LOS CONTRATOS. PARTE ESPECIAL.

I.- Promesa
1. Concepto.
Contrato de promesa o promesa de celebrar un contrato: aquel en que dos o ms
personas se comprometen a celebrar un contrato futuro, cumplindose los requisitos
legales.
Se distinguen dos contratos:
1) Contrato definitivo: el que se celebra cumpliendo con la obligacin de hacer
originada en el contrato de promesa.
2) Contrato preparatorio: aquel del cual nace la obligacin de hacer que consiste en
celebrar, dentro de un plazo o condicin, el contrato definitivo.
Fundamento relevante: generar una obligacin de hacer, especficamente una
obligacin de celebrar en el futuro un acto jurdico, sea unilateral o bilateral.
2. Ubicacin del contrato de promesa en el CC.
Siendo un contrato tpico o nominado, debiera haber estado tratado en la parte
del Libro IV donde se encuentran todos los contratos tpicos. Pero no es as.
Est tratado en el Art. 1554 CC, en el Ttulo XII del Libro IV, relativo a los
efectos de las obligaciones, especficamente la ejecucin forzada de la obligacin de
hacer.
No obstante ello, la promesa es un contrato. Y si es una promesa bilateral, le
sern aplicables todas las disposiciones propias de este tipo de contratos.
Art. 1554 CC. La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin
alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes:
1.a Que la promesa conste por escrito;
2.a Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran
ineficaces;
3.a Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la
celebracin del contrato;
4.a Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo
falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes
prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habr lugar a lo prevenido en el artculo
precedente.
3. Caractersticas del contrato de promesa.
Segn la jurisprudencia:
1) Es un acuerdo de voluntades en que nacen para ambas partes obligaciones
recprocas.
2) La celebracin del contrato prometido queda aplazada para el futuro; no puede
existir juntamente con el contrato de promesa.

3) Su finalidad es celebrar otro contrato.

4) Su efecto nico es dar origen a una obligacin de hacer: la de celebrar el
contrato prometido.
5) Es siempre solemne, porque debe contar por escrito.
Adems podemos decir:
6) No obstante ser un contrato preparatorio, es un contrato principal.
7) Por su propia naturaleza, est sujeto a modalidad (plazo o condicin).
8) Adems de cumplir con los requisitos comunes a todo acto jurdico, debe
cumplir con los particulares del Art. 1554 CC, cuya omisin acarrea la nulidad
absoluta. Se trata de elementos particulares de la esencia.
9) Es siempre de naturaleza mueble, pues genera una obligacin de hacer, aunque
el contrato prometido recaiga sobre un inmueble.
10) Como todo contrato, slo crea derechos personales.
11) Es un contrato de aplicacin general (puede celebrarse promesa de cualquier
contrato), pero a su vez es excepcional, pues nicamente ser vlida la promesa
que cumpla los requisitos del Art. 1554 CC.
Pese a ello, algunos autores han sostenido que slo puede prometerse la
celebracin de un contrato real o solemne, por lo establecido en el Art. 1554 N
4 CC. Si el contrato es consensual, el completo acuerdo acerca de sus
estipulaciones trae como consecuencia que el contrato quede desde ya perfecto.
Sin embargo, no hay razn de peso para limitar as la norma. Que el contrato se
especifique cabalmente no significa que se est prestando ahora el
consentimiento.
12) Requiere de consentimiento expreso (pues debe constar por escrito).
4. La promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral.
A. Argumentos a favor de la nulidad (Alessandri, alguna jurisprudencia).
1) El Art. 1554 N 4 exige que en la promesa se especifique de tal modo el contrato
prometido que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa o la
solemnidades. As, en el contrato de compraventa, uno de sus requisitos
esenciales es el concurso real de las voluntades del vendedor y del comprador.
Sin ese requisito, no se concibe la existencia de la compraventa.
2) Adems, no cumple con el Art. 1554 N 2 CC, porque un contrato en que uno
slo se obligue a vender no produce efecto alguno.
3) En la promesa unilateral de venta queda exclusivamente a voluntad del
comprador contraer las obligaciones inherentes a su calidad de tal. Esto
significa que queda subordinada una condicin meramente potestativa de su sola
voluntad, obligacin que es nula (Art. 1478 CC).
Respuesta: el posible comprador no contrae obligacin alguna que dependa de su
mera voluntad, sino que se reserva resolver si compra o no, es decir, la facultad
de prestar o no su consentimiento, pero no de cumplir o no la obligacin
contrada.
B. Argumento a favor de la validez (Claro Solar y la mayor parte de la doctrina
actual).

1) La exigencia del Art. 1554 N 4 CC no significa que el contrato de promesa

haya de tener la misma esencia y naturaleza del contrato prometido.
2) Ninguna disposicin legal exige que en la promesa ambas partes se obliguen
recprocamente.
3) Hay numerosas disposiciones que revelan el espritu de aceptar, en materia de
promesa de compraventa, obligaciones unilaterales. Ej. Pacto de retroventa: es la
obligacin unilateral que se impone al comprador de vender a su turno la cosa
que ha comprado a la misma persona que se la vendi.
Se concluye que la promesa aceptada es un perfecto contrato unilateral que
obliga al prometiente. En efecto, debe distinguirse la oferta para celebrar un contrato, de
la promesa de celebrar un contrato.
5. Diferencia entre el contrato de promesa unilateral de celebrar un contrato
bilateral y el contrato de opcin.
Promesa unilateral de contrato bilateral: existe una promesa de celebrar un
contrato definitivo, en la cual slo una de las partes resulta obligada, pero el contrato
definitivo no existe. Slo se genera una obligacin de hacer.
Contrato de opcin: el contrato definitivo ya existe, pero en virtud de una
clusula especial, se otorga al destinatario de la opcin la ventaja de celebrar el contrato
por la simple aceptacin, sin necesidad de compeler al otro.
6. Requisitos de la promesa de celebrar un contrato.
Art. 1554 N 1 CC. Que la promesa conste por escrito;
Debe cumplirse siempre, aun cuando el contrato prometido sea consensual. Por
eso la promesa es siempre solemne. Basta un instrumento privado, aunque se prometa la
celebracin de un contrato que para su validez requiera escritura pblica.
No exige el legislador que el contrato conste de un solo instrumento.
Este requisito elimina la posibilidad de consentimiento tcito.
Art. 1554 N 2 CC. Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes
declaran ineficaces;
La ineficacia dice relacin con los requisitos intrnsecos del contrato que se
pretende celebrar, y no con las formalidades. De lo que precisamente se trata es de
llenar las formalidades con posterioridad.
As, no es vlida la promesa de un contrato que tenga objeto o causa ilcita. Pero
s es vlida la promesa de venta sobre bienes races de personas relativamente
incapaces, que se realice sin autorizacin judicial.
Tambin es vlida la promesa de venta de un bien embargado por decreto
judicial, pues la promesa no constituye enajenacin.
Art. 1554 N 3 CC. Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la
poca de la celebracin del contrato;

a) Plazo:
Tanto el plazo suspensivo como el extintivo son eficaces para efectos de la
promesa, pues ambos fijan la poca de la celebracin del contrato prometido.
Algunos sostienen que en la promesa, el plazo es normalmente suspensivo. Otros
piensan que el plazo es normalmente extintivo.
La jurisprudencia mayoritaria sostiene que el plazo es naturalmente suspensivo,
y que las partes pueden pactar un plazo extintivo, pero en tal caso no basta
emplear las preposiciones dentro de o en, ni fijar un da determinado, sino
que deben pactar con claridad que, vencido el plazo, la obligacin se extingue.
No es necesario que el plazo est fijado como fecha cierta, basta que determine
la poca.
b) Condicin:
Tanto la condicin suspensiva como la resolutoria son eficaces.
Una parte de la doctrina y jurisprudencia sostiene que la condicin debe ser
determinada, ya que de no ser as, no se determina la poca de la celebracin (no
cumple el Art. 1554 N 3 CC).Otros dan aplicacin al plazo de la propiedad
fiduciaria para entenderla fallida (5 aos).
Otra parte de la doctrina y jurisprudencia sostiene que no es necesario que la
condicin sea determinada.
Se puede fijar un plazo y una condicin conjuntamente.
Art. 1554 N 4 CC. Que en ella se especifique de tal manera el contrato
prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las
solemnidades que las leyes prescriban.
A. Es posible la promesa de un contrato consensual?
S (remitirse a lo dicho en el N 11 de las caractersticas del contrato de
promesa).
B. Significa esto que el contrato debe contener todas y cada una de las clusulas
del contrato definitivo?
1) Se ha sostenido que es necesario que el contrato prometido est prcticamente
contenido en la promesa, ya que slo as faltara, para ser perfecto, la tradicin
de la cosa o las solemnidades del contrato prometido.
2) La doctrina contraria sostiene que el contrato prometido quede suficientemente
especificado si slo se sealan en la promesa sus elementos esenciales, que
permitan distinguirlos de los otros contratos, pudiendo omitirse los elementos de
la naturaleza, que la ley los presume, y los meramente accidentales, que se
especifican por clusulas especiales al tiempo de celebrarse el contrato
prometido.
La jurisprudencia ha sealado que la especificacin es la necesaria para que no
quepa duda en cuanto a la naturaleza del contrato prometido.
Tambin se ha resuelto que incluso los elementos esenciales de un contrato
pueden no quedar especificados en la promesa, con tal que sea posible

determinarlos al tiempo de la celebracin del contrato definitivo. Ej. Precio de la

compraventa.
La especificacin de la cosa prometida y de los detalles para llevar a efecto la
celebracin del contrato prometido constituyen hechos de la causa. No procede a su
respecto la casacin.
7. Efectos del contrato de promesa.
Efecto propio: nacimiento de una obligacin de hacer, es decir, que los
contratantes pongan todo lo necesario para la ejecucin del hecho prometido. Nunca
surge una obligacin de dar.
De esta forma
Si se cumple, se extingue la promesa y slo pasa a tener vida el contrato
definitivo.
Si no se cumple, se produce el efecto contemplado en el Art. 1554 inc. final CC:
nace el derecho a exigir la ejecucin forzada de la obligacin en los trminos del Art.
1553 CC.
Si el hecho consiste en la suscripcin de un documento o en la constitucin de
una obligacin, puede el juez proceder a nombre del deudor, si requerido ste, no lo
hace dentro del plazo fijado por el juez (Art. 532 CPC).

II.- COMPRAVENTA1.
A. GENERALIDADES.
1. Concepto.
Art. 1793 CC. La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga
a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El
dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precio.
2. Caracteres.
a) Bilateral: las partes contratantes se obligan recprocamente. Las obligaciones
fundamentales del contrato son la de dar la cosa y la de pagar el precio. Estas
son cosas de la esencia del contrato.
b) Oneroso: cada parte reporta utilidad de la obligacin que para con ella se
contrae.
c) Generalmente conmutativo: las prestaciones se miran como equivalentes (Art.
1441 CC). Excepcionalmente es aleatorio: compraventa de las cosas que no
existen pero se espera que existan a que se refiere el Art. 1813 CC.
d) Principal: subsiste por s mismo (Art. 1442 CC).
e) Normalmente consensual: se perfecciona por el slo consentimiento de las partes
(Art. 1443 CC), salvas las excepciones legales, en las cuales el contrato es
solemne.
f) Es un titulo traslaticio de dominio.
g) Contrato de ejecucin instantanea.
1

Meza Barros.

3. La compraventa es un ttulo traslaticio de dominio.

De acuerdo a los Arts. 675 y 703 CC, la compraventa es un ttulo traslaticio de
dominio, esto es, por su naturaleza sirve para transferirlo.
En consecuencia, la compraventa no transfiere el dominio. Esto ocurre con la
tradicin subsiguiente. Mientras la tradicin no se efecte, comprador y deudor son slo
acreedores.
4. Elementos del contrato de compraventa.
Hay 3 elementos esenciales: consentimiento, cosa y precio.
La formacin del consentimiento se rige por las reglas generales. Pero es
necesario examinar sobre qu debe recaer el consentimiento y las formas que debe
revestir.
La cosa y el precio son el objeto de las obligaciones del vendedor y comprador,
respectivamente. Se les aplica la norma del Art. 1460 CC, pero hay reglas particulares.
Adems, hay reglas especiales de capacidad.
B. FORMAS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA.
1. La regla general.
Art. 1801 inc. 1 CC. La venta se reputa perfecta desde que las partes han
convenido en la cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes.
El consentimiento debe recaer:
a) Sobre la cosa objeto del contrato. No hay acuerdo sobre la cosa vendida en caso
de error sobre la identidad de la cosa (Art. 1453 CC) o sobre su sustancia o
calidad esencial (Art. 1544 CC)
b) Sobre el precio. Hay acuerdo cuando el precio en que una parte entiende
comprar es el mismo en que la otra entiende vender.
c) Sobre la venta misma: que una de las partes quiera vender y la otra comprar.
Falta el consentimiento cuando hay error sobre la especie del acto o contrato
(Art. 1453 CC).
2. El consentimiento en las ventas forzadas.
El consentimiento debe manifestarse libre y espontneamente. Si es resultado de
la fuerza, el contrato es nulo.
Pero en las ventas forzadas, el consentimiento no se manifiesta de esta forma.
Sin embargo, por el hecho de obligarse, el deudor ha consentido de antemano en las
consecuencias de la obligacin, entre las cuales est la posibilidad de que el acreedor
haga vender bienes para pagarse su crdito, en virtud de la prenda general de los
acreedores.
En consecuencia, la venta forzada es una verdadera compraventa.
3. Por excepcin la compraventa es solemne.
Esto aparece manifiesto en el Art. 1801 CC.

4. Diversas clases de solemnidades.

1) Solemnidades legales:
a) Ordinarias: aquellas de que por la ley est revestida la compraventa de cierta
clase de bienes. Consisten en el otorgamiento de escritura pblica.
La escritura pblica es requisito para el perfeccionamiento del contrato, y el
nico medio de probas la existencia del mismo (Art. 1701 CC).
Casos en que la ley exige escritura pblica para la validez de la venta
(Art. 1801 inc. 2 CC):
i) Compraventa de bienes races.
ii) Compraventa de los derechos de servidumbre y de censo (son bienes
races porque siempre recaen sobre bienes races).
iii) Compraventa de una sucesin hereditaria.
Compraventa por intermedio de mandatarios: no es necesario que el
mandato revista las mismas formas que el contrato encomendado al
mandatario. El mandato es generalmente consensual (Art. 2123 CC);
debe constar por escritura pblica slo cuando la ley lo exige. En
consecuencia, no se requiere que el mandato para comprar los bienes del
Art. 1801 inc. 2 CC conste por escritura pblica.
Sin embargo, la doctrina y jurisprudencia estiman generalmente lo
contrario.
La inscripcin no es requisito de la compraventa de bienes races: no es
solemnidad del contrato, sino la manera de efectuar la tradicin.
Es solemne slo la venta de inmuebles por su naturaleza:
i) Es consensual la compraventa de muebles por anticipacin, aunque
mientras adhieran al predio son inmuebles por adherencia (Art. 1801
inc. 3 CC en relacin al Art. 571 CC).
ii) Es tambin consensual la venta de los bienes inmuebles por
destinacin, pues cuando dejan de estar destinados al uso, cultivo y
beneficio del predio, recobran su calidad de inmuebles.
b) Especiales: aquellas que la ley exige para la compraventa en atencin a las
circunstancias particulares en que se celebra o a las personas que intervienen.
i) Ventas forzadas ante la justicia: se hacen, previa tasacin del inmueble y
publicacin de avisos, en pblica subasta, ante el juez (Arts. 485 y ss.
CPC). El acta de la venta hace provisoriamente de escritura pblica, pero
la compraventa debe reducirse a escritura pblica, que es suscrita por el
rematante y el juez.
ii) Ventas de bienes pertenecientes a personas incapaces: autorizacin
judicial y subasta pblica. Ej.

2) Solemnidades voluntarias: aquellas que establecen las partes, sea aadindolas a

las que establece la ley, sea para hacer solemne una compraventa que es
naturalmente consensual.
Art. 1802 CC. Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las
enumeradas en el inciso 2. del artculo precedente no se repute perfecta hasta el
otorgamiento de escritura pblica o privada, podr cualquiera de las partes
retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de
la cosa vendida.
Es necesario que las partes estipulen expresamente que el contrato no se repute
perfecto si no se cumple con la solemnidad.
La facultad de retractacin se mantiene:
a) Hasta que se cumpla la solemnidad.
b) Hasta que haya principiado la entrega: el cumplimiento del contrato es una
derogacin tcita de la estipulacin que hizo solemne el contrato.
3) Las arras: (Tambin esta tratada como modalidad del contrato de compraventa).
Arras: cantidad de dinero u otras cosas muebles que se da:
a) Como garanta de la celebracin o ejecucin del contrato: Art. 1803 CC. Si
se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la celebracin o
ejecucin del contrato, se entiende que cada uno de los contratantes podr
retractarse; el que ha dado las arras, perdindolas; y el que las ha recibido,
restituyndolas dobladas.
En consecuencia, el contrato con arras se celebra bajo la condicin negativa
y suspensiva de que las partes no hagan uso de la facultad de retractacin.
Si las partes nada dicen, la retractacin puede ejercerse en un plazo de dos
meses. Pero se extingue antes si el contrato se reduce a escritura pblica o se
principia la entrega (Art. 1804 CC).
b) Como parte del precio o en seal de quedar las partes convenidas: Art. 1805
CC. Si expresamente se dieren arras como parte del precio, o como seal de
quedar convenidos los contratantes, quedar perfecta la venta; sin perjuicio
de lo prevenido en el artculo 1801, inciso 2..
No constando alguna de estas expresiones por escrito, se presumir de
derecho que los contratantes se reservan la facultad de retractarse segn los
dos artculos precedentes.
En este caso, las arras constituyen un medio de prueba de la celebracin del
contrato.
Para que las arras se entiendan dadas en este sentido:
i) Deben las partes estipularlo expresamente.
ii) Debe constar por escrito.
Si no es as, se entienden dadas en garanta.

4) Gastos del contrato de compraventa: son de cargo del vendedor (Art. 1806 CC),
porque el legislador supone que estn considerados en el precio. Pero la Ley de
Timbres y estampillas modifica esta regla: el impuesto a la compraventa es de
cargo de quien suscribe el documento, a prorrata de sus intereses.
C. LA COSA VENDIDA.
1. La cosa vendida es requisito esencial de la compraventa.
Si falta la cosa, la obligacin del vendedor carece de objeto, lo que priva de
causa a la del comprador.
2. Requisitos de la cosa vendida.
Adems de los propios del objeto de todo acto jurdico, la cosa vendida debe:
1) Ser comerciable.
Art. 1810 CC. Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya
enajenacin no est prohibida por ley.
La compraventa de cosas suya enajenacin est prohibida es nula absolutamente
por ilicitud del objeto.
2) Ser determinada y singular.
La determinacin puede ser especfica o genrica (Art. 1461 inc. 1 CC). Cuando
sea genrica, debe determinarse la cantidad. Pero la cantidad puede ser
inicialmente incierta, siempre que el mismo contrato fije las reglas para
determinarla (debe ser determinable, Art. 1461 inc. 2 CC).
No es vlida la venta de una universalidad jurdica. No es posible que una
persona venda su patrimonio, pero es vlida la venta de todos los bienes de una
persona, especificndolos, la que debe hacerse por escritura publica, aun cuando
la cosa sea mueble.
Art. 1811 CC. Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos
y otros, ya se venda el total o una cuota; pero ser vlida la venta de todas las
especies, gneros y cantidades, que se designen por escritura pblica, aunque se
extienda a cuanto el vendedor posea o espere adquirir, con tal que no comprenda
objetos ilcitos.
Las cosas no comprendidas en esta designacin se entendern que no lo son en la
venta: toda estipulacin contraria es nula.
3) Existir o esperarse que exista.
No slo las cosas que existen pueden ser objeto de un acto jurdico, sino las que
se espera que existan (Art. 1461 inc. 1 CC). Pueden venderse las cosas
presentes y futuras.

Si la cosa no existe ni se espera que exista:

a) Si no existe en absoluto (falta totalmente), no hay ni puede haber
compraventa. Art. 1814 inc. 1 CC. La venta de una cosa que al tiempo de
perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto
alguno.
b) Si existe slo parcialmente: Art. 1814 inc. 2 CC. Si faltaba una parte
considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el contrato, podr el
comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente,
abonando el precio a justa tasacin.
La buena o mala fe de las partes (ignorancia o conocimiento de la inexistencia
de la cosa) no influye en la validez del contrato. Pero si el vendedor supo que la
cosa no exista, debe reparar perjuicios al comprador que lo ignoraba (Art. 1814
inc. final CC).
Venta de cosa futura: Art. 1813 CC. La venta de cosas que no existen, pero se
espera que existan, se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se
exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr
la suerte.
En el primer caso (venta condicional y el contrato es conmutativo), si la cosa no
llega a existir, no hay compraventa. En el segundo (venta pura y simple y
contrato es aleatorio), la inexistencia de la cosa no obsta a que la venta sea
perfecta; no afecta a la validez del contrato sino al provecho que las partes
reportarn de l.
4) No pertenecer al comprador.
La cosa debe ser del vendedor o de un tercero.
Art. 1816 inc. 1 CC. La compra de cosa propia no vale: el comprador tendr
derecho a que se le restituya lo que hubiere dado por ella.
De esta forma faltara la causa, la que en los contratos bilaterales esta dada por la
prestacin reciproca.
3. Venta de cosa ajena.
Art. 1815 CC. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del
dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo.
Esto es consecuencia de que la compraventa simplemente genera derechos
personales, pero no transfiere el dominio.
Efectos de la venta de cosa ajena:
1) En relacin al dueo de la cosa: el contrato no le afecta, no contrae ninguna
obligacin y conserva su derecho de dominio mientras el comprador no lo
adquiera por prescripcin. Por ello, tiene accin reivindicatoria contra el
comprador, si es l quien la posee.
2) Entre las partes:
a) La compraventa y correspondiente tradicin no dan al comprador el dominio
de la cosa. Slo le otorga los derechos transferibles que el vendedor tena

sobre la cosa (Art. 682 CC). Pero el comprador adquiere la posesin de la

cosa, y podr ganarla por prescripcin (Art. 683 CC).
b) El vendedor podr verse en la imposibilidad de entregarla. El comprador
tendr derecho al cumplimiento o resolucin del contrato, con
indemnizacin.
c) Si entregada la cosa, el dueo la reivindica, el vendedor debe sanear la
eviccin. No tiene este deber si el comprador contrat a sabiendas de que era
ajena.
- Ratificacin del dueo:
Art. 1818 CC. La venta de cosa ajena, ratificada despus por el dueo, confiere
al comprador los derechos de tal desde la fecha de la venta.
- Adquisicin posterior del dominio por el vendedor:
Art. 1819 CC. Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor
adquiere despus el dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero dueo
desde la fecha de la tradicin.
Por consiguiente, si el vendedor la vendiere a otra persona despus de adquirido
el dominio, subsistir el dominio de ella en el primer comprador.
D. EL PRECIO.
1. El precio es esencial en la compraventa.
Si falta el precio, la obligacin del comprador carece de objeto, lo que priva de
causa a la del vendedor.
2. Requisitos del precio.
1) Debe consistir en dinero.
As lo establece el Art. 1793 CC. Si no es estipula en dinero, no hay
compraventa, sino otro contrato (permuta). El precio en dinero es de la esencia del
contrato.
Esto no obsta que el precio se pacte en dinero, pero se pague con otra cosa.
(dacin en pago)
Pero no es necesario que el precio consista ntegramente en dinero: Art. 1794
CC. Cuando el precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, se entender
permuta si la cosa vale ms que el dinero; y venta en el caso contrario.
2) Debe ser real o serio.
Debe existir efectivamente una suma de dinero que se pague a cambio de una
cosa.
La realidad o seriedad debe existir en relacin:
a) A la voluntad de las partes: que se tenga efectivamente la intencin de
pagarse y exigirse, es decir, que no sea ridculo, simulado o irrisorio.

b) A la cosa vendida: que no exista entre precio y cosa una desproporcin tal
que el precio resulte puramente ilusorio.
No es necesario que el precio sea justo, es decir, que equivalga al valor de la
cosa. El precio vil (que no refleja tal equivalencia) no excluye la existencia del
contrato, pues de todos modos es un precio serio. Excepcionalmente, cuando la
desproporcin genera lesin enorme, influye en la suerte del contrato.
3) Debe ser determinado.
Determinacin del precio: sealamiento de la precisa cantidad que el comprador
debe pagar por la cosa.
Este requisito es consecuencia de la regla general del Art. 1461 CC sobre el
objeto.
Puede determinarse:
a) Por acuerdo de las partes: es la forma normal.
Art. 1808 CC. El precio de la venta debe ser determinado por los contratantes.
Podr hacerse esta determinacin por cualesquiera medios o indicaciones que lo
fijen.
Si se trata de cosas fungibles y se vende al corriente de plaza, se entender el del
da de la entrega, a menos de expresarse otra cosa.
b) Por un tercero:
Art. 1809 CC. Podr asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el
tercero no lo determinare, podr hacerlo por l cualquiera otra persona en que se
convinieren los contratantes; en caso de no convenirse, no habr venta.
En este caso, el contrato es condicional, sujeto a la condicin de que el tercero
determine el precio.
Art. 1809 inc. final CC. No podr dejarse el precio al arbitrio de uno de los
contratantes.
E. CAPACIDAD PARA CELEBRAR EL CONTRATO DE COMPRAVENTA.
1. Reglas generales.
Para la compraventa, como para todo contrato, la capacidad es la regla general
(Arts. 1445 y 1446 CC).
Art. 1795 CC. Son hbiles para el contrato de venta todas las personas que la
ley no declara inhbiles para celebrarlo o para celebrar todo contrato.
Incapacidades:
1) Personas afectas a una incapacidad general para contratar (Art. 1447 CC).
2) Personas afectas a ciertas incapacidades particulares del contrato de
compraventa (prohibiciones, Art. 1447 inc. final CC). Estas son las que
interesan.
2. Clasificacin de las incapacidades.

1) Incapacidades de comprar y vender (incapacidades doble).

Art. 1796 CC. Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados
judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad.
a) Compraventa entre cnyuges:
La prohibicin afecta incluso a los cnyuges casados bajo el rgimen de
separacin de bienes.
Razones de la prohibicin:
i) La ley prohbe las donaciones irrevocables entre cnyuges; por una
compraventa simulada o a precio vil se puede burlar dicha prohibicin.
ii) Los cnyuges podran, mediante una venta simulada, sustraer bienes de
la persecucin de los acreedores.
b) Compraventa entre el padre o madre y el hijo:
Objeto: proteger al hijo, regularmente falto de experiencia, y evitar al padre
el conflicto entre el deber de cautelar los intereses del hijo y su propio
inters.
i) Rige para la compraventa entre el hijo y padre o madre a cuya patria
potestad se encuentra sometido.
ii) Pero es vlida si recae sobre bienes que formen parte del peculio
profesional del hijo, respecto de cuya administracin se le mira como
mayor de edad (Art. 251 CC). Pero si se trata de un inmueble, debe ser
autorizada por el juez.
2) Incapacidades para vender (incapacidades simples).
Prohibicin de los administradores de establecimientos pblicos:
Art. 1797 CC. Se prohbe a los administradores de establecimientos pblicos
vender parte alguna de los bienes que administran, y cuya enajenacin no est
comprendida en sus facultades administrativas ordinarias; salvo el caso de
expresa autorizacin de la autoridad competente.
3) Incapacidades para comprar (incapacidades simples).
a) Prohibicin a los empleados pblicos.
Art. 1798 CC. Al empleado pblico se prohbe comprar los bienes pblicos
o particulares que se vendan por su ministerio; () aunque la venta se haga
en pblica subasta.
b) Prohibicin a los jueces y funcionarios del orden judicial.
Art. 1798 CC. () y a los jueces, abogados, procuradores o escribanos los
bienes en cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del
litigio; aunque la venta se haga en pblica subasta.

Pero el Art. 321 COT ampla la prohibicin: Se prohbe a todo juez comprar
o adquirir a cualquier ttulo para s, para su cnyuge o para sus hijos las
cosas o derechos que se litiguen en los juicios de que l conozca.
Se extiende esta prohibicin a las cosas o derechos que han dejado de ser
litigiosos, mientras no hayan transcurrido cinco aos desde el da en que
dejaron de serlo; pero no comprende las adquisiciones hechas a ttulo de
sucesin por causa de muerte, si el adquirente tuviere respecto del difunto la
calidad de heredero abintestato.
c) Incapacidad de los tutores y curadores.
Art. 1799 CC. No es lcito a los tutores y curadores comprar parte alguna de
los bienes de sus pupilos, sino con arreglo a lo prevenido en el ttulo De la
administracin de los tutores y curadores.
Art. 412 CC. Por regla general, ningn acto o contrato en que directa o
indirectamente tenga inters el tutor o curador, o su cnyuge, o cualquiera de
sus ascendientes o descendientes, o de sus hermanos, o de sus consanguneos
o afines hasta el cuarto grado inclusive, o alguno de sus socios de comercio,
podr ejecutarse o celebrarse sino con autorizacin de los otros tutores o
curadores generales, que no estn implicados de la misma manera, o por el
juez en subsidio.
Pero ni aun de este modo podr el tutor o curador comprar bienes races del
pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibicin a su cnyuge,
y a sus ascendientes o descendientes.
d) Incapacidad de los mandatarios, sndicos y albaceas.
Art. 1800 CC. Los mandatarios, los sndicos de los concursos, y los
albaceas, estn sujetos en cuanto a la compra o venta de las cosas que hayan
de pasar por sus manos en virtud de estos encargos, a lo dispuesto en el
artculo 2144.
i) Mandatarios: Art. 2144 CC. No podr el mandatario por s ni por
interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado
vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado
comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante.
Objeto: evitar los abusos que pudiera cometer el mandatario.
ii) Sndicos: se aplica la misma disposicin. No pueden comprar para s los
bienes que, en su carcter de tales, deben vender para pagar a los
acreedores. Si lo hacen, pueden ser removidos (Art. 29 LQ).
iii) Albaceas: el Art. 1294 CC les hace aplicables las normas de las guardas.
Se rigen por el Art. 412 CC. La regla del mandato no es aplicable porque
el albacea nunca podr obtener la aprobacin expresa del causante.
F. MODALIDADES DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA.
1. Generalidades.

Art. 1807 CC. La venta puede ser pura y simple, o bajo condicin suspensiva o
resolutoria.
Puede hacerse a plazo para la entrega de la cosa o del precio.
Puede tener por objeto dos o ms cosas alternativas.
Bajo todos estos respectos se rige por las reglas generales de los contratos, en lo
que no fueren modificadas por las de este ttulo.
Pero adems puede estar sujeta a ciertas modalidades especiales:
1) Arras (ya vistas atrs) 2) Venta al peso cuenta o medida 3) Venta al gusto.
2. Venta al peso, cuenta o medida.
La venta de cosas que se aprecian segn su cantidad puede hacerse:
1) En bloque: no es necesario pesar, contar o medir para llegar a determinar la cosa
o el precio.
2) Al peso, cuenta o medida: s es necesario efectuar alguna de esas operaciones.
Pero las consecuencias son distintas si se dirigen a determinar el precio o la
cosa:
a) Se venden ciertas cosas determinadas que deben pesarse, contarse o medirse
para determinar el precio: Art. 1821 inc. 1 CC. Si se vende una cosa de las
que suelen venderse a peso, cuenta o medida, pero sealada de modo que no
pueda confundirse con otra porcin de la misma cosa, como todo el trigo
contenido en cierto granero, la prdida, deterioro o mejora pertenecer al
comprador, aunque dicha cosa no se haya pesado, contado ni medido; con tal
que se haya ajustado el precio.
b) Se vende una cosa que es preciso contar, pesar o medir para determinarla:
Art. 1821 inc. 2 CC. Si de las cosas que suelen venderse a peso, cuenta o
medida, slo se vende una parte indeterminada, como diez fanegas de trigo
de las contenidas en cierto granero, la prdida, deterioro o mejora no
pertenecer al comprador, sino despus de haberse ajustado el precio y de
haberse pesado, contado o medido dicha parte.
La operacin de peso, cuenta o medida determina solamente de cargo de quin
son los riesgos, pero el contrato se encuentra perfecto.
3. Venta a prueba o al gusto.
Art. 1823 CC. Si se estipula que se vende a prueba, se entiende no haber
contrato mientras el comprador no declara que le agrada la cosa de que se trata, y la
prdida, deterioro o mejora pertenece entre tanto al vendedor.
Sin necesidad de estipulacin expresa se entiende hacerse a prueba la venta de
todas las cosas que se acostumbra vender de ese modo.
En este caso, el contrato no se perfecciona sino cuando el comprador encuentra
la cosa de su agrado.

G. EFECTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA.

1. Generalidades.
Efectos de la compraventa: derechos y obligaciones que genera para las partes.
Obligaciones de la esencia del contrato: dar el vendedor la cosa y pagar el
comprador el precio.
Pero existen ciertas obligaciones de la naturaleza, y las partes pueden pactar
obligaciones accidentales.
2. Obligaciones del vendedor.
Art. 1824 inc. 1 CC. Las obligaciones del vendedor se reducen en general a
dos: la entrega o tradicin, y el saneamiento de la cosa vendida.
1) Obligacin de entregar la cosa vendida.
a) Alcance de la obligacin: Se obliga a hacer dueo al comprador o a
procurarle la posesin pacfica y til de la cosa?
i) De acuerdo al Art. 1815 CC, la venta de cosa ajena es vlida. El
vendedor cumple con su obligacin entregndola, ponindola a
disposicin del comprador para que la goce til y pacficamente. El
comprador no se hace dueo, pero mientras el verdadero dueo no haga
valer sus derechos, no puede reclamar al vendedor, pues el dueo no le
turba en el goce de la cosa comprada.
ii) Por tanto, el comprador carece del derecho para pedir la resolucin del
contrato en base a que el vendedor no le ha hecho dueo. El resultado
prctico perseguido (dejar sin efecto el contrato y restitucin de lo
pagado) se obtiene por la accin de saneamiento.
iii) En nuestro derecho, el vendedor se obliga a proporcionar al comprador la
posesin legal y material de la cosa. Para esto, debe hacerle la tradicin,
la que operar la transferencia de dominio si el vendedor era dueo.
b) Forma de la entrega:
Art. 1824 inc. 2 CC. La tradicin se sujetar a las reglas dadas en el Ttulo
VI del Libro II.
i) Muebles: significando una de las partes a la otra que le transfiere el
dominio y figurando la transferencia por alguna de las formas del Art.
684 CC, o por separacin en el caso de los muebles por anticipacin.
ii) Inmuebles: inscripcin del contrato de compraventa en el CBR.
Excepciones:
Servidumbre: slo por la escritura pblica (Art. 689 CC), salvo la de
alcantarillado en predios urbanos, que debe inscribirse.
Minas: inscripcin en el Conservador de Minas.
c) Obligacin de entregar materialmente la cosa:

La cosa debe ser materialmente puesta a disposicin del comprador; no basta

con la inscripcin. La falta de entrega material autoriza al comprador para
reclamarla o para pedir la resolucin del contrato.
d) poca en que debe efectuarse la entrega:
Art. 1826 inc. 1 CC. El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida
inmediatamente despus del contrato o a la poca prefijada en l.
La poca de la entrega, que no es el resultado de una expresa estipulacin,
puede resultar de las circunstancias del contrato (plazo tcito).
Pero el vendedor tiene derecho de retencin sobre la cosa en ciertos casos:
i) Cuando el comprador no le ha pagado (Art. 1826 inc. 3 CC). Pero no
puede retenerla si el comprador est pronto a pagar el precio. El pago
debe ser ntegro. Todo esto siempre y cuando no se haya fijado un plazo
para el pago.
ii) Cuando el vendedor se vea en peligro de perder el precio como
consecuencia de una disminucin considerable de la fortuna del
comprador (Art. 1826 inc. final CC). Tiene el derecho de retencin aun
cuando se haya fijado un plazo. Pero cesa si el comprador paga o
cauciona el pago.
e) Lugar de la entrega:
Se rige por las reglas generales (Arts. 1587, 1588 y 1589 CC): en el lugar
convenido. Si no hay estipulacin, y la cosa es una especie, en el lugar donde
exista al tiempo del contrato. Si es otra cosa, en el domicilio del deudor al
tiempo del contrato.
f) Gastos de la entrega:
Son del deudor (Art. 1571 CC), por lo tanto, son de cargo del vendedor los
que demande la entrega de la cosa en el lugar debido, y del comprador los
que signifiquen su transporte una vez entregada (Art. 1825 CC).
g) Qu comprende la entrega:
El pago debe hacerse al tenor de la obligacin, y el acreedor no puede ser
obligado a recibir una cosa distinta (Art. 1569 CC). El vendedor debe
entregar lo que reza el contrato (Art. 1828 CC). La cosa debe ser entregada
con accesorios y frutos:
i) Frutos (Art. 1816 CC):
Pertenecen al comprador los frutos naturales pendientes al tiempo del
contrato. No debe al vendedor indemnizacin por los gastos para
producirlos (estn en el precio). La venta de un animal comprende la
del hijo que lleva en el vientre o que amamanta (Art. 1829 CC).
Pertenecen al comprador los frutos naturales y civiles que la cosa
produzca despus del contrato.
Esta regla tiene tres excepciones:

Las partes han sealado un plazo para la entrega: los frutos

pertenecen al vendedor hasta el vencimiento de dicho plazo.
Las partes han sealado una condicin para la entrega: los frutos
pertenecen al vendedor hasta el cumplimiento de la condicin.
Las partes han estipulado clusulas especiales: se rigen por ellas.

ii) Accesorios:
En la venta de una finca se comprenden sus accesorios (Art. 1830 CC),
regla que se aplica tambin a la venta de cosas muebles.
h) Riesgos de la cosa vendida:
Art. 1820 primera parte CC. La prdida, deterioro o mejora de la especie o
cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el momento de
perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa; Esto es
aplicacin de la regla general del Art. 1550 CC.
En consecuencia, la prdida de la cosa por caso fortuito extingue la
obligacin del vendedor de entregar la cosa, pero el comprador debe pagar el
precio. El deterioro o prdida parcial tambin debe ser soportada por el
comprador, que debe recibirla como est. Pero se aprovecha de las mejoras.
Esta regla se aplica a la venta de cosas genricas en bloque, o que deben ser
pesadas, contadas o medidas para determinar el precio total.
Excepciones:
i) Venta sujeta a una condicin suspensiva: la prdida debe soportarla el
vendedor cuando sobreviene pendiente la condicin. El comprador no
debe pagar el precio. Pero la prdida parcial o el deterioro pertenecen al
comprador. Es necesario que se cumpla la condicin; si no se cumple, no
hay contrato, y prdida y deterioro son del frustrado vendedor.
ii) Venta a peso, cuenta o medida en que las operaciones tienen por objeto
determinar la cosa vendida: la prdida, deterioro o mejora pertenecen al
comprador mientras las operaciones no se verifiquen.
iii) Venta al gusto: los riesgos son del comprador desde que expresa que la
cosa le agrada.
i) Entrega de predios rsticos
Art. 1831 inc. 1 CC. Un predio rstico puede venderse con relacin a su
cabida o como una especie o cuerpo cierto.
i) En relacin a la cabida (Art. 1831 inc. 2 CC):
1. Cuando la cabida se expresa en el contrato,
2. El precio se fija con relacin a ella, y
3. Las partes no renuncian a las acciones resultantes de que la cabida
real sea diversa.
Efectos:
Puede plantearse una de dos cuestiones:
1. La cabida real es mayor a la expresada (Art. 1832 inc. 1 CC):

a. Es poco mayor (el precio del sobrante no excede de la dcima

parte del precio de la verdadera cabida: el vendedor tiene derecho
a que se le aumente proporcionalmente el precio.
b. Es mucho mayor (el precio del sobrante excede de la dcima
parte del precio de la verdadera cabida): queda al arbitrio del
comprador desistir del contrato o aumentar el precio
proporcionalmente.
2. La cabida es menor a la expresada (Art. 1832 inc. 2 CC):
a. Es poco menor (el precio de la cabida que falta no excede de la
dcima parte de la cabida declarada): el vendedor debe completar
la cabida, y si no fuera posible, disminuir proporcionalmente el
precio.
b. Es mucho menor (el precio de la cabida que falta excede de la
dcima parte de la cabida declarada): el comprador puede, a su
arbitrio, aceptar la disminucin del precio o desistir del contrato.
ii) Como especie o cuerpo cierto (ad corpus, Art. 1832 inc. final):
1. Cuando la cabida no se expresa en el contrato, o
2. Cuando las partes la mencionan, pero expresa o tcitamente declaran
que es un dato puramente ilustrativo.
Efectos:
No plantea ningn problema de cabida. No hay derecho por parte del
comprador ni del vendedor para pedir rebaja o aumento del precio sea
cual fuere la cabida (Art. 1833 inc. 1 CC). Pero el vendedor debe
entregar todo lo que se comprenda en sus deslindes (Art. 1833 inc. 2
CC). Si falta una parte dentro de los deslindes, se siguen las reglas de la
venta en relacin a la cabida cuando sta es menor a la expresada.
Art. 1835 CC. Las reglas dadas en los dos artculos referidos se aplican a
cualquier todo o conjunto de efectos o mercaderas. (Arts. 1832 y 1833
CC).
Art. 1834 CC. Las acciones dadas en los dos artculos precedentes expiran
al cabo de un ao contado desde la entrega.
Art. 1836 CC. Adems de las acciones dadas en dichos artculos compete a
los contratantes la de lesin enorme en su caso.
j) Consecuencias de la falta de entrega de la cosa:
Art. 1826 inc. 2 CC. Si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la
entrega, podr el comprador a su arbitrio perseverar en el contrato o desistir
de l, y en ambos casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios
segn las reglas generales.
Requisitos:
i) Mora del vendedor.
ii) Que el comprador haya pagado es est pronto a pagar el precio, o haya
plazo.

2) Obligacin de saneamiento.
No basta con la entrega de la cosa. Debe entregarse en condiciones tales que el
comprador pueda gozar de ella tranquila y tilmente.
No tendr la posesin tranquila cuando se vea turbado en dicha posesin a
consecuencia de los derechos que terceros hagan valer sobre la cosa. No tendr
la posesin til si la cosa adolece de defectos que la hacen inadecuada para el
objeto que se tuvo en vista.
El recurso para subsanar esta situacin es la accin de saneamiento.
Art. 1837 CC. La obligacin de saneamiento comprende dos objetos: amparar
al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, y responder
de los defectos ocultos de sta, llamados vicios redhibitorios.
Caracteres de la obligacin de saneamiento:
i) Es de la naturaleza del contrato de compraventa.
ii) Es de carcter eventual. Se hace exigible a condicin de que ocurran ciertos
hechos que pueden suceder o no.
a) Saneamiento de la eviccin.
Objeto: amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la
cosa (Art. 1837 CC). Se desarrolla en 2 etapas:
i) Defender al comprador contra los terceros que reclaman derechos
sobre la cosa.
ii) Indemnizar al comprador si la eviccin, no obstante, se produce.
Naturaleza (Art. 1840 CC):
i) Defender al comprador: obligacin de hacer, es indivisible.
ii) Indemnizarlo: obligacin de dar, es divisible.
Requisitos para que sea exigible:
i) Que el comprador se vea expuesto a sufrir eviccin de la cosa
comprada.
ii) Que el vendedor sea citado de eviccin (Art. 1843 inc. 1 CC).
Concepto de eviccin:
Art. 1838 CC. Hay eviccin de la cosa comprada, cuando el comprador
es privado del todo o parte de ella, por sentencia judicial.
Art. 1839 CC. El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las
evicciones que tengan una causa anterior a la venta, salvo en cuanto se
haya estipulado lo contrario.
En consecuencia, la eviccin es la privacin que experimenta el
comprador de todo o parte de la cosa comprada, en virtud de una
sentencia judicial, por causa anterior a la venta.
Requisitos o elementos de la eviccin:

i) Privacin total o parcial: Ej. Ser total si la cosa es reivindicada; ser

parcial si sobre ella se reclama un derecho de usufructo o
servidumbre.
ii) Sentencia judicial: supone un proceso y una sentencia que desposea
al comprador total o parcialmente de la cosa. Consecuencias:
Los reclamos extrajudiciales que hagan los terceros no hacen
exigible la obligacin de saneamiento. Estos slo pueden
configurar un justo temor de verse expuesto a la eviccin, que
autoriza para suspender el pago del precio (Art. 1872 CC).
El abandono voluntario que haga el comprador al tercero no
obliga al vendedor al saneamiento.
Pero puede producirse eviccin sin sentencia judicial: cuando
citado el vendedor, acepta la demanda y se allana a la eviccin, y
el comprador, reconociendo la justicia de la pretensin del
tercero, restituye la cosa.
El vendedor slo est obligado al saneamiento de las turbaciones
de derecho, las cuales se traducen en el ejercicio de una accin en
contra del comprador. Las turbaciones de hecho no provienen de
una insuficiencia del derecho del vendedor sobre la cosa, por lo
que no debe sanearlas.
iii) Causa anterior a la venta: las evicciones motivadas por causa
posterior son ajenas al vendedor. Pero las partes pueden convenir otra
cosa.
Citacin de eviccin:
El vendedor, para quedar obligado al saneamiento, debe tener noticia del
juicio que amenaza con privar de la cosa al comprador. La falta de
citacin le exonera totalmente de responsabilidad (Art. 1843 inc. final
CC).

Forma y oportunidad de la citacin: se rige por las reglas de los Arts.

584, 585 y 586 CPC (Art. 1843 inc. 2 CC):
i) Debe solicitarse por el comprador, y para que el juez la ordene,
deben acompaarse antecedentes que hagan aceptable la
solicitud.
ii) Debe hacerse antes de la contestacin de la demanda.
iii) Una vez decretada, se paraliza el juicio por 10 das, aumentado
por el emplazamiento si el citado vive en otro departamento.
iv) Si el demandado no hace practicar la citacin en ese plazo, el
demandante puede pedir que se declare caducado el derecho de
exigirla, o que se le autorice para llevarla a efecto, a costa del
demandado.
v) Practicada la citacin, los citados disponen del trmino de
emplazamiento para comparecer en juicio. Mientras, se suspende
el procedimiento.

La citacin de eviccin procede en toda clase de juicios, no slo en el

juicio ordinario.

A quin puede citarse: no slo al vendedor, sino tambin a los

antecesores de ste (Art. 1841 CC). El comprador adquiere sobre la
cosa todos los derechos de sus antecesores, entre ellos, la accin de
saneamiento de cada comprador contra su vendedor.

Desarrollo de la obligacin de saneamiento del vendedor citado: una vez

citado, pueden presentarse 2 situaciones:
i) El vendedor no comparece: el procedimiento contina, y el vendedor
queda responsable por la eviccin que se produzca (Art. 1843 inc.
final CC). Excepcin: no queda responsable si la eviccin se produce
como consecuencia de que el comprador no opuso una excepcin
suya.
ii) El vendedor comparece: se sigue el juicio con l. El vendedor asume
el papel de demandado (Art. 1844 CC). El comprador puede seguir
actuando como coadyuvante, y debe intervenir so dispone de
excepciones que el vendedor no puede oponer. Si no lo hace, el
vendedor no queda responsable de la eviccin.
Actitudes que puede adoptar el vendedor que comparece al juicio:
i) Allanarse a la eviccin: el comprador puede seguir por su cuenta el
juicio. Si sobreviene la eviccin, el vendedor debe indemnizarle, pero
no se incluyen las costas del pleito ni los frutos percibidos durante el
juicio, pagados al demandante (Art. 1845 CC).
ii) Asumir la defensa del comprador.
Obligacin de indemnizar al comprador evicto:
i) Si la sentencia es favorable al comprador: el vendedor habr
cumplido con su obligacin de amparar al comprador, quedando
eximido de indemnizarlo (Art. 1855 CC).
ii) Si la sentencia es adversa al comprador: se produce la eviccin, el
vendedor no habr cumplido su obligacin de defenderlo, a la que se
sucede la obligacin de indemnizarlo.
Indemnizaciones:
i) Eviccin total (Art. 1847 CC):
Restitucin del precio, aunque la cosa al tiempo de la eviccin
valga menos, salvo que el menor valor provenga de deterioros de
que el comprador se haya aprovechado (debe disminuirse el
precio, Art. 1848 CC).
Costas legales del contrato que hayan sido satisfechas por el
comprador.
Valor de los frutos que el comprador haya sido obligado a
restituir al dueo, con la excepcin del Art. 1845 CC (vendedor
que se allana).
Costas del juicio sufridas por el comprador, con la misma
excepcin.

Aumento de valor que la cosa haya experimentado en poder del

comprador:
1. Por causas naturales o el mero transcurso del tiempo (Art.
1850 CC):
a. Si el vendedor est de buena fe: no se abona el aumento
que excede a la cuarta parte del precio.
b. Si est de mala fe: se abona el total del aumento.
2. Por mejoras introducidas por el comprador (Art. 1849 CC):
a. Si el vendedor est de buena fe: debe abonar el aumento
de valor resultante de las mejoras necesarias y tiles que
no hayan sido abonadas por el que obtuvo la eviccin.
b. Si el vendedor est de mala fe: debe abonar incluso las
mejoras voluptuarias.

ii) Eviccin parcial:

1. Si la parte evicta es de tal magnitud que permita presumir que sin
ella no se habra comprado la cosa: el comprador tiene derecho
opcional de pedir la rescisin de la venta o el saneamiento de la
eviccin (Art. 1852 inc. 4 CC). Si opta por la rescisin (Art.
1853 CC):
Debe restituir al vendedor la parte no evicta (se lo considera
de buena fe).
El vendedor le debe restituir el precio, abonar los frutos que
el comprador haya debido restituir, y todo otro perjuicio por
la eviccin.
2. Si la parte evicta no es de tanta magnitud (Art. 1854 CC): el
comprador slo tiene derecho para pedir el saneamiento de la
eviccin parcial.
Extincin de la accin de saneamiento por eviccin:
Puede ser total, caso en el cual el vendedor queda liberado; o parcial,
caso en que su responsabilidad se limita a ciertas prestaciones.
Causales de extincin:
i) Renuncia:
La obligacin de saneamiento es de la naturaleza del contrato, por lo
que puede renunciarse.
La renuncia es nula si se hace de mala fe por parte del vendedor, es
decir, si ste conoca la causa de la eviccin y pact su
irresponsabilidad sin darla a conocer al comprador (Art. 1842 CC).
Pero la renuncia es parcial: no exonera al vendedor de la obligacin
de restituir el precio (Art. 1852 CC). Slo queda liberado:
1. Si el que compr lo hizo a sabiendas de que la cosa era ajena.
2. Si expresamente tom sobre s el peligro de la eviccin,
especificndolo.
ii) Prescripcin:
1. Obligacin de defender al comprador: es imprescriptible.

2. Obligacin de indemnizar al comprador: prescribe en 4 aos, pero

la restitucin del precio prescribe segn las reglas generales, es
decir, en 5 aos (Art. 1856 CC). Se cuenta desde la sentencia de
eviccin, o desde la restitucin de la cosa, si no hay sentencia
(vendedor que se allana).
iii) Por disposicin de la ley:
1. Se extingue parcialmente:
a. En las ventas forzadas, slo debe restituirse el precio (Art.
1851 CC).
b. Si el vendedor se allana, y el comprador sigue el juicio, no
debe indemnizarse las costas ni los frutos producidos durante
el juicio (Art. 1845 CC).
2. Se extingue totalmente:
a. Si el vendedor no comparece y la cosa es evicta porque el
comprador no opuso una excepcin suya (Art. 1843 inc. 3
CC).
b. Si el comprador y el demandante se someten al juicio de
rbitros sin consentimiento del vendedor, y la cosa es evicta
(Art. 1846 N 1 CC).
c. Si el comprador perdi la posesin por su culpa y de ello se
sigui la eviccin (Art. 1846 N 2 CC).
b) Saneamiento de los vicios redhibitorios.
Objeto: procurar al comprador la posesin til de la cosa, y entregarla en
estado de servir para los fines que determinaron su adquisicin. Se
incumple esta obligacin si la cosa adolece de vicios o defectos que la
hacen intil o aminoran su utilidad.
Art. 1857 CC. Se llama accin redhibitoria la que tiene el comprador
para que se rescinda la venta o se rebaje proporcionalmente el precio por
los vicios ocultos de la cosa vendida, raz o mueble, llamados
redhibitorios.
Concepto de los vicios redhibitorios: la ley no los define, pero seala sus
caractersticas o requisitos en el Art. 1858 CC. Pero las partes pueden
atribuir el carcter de redhibitorios a vicios que no los cumplan (Art.
1863 CC).
i) El vicio debe ser contemporneo a la venta (Art. 1858 N 1 CC):
basta que el vicio exista en germen al momento de la venta, aunque
posteriormente se manifieste en toda su gravedad.
ii) El vicio debe ser grave (Art. 1858 N 2 CC): debe ser tal que por l la
cosa no sirva para su uso natural, o slo sirva imperfectamente, de
modo que se pueda presumir que, conocindolo, el comprador no la
habra comprado o la habra comprado a mucho menos precio.

iii) El vicio debe ser oculto (Art. 1858 N 3 CC): que sean desconocidos
por el comprador. No es oculto:
1. Cuando el vendedor lo dio a conocer al comprador.
2. Cuando el comprador lego lo ha ignorado por grave negligencia
suya.
3. Cuando el comprador experto, en razn de su profesin y oficio,
pudo fcilmente conocerlo.
Efectos de los vicios redhibitorios (Arts. 1857 y 1860 CC):
i) Accin propiamente redhibitoria: es una accin resolutoria de la
compraventa.
ii) Accin estimatoria: accin para pedir la restitucin de una parte del
precio, proporcional a la disminucin de valor resultante del vicio.
Casos de excepcin:
En ciertos casos, el comprador puede slo ejercer la accin estimatoria:
i) Si el vicio no es grave en los trminos que seala la ley (Art. 1861
CC).
ii) Si el vendedor conoci los vicios o debi conocerlos en razn de su
profesin u oficio (estaba de mala fe): no slo debe rebajar el precio,
sino indemnizar perjuicios (Art. 1861 CC). En caso contrario, slo
debe rebajar el precio.
iii) Si la cosa perece despus de perfeccionado el contrato, aunque haya
perecido en poder del comprador y por su culpa, slo se puede pedir
rebaja del precio. Pero si pereci por el vicio, el comprador puede
pedir la resolucin, con indemnizacin si el vendedor estaba de mala
fe (Art. 1862 CC).
Caso en que el objeto vendido se compone de varias cosas: si slo una de
ellas tiene vicios, slo procede la accin respecto de ella, y no del
conjunto, salvo que aparezca que no se habra comprado el conjunto sin
ella (Art. 1864 CC).
Extincin de la obligacin de saneamiento de los vicios redhibitorios:
i) Ventas forzadas (Art. 1865 CC): no hay obligacin de saneamiento,
pero el vendedor debe de todos modos dar a conocer al comprador la
existencia de los vicios que conozca o deba conocer.
ii) Renuncia: esta obligacin tambin es de la naturaleza de la
compraventa. La renuncia slo produce efectos si el vendedor est de
buena fe (Art. 1859 CC). Est de mala fe cuando conoca los vicios y
no los comunic al comprador.
iii) Prescripcin:
1. Accin redhibitoria (Art. 1866 CC):
a. Muebles: 6 meses.
b. Inmuebles: 1 ao.
2. Accin estimatoria (Art. 1869 CC):

a. Muebles: 1 ao. Excepcin: si la compra se hace para remitir

la cosa a un lugar distante, se amplia de acuerdo al
emplazamiento, siempre que en el tiempo intermedio entre la
venta y la remesa el comprador haya podido ignorar el vicio
sin negligencia de su parte (Art. 1870 CC).
b. Inmuebles: 18 meses.
Hay que tener presente:
El plazo se cuenta desde la entrega real de la cosa, pues slo
entonces el comprador puede percatarse de la existencia de los
vicios.
Las partes pueden restringir o ampliar el plazo de prescripcin de
la accin redhibitoria.
La accin de indemnizacin prescribe segn las reglas generales.
3. Obligaciones del comprador.
1) Obligacin de recibir la cosa comprada.
a) En qu consiste: en hacerse cargo de la cosa, tomando posesin de ella. La
manera prctica de cumplir variar segn la naturaleza de la cosa. La
recepcin, al igual que la entrega, puede ser simblica.
b) Mora en recibir (Art. 1827 CC):
i) El comprador debe abonar al vendedor los perjuicios que sean
consecuencia de la mora (incluido el gasto de alquiler de almacenes,
graneros, los gastos de cuidadores, etc.).
ii) El vendedor queda liberado del cuidado ordinario de la cosa,
respondiendo slo por su culpa grave o dolo.
iii) El vendedor puede pedir el cumplimiento o la resolucin del contrato
(Art. 1489 CC).
2) Obligacin de pagar el precio.
Art. 1871 CC. La principal obligacin del comprador es la de pagar el precio
convenido.
Es obligacin de la esencia del contrato.
a) Lugar y poca del pago (Art. 1872 CC):
i) Si las partes han expresado su voluntad, el pago debe hacerse en la poca
y lugar convenidos (reglas generales).
ii) Si nada han dicho, el pago debe hacerse en el momento y lugar de la
entrega. En consecuencia, fijado un plazo o lugar para la entrega, rigen
tambin para el pago del precio.
b) Derecho del comprador para suspender el pago del precio (Art. 1872 inc. 2
CC): tiene este derecho cuando se ve expuesto a perder la cosa. Son dos las
causas que lo justifican:
i) Que sea turbado en la posesin de la cosa.
ii) Que pruebe que existe contra la cosa una accin real de que el vendedor
no le dio noticia antes de celebrarse el contrato.

Pero el comprador no queda facultado para retener el precio en su poder, sino

que debe ser depositado en virtud de una autorizacin judicial. El juez puede
autorizarlo para conservarlo l mismo. El depsito cesa:
Por la cesacin de la turbacin.
Por el otorgamiento, por parte del vendedor, de una caucin que asegure
las resultas del juicio.
c) Consecuencias de la falta de pago del precio (Arts. 1489 y 1873 CC): la
mora del comprador da derecho al vendedor para exigir el cumplimiento
forzado o la resolucin del contrato. El comprador no est en mora cuando el
vendedor no ha entregado la cosa o no est llano a entregarla.
Efectos de la resolucin:
i) Entre las partes: tienen derecho a que se las restituya al estado anterior a
la celebracin del contrato:
1. Prestaciones a que tiene derecho el vendedor:
a. Que se le restituya la cosa.
b. Que se le restituyan los frutos que el comprador hubiere
percibido mientras tuvo la cosa en su poder, en proporcin al
saldo insoluto del precio (todos los frutos si no se pag nada, Art.
1875 inc. 1 CC). Esto es una excepcin a la regla general de la
resolucin.
c. Si se dieron arras, tiene derecho para retenerlas, o exigirlas
dobladas (Art. 1875 inc. 1 CC).
d. Que el comprador le indemnice los deterioros de la cosa, para lo
cual se lo considera de mala fe, a menos que pruebe haber
sufrido, sin culpa de su parte, menoscabos tan grandes en su
fortuna que le fue imposible cumplir (Art. 1875 inc. 3 CC).
2. Prestaciones a que tiene derecho el comprador:
a. Que se le restituya la parte del precio que pag (Art. 1875 inc. 2
CC).
b. Que se le abonen las mejoras, para lo cual se le considera
poseedor de mala fe, con la misma salvedad de la letra d. anterior.
ii) Respecto de terceros: se aplican las reglas generales de los Arts. 1490 y
1491 CC, es decir, la resolucin no afecta a terceros de buena fe (Art.
1876 inc. 1 CC).
d) Declaracin en la escritura de haberse pagado el precio: tiene importancia en
relacin con el ejercicio de la accin resolutoria.
Art. 1876 inc. 2 CC. Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado
el precio, no se admitir prueba alguna en contrario sino la de nulidad o
falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin
contra terceros poseedores.
En consecuencia, la declaracin hace indudable la buena fe de los terceros, y
no se admite prueba directa de que es inexacta la aseveracin de haberse
pagado el precio.
Esta disposicin no rige para la accin del vendedor respecto del comprador,
pues es una medida de proteccin a los terceros.

e) Clusula de no transferirse el dominio sino por el pago del precio.

Art. 1874 CC. La clusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la
paga del precio, no producir otro efecto que el de la demanda alternativa
enunciada en el artculo precedente; y pagando el comprador el precio,
subsistirn en todo caso las enajenaciones que hubiere hecho de la cosa o los
derechos que hubiere constituido sobre ella en el tiempo intermedio.
El dominio, pese a la estipulacin se transfiere al comprador. Pero la falta de
pago del precio da al vendedor el derecho de pedir el cumplimiento o la
resolucin. El comprador adquiere el dominio, expuesto a resolverse.
Esto contradice al Art. 680 CC, que seala que la tradicin transfiere el
dominio de la cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos
que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago.
H. PACTOS ACCESORIOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA.
El CC reglamenta 3 pactos. Sin embargo: Art. 1887 CC. Pueden agregarse al
contrato de venta cualesquiera otros pactos accesorios lcitos; y se regirn por las reglas
generales de los contratos.
1. Pacto comisorio.
Pacto comisorio: condicin resolutoria de no cumplirse lo pactado,
expresamente estipulado. Puede ser:
1) Simple: mismos efectos de la condicin resolutoria tcita.
2) Calificado: no se resuelve de pleno derecho, pero el deudor puede enervar la
accin en un plazo de 24 horas a contar de la notificacin de la demanda.
2. Pacto de retroventa.
1) Concepto.
Art. 1881 CC. Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad de
recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada
que se estipulare, o en defecto de esta estipulacin lo que le haya costado la
compra.
Importa una condicin resolutoria del contrato de compraventa: el contrato est
expuesto a desaparecer por el hecho futuro e incierto consistente en que el
vendedor haga valer su opcin de recobrar la cosa vendida. Es una condicin
meramente potestativa.
2) Ventajas e inconvenientes.
a) Es un eficaz medio de procurarse dinero el propietario de una cosa de la que
no desea desprenderse definitivamente.
b) Presenta para el vendedor una ventaja sobre otras garantas, como la
hipoteca: puede conseguir una mayor cantidad de dinero, ya que el acreedor
que presta con garanta hipotecaria tiene en cuenta los gastos del cobro del
crdito.

c) El comprador puede hacer suya la cosa por el slo hecho de que el vendedor
deje pasar el plazo sin efectuar el reembolso.
d) Sus inconvenientes derivan de que a menudo sirve para encubrir un pacto
comisorio que la ley prohbe. En el hecho, la estipulacin puede tener por
objeto permitir al prestamista hacerse pago de su crdito con la cosa dada en
garanta.
3) Requisitos:
a) Que el vendedor se reserve la facultad de recomprar la cosa vendida. La
reserva debe estipularse en el mismo contrato de compraventa. La
estipulacin posterior importara una promesa de compraventa.
b) El vendedor debe reembolsar al comprador el precio estipulado, y a falta de
estipulacin, el mismo precio de la venta.
c) Es indispensable que se conceda al vendedor un plazo para ejercitar su
derecho, que no puede pasar de 4 aos desde la fecha del contrato (Art. 1885
CC).
4) Condiciones para ejercitar el derecho que emana del pacto de retroventa.
a) Que el vendedor haga valer judicialmente su derecho: si las partes se avienen
a ejecutar la retroventa, no hay problema, pero si el comprador se resiste, el
vendedor debe acudir a la justicia.
b) Que en el acto de ejercerlo ponga el precio a disposicin del comprador.
c) Que el derecho se haga valer en tiempo oportuno: dentro del plazo
convenido.
d) Que se d el correspondiente aviso al comprador, con la debida anticipacin
(6 meses para inmuebles, 15 das para muebles). Esto no se aplica si la cosa
produce frutos de tiempo en tiempo, mediante trabajos e inversiones; es justo
que la restitucin no pueda reclamarse sino despus de obtenidos los frutos
de su esfuerzo (Art. 1885 inc. 2 CC).
5) Efectos:
a) Si el vendedor no ejercit el derecho en tiempo oportuno: falla la condicin
resolutoria del contrato de compraventa. Caducan los derechos del vendedor;
los del comprador se consolidan.
b) Si el vendedor ejercita su accin oportunamente: se cumple la condicin
resolutoria, se resuelve el contrato y se vuelve al estado anterior.
i) Efectos entre las partes:
1. El comprador debe restituir la cosa, con sus accesorios (Art. 1883
inc. 1 CC).
2. El comprador debe indemnizar al vendedor por los deterioros de la
cosa imputables a su hecho o culpa (Art. 1883 inc. 2 CC).
3. El vendedor debe pagar al comprador las mejoras necesarias de la
cosa (Art. 1884 inc. final CC).
ii) Efectos respecto de terceros: se rigen por las reglas generales de los Arts.
1490 y 1491 CC (Art. 1882 CC).

6) El derecho que nace del pacto de retroventa es intransferible: no puede cederse

(Art. 1884 CC), pero podra transmitirse por causa de muerte.
3. Pacto de retracto.
1) Concepto:
Es aquel en que las partes convienen que se resolver la venta si, en un plazo
determinado, se presenta un nuevo comprador que ofrezca al vendedor
condiciones ms ventajosas que el comprador primitivo.
Art. 1886 inc. 1 CC. Si se pacta que presentndose dentro de cierto tiempo
(que no podr pasar de un ao), persona que mejore la compra se resuelva el
contrato, se cumplir lo pactado; a menos que el comprador o la persona a quien
ste hubiere enajenado la cosa, se allane a mejorar en los mismos trminos la
compra.
2) Efectos: los mismos del pacto de retroventa (Art. 1886 incs. 2 y final CC).
I. DE LA RESCISIN DE LA VENTA POR LESIN ENORME.
1. Concepto y fundamento.
Lesin: perjuicio pecuniario que las partes sufren como consecuencia de la falta
de equivalencia de las prestaciones recprocas de un contrato conmutativo.
La compraventa es, en buena medida, una especulacin. Pero un grave
desequilibrio en las prestaciones no ha podido ser consentido sino bajo el imperio de
una presin a la que el contratante no ha sido capaz de resistir (imperiosa necesidad de
dinero). Este desequilibrio debe ser de gran entidad para que se justifique la rescisin:
debe ser enorme.
2. Requisitos de la rescisin por lesin enorme.
1) Que la venta sea susceptible de rescindirse por lesin enorme:
La compraventa puede rescindirse por lesin enorme (Art. 1888 CC), pero no
todas las compraventas:
a) No procede en la venta de bienes muebles (Art. 1891 CC).
b) Tampoco en las ventas hechas por el ministerio de la justicia (Art. 1891 CC).
c) Ni tampoco en la venta de minas.
2) Que la lesin sea enorme:
Art. 1889 CC. El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que recibe es
inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez
sufre lesin enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la
mitad del precio que paga por ella.
El justo precio se refiere al tiempo del contrato.

3) Que la cosa no haya perecido en el poder del comprador:

Art. 1893 inc. 1 CC. Perdida la cosa en poder del comprador no habr derecho
por una ni por otra parte para la rescisin del contrato.
Esto ocurre porque pronunciada la rescisin, deber restituirse la cosa, lo que
ser imposible si la cosa ha perecido.
4) Que el comprador no haya enajenado la cosa:
Art. 1893 inc. 2 CC. Lo mismo ser si el comprador hubiere enajenado la cosa;
salvo que la haya vendido por ms de lo que haba pagado por ella; pues en tal
caso podr el primer vendedor reclamar este exceso, pero slo hasta
concurrencia del justo valor de la cosa, con deduccin de una dcima parte.
5) Que la accin se entable en tiempo oportuno (prescripcin de la accin):
Art. 1896 CC. La accin rescisoria por lesin enorme expira en cuatro aos
contados desde la fecha del contrato.
Como es de corto tiempo, corre contra toda clase de personas (Art. 2524 CC).
3. Irrenunciabilidad de la accin rescisoria.
Art. 1892 CC. Si se estipulare que no podr intentarse la accin rescisoria por
lesin enorme, no valdr la estipulacin; y si por parte del vendedor se expresare
la intencin de donar el exceso, se tendr esta clusula por no escrita.
4. Efectos de la rescisin por lesin enorme.
Sus efectos son los propios de la nulidad: queda sin efecto el contrato, el
vendedor recobra la cosa, y el comprador recobra el precio.
Pero tiene una modalidad: como la rescisin se funda en la desproporcin de las
prestaciones, si se restablece el equilibrio, ya no hay perjuicio para las partes.
Si la vctima es el vendedor, el comprador puede hacer subsistir el contrato
completando el justo precio; si la vctima es el comprador, el vendedor puede hacer lo
mismo restituyendo el exceso.
1) Efectos si el demandado opta por evitar la rescisin:
Pronunciada la rescisin, nace para los contratantes el derecho para enervar el
fallo:
Art. 1890 inc. 1 CC. El comprador contra quien se pronuncia la rescisin,
podr a su arbitrio consentir en ella, o completar el justo precio con deduccin
de una dcima parte; y el vendedor en el mismo caso, podr a su arbitrio
consentir en la rescisin, o restituir el exceso del precio recibido sobre el justo
precio aumentado en una dcima parte.
a) La facultad del demandado puede ejercerla a su arbitrio. El demandante slo
puede pedir la rescisin.
b) La opcin del demandado nace una vez fallado el pleito y declarada la
nulidad.

c) La ley fija la cantidad que debe pagar el demandado para evitar la rescisin.
No debe llegarse al exacto justo precio, sino al justo precio reducido o
aumentado en una dcima parte, segn el caso.
Art. 1890 inc. 2 CC. No se debern intereses o frutos sino desde la fecha de la
demanda, ni podr pedirse cosa alguna en razn de las expensas que haya
ocasionado el contrato.
2) Efectos si el demandado consiente en la rescisin:
a) El vendedor debe restituir la cosa y el comprador el precio, con intereses y
frutos, pero slo desde la demanda.
b) Las partes no estn obligadas a pagar las expensas del contrato.
c) Art. 1894 CC. El vendedor no podr pedir cosa alguna en razn de los
deterioros que haya sufrido la cosa; excepto en cuanto el comprador se
hubiere aprovechado de ellos.
d) La rescisin no afecta a terceros adquirentes. Si la cosa fue enajenada por el
comprador, no hay derecho a rescisin.
e) No afecta tampoco a los terceros en cuyo favor el comprador haya
constituido un derecho real. Estos derechos no se extinguen de pleno derecho
por la rescisin. Art. 1895 CC. El comprador que se halle en el caso de
restituir la cosa, deber previamente purificarla de las hipotecas u otros
derechos reales que haya constituido en ella.

III. CONTRATO DE ARRENDAMIENTO.

1. Generalidades
a) Definicin:
Art. 1915 El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan
recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o a prestar
un servicio , y la otra a pagar por este goce , obra o servicio un precio determinado.
De esta definicin se desprende que el contrato de arrendamiento puede ser:
de cosa
de servicio, o
de confeccin de obra.
b) Quienes intervienen en el contrato de arrendamiento?
1. Arrendamiento de cosas:
El artculo 1919 dispone que en el arrendamiento de cosas la parte que da el goce de
ellas se llama arrendador y la parte que da el precio se llama arrendatario.
El arrendatario a su vez puede ser:
a) Si la cosa arrendada es un predio urbano: se llamar inquilino (1970).
b) Si la cosa arrendada es un predio rustico: se llamar colono (1979).
c) Cuando tratndose de predios rsticos se paga el precio con parte de los frutos el

arrendatario recibe el nombre de colono aparcero

2. Arrendamiento de confeccin de obra:
a) El arrendador: persona que encarga la obra
b) Artfice o empresario: persona que ejecuta la obra.
3. Prestacin de servicio:
Se distingue entre:
Los criados domsticos, y
Los servicios inmateriales.
En el caso de los criados domsticos las partes son:
a) Arrendador o patrn
b) El arrendatario o criado domestico.
Servicios inmateriales, las partes son:
a) Arrendador o empleador
b) Arrendatario o empleado.
4. Arrendamiento de transportes:
a) Consignante: persona que confa las mercaderas para el transporte
b) Consignatario: persona a quien van dirigidas las mercaderas.
c) Acarreador: persona que transporta las mercaderas
c) Caractersticas principales del contrato.
1. Contrato Bilateral, Art.1439
Las partes se obligan recprocamente
2. Contrato Oneroso.
Tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes gravndose cada uno a beneficio del
otro.
3. Contrato Conmutativo. Art.1441
4. Contrato Principal. Art.1442
5. Contrato de Tracto sucesivo.
Las obligaciones nacen y se extinguen sucesivamente durante el tiempo que dura el
contrato.
* Resolucin terminacin: no se retrotrae al estado anterior.
6. El arrendamiento es un titulo de mera tenencia.
El arrendador conserva el dominio y posesin.
7. Acto de mera Administracin
No importa un acto de enajenacin o disposicin para el arrendador
8. Consensual

No obstante lo cual es necesario tener presente lo siguiente:

a) En materia de prueba rige la limitacin prevista en el Art. 1709 para la prueba
testimonial.
Puede convenirse una solemnidad voluntaria y por lo tanto cualquiera de las partes
podr arrepentirse hasta que se firme escritura o se haya procedido a la entrega de la
cosa arrendada. Art.1921 (repite Art.1821)
b) En el evento de darse en arrendamiento bienes races de un incapaz se requerir de
autorizacin judicial, cuando tratndose de un predio urbano el plazo exceda de 5 aos
y de uno rstico exceda de 8
c) Hay casos especiales relativos a la mujer casada en sociedad conyugal 1756 y 1761:
- Si el marido administra la sociedad conyugal requiere del consentimiento de la mujer
para arrendar los predios urbanos por ms de 5 aos y los predios rsticos por ms de 8.
- Si la mujer administra extraordinariamente la sociedad conyugal para dar en arriendo
los bienes races por ms tiempo del indicado necesita de autorizacin judicial.
(A pesar de ser consensual de todos modos es importante otorgar el contrato por
escritura pblica para efectos de los Arts.1960 y 1962)

d) Estudio particular de cada tipo de arrendamiento.

* 1. Arrendamiento de cosas.
Art. 1915. El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan
recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar
un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado.
1) Elementos:
1. Consentimiento
El contrato se reputa perfecto desde que las partes otorgan su consentimiento respecto
de la cosa y el precio, sin perjuicio de las solemnidades voluntarias previstas en el
artculo 1921.

2. Cosa arrendada.
La cosa arrendada debe cumplir con los siguientes requisitos:
1. Debe ser real: Es decir debe existir al tiempo del contrato.
2. Debe ser determinada: Es necesario especificar la cosa sobre la cual recae el
arrendamiento.

3. La cosa debe ser susceptible de darse en arrendamiento, y esto ocurre con:

Articulo 1916:
a) Cosas corporales o incorporales se tratara de un bien nacional o municipal o de
un establecimiento publico el contrato se va a regir por ley especial, si la hubiera
y en subsidio por las normas del cdigo civil (1923).
b) Aquellas cosas que puedan usarse sin consumirse.
c) Aquellas respecto de las cuales ley no prohba su arrendamiento
d) No puede tratarse de derechos personalsimos, como el uso o la habitacin.
e) Puede recaer sobre cosa ajena y en ese caso el arrendatario de buena fe tiene
accin de eviccin contra el arrendador.
3. Precio.
Debe cumplir con los siguientes requisitos:
1. Real y serio, no simulado o fingido.
2. Debe ser determinado: La determinacin se podr hacer del mismo modo que en el
contrato de compraventa (comn acuerdo o por un tercero, Arts.1808 y 1809).
3. Puede consistir en dinero o en frutos naturales de la cosa arrendada y en este segundo
caso puede fijarse una cantidad determinada o una cuota de los frutos de la cosecha.
Esta ltima forma es comn en el arrendamiento de predios rsticos y en estos recibe el
nombre de contrato de aparcera o de mediera (1917 inciso 1)
4. Cuando el precio se paga peridicamente se llama renta (1917 inciso final).
2) Efectos del contrato.
1. Obligaciones del arrendador:
El arrendador tiene una obligacin genrica que consiste en entregar al arrendatario el
goce pacifico de la cosa arrendada y esta obligacin genrica se descompone en tres
sealadas en el artculo 1924, son las siguientes:
Art. 1924. El arrendador es obligado:
1. A entregar al arrendatario la cosa arrendada;
2. A mantenerla en el estado de servir para el fin a que ha sido arrendada;
3. A librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa arrendada

1. Entregar al arrendatario la cosa arrendada:

Se trata de una obligacin esencial ya que es la forma a travs de la cual el arrendatario
obtiene el goce de la cosa.

Adicionalmente se trata de una entrega material toda vez que no importa tradicin ya
que el contrato de arrendamiento es un titulo de mera tenencia.
a) Forma de la entrega:
El Art. 1920 seala que la entrega de la cosa que se da en arriendo podr hacerse bajo
cualquiera de las formas de tradicin reconocidas por la ley.
Se dice que esta dispocisin no es exacta; en el caso de los bienes muebles es correcto
decir que la entrega de la cosa arrendada podr materializarse a travs de cualquiera de
las formas sealadas en el artculo 684, pero en el caso de los bienes races la entrega no
podr materializarse en la forma prevista en el Art.686 ya que sta importa la
transferencia del dominio y como hemos visto el contrato de arrendamiento no es un
titulo translaticio de dominio, en todo caso solo para los efectos previstos en el articulo
1962 , el articulo 53 del reglamento del conservador de bienes races permite la
inscripcin del contrato.
En el caso de los bienes races la entrega se verifica colocando el arrendador
materialmente el inmueble en poder del arrendatario, y tambin se admite, en general,
la entrega simblica. (Como la entrega de las llaves)
b) Tiempo de la entrega:
La poca sealada en el contrato y si nada se ha dicho inmediatamente despus de
celebrada la convencin.
c) Lugar de la entrega:
En aquel que se hubiere convenido. Si nada se ha dicho nada y se trata de una especie o
cuerpo cierto se entregar en el lugar donde se encontraba al tiempo del contrato, si
fuese una cosa genrica en el domicilio del arrendador (1587-1589).
d) Estado en que debe efectuarse:
Debe entregarse en la forma estipulada en el contrato y en estado de servir para el fin
que fue arrendada, de manera tal que sern de cargo del arrendador todas las
reparaciones de cualquier naturaleza que sea menester efectuar en la cosa antes que el
arrendatario entre al goce de ella.
e) Vicios de la cosa entregada (1932, 1933 y 1934):
1. Si el mal estado o calidad de la cosa impide hacer uso de ella para el fin que ha sido
arrendada, sea que el arrendador conociese o no el mal estado o calidad de la cosa al
tiempo del contrato; y aun en el caso de haber empezado a existir el vicio de la cosa
despus del contrato, pero sin culpa del arrendatario, tendr este
(Arrendatario) derecho a pedir terminacin o la rescisin del contrato
2. Si el impedimento de la cosa impide parcialmente su goce o la cosa se destruye solo
en parte, el juez determinar la terminacin del arrendamiento o la rescisin del contrato
o si se concede una rebaja del precio o renta.
3. Si el vicio fue anterior al contrato el arrendatario tiene derecho a que se le indemnice
el dao emergente.

Si el vicio era conocido por el arrendador, o era de tal entidad que le era imposible
desconocerlo se indemniza adems el lucro cesante.
4. No proceder la indemnizacin de perjurios contemplada en el artculo 1933 en los
siguientes casos:
Si el arrendatario conoci el vicio y el arrendador no se oblig a sanearlo.
Si el vicio era de tal magnitud que el arrendatario no pudo ignorarlo sin grave
negligencia de su parte.
Si el arrendatario renuncia expresamente al saneamiento de ese vicio en
particular y siempre que lo hubiere designado.

f) Arrendamiento de una misma cosa a varias personas:

Art. 1922. Si se ha arrendado separadamente una misma cosa a dos personas,
- el arrendatario a quien se haya entregado la cosa ser preferido;
- si se ha entregado a los dos, la entrega posterior no valdr;
- si a ninguno, el ttulo anterior prevalecer. (Sigue las reglas de la compraventa.
Art.1817)
g) Incumplimiento de la obligacin de entregar
Articulo 1925:
1. Si el arrendador por hecho o culpa suya se ha puesto en la imposibilidad de entregar
la cosa el arrendatario tendr derecho a desistir del contrato con indemnizacin de
perjuicios. Se entiende como hecho del arrendador el de sus agentes o dependientes.
2. No habr lugar a la indemnizacin de perjuicios si el arrendatario conoci de esta
imposibilidad o proviene de un caso fortuito o fuerza mayor.
3. Adicionalmente al tratarse de un contrato surge para el arrendatario el derecho
(personal) a exigir el cumplimiento forzoso de la obligacin.
h) Mora en la entrega. (1926).
1. El arrendatario tendr derecho a pedir indemnizacin de perjuicios.
2. Si a causa de la mora el contrato pierde notablemente utilidad el arrendatario podr
desistir del contrato con indemnizacin de perjuicios.
3. No habr lugar a la indemnizacin de perjuicios si la mora es consecuencia de caso
fortuito o fuerza mayor.

2. Mantener la cosa en el estado de servir para el fin a que ha sido arrendada.

(Segunda obligacin del arrendador)
Genricamente esta obligacin consiste en mantener la cosa en trminos que sirva al

arrendatario cumpliendo con los fines que tuvo presente al momento de arrendarla.
Esta obligacin es de la naturaleza del contrato.
a) Contenido (Art.1927):

Durante el contrato el arrendador debe hacer las reparaciones necesarias,

excepto las locativas, las cuales generalmente corresponden al arrendatario. Se
entiende por reparaciones necesarias aquellas sin las cuales la cosa desaparece o
destruye o no puede ser usada para el fin para el cual se contrato.

Por excepcin se van a incluir las reparaciones locativas si los deterioros que las
han hecho necesarias provinieron de caso fortuito o fuerza mayor, o de la mala
calidad de la cosa arrendada.

Las estipulaciones de los contratantes pueden alterar estas reglas.

b) Reembolso de las reparaciones (Art.1935):

El arrendador es obligado a rembolsar al arrendatario el costo de las reparaciones
necesarias (no locativas hechas por el), siempre que no provengan de un hecho o culpa
del arrendatario y este haya dado noticia al arrendador tan pronto hubiera ocurrido el
deterioro.
En caso contrario, si no se ha dado noticia o si el arrendador no pudo hacer
oportunamente las reparaciones, se abonar al arrendatario su costo razonable y
siempre que se pruebe la necesidad.
c) Mejoras tiles y Voluptuarias
1. El arrendador debe abonar aquellas mejoras tiles en que ha expresamente ha
consentido con indicacin de que las va a abonar.
2. El arrendatario puede separar y llevarse los materiales siempre que sea sin
detrimento de la cosa arrendada, a menos que el arrendador est dispuesto a abonarle lo
que valdran los materiales separados de la cosa.
3. Las mejoras voluptuarias no se abonan al arrendatario, salvo estipulacin en
contrario.
3. Liberar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa.
(Tercera obligacin)
- Obligacin de no turbar al arrendatario:
El arrendador en virtud de la obligacin de librar al arrendatario de toda turbacin o
embarazo, no podr, sin el consentimiento del arrendatario, mudar la forma de la cosa
arrendada, ni hacer en ella obras o trabajos algunos que puedan turbarle o embarazarle
el goce de ella.

Dependiendo de la entidad de la turbacin proceder la terminacin del contrato o la

indemnizacin de perjuicios.
- Obligacin de proteger al arrendatario de las turbaciones provenientes de terceros
Arts.1930 y 1931
Estas turbaciones pueden ser:
a) De hecho.
b) De derecho.
a) Turbaciones de hecho
Se trata de la ejecucin de actos materiales que no importan la pretensin de un mejor
derecho, este tipo de turbaciones no imponen al arrendador obligacin de ninguna
especie de manera tal que ser el arrendatario quien deber efectuar las reparaciones
correspondientes a su propio nombre.
b) Turbaciones de derecho
Se trata del ejercicio de una accin judicial dirigida en contra del arrendatario por un
tercero que alega un mejor derecho sobre la cosa arrendada, una vez que se notifica esta
accin al arrendatario ste debe ponerla en conocimiento del arrendador y en el evento
que retarde u omita esta comunicacin al arrendador deber indemnizarle los perjuicios
(Art.1931).
De estas turbaciones de derecho se siguen las siguientes consecuencias:
1. Si la causa es anterior al contrato y de poca importancia el arrendatario puede exigir
una disminucin del precio o renta por el periodo que reste del contrato. Art. 1930 inc.2
2. Si la privacin es importante, esto es que sea de presumir que sin esa parte no se
hubiere celebrado el contrato, el arrendatario puede pedir la terminacin del contrato y
si se prueba que el arrendador conoci la causa habr lugar adems a indemnizar los
perjuicios. (1930 inciso 2, 3, 4, y 5)
Derecho legal de retencin del arrendatario
Artculos 1937 cdigo civil y 546 C.P.C.
Para la seguridad de las indemnizaciones que se le adeudan el arrendatario puede
retener la cosa arrendada, es decir, no puede ser privado o expedido de ella sin que
previamente se le pague o se le asegure el pago de las indemnizaciones que se le
adeudan.

2. Obligaciones del arrendatario.

1) Debe pagar el precio o renta (obligacin esencial).
2) Debe usar la cosa segn los trminos del contrato

3) Debe cuidar de la cosa como un buen padre de familia

4) Debe efectuar las reparaciones locativas.
5) Debe Restituir la cosa una vez terminado el arrendamiento.

1) Pagar el precio o renta.

El Artculo 1942 inciso 1 la contempla sealando que el arrendatario es obligado al
pago del precio o renta.
Notas importantes:
1. Qu sucede si existe disputa acerca del precio?
Se distingue:
a) Se ha entregado la cosa
b) No se ha entregado la cosa
a) Ya se entreg la cosa: Estaremos frente a un problema de prueba, si ninguna de las
partes produce prueba legal se estar a lo que resuelvan peritos soportando los
contratantes las costas. (Art.1943)
b) No se ha entregado la cosa: No se genera el contrato.
2. poca del pago de la renta o precio (Art.1944).
a) Conforme a lo estipulado en el contrato.
Si no hay estipulacin;
b) conforme a la costumbre del lugar. (Secundum legem Art.2 c.c.)
c) Si aun as no se puede determinar la poca se aplican las siguientes reglas:
1) En los predios urbanos la renta se pagar por meses.
2) Predios rsticos: se pagar por aos.
3) Si fuere una cosa mueble que se arrienda por cierto numero de aos, meses o
das cada una de las pensiones peridicas se deber inmediatamente despus de
la expiracin del respectivo ao, mes o da.
4) Si se arrienda por una sola suma se deber una vez que termine el contrato
3. Falta de pago (Art.1945).
Arrendador podr pedir el cumplimiento o la terminacin del contrato y el arrendatario
deber pagar la renta hasta el ultimo da que debi durar el contrato, salvo que designe
otra persona que lo reemplace prestando fianza u otra seguridad competente.

2. Usar la cosa de forma debida

(Art.1938).
La cosa debe usarse segn los trminos o espritu del contrato y a falta de convencin
expresa podr usarse para aquellos fines a que la cosa naturalmente se destina o que se
presuma segn la costumbre del pas o las circunstancias del contrato.
En el evento que el arrendatario infringe esta obligacin el arrendador puede:
pedir la terminacin del contrato ms indemnizacin de perjuicios, o
solo la indemnizacin de perjuicios haciendo subsistir el contrato
3. Cuidar de la cosa
(Art.1939).
Articulo 1939:El arrendatario emplear en la conservacin de la cosa el cuidado de un
buen padre de familia.
(inc.1 del Art.1939 no era necesario por el Art.1547)
Si el arrendatario falta a esta obligacin a esta obligacin debe indemnizar los
perjuicios, si de la infraccin se sigue un deterioro grave puede adems pedir el
arrendador el trmino del contrato.
De acuerdo al artculo 1941 el arrendatario no solo es responsable de su propia culpa
sino que tambin de la de su familia, huspedes y dependientes.
En el evento que hubiere habido un subarrendamiento el subarrendatario deber usar o
gozar de la cosa en los mismos trminos que se haba estipulado con el arrendatario
directo (Art.1946).

4. Reparaciones Locativas
(Art.1940).
Se entiende por reparaciones locativas aquellas que segn la costumbre del pas son de
cargo del arrendatario y en general las de aquella especie de deterioros que
ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes.
Se debe relacionar (el Art.1940) con el articulo 1927.
5. Restituir la cosa arrendada.
1) poca: al fin del arrendamiento (1947 inciso 1).
2) Estado en que debe ser restituida la cosa: debe restituirse en el estado en que fue
entregada tomndose en consideracin el deterioro proveniente del uso y goce legtimos
(Art.1947 inciso 2).
En virtud de lo anterior es conveniente levantar un acta a la celebracin contrato en la
cual se va a dejar constancia el estado en que se recibe la cosa por el arrendatario. En
caso que esto no se haga se presumir que la cosa fue entregada en regular estado de
servicio salvo prueba en contrario. (1947 inciso 3).

3) Forma en que se efecta la restitucin (1948).

Inmueble En este caso debe desocuparse enteramente y ponerse a disposicin del
arrendador entregndole las llaves.
Bien mueble Se coloca materialmente a dispocisin del arrendador.
4) Qu ocurre si hay mora en la restitucin de la cosa?
(Art.1949)
Aun cuando haya expirado el contrato por vencimiento del plazo para que el
arrendatario quede constituido en mora es necesario que el arrendador lo requiera
judicialmente, una vez requerido si el arrendatario no restituye la cosa ser obligado a
resarcir todos los perjuicios de todos los perjuicios que haya ocasionado por la mora,.
5) Derecho legal de retencin a favor del arrendador.
Articulo 1942 inciso 2.
Se concede este derecho legal de retencin para seguridad del pago del precio y de las
indemnizaciones a que el arrendador tenga derecho.
Se extiende este derecho legal de retencin sobre todos los frutos existentes de la cosa
arrendada y sobre todos los objetos con que el arrendatario la haya amoblado,
guarnecido o provisto y le pertenecieran.
Se presume legalmente que los objetos con que ha amoblado guarnecido o provisto le
pertenecen al arrendatario salvo prueba en contrario. Art.1942 inc.2

3. Expiracin del contrato

(Punto 2 eran los efectos del contrato: derechos y obligaciones)
Articulo 1950:
El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros contratos, y
especialmente:
1. Por la destruccin total de la cosa arrendada.
2. Por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arriendo.
3. Por la extincin del derecho del arrendador.
4. Por sentencia del juez en los casos que la ley ha previsto.
1. Por la destruccin total de la cosa arrendada.
La razn de esta causal de expiracin es que ve a faltar el objeto del arrendatario. Esta
destruccin puede provenir de:
- caso fortuito o fuerza mayor
- o bien por culpa del arrendatario
Modo extinguir prdida de la cosa debida, cuando es con culpa cambia el objeto de
la obligacin pasando a ser una suma de dinero.
Destruccin parcial de la cosa:

En este caso el juez va a decidir segn las circunstancias si tiene lugar la terminacin
del arriendo o bien si procede una rebaja proporcional del precio o renta.(Art.1932
inciso 2 ).
2. Expiracin del tiempo o plazo por el cual se estipulo el arriendo.
En este caso hay que distinguir dos situaciones:
1. Contrato a plazo determinado:
El Artculo 1954 seala que en estos casos para la terminacin del contrato no ser
necesario el desahucio, es decir la llegada del plazo estipulado pone fin ipso facto al
contrato.
2. Contrato a plazo indeterminado:
En los casos en que no concurra ninguna de las circunstancias previstas en el articulo
1954 ninguna de las dos partes podr hacer cesar el contrato sino desahuciando a la otra,
esto es, noticindoselo anticipadamente (1951 inciso 1).
Si se ha fijado tiempo forzoso para una de las partes y voluntario para la otra, se estar a
lo estipulado, debiendo esta ultima desahuciar el contrato para ponerle fin (Art.1953)

Temas importantes
(Dentro del contrato a plazo indeterminado)
a) Desahucio
1. Concepto:
Es una manifestacin unilateral de voluntad por medio de la cual una de las partes da
aviso anticipado a la otra de su voluntad de poner fin al contrato.
2. Anticipacin:
Esta noticia debe ponerse en conocimiento de la otra parte con una cierta anticipacin la
que corresponder a la medida de tiempo que regula los pagos, comenzando a correr el
desahucio al mismo tiempo que el prximo periodo de pago (Art.1951 inciso 1 a 3).
3. Formas en que se realiza:
a) Extrajudicial: Esto es el aviso privado que se da a el arrendador o arrendatario, que
puede ser verbal (evidente problema de prueba) o por escrito despachndose una carta
certificada.
b) Judicial: Esto se hace a travs de una notificacin judicial.
Practicada la notificacin el desahuciado tiene el plazo de 10 das para oponerse al
desahucio, si no se opone el juez dicta sentencia, si hay oposicin el juez va a citar a un
comparendo y se trabar la litis
Esto est regulado en los artculos 588 y siguientes del C.P.C.
4. Irrevocabilidad:
Art.1952

El que ha dado noticia para la cesacin del arriendo no podr despus revocarla sin el
consentimiento de la otra parte.
5. Pago de la renta
Art.1955:
El arrendatario ser obligado al pago de la renta de todos los das que falten para que
cese el contrato aunque voluntariamente restituya la cosa antes del ltimo da.
6. Las normas sobre desahucio antes referidas no se aplican a los arrendamientos de
predios urbanos o rsticos los que tiene disposiciones especiales .Art.1951 inc.

b) Tcita Reconduccin
Consiste en que a pesar de que se ha extinguido el contrato de arrendamiento el
arrendador conviene tcitamente en que el arrendatario siga usando de la cosa
arrendada, es decir se renueva el contrato.
Alessandri lo define sealando que consiste en el hecho de que una vez expirado el
contrato de arrendamiento continuar el arriendo de la cosa por el arrendatario.
* Cul es la regla general?
La tcita reconduccin no es aceptada por el legislador!!!
As se desprende del articulo 1956 inciso 1 y 2: terminado el arrendamiento por
desahucio, o de cualquier otro modo, no se entender en caso alguno que la aparente
aquiescencia del arrendador a la retencin de la cosa por el arrendatario es una
renovacin del contrato y por lo tanto si llegado el da de la restitucin no se renueva
expresamente el contrato tendr derecho el arrendador para exigir la cosa cuando
quiera.
Regla General se requiere declaracin expresa para que se renueve el contrato
(No hay tcita reconduccin)
* Excepcin:
En forma excepcional el cdigo acepta la tcita reconduccin (articulo 1956 inciso 3).
- Requisitos para que ella opere:

Que la cosa sea Raz.

Que el arrendatario conserve la tenencia de la cosa.
Que el arrendatario con el beneplcito del arrendador hubiere pagado la renta de
cualquier espacio de tiempo subsiguiente a la terminacin, o si ambas partes
hubieran manifestado por cualquier otro hecho igualmente inequvoco su
intencin de perseverar en el contrato.

- Efectos.
a) Se entiende renovado el contrato bajo las mismas condiciones que antes.

b) Por qu plazo? :
Predios Urbanos: 3 meses.
Predios Rsticos: Por el tiempo necesario para utilizar las labores principiadas y recoger
los frutos que estaban pendientes. Una vez expirado este nuevo plazo el contrato puede
renovarse de la misma manera. (Para los dos)
c) Art.1957: Renovado el arriendo las fianzas constituidas por terceros no se extendern
a las obligaciones resultantes de su renovacin.
En otras palabras; la garanta se extingue, la razn de esta disposicin es que estamos en
presencia de un nuevo contrato en el cual no han consentido los terceros.
(Bien raz se recibe pago se entiende renovado el contrato porque habla de
aquiescencia tcita, conviene estipular que no ser as)

Tercera causal de de expiracin del contrato:

3. Extincin del derecho del arrendador.
Arrendador
Como usufructuario

Arrendatario
* Se extingue usufructo

Nudo Propietario
La prdida de los derechos del arrendador sobre la cosa le colocan en la imposibilidad
de satisfacer su obligacin de procurar al arrendatario el goce de la cosa razn por la
cual se extingue el contrato.
La extincin del derecho del arrendador puede producirse por su hecho o culpa o bien
por causas independientes de su voluntad, en ambos casos se extingue el contrato de
arrendamiento de manera tal que la distincin importar para determinar la procedencia
o no de la indemnizacin de perjuicios.
A) - Sin culpa de l: (1958 inciso 1).
En este caso expirar el arrendamiento aun antes de cumplirse el tiempo que para su
duracin se hubiere estipulado, el mismo artculo 1958 seala algunos ejemplos: (regla
general: trmino sin indemnizacin)
Aun cuando la extincin del derecho del arrendador se deba a un hecho independiente
de su voluntad proceder la indemnizacin de perjuicios en aquellos casos en que el
arrendador actu de mala fe, esto es cuando contrat como propietario absoluto a
sabiendas del carcter incierto de su derecho (Art.1959)
(Sin culpa no hay lugar a indemnizacin salvo que haya actuado de mala fe

B) Si la extincin del Derecho del arrendador se debe a una expropiacin (1960):

De todos modos se trata de una causal de extincin involuntaria y ella est sujeta a las
siguientes reglas especiales:
1. El arrendatario tendr el tiempo preciso para utilizar las labores principiadas y coger
los frutos pendientes.
2. Habr derecho a indemnizacin de perjuicios por parte del Estado o de la corporacin
expropiadora en los siguientes casos:
a) Si la causa de la expropiacin ha sido tan urgente que no de lugar al derecho
concedido al arrendatario e indicado a lo precedente (punto 1).
b) Si el arrendamiento se pacto por un nmero de aos aun pendientes a la fecha
de la expropiacin y ello por escritura publica.
3. Si se expropi solo una parte de la cosa arrendada habr lugar a lo previsto en el
articulo 1930 inciso 3, esto es, el arrendatario tendr derecho a pedir el cese del arriendo
cuando sea de presumir que no hubiere contratado sin esa parte.

c) Extincin del derecho del arrendador por causa que le es imputable (Art.1961):
(Por su culpa)
Arrendador
Arrendatario
Enajena; se extingue su derecho
Tercero
Art.1961:
Seala que el arrendador ser obligado