reconhece o conceito de proporcionalidade, como princpio
geral do direito. Ele ocupa, na hierarquia das
normas comunitrias, o mesmo papel das disposies de um Tratado. Vrios doutrinadores tm
tratado do assunto, com diversos concepes: Latournerie, Braibant, M. Costa, Kahn,
Eisenmann, Dubouis, Bockel, Guibal, Bienvenu, Lamasurier, Laubadere, Vedel, Delvolve,
Chapus e outros11.
11
PHILIPPE, Xavier. Le contrle de proportionnalit dans les jurisprudences constitutionnelle
et administrative franais : collection science et droit
administratifs. Prface de Charles Debbasch. Paris :
Economica, 1990; STUMM, Raquel Denize. Princpio da proporcionalidade no Direito Constitucional brasileiro. Porto Alegre : Livraria do Advogado
1995; BARROS, Suzana de Toledo. O Princpio da
proporcionalidade e o controle de constitucionalidade das leis restritivas de direitos fundamentais.
Braslia : Braslia Jurdica, 1996.

Braslia a. 35 n. 137 jan./mar. 1998

O princpio da proporcionalidade deve ser

visto com mais intensidade na jurisprudncia
da Corte Europia de Direitos do Homem.
Entretanto, na Conveno Europia de Salvaguarda dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais, como nos diversos Protocolos adicionais, o termo proporcionalidade
no aparece. A idia que ele exprime transparece, de maneira sutil, nos diversos arrestos da
Corte de Strasburg. A proporcionalidade aparece na jurisprudncia, relativa aos artigos 8 a
11 da Conveno, que garantem o direito ao
respeito vida privada e familiar, ao domiclio, correspondncia, liberdade de pensamento, liberdade de conscincia e de religio,
de associao, compreendida a liberdade
sindical. Vrias decises da Corte constatam
os casos de violaes, resultantes do desconhecimento do princpio de proporcionalidade.
Existem vrias limitaes autorizadas, no que
se refere ao direito da liberdade fsica da pessoa, que permite a deteno regular de um
alienado ou a deteno provisria, permitida
pelo artigo 5, 1. Assuntos referentes ao casamento (artigo 12 da Conveno) e ao direito
de propriedade ocupam espao nos estudos
desses temas. As limitaes implcitas, no que
se refere a outros direitos garantidos, tratam
do direito um processo eqitativo, direito
instruo, direitos ao voto e elegibilidade.
A proporcionalidade considerada como
um elemento de um direito garantido ou de uma
obrigao positiva dos Estados contratantes, no
que toca proibio de penas e tratamentos
desumanos ou degradantes (art. 3 da Conveno), como o recurso tortura. Tendo em vista
a sua redao concisa, categrica e aparentemente absoluta, indaga-se se possvel aplicar
o princpio da proporcionalidade. J em 1978,
a Corte julgou que para compreenso do texto,
deve-se configurar como mal tratamento, a existncia de um mnimo de gravidade, cuja apreciao, relativa em sua essncia, depende de
um conjunto de circunstncias, notadamente a
durao do tratamento e seus efeitos fsicos ou
mentais, como, tambm, por vezes, referentes
ao sexo, idade, estado de sade da vtima. O
arresto Soering contra o Reino Unido, de julho
de 1989, introduziu certa dose de proporcionalidade.
A proibio aos trabalhos forados ou obrigatrios (art. 4 da Conveno) surge no caso
Van der Mussele contra a Blgica, em que configurou-se certa forma de trabalho forado ou
obrigatrio, e a Corte partiu da definio adotada pelo artigo 2, 1 da Conveno n 29, da
Organizao Internacional do Trabalho.
105

As obrigaes positivas, decorrentes do

artigo 8 da Conveno, nos termos jurisprudenciais, decorrem da compreenso de que ele
tem, essencialmente, por objeto prevenir o
indivduo contra a ingerncia arbitrria dos
poderes pblicos. Para se configurar uma obrigao positiva, preciso levar em conta o justo
equilbrio entre interesse geral e os interesses
do indivduo.
Quanto relao entre proporcionalidade
e no-discriminao, nos termos do artigo 14
da Conveno, destaca-se que a que a Corte
utiliza pela primeira vez a palavra proporcionalidade, sendo que em vrias decises concluise pelo respeito ao princpio de proporcionalidade. Com o tempo, a proporcionalidade passou
a ter destaque na jurisprudncia da Corte
Europia dos Direitos do Homem, de maneira
slida e durvel.

4. Biotica e a Conveno Europia dos

Direitos do Homem. Experimentao
mdica e cientfica
O progresso das cincias da vida um elemento dos mais significativos, para a revoluo cientfica do sculo XX. Os textos internacionais, relativos aos direitos do homem, so
singularmente discretos, sobre os aspectos
prprios ao direito do homem, colocados pelas
cincias da vida. A Declarao Universal dos
Direitos do Homem, como a Conveno Europia de Direitos do Homem no contm qualquer disposio especfica sobre o assunto. O
Pacto Internacional dos Direitos Civis e
Polticos, adotados pelas Naes Unidas, em
1966, contm no artigo 7, uma referncia
experimentao mdica12.
Os rgos da Conveno no tomaram, inicialmente, posio sobre a aplicao dos princpios da Conveno a certas situaes decorrentes do desenvolvimento das cincias biomdicas, com o objetivo de determinar a proteo
da integridade psquica ou a da vida privada e
da famlia.
A proteo da integridade psquica da
pessoa no pode ser considerada, aprioristicamente, como uma decorrncia da condenao
dos crimes cometidos pelo regime nazista,
tendo em vista que as pesquisas cientficas
suscitam riscos para a vida humana.
As difceis questes sobre as pesquisas em
torno do embrio e do foetus mostram que no
12
CORNAVIN, T. Thorie des droits de lhomme
et progrs de la biologie. Paris : Droits, 1985. n 2.

106

possvel, em tal debate, esgotar as realidades

de outras experincias sobre o corpo humano,
por meio de disciplinas e prticas cientficas e
mdicas, tambm significativas e bem complexas.
As preocupaes com a vida e as questes
das pesquisas sobre o embrio e os foetus
ocupam lugar de relevo, tambm, nos estudos
jurdicos. Sendo o direito vida o primeiro
direito que a Conveno garante ao indivduo,
nem sempre ele considerado como absoluto.
Podem ocorrer excepes legais, s quais a Conveno situou em um campo definido, possibilitando certa flexibilizao (artigo 2, 2, letras
a e c).
Os Estados que ratificaram o Protocolo n
6, que entrou em vigor, suprimiram, pelo menos
em tempo de paz, a pena de morte, pelo que
este direito adquiriu carter quase absoluto. O
Protocolo deixou intactas as excees, quando
a morte no infringida intencionalmente. A
proteo devida ao embrio e ao foetus, examinada no apenas no que se refere aos beneficirios do direito vida, mas tambm queles
que so relativos s obrigaes do Estado.
O embrio e o foetus so considerados como
beneficirios do direito vida. A Conveno
Americana sobre Direitos Humanos, de 1969,
protege como direito de toda pessoa o respeito
vida, a partir da concepo (art. 4, 1). Mas a
Conveno europia mais explcita, quando
no artigo 2, 1, fala em direito de toda pessoa
vida.
Os trabalhos preparatrios de elaborao de
um documento destinado ao Comit de especialistas, sobre a Conveno realizada pelo Secretrio-Geral, fazem, pela primeira vez, meno
ao direito vida, em comparao com o artigo
2, 1 da Resoluo da Assemblia parlamentar
ao artigo 5, 1, do projeto da Declarao Universal dos Direitos do Homem.
A proteo do direito vida inscreve-se no
contexto largamente tributrio, que visa oferecer ao indivduo proteo contra o risco de ver
repetir os abusos cometidos durante a guerra.
Essa proposio foi adotada, em 7 de agosto de
1950, pelo Comit de Ministros, sem muitos
debates. No affaire Brggemann et Scheuten
contre la Rpublique fdrale dAllemagne, a
Comisso recorda que quando a Conveno
entrou em vigor, a legislao sobre o aborto
era em todos os Estados mais restritiva do que
aquela que predominava anteriormente. No se
pode comprovar qual o motivo que teriam as
partes da Conveno entendido por uma ou
Revista de Informao Legislativa

outra soluo debatida, que no foram nem

objeto de debates pblicos, poca em que a
Conveno foi elaborada e adotada.
A jurisprudncia dos rgos da Comisso
iria consolidar-se, mas somente ocorreram pronunciamentos quando a Comisso e o Comit
de Ministros tiveram a ocasio de se pronunciar
acerca dos diversos casos referentes ao aborto.
A Corte que tinha receio em torno da liberdade
de comunicao das informaes (art. 10),
acerca de um caso de aborto, releva, de repente,
a situao, em Open Door et Dublin Well
Woman C. Irlande, em arresto de 29 de outubro de 1992, A n 246, 66, no que toca
determinao se a Conveno, garantindo o
direito ao aborto ou se o direito vida, reconhecido pelo artigo 2, valeria igualmente para
o foetus.
Nos termos do artigo 2, dois requerimentos
foram declarados inadmitidos pela Comisso,
com o argumento de que os requerentes no
poderiam tornar-se vtimas de leis incriminadoras do aborto. Mas no caso Brggemann
et Scheuten c. Republique fdral dAllemagne,
a Comisso declarou que o requerimento seria
atendido medida, que fosse encaminhado.
De conformidade com o artigo 8 da Conveno, para se saber se a proibio de interrupo da gravidez, aps duodcima semana,
poderia constituir um atentado vida privada, a Comisso e posteriormente o Comit de
Ministros decidiram, neste caso, que no ocorreu violao da Conveno.
A Comisso entendeu que no se pode dizer
que a gravidez tem importncia apenas no
domnio da vida privada. Nessas circunstncias,
a vida privada deve ser associada do foetus
que se desenvolve. No que toca ao direito vida,
a Comisso entendeu que no seria necessrio
examinar, se a criana a nascer deve ser considerada como portadora de uma vida, nos
termos do artigo 2 da Conveno. A Comisso
faz referncia palavra vida, mais do que a
expresso toda pessoa.
Na deciso de 13 de maio de 1980, no
affaire X. contre Royaume-Uni, a Comisso
explicitou sua posio sobre o direito do foetus
vida. Nesse caso, a esposa do requerente pediu
a interrupo de gravidez, para proteger sua
sade, no curso da dcima semana de gravidez,
de conformidade com a lei britnica, segundo
a qual o juiz nacional no reconhecia no foetus
uma existncia distinta da me.
A Comisso entendeu que o termo toda
pessoa utilizado pela Conveno (artigos 4,
Braslia a. 35 n. 137 jan./mar. 1998

6, 8 a 11 e 13), de tal modo que no se pode

aplicar aps o nascimento. No se estabeleceu,
claramente, se o termo poderia ter aplicao
antes do nascimento, mas no se poderia excluir
tal aplicao, em casos raros, como o artigo 6,
1. Quanto ao artigo 2, a Comisso ressalta,
igualmente, que as limitaes do direito vida
mencionadas, contm, todas elas, por sua
natureza, referncias s pessoas j nascidas, no
sendo aplicveis aos foetus. Para a Comisso o
termo vida, contido no artigo 2, 1, no definido na Conveno. Para interpretar o mencionado termo, necessita-se saber se ele compreende, igualmente, a vida a nascer, pelo que
necessrio dar ateno particular ao contexto
do artigo, tomado em seu conjunto.
Na ausncia de limitao expressa, concernente ao foetus, artigo 2, a Comisso props
examinar qual interpretao deveria ser deduzida desse artigo. No teria validade para todos
os foetus ou daria ao mesmo um direito
vida, com certas limitaes implcitas. Seria
reconhecido ao foetus um direito de carter
absoluto? O problema no se resume na compreenso de que a fase inicial da gravidez,
desde que o aborto praticado antes da dcima
semana. Quanto limitao implcita do direito
vida, durante a fase inicial, s a limitao
destinada a proteger a vida ou a sade da
mulher est em jogo.
Supe-se que existe o direito vida do
foetus, sendo que uma tal restrio aplicada na
fase inicial da gravidez seria incompatvel com
o artigo 2, 1 da Conveno, porque o aborto
encontra sua limitao implcita no direito
vida do foetus, neste estgio, para proteger a
vida e a sade da me.
No que se refere natureza das obrigaes
do Estado, a Comisso reconheceu, por diversas vezes, a questo de saber se o artigo 2 da
Conveno no uma posio negativa ou se
ela obriga os poderes pblicos a uma ao
positiva, quando a vida de uma pessoa est em
perigo. Num requerimento (X. c. Irlande, n.
6839/74), com deciso em 4 de outubro de 1976,
a Comisso colocou o problema da obrigao
para os poderes pblicos, de intervir positivamente, fornecendo recursos mdicos. Compreendeu-se que a primeira frase do artigo 2 impe
ao Estado uma obrigao maior do que aquela
constante da segunda parte: a idia que o direito
de toda pessoa vida protegido pela lei. Nessa
hiptese, o Estado no somente deveria absterse de realizar a morte intencionalmente, mas
tambm tomar as medidas necessrias para a
proteo da vida.
107

A Associao que reagrupava parentes de

crianas que tinham passado por experincias
graves e duradouras, decididos a vacinar, alegaram que as autoridades britnicas, organizando campanhas regulares de vacinao, sem
informar os parentes dos perigos potenciais,
tinha-lhes imposto risco injustificvel. A
Comisso, por compreender manifestamente
mal fundada a situao grave, constatou que o
Estado tinha adotado um sistema de controle
apropriado (Assoc. X. c. Royaume-Uni), por
meio do Requerimento n 7.154/75, deciso de
12 de julho de 1978, consagrando-se uma obrigao ativa. Tratava-se de uma obrigao de
comportamento, no se reduzindo a uma obrigao de resultado. A Comisso julgou, no que
se refere ao risco de violncia, que visava pessoas determinadas, que o artigo 2 da Conveno no seria interpretado como imposio ao
Estado, que estaria obrigado a estabelecer uma
proteo de natureza especial, no que se refere
guarda do corpo por um perodo ilimitado
(Requerimento n 6.040/73, de 20 de julho de
1973). Se o requerente no tivesse direito a uma
obrigao de resultado, por parte dos poderes
pblicos, haveria a impossibilidade radical de
um resultado, mesmo no caso de ausncia de
medidas positivas, que no constituiriam violao da Conveno. No caso A. Hughes c.
Royaume-Uni (Requerimento n 1.1590/85,
deciso de 18 de julho de 1986) a requerente
explicou que seu esposo no havia sido beneficiado por assistncia mdica rpida, que levaria
s chances de uma reanimao. A Comisso,
entendendo o requerimento mal fundado, que,
na espcie, a informao mdica entendeu que
a morte seria inevitvel.
A anlise dessas questes, acerca da integridade do corpo humano, suscitadas pelo
desenvolvimento das cincias biomdicas, leva
ao aprofundamento destas questes.
Diversos outros atentados integridade
fsica da pessoa, em decorrncia da prtica
cientfica e mdica, colocam em relevo novas
formas de solidariedade social, no que toca
certos doentes que se beneficiam do sangue ou
de rgos de terceiros doadores, em proveito
da sociedade em seu conjunto, que tem,
tambm, a vantagem de levar ao surgimento
de novos medicamentos. Essas medidas
demonstram a necessidade de ressaltar o papel
dos direitos do homem, em que a tradio pela
proteo da pessoa elemento essencial contra
certos atentados integridade fsica, sucetveis
de afetar a descendncia do homem.
108

As prticas sobre os direitos do homem

levantam problemas sobre sua legitimidade e
sobre a questo do consentimento. Quanto
legitimidade, o Pacto Internacional sobre
Direitos Civis e Polticos, em seu artigo 7,
probe submeter uma pessoa, sem seu consentimento, a uma experincia mdica ou cientfica.
Entretanto, a Conveno Europia no menciona explicitamente a questo de experimentao humana, nem a de transplante de rgos.
O artigo 2, 1 da Conveno reconhece o direito
de toda pessoa vida, proibindo implicitamente
os ensaios ou experimentaes que tm conseqncias mortais sobre o ser humano. O artigo
3 da Conveno probe a submisso do ser
humano s formas de tortura e s penas ou
tratamentos desumanos ou degradantes.
O tratamento mdico, de carter experimental, sem o consentimento da pessoa, em certas
condies, proibido pelo artigo 3 da Conveno. A natureza experimental do ato mdico
a condio primeira para que tal ao possa
ser considerada como tratamento desumano.
Ainda, no domnio mdico, no que se refere ao
artigo 8 da Conveno, a Comisso julgou o
caso X contra a ustria.
O consentimento foi debatido e tratado no
Cdigo de Nuremberg, que enunciava a necessidade de se obter o consentimento do doente,
sendo que o artigo 7 do Pacto Internacional
sobre Direitos Civis e Polticos faz do consentimento condio essencial experimentao
mdica. A Comisso entendeu que o tratamento
mdico, de carter experimental, sem o consentimento do interessado, pode, em certas circunstncias, ser considerado como ofensivo ao
artigo 3.
Tratando dos detidos, o princpio 7 da
Recomendao n R (90), do Comit de
Ministros do Conselho da Europa, acerca da
pesquisa mdica sobre o ser humano, determina que as pessoas privadas da liberdade no
podem ser objeto dessas experincias, se estes
no prestam significativo benefcio sade dos
mesmos.
As pessoas incapazes, no que toca aos
rgos, nos termos da Resoluo n (78) 29, do
Comit de Ministros do Conselho da Europa,
sobre a harmonizao jurdica, em matria de
transplante de substncias de origem humana,
distinguiu as situaes em que prevalecem ou
no as substncias sucetveis ou no de regenerao.
As experincias biomdicas, nos menores,
nos termos da Recomendao n R (90) do
Revista de Informao Legislativa

Comit de Ministros do Conselho da Europa

colocam como princpio o entendimento de que
se as experimentaes beneficiam terapeuticamente, so possveis, a ttulo excepcional. Os
incapazes maiores so objeto da Recomendao
n R (83) 2, concernente proteo jurdica
das pessoas dotadas de perturbaes mentais
ou pacientes involuntrios. Intercepta-se os
ensaios clnicos com produtos ou tcnicas que
no tm base teraputica psiquitrica, sobre
pessoas dotadas de perturbaes mentais.
Os atentados integridade do corpo, que
afetam a descendncia do homem, fazem surgir
questionamentos sobre:
a esterilizao no voluntria;
tcnicas sobre o genoma gentico.
O direito procriao ou de criar uma
famlia reconhecido pelo artigo 12 da Conveno. A experimentao no consentida,
como a esterilizao no-voluntria, constitui
atentado integridade fsica do indivduo.
O gnio gentico est ligado transferncia
de gens de clula germinal, que levaria possibilidade de modificao do fundo gentico da
espcie humana. A Assemblia parlamentar do
Conselho da Europa tratou do assunto, em
1982, na Resoluo 934, relativa engenharia
gentica. Os direitos vida e dignidade
humana so garantidos pelos artigos 2 e 3 da
Conveno Europia dos Direitos do Homem,
no que toca a impedir que as caractersticas
genticas no sejam objeto de qualquer
mutao.
Temas como a proteo da liberdade de pensamento e da vida privada e familiar so examinados nestes estudos, inclusive no que se
refere s repercusses sociais sobre o reconhecimento do gnio gentico.
Os perigos da utilizao de informaes
cientficas e mdicas, sobre os indivduos,
foram objeto de duas Recomendaes do Conselho da Europa, no que toca regulamentao
aplicvel aos bancos de dados mdicos automatizados. O artigo 54 estabelece que sem o
consentimento expresso e consciente da pessoa
envolvida na existncia e contedo de um dossi
mdico no podem estes dados ser comunicados
a pessoas ou a organizaes mdicas. A Recomendao R (83), 10, de 23 de setembro de
1983, sobre a proteo de dados de carter pessoal, utilizados para fins de pesquisas cientficas e estatsticas, determina que se deve respeitar a vida privada.
Entre os anos de 1987 a 1992, o Comit de
especialistas sobre Biotica, do Conselho
Europeu, denominado CAHBI, a partir de 1992,
Braslia a. 35 n. 137 jan./mar. 1998

denominado Comit Diretor sobre Biotica

(CDBI), incluiu em suas preocupaes um conjunto de questes sobre:
rastreamento gentico pr-natal, diagnstico pr-natal e conselho gentico relativo (Recomendao R (90), de 21 de junho de 1990);
dois textos relativos utilizao de anlises de cido doxyribonuclique (ADN), no
quadro de justia penal (Recomendao R 5 (92)
1, de 10 de fevereiro de 1992) e sobre rastreamento gentico, com finalidades mdicas (Recomendao R (92) 3, de 10 de fevereiro de 1992).
Vrias so as categorias de textos sobre
como a Conveno Europia dos Direitos do
Homem vem protegendo o indivduo, fonte
divulgao de informaes, referentes sade
e ao patrimnio gentico.

5. A Conveno de Salvaguarda dos

Direitos do Homem e as Liberdades
Fundamentais
O prembulo da Conveno Europia de
Direitos do Homem integrante da mesma,
sendo que este estatuto no difere dos prembulos de outros tratados internacionais. O artigo
31 da Conveno de Viena sobre o direito dos
tratados, destaca certas regras gerais de interpretao dos mesmos, reconhecendo a indivisibilidade que existe entre esta parte e o corpo
de um tratado. Ele dispe que o tratado deve
ser interpretado de acordo com a regra da boaf, de conformidade com o sentido ordinrio
atribudo aos termos do tratado em seu contexto,
luz de seu objeto e de sua finalidade. Em seu
pargrafo 2, estabelece-se que os fins da
interpretao de um tratado, em seu contexto,
compreende o seu texto, o prembulo e os anexos includos. Jean-Pierre Cot e Alain Pellet,
em comentrio sobre o prembulo da Carta das
Naes Unidas, acentuam que a pea inaugural
e o texto devem ser analisados com igualdade13.
Os prembulos, como instrumentos internacionais, so portadores de significado especial, pois que refletem as motivaes que conduzem a elaborao dos mencionados instrumentos. A Corte Europia dos Direitos Humanos, no caso Golder, entendeu que o artigo 31,
2 da Conveno de Viena, faz parte do seu
contexto, apresentando grande utilidade para
determinao do objeto e dos fins do instrumento de interpretao. A elaborao dos
instrumentos internacionais, sob a forma de
13
COT, J. P., PELLET, A. La Charte des Nations
Unies. Paris : Economica, 1985.

109

prembulo, no tem uma prtica uniforme. No

que se refere Conveno Europia dos Direitos do Homem, a questo do prembulo s se
colocou numa fase avanada dos trabalhos, isto
, durante a segunda sesso da Assemblia consultiva do Conselho da Europa, reunido do dia
7 a 28 de agosto de 1980. A comisso de questes jurdicas e administrativas da Assemblia,
de maneira unnime, reconhece que era preciso
iniciar a Conveno por um prembulo. Os
estudos consagrados ao prembulo tm examinado sucessivamente: a Declarao Universal
dos Direitos do Homem como fonte e quadro
de referncia, a segunda e a terceira alneas do
prembulo; a relao com o Conselho da
Europa, luz de sua finalidade, nos termos da
4 alnea do prembulo; os direitos do homem
no contexto de um regime poltico verdadeiramente democrtico, alnea 5 do Prembulo; o
patrimnio comum de valores e mecanismos
de garantia coletiva, 6 alnea do Prembulo.
Os primeiros projetos continham, na sesso dedicada aos direitos garantidos, uma lista
de direitos no precisamente definidos, mencionando, por referncia explcita,os artigos correspondentes da Declarao Universal. Reafirmavam uma clusula geral, prevendo uma
garantia coletiva dos direitos e liberdades existentes na Declarao. A enumerao de um
certo nmero de direitos relacionava-se com a
previso que estabelecia a vinculao com certo
artigo da Declarao das Naes Unidas. No
momento da redao da Conveno Europia,
a Declarao Universal dos Direitos do Homem
era sempre a primeira, como o nico elemento
adotado pela srie de instrumentos internacionais que finalmente formaria a Carta Internacional dos Direitos do Homem. A Carta
Internacional dos Direitos do Homem compreende, em seu conjunto, de quatro textos: a
Declarao Universal dos Direitos do Homem
(1948); o Pacto Internacional relativo aos
direitos econmicos, sociais e culturais (1966);
o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e
Polticos (1966) e o Protocolo facultativo que
se reportava ao ltimo pacto (1966). A referncia Declarao Universal, ao lado da Conveno Europia, estabelece uma relao
estreita entre este instrumento regional em
matria de direitos do homem e as normas das
Naes Unidas.
A relao com o Conselho da Europa e a
Conveno Europia dos Direitos do Homem
bem significativa. O objetivo do Conselho da
Europa realizar a unio, mais estreita, entre
os Membros, com o fim de salvaguardar e promover os ideais e os princpios que formam o
110

patrimnio comum e favorecem o progresso

econmico e social. O Prembulo do Estatuto
diz, claramente, que os valores e princpios
subjacentes noo e ao reconhecimento dos
direitos do homem e liberdades fundamentais
so a base da cooperao internacional, como
assim o entende o Conselho da Europa. Refere-se aos princpios da liberdade individual, da
liberdade poltica e da preeminncia do direito,
sobre os quais se funda toda verdadeira democracia. O Prembulo da Conveno, bem como
o Estatuto do Conselho, ressalta a consolidao
da paz fundada na justia e na cooperao internacional e dos interesses vitais, para preservar
a sociedade humana e a civilizao. Acentuam-se as noes de democracia poltica e sociedade democrtica, como elementos indispensveis proteo e ao respeito dos direitos do
homem, reafirmados, com fora, nos textos
adotados pela Conferncia sobre a Seguridade
e a Cooperao da Europa (CSCE), que se
refere, particularmente, ao conceito de democracia pluralista. Os Estados participantes
reconheceram, em documento adotado na reunio de Copenhaguem, na Conferncia sobre a
Dimenso Humana (CSCE - 5 - 29 junho 1990)
que a democracia pluralista e o Estado so
essenciais para garantir o respeito a todos os
direitos do homem e todas as liberdades fundamentais. A Carta de Paris, para uma nova
Europa, assinada em 21 de setembro de 1990
pelos Chefes de Estado ou de governantes de
Estados participantes da CSCE, contm pontos
importantes sobre a democracia, os direitos do
homem e o Estado de direito. Entendeu-se que
o governo democrtico repousa sobre a vontade
do povo, expressa em intervalos regulares, por
eleies livres e leais. A democracia repousa
no respeito da pessoa humana e no Estado de
direito.
A Conveno Europia considerada como
um instrumento que reflete a vocao dos
Estados signatrios, para tomar as primeiras
providncias para assegurar a garantia coletiva
de certos direitos enunciados na Declarao
Universal.
O Prembulo fornece inspirao e fundamento para uma interpretao evolutiva.

6. O Contedo
dos artigos da Conveno
O artigo 1 estabelece que as Altas Partes
Contratantes reconhecem a todas as pessoas
dependentes de sua jurisdio os direitos e
liberdades definidos no ttulo 1 da Conveno.
Revista de Informao Legislativa

Pela jurisprudncia da Comisso e da Corte

Europia dos Direitos do Homem, no caso de
violao desses direitos e liberdades definidos
nos documentos da Conveno, configura-se a
responsabilidade do Estado. Pelo artigo 1 da
Conveno Europia e Direitos do Homem, os
titulares desses direitos e liberdades reconhecidos, esto vinculados s pessoas que necessitam da jurisdio dos Estados contratantes.
Trata-se de um princpio dos direitos e liberdades reconhecidos pelo 1, 4, 6 e 7 Protocolos. Os Estados-partes da Conveno devem
reconhecer esses direitos e liberdades no somente para os seus nacionais, mas tambm para
os outros Estados contratantes. A expresso
toda pessoa anloga que aparece em outros
instrumentos jurdicos internacionais pertinentes natureza universal dos direitos e
liberdades reconhecidos pelo sistema da Conveno.
O artigo 2 reconhece o direito de toda pessoa vida, estando o mesmo protegido pela lei.
A morte no pode ser infringida intencionalmente, salvo no caso de execuo de uma sentena capital, decorrente de um tribunal, no
caso de um delito ser punido com pena estabelecida em lei. Assegura-se a defesa de toda
pessoa contra a violncia ilegal. As disposies
do artigo 2 foram completadas em 28 de abril
de 1983, pelo Protocolo n 6, aditado Conveno, no que se refere abolio da pena de
morte. Este protocolo, que no foi assinado por
todos os Estados-Partes da Conveno, apreciado de maneira diferente. O direito vida,
proclamado pela Conveno, apresenta carter fundamental. Esse direito estabelecido no
artigo 2 garante os benefcios do direito vida,
com implicaes sobre a morte infringida
intencionalmente, as medidas de proteo
vida e as limitaes do direito vida.
O artigo 3 estabelece que ningum pode ser
submetido a tortura nem a penas ou tratamentos inumanos ou degradantes. A interdio
tortura, s penas ou a tratamentos inumanos
ou degradantes, consagra, como tem decidido
a Corte Europia dos Direitos do Homem (Soering du 7 juillet 1989 - A n 161, 88), um
dos valores fundamentais da sociedade democrtica que formam o Conselho da Europa. Com
esse artigo, ressalta-se a importncia da dignidade, inerente a pessoa humana, que passa a
ser considerado como um direito intangvel.
Outros instrumentos convencionais tm ressaltado essa forma de proteo, alguns de natureza
universal como o Pacto dos Direitos Civis e
Braslia a. 35 n. 137 jan./mar. 1998

Polticos 16 de dezembro de 1966, artigo 7, ou

mecanismo regional como a Conveno Americana sobre Direitos Humanos de 22 de
novembro de 1969, artigo 5, 1 e 2. A Carta
Africana dos direitos do homem e dos povos,
de 28 de junho de 1981, no distingue os direitos intangveis entre aqueles que ela enuncia.
O direito preservao da dignidade humana
considerado como um atributo inalienvel ao
ser humano, fundado sob os valores comuns,
bem como aos patrimnios culturais e os sistemas sociais. A proibio tortura figura entre
as normas imperativas do direito internacional
dos homens, enunciados como absolutos.
Na interpretao dos princpios inerentes
aos direitos tratados no artigo 3, surgem os critrios especficos, tendo em vista a gravidade
do sofrimento infringido s vtimas. Os juzes
europeus reconhecem que essas normas so
aplicveis aos detidos e aos estrangeiros. A
noo de tratamento degradante aparece como
valor social, estabelecendo critrios sobre a
discriminao racial, o descrdito social, os castigos corporais, os tratamentos mdico-experimentais e as brutalidades infringidas s pessoas. O uso organizado da violncia, os interrogatrios excessivos, a durao da deteno,
o regime de deteno, o tratamento mdico, as
condies materiais do detento, o isolamento
celular total vm sendo objeto das decises
sobre a matria.
O artigo 4 trata da escravido, da servido,
do trabalho forado ou obrigatrio, dando destaque para o tema da escravido e da servido
(Conveno da OIT, concernente ao trabalho
forado ou obrigatrio, n 29, de 28 de junho
de 1930; Conveno sobre a Escravatura assinado em Genebra em 25 de setembro de 1926,
emendada pelo Protocolo de New York de 7 de
dezembro de 1953; a Conveno Suplementar
sobre a Abolio da Escravatura, do Trfico de
Escravos e das Instituies e Prticas Anlogas Escravatura de 7 de setembro de 1956; a
Conveno de New York para supresso do
tratamento dos seres humanos e a explorao
da prostituio, de 21 de maro de 1950; a Conveno da OIT, n 50, relativa regulao de
certos sistemas particulares de recrutamento de
trabalhadores indgenas, de 21 de junho de
1936).
Vrias convenes internacionais tm se
dedicado a aspectos do tratamento dado aos
seres humanos.
O artigo 5, 1, estabelece que toda pessoa
tem o direito liberdade e segurana, pelo
111

que no pode ser privada de sua liberdade, salvo

nos casos mencionados e conforme as vias
legais. Esse artigo da Conveno garante a toda
pessoa o direito liberdade e segurana,
estabelecendo os casos em que as pessoas
podem ser privadas de sua liberdade. O artigo
5, 2, estabelece que toda pessoa tem o direito
de ser informada, perante a Corte, na lngua
que ele compreende, com explicaes sobre a
sua priso e acusao.
O artigo 5, n 3, estabelece que as pessoas
detidas nas condies previstas no pargrafo
1, c, tm direito assistncia perante o juiz ou
um outro magistrado habilitado pela lei a exercer as funes judicirias e o direito de ser
julgado de maneira razovel, com a liberdade
processual.
O artigo 5, 4, estabelece que toda pessoa
privada de sua liberdade, por meio de deteno, tem direito a um recurso perante um
tribunal, onde se discute a legalidade de sua
deteno, com a ordem de libertao no caso
de deteno ilegal. O artigo 5, n 5, estabelece
que todas as pessoas vtimas de uma deteno,
em condies contrrias as disposies do mencionado artigo, tm direito a uma reparao.
O artigo 6 estabelece que toda pessoa tem o
direito que a sua causa seja julgada de uma
maneira eqitativa, pblica e razovel, por um
tribunal independente e imparcial, estabelecido
por lei, que decidir sobre os direitos e obrigaes de carter civil. Esse artigo tem como
finalidade a proteo dos direitos humanos e
das liberdades fundamentais.
Na anlise do artigo 6, convm destacar a
importncia crescente da arbitragem, na regulamentao dos litgios do comrcio internacional, com indagaes sobre as garantias processuais contidas no artigo 6, n 1, da Conveno, vlido, inclusive, em matria de arbitragem.
A Conveno de arbitragem, o processo de
arbitragem tm levantado vrias questes, no
que se refere ao reconhecimento de que a arbitragem no representa uma renncia absoluta
proteo judiciria estatal.
O artigo 7 determina que ningum pode ser
condenado por uma ao ou uma omisso,
quando no constitui infrao perante o direito
nacional e o direito internacional.
O princpio da legalidade dos detidos e das
penas, na frmula do artigo 7, exige que a ao
ou a omisso constituam infrao do direito
nacional ou internacional, ao mesmo tempo
reconhece-se o princpio da no-retroatividade
das leis penais.
112

O artigo 8, n 1 determina que toda pessoa

tem o direito ao respeito de sua vida privada e
familiar, bem como de seu domiclio e de sua
correspondncia. No permitida a ingerncia de uma autoridade pblica no exerccio deste
direito. O n 2, estabelece que no possvel a
ingerncia da autoridade pblica no exerccio
deste direito.
O artigo 9, n 1 reconhece a toda pessoa o
direito liberdade de pensamento, de conscincia e religio. J o artigo 9, n 2, ressalta que
a liberdade de manifestao da religio ou de
convices no pode ser objeto de outras restries, seno aquelas previstas por lei, em casos
de utilizao de medidas necessrias para uma
sociedade democrtica, promover a segurana
pblica, a proteo da ordem, da sade e da
moral pblica ou a proteo de direitos de
outrem.
Os artigos 10, n 2, 11, n 2, 12, 13, 14, 15,
16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27,
28 n 1, a, b, 2, 29, 30, 31, 32, 33, 34, 35, 36,
37, 38, 39, 40, 41, 42, 43, 44, 45, 46, 47, 48,
49, 50, 51, 52, 53, 54, 55, 56, 57, 58, 59, 60,
61, 62, 63, 64, 65, 66 tratam de variada temtica que proclama direitos como a liberdade de
expresso; o exerccio das liberdades, os deveres e as responsabilidades; liberdade de reunio pacfica e de associao; exerccio desses
direitos, com apenas as restries previstas em
lei; o homem e a mulher tm direito a se casar
e a constituir famlia; os direitos e liberdades
reconhecidos pela Conveno, quando violados, podem ser demandados, por recurso a uma
instncia nacional; os direitos e liberdades,
reconhecidos na Conveno, devem ser assegurados, sem qualquer distino fundada no
sexo, na raa, na cor, na religio, nas opinies
pblicas, qualquer que seja a origem nacional
ou social; em caso de guerra ou de perigo
pblico que ameae a vida da nao, as Altas
Partes Contratantes podem tomar medidas que
derroguem as obrigaes previstas na Conveno; qualquer das disposies dos artigos 10,
11 e 14 no podem ser considerados impeditivas das Altas Partes Contratantes, de impor
restries atividade poltica dos estrangeiros;
as disposies da Conveno no podem ser
interpretadas com restries de um Estado,
agrupamento ou indivduo, de se livrar de atividades que visam a destruio dos direitos e
liberdades; as restries da presente Conveno s podero ser aplicadas nos casos previstos;
Afim de assegurar o respeito aos preceitos,
por parte das Altas Partes Contratantes, a Conveno instituiu uma Comisso Europia dos
Revista de Informao Legislativa

Direitos do Homem ou uma Corte Europia dos

Direitos do Homem no elenco dos artigos
mencionados. Estabelece-se que a Comisso
compe-se de um nmero de membros igual
ao das Altas Partes Contratantes, que se rene
em sesso plenria, com a criao de Cmaras; os membros da Comisso so eleitos pelo
Comit de Ministros, por maioria absoluta para
um mandato de seis anos; e tm ttulo individual; durante todo o exerccio de seu mandato,
no podem assumir funes incompatveis com
as exigncias de independncia, imparcialidade
e disponibilidade inerentes a seu mandato; a
Parte contratante pode pertencer Comisso,
por intermdio da Secretaria Geral do Conselho da Europa. A Comisso pode decidir sobre
requerimentos encaminhados Secretaria
Geral do Conselho da Europa por toda pessoa
fsica, organizao no-governamental ou
grupo de particulares, que se sintam vtimas
de violao por uma das Altas Partes Contratantes; a Comisso no pode pronunciar-se
sobre recursos internos, desde que eles tenham
decidido de acordo com os princpios internacionais; a Comisso no aplicar o artigo 25,
quando usado o anonimato ou tenha-se submetido instncia internacional.
Nos casos de recurso, a Comisso aprecia
os fatos, procedendo o exame contraditrio do
requerimento das partes; na aplicao do artigo
25, a Comisso pode decidir, com a maioria de
dois teros de seus membros; em todo momento
do processo, a Comisso pode decidir sobre um
requerimento, estabelecendo se o litgio est
resolvido; o exame do recurso no tem como
fim a aplicao dos artigos 28, n 2, 29 e 30,
em que a Comisso pronuncia-se sobre uma
relao de ordem estatal ou individual, em que
ocorre a violao de obrigaes que lhe so traadas em nome da Conveno; o Comit de
Ministros do Conselho da Europa, no exerccio de atribuio de natureza jurdica, decide
sobre a questo de saber se houve ou no violao da Conveno; a Comisso, nos termos da
Conveno, resolve, de acordo com disposies
do Regimento Interior, sobre suas audincias e
deliberaes; as decises da Comisso so
tomadas pela maioria de seus membros,
presentes e votantes; a Comisso rene-se
quando as circunstncias exigerem, convocada
pela Secretaria Geral do Conselho da Europa;
a Comisso estabeleceu seu regulamento interno; o secretariado da Comisso assessorado
pela Secretaria Geral do Conselho da Europa;
os membros da Corte so eleitos pela AssemBraslia a. 35 n. 137 jan./mar. 1998

blia Consultiva, pela maioria das vozes que

expressam, de conformidade com as pessoas
apresentadas pelos Membros do Conselho da
Europa, em que cada um pode apontar trs candidatos; os membros da Corte so eleitos para
um mandato de nove anos, sendo reeleitos; a
Corte elege seu Presidente e Vice-Presidente
para um mandato de trs anos, sendo reelegveis; os membros da Corte recebem pelo exerccio de suas funes, fixada pelo Comit de
Ministros; para exame de cada caso, a Corte
constituda por Cmara composta de nove
juzes; somente as Altas Partes contratantes e
a Comisso tm a qualificao para se apresentar perante a Corte; a competncia da Corte
estende-se a todos os assuntos concernentes
interpretao e aplicao da Conveno, que
as Altas Partes Contratantes ou a Comisso se
submetem, nos termos das condies previstas
no artigo 48; cada uma das Altas Partes Contratantes pode, no importando em qual
momento, declarar reconhecido como obrigatrio, de pleno direito e sem conveno especial,
a jurisdio da Corte, sobre todos os negcios
concernentes interpretao e aplicao da
Conveno; a Corte no pode pronunciar-se
sobre assunto, aps a constatao pela Comisso de condies processuais, sobre a regularidade sobre certos assuntos, no prazo de trs
meses, previstos no artigo 32; a condio que a
Alta Parte Contratante assume, nos termos do
artigo 48, foi modificada pelo Protocolo n 9,
artigo 5.
Em caso de contestao, em que se discute
se a Corte competente, ela prpria decide; a
deciso da Corte pode declarar se uma providncia tomada por autoridade judiciria contra
uma Parte contratante, situa-se como parcial,
em oposio com as obrigaes decorrentes da
Conveno; a deciso da Corte deve ser
motivada; sendo que se o arresto no obtm a
opinio unnime dos juzes, pode ocorrer a opinio individual; a deciso da Corte definitiva;
as Altas Partes Contratantes, como partes no
litgio, podem conformar-se s decises da
Corte, nos litgios nos quais so partes; a
deciso da Corte transmitida ao Comit de
Ministros, em grau de execuo; a Corte estabelece seu regulamento e fixa seu procedimento; a primeira eleio dos membros da
Corte teve lugar, aps as declaraes das Altas
Partes Contratantes, nos termos do artigo 46;
toda Alta Parte contratante apresentar sua
demanda perante o Secretariado Geral do Conselho da Europa; as despesas da Comisso e da
113

Corte esto a cargo do Conselho da Europa; os

membros da Comisso e da Corte, no exerccio
de suas funes, gozam de imunidades previstas no artigo 40 do Estatuto do Conselho da
Europa; nenhuma das disposies da Conveno ser interpretada como limitao ou atentado aos direitos do homem e s liberdades
fundamentais; as disposies da Conveno no
podem atentar contra os poderes conferidos aos
Comits de Ministros e ao Estatuto do Conselho da Europa; as Altas Partes Contratantes
reconhecem, reciprocamente, salvo compromisso especial, a prevalncia dos Tratados e
Convenes, existentes entre elas; todo Estado,
no momento da ratificao ou em outra oportunidade, deve declarar, por notificao endereada ao Secretariado Geral do Conselho da
Europa, que a Conveno ser aplicada em seus
territrios; todo Estado, no momento da assinatura da Conveno, na oportunidade do
depsito do instrumento de ratificao, pode
formular reserva sobre certa disposio particular da Conveno; a Alta Parte Contratante
s poder denunciar a Conveno aps cinco
anos de entrada em vigor da mesma; a Conveno foi aberta assinatura dos Membros do
Conselho da Europa, sendo que as ratificaes
sero depositadas na Secretaria Geral do Conselho da Europa.

7. Os Protocolos Adicionais
O Primeiro Protocolo Adicional, com seis
artigos, estabelece que toda pessoa fsica ou
moral tem o direito de ver respeitados seus bens,
no podendo ser privado de sua propriedade,
seno em caso de utilidade pblica, de conformidade com as condies previstas em lei e
nos princpios gerais do direito internacional.
A disposio visa proteger um direto do homem, de natureza econmica.
O artigo 2 protege o direito instruo, pelo
que o Estado, no exerccio de suas funes,
dever assumir as obrigaes no domnio da
educao e do ensino, com respeito s convices religiosas e filosficas. As Altas Partes
Contratantes (artigo 3) devem organizar, em
intervalos razoveis, as eleies livres, com
escrutnio secreto, em condies que assegurem a livre expresso do povo, na escolha do
corpo legislativo.
Toda Alta Parte Contratante (artigo 4) pode,
no momento da assinatura, ou da ratificao
do Protocolo Primeiro, em qualquer momento,
comunicar Secretaria Geral do Conselho da
114

Europa uma declarao indicando em que

medida aceita as suas disposies. As Altas
Partes Contratantes, de conformidade com os
artigos 1, 2, 3 e 4 do Protocolo, como dos artigos
adicionais Conveno, podem usar o processo
da denunciao.
O artigo 6 do Protocolo foi aberto assinatura dos membros do Conselho da Europa, signatrios da Conveno.
O Protocolo n 2, artigos 1 a 4, estabelece
critrios sobre interpretao da Conveno e
de seus Protocolos. J no artigo 5, estabelece
regras inerentes assinatura, no que se refere
ratificao e aceitao.
O Protocolo n 4, artigos 1, 2, 3, 4, 5, 6 e 7,
estabelece regras sobre a privao da liberdade, em razo de execuo de uma obrigao
contratual. No mesmo sentido estabelece
normas do direito de livre circulao e de livre
escolha de residncia. A no-expulso, por
medidas individuais e coletivas, de certo territrio do Estado consagrada. So proibidas as
expulses coletivas de estrangeiros. A Alta
Parte Contratante pode, no momento de sua
assinatura ou ratificao do Protocolo acima
mencionado, comunicar ao Secretrio-Geral do
Conselho da Europa, declarao indicando, em
que medida aceita as disposies do Protocolo.
Ao mesmo tempo considerar os artigos 1 a 5
do Protocolo, como adicionais Conveno.
O Protocolo n 6, com quatro artigos, estabelece a abolio da pena de morte; ningum
pode ser condenado a tal punio. O Protocolo, no artigo 5, estabelece que todo Estado, no
momento de sua assinatura ou do depsito, do
instrumento de ratificao, aceitao ou aprovao, deve designar os territrios nos quais se
aplica o Protocolo. Pelo artigo 6, os Estadospartes consideram que os artigos 1 a 5 do Protocolo como adicionais Conveno. O Protocolo foi aberto assinatura dos Estados-membros do Conselho da Europa, signatrios da
Conveno, passando a entrar em vigor no
primeiro dia do ms, em que cinco Estadosmembros do Conselho da Europa exprimiram
seu consentimento. A Secretaria Geral do Conselho da Europa notificaria os Estados-membros do Conselho s respectivas assinaturas.
O Protocolo n 7, nos artigos 1 a 10, trata
do estrangeiro residente regularmente em um
territrio do Estado e sua no-expulso, a no
ser na execuo de deciso tomada de acordo
com a lei e o direito. Ao mesmo tempo, estabelece que toda pessoa declarada culpada, por
infrao penal, por um Tribunal, ter direito
Revista de Informao Legislativa

de fazer examinar a questo por uma jurisdio superior, no que se refere declarao de
culpabilidade e condenao respectiva. Sendo
a condenao penal definitiva e ulteriormente
anulada, em vista de erro judicirio, a pessoa
submetida condenao, ser indenizada. Pelo
artigo 4, ningum pode ser condenado ou
punido penalmente, por jurisdio do mesmo
Estado, em razo de infrao pela qual j foi
apenado, por julgamento definitivo, conforme
a lei e o processo penal deste Estado.
Os esposos devem obedecer a igualdade de
direitos e as responsabilidades de carter civil
entre eles e nas relaes com os filhos, durante
o casamento e sua dissoluo. O artigo 6 do
Protocolo em questo trata dos critrios de
assinatura, depsito e ratificao. Os artigos 1
a 6 do Protocolo so considerados como adicionais Conveno, sendo que outros Estados
podem apor suas assinaturas. O artigo 9 trata
da entrada em vigor do Protocolo; ao passo que
o de nmero 10 refere-se assinatura, ratificao e aprovao14.

8. A responsabilidade do Estado por

violao dos Direitos do Homem
O ensino do Direito Europeu parte dos primeiros projetos de organizao europia, com
o estudo de diversas teorias, doutrinas e prticas da integrao europia, com controvrsias
sobre o federalismo, teorias funcionalistas, controvrsias sobre supranacionalidade, tratados
comunitrios e o Tratado de Maastricht sobre
a Unio Europia, com destaque para a institucionalizao jurdica das Comunidades
Europias. Esses levantamentos, ultimamente,
14
Texto da Conveno e Protocolos: Conveno
europia dos direitos do homem. Roma, 1950, em
vigor depois, isto , 1953; Texto revisado da
Conveno (emendado em 1970, pelo Protocolo n
3, de 1971, pelo Protocolo n 5, de 1990 e pelo
Protocolo n 8, Protocolo n 2, de Strasbourg, 1963
(o texto do Protocolo n 2, passou a fazer parte integrante da Conveno, aps sua entrada ; Protocolo
em vigor, em 1970; Protocolos em vigor (Protocolo
adicional, Paris, 1952, em vigor, depois de 1954;
Protocolo n 4, Strasbourg, 1963, entrou em vigor
em 1968; Protocolo n 6, Strasbourg, 1983, em vigor
depois de 1985; Protocolo n 7, Strasbourg, 1984,
em vigor depois de 1988; Protocolo n 9, Strasbourg,
1990, em vigor depois de 1994; Protocolos em fase
de ratificao (Protocolo n 10, Strasbourg, 1992;
Protocolo n 11, Strasbourg, 1994); Collection.
Documentos europens. Droits de lhomme en droit
internacional. Les ditions du Conseil de lEurope,
textes de base, 1992.

Braslia a. 35 n. 137 jan./mar. 1998

tm destacado a reviso do Tratado sobre a

Unio Europia, suas perspectivas e realidades,
com dados sobre a Conferncia intergovernamental de reviso do Tratado sobre a Unio
Europia, com questes referentes hierarquia
das normas15.
Os novos paradigmas em Direito Internacional Pblico, o Direito Internacional da
Integrao e a autonomia do Direito Internacional dos Direitos Humanos levam-nos s
reflexes transformadoras da sociedade contempornea16. As novas perspectivas do direito
das Organizaes internacionais, com os detalhados exames dos grandes textos do Direito
Comunitrio e da Unio Europia, conduzemnos s mais amplas reflexes sobre as trans15
GANTRON, Jean-Claude. Droit europen :
Mmentos. Droit Public. Science Politique. 7. ed.
Paris : Dalloz, 1995, LOUIS, Jean-Victor. Lordre
juridique communautaire : comission das communauts europennes. Perspectives Europennes. 6.
ed. Bruxelas, 1993, BOULOUIS, Jean. Droit Institutionnel de lUnion Europenne, 5. ed. Paris :
Montchrestien, 1995, CARREAU, Dominique. Droit
International, Etudes Internationales, Pedone, Paris,
1994, DINH, Nguyen Quoc. Droit International
Public. Atualizao Patrick Daillier e Alain Pellet.
5. ed. Paris : L. G. D. J., 1994, LPEZ GARRIDO,
Diego. Libertades Econmicas y Derechos Fundamentales en el Sistema Comunitario Europeo.
Madrid : Tecnos, 1986; GATHOT, Pierre Holleaux.
La Convencin de Bruxeles de 27 de septiembre
1968 : competncia judicial y efectos de las decisiones en el marco de la CEE. Prlogo de Bernardo
M. Cremades, La Ley; CASSESE, Antnio. Los
derechos humanos en el mundo contemporneo.
Barcelona : Ariel, 1993; ACKERMAN, Bruce,
GALOVE, David. Is Nafta constitutional? Cambridge
Massachusetts : Harvard University Press, 1995;
PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o Direito
Constitucional Internacional. Prefcio de Henry
Steiner. Apresentao de Antnio Augusto Canado
Trindade. So Paulo : Max Limonad, 1996.
16
DINIZ, Arthur J. Novos paradigmas em
Direito Internacional Pblico. Porto Alegre : S. A.
Fabris, 1995; MELLO, Celso D. de Albuquerque.
Direito Internacional da integrao. Rio de Janeiro :
Renovar 1996; TRINDADE, Antnio Augusto
Canado. Tratado de Direito Internacional dos
direitos humanos. Porto Alegre : S. A. Fabris 1997
v. 1, ROCHA, Jos de Moura. Dissabores do Saber ;
Comunidade Europia, Mercosul, jurisdio. Ed.
Universitria, Recife : 1997. Separata do Anurio
do Mestrado em Direito, n. 7, 1995. ANDOLINA,
Italo. Ricerche sul processo. Cooperazione internazionale in materia giudiziaria. Dirette e Coordinate
da Italo Andolina. Ordinaria di Diritto Processuale
Civil dell Universit di Catania. Catania : Libreria
Editrice Torre, 1996.

115

formaes da sociedade internacional contempornea17, com reflexes sobre a Comisso de

Direitos Humanos das Naes Unidas e a violao dos direitos humanos e liberdades
fundamentais, ao lado de estudos sobre os
procedimentos pblicos especiais18.
As preocupaes com a redefinio dos
paradigmas do Estado Constitucional Contemporneo, em especial o brasileiro, vm acompanhados das motivaes em torno da reorganizao mundial e da prpria restaurao do
Estado e o desenvolvimento social internacional, com anlises sobre o relacionamento das
Constituies europias com o Tratado de
Maastricht, com indicativos para a integrao
regional, na Amrica Latina19, com diversas
17
TRINDADE, Antnio Augusto Canado.
Direito das organizaes internacionais. Braslia :
Escopo, 1990; SEITENFUS, Ricardo. Manual das
organizaes internacionais. Porto Alegre : Livraria
do Advogado, 1997; DUBOUIS, Louis, GUEYDAN,
Claude. Grandes textes de droit communautaire et
de lUnion Europenne. 4. ed. Paris : Dalloz, 1996.
18
ESCOBAR HERNNDEZ, Concepcin. La
Comision de Derechos Humanos de Naciones
Unidas y la Violacion de Derechos Humanos y
Libertades Fundamentales : estudio de los procedimentos pblicos especiales. Madrid, 1988, 3. v.
BUERGENTHAL, Thomas. SHELTON, Dinah.
Protecting Human Rights in the Americas. cases and
materials. 4. ed. Strasbourg : International Institute
of Human Rights, 1995, HABA, Enrique P. Tratado
Basico de Derechos Humanos. I. Conceptos fundamentales, con especial referencia al Derecho Constitucional latinoamericano y al Derecho Internacional.
San Jos, Costa Rica : Editorial Juriscentro, 1986.
19
MAGALHES, Jos Luiz Quadros de. Poder
municipal : paradigmas para o estado constitucional
brasileiro. Belo Horizonte : Del Rey 1997; LA
RORGANISATION mondiale des changes
problmes juridiques: Socit Franaise pour le
Droit Internacional : Coloque de Nice. Paris : A.
Pedone 1996; LES NATIONS Unies et la restauration de lEtat : Rencontres internationales de
lInstitut dEtudes Politiques dAix En Provence :
Coloque des 16 et 17 dcembre, 1994. Sob a Direo
de Yves Daudet. Paris : Editions Padone 1995; LES
NATIONS Unies et le dveloppement social international : Coloque des 16 e 17 de fevereiro de 1996.
Sob a direo de Yves Daudet. Paris : A. Pedone
1996; MIRANDA, Jorge. O Tratado de Maastricht
e a Constituio portuguesa. Revista do Tribunal
Regional Federal, 1 Regio, Braslia, v. 8, n. 3, p.
17, jun./set. 1996; Tribunal Regional Federal, 1
Regio, MELLO. Soberania estatal e organizao
judiciria em zonas de integrao econmica :
cursos de ps-graduao em Direito. Universidade
Gama Filho, 1994.

116

perspectivas para o futuro das modernas formas

integrativas20.
As decises das Cortes Constitucionais, em
torno do Direito Interno e do Direito Comunitrio, tm demonstrado o crescimento e o enriquecimento da temtica dos Direitos Humanos,
que so da maior importncia para a renovao da sociedade internacional contempornea21.
Essas indagaes levam aos questionamentos acerca da responsabilidade do Estado,
por violao dos direitos do homem. Vrios trabalhos dedicam-se anlise da Conveno
Europia de Direitos do Homem, com objetivo
de anlise do texto, do mecanismo estabelecido
e da jurisprudncia de seus rgos. Alguns
desses trabalhos tm promovido comparaes
dos princpios que inspiraram a Comisso e a
Corte Europia dos Direitos do Homem, com a
Corte Interamericana, no que se refere imputao das violaes atribudas ao Estado, tendo
em vista as regras estabelecidas em matria de
responsabilidade pela Comisso de Direito
Internacional das Naes Unidas. O tema da
responsabilidade dos Estados por violao das
obrigaes internacionais de grande importncia. A Comisso j produziu a primeira
20
ALBUQUERQUE MELLO. Direito Internacional americano : estudo sobre a contribuio de
um direito regional para a integrao econmica.
Rio de Janeiro : Renovar 1995; Idem. Direito Constitucional Internacional : uma introduo : Constituio de 1988 revista em 1994. Rio de Janeiro :
Renovar 1994; VENTURA, Deisy de Freitas Lima.
A ordem jurdica do Mercosul. Porto Alegre :
Livraria do Advogado 1996; ANDRADE, Maria Ins
Chaves. A plataforma constitucional brasileira.
Belo Horizonte : Del Rey 1995; CLERGERIE, JeanLouis. Le principe de subsidiarit. Paris : Ellipses
1997: Le Droit en questions; DIREITO & Mercosul :
cursos de ps-graduao em Direito - UFPR. Revista
Direito e Mercosul, Curitiba, v. 1, n. 1, 1.996;
QUADROS, Fausto. O princpio da subsidiariedade
no Direito Comunitrio aps o Tratado da Unio
Europia. Coimbra : Almedina 1955; SILVA,
Roberto Luiz. O Direito Econmico Internacional
e o Direito Comunitrio. Belo Horizonte : Del Rey
1995; UNA CARTA Social del Mercosul? Trabajos
de la Jornada Tcnica sobre la Carta de Derechos
Fundamentales en Materia Laboral del Mercosur,
Relasur, 1994.
21
CORTE Costituzionale. La Corte Costituzionale Tra Diritto Interno e Diritto Comunitario.
Seminrio ocorrido em Roma, 15 e 16 de outubro
de 1990. Milo : Dott. A. Giuffr 1991; Direo de
Philippe Manin. La Rvision du Trait sur lUnion
Europenne Perspectives et Ralits. Paris : A.
Pedone 1996.

Revista de Informao Legislativa

orientao a partir de 1980, com o Projeto sobre

a origem da responsabilidade, tendo em vista
os trabalhos do Professor Roberto Ago. Nessas
discusses surgiram vrios impasses sobre a
confuso entre regras de responsabilidade, a
condio dos estrangeiros, em decorrncia das
violaes e da responsabilidade. A responsabilidade internacional responde de maneira
satisfatria aos aspectos de um sistema jurdico
vinculado ao direito internacional, no qual
indispensvel que o Estado responda por todos
os seus atos, decorrentes das atividades de seus
rgos, configurando-se atos que violam uma
obrigao internacional. O artigo 5 do Projeto
da Comisso de Direito Internacional sobre a
responsabilidade dos Estados, dedicou-se
matria, sendo que a Corte Interamericana dos
Direitos do Homem reconheceu esse princpio
na questo Velsquez Rodrguez.
Certas consideraes gerais, que examinam
as ordens jurdicas internas dos Estados europeus, no que concerne teoria da separao
dos poderes, tm apreciado as atribuies do

Estado, por intermdio dos rgos que realizam atos do Poder Legislativo, atos do Poder
Executivo e atos do rgos judicirios, relacionando-os com a teoria da responsabilidade.
Nesses estudos tm ocorrido a distino entre
atos de jure gestionis e jure imperii, para a configurao da responsabilidade do Estado.
Os atos dos particulares so tratados no
artigo 11 do Projeto da Comisso de Direito
Internacional, no que se refere aos atentados
dos direitos do homem. Tambm os rgos de
fato so examinados perante os direitos do
homem.
A imputao do Estado por atos de outros
sujeitos do direito internacional leva a diversas indagaes sobre os atos de um Estado
estrangeiro, as imputaes e atividades das
organizaes internacionais, bem como sobre
as atividades ilcitas dos organismos internacionais clssicos. nesse sentido que a Comisso de Direito Internacional formulou regras
sobre a imputao dos estados em matria de
direitos do homem22.

22

DIPLA, Haritini. La responsabilit de ltat

pour violation des droits de lhomme : problmes
dimputation. Com avant-propos de Nicolas Valticos
e Prface de Luigi Condorelli. Paris : A. Pedone
1994.
Braslia a. 35 n. 137 jan./mar. 1998

117

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Revista de Informao Legislativa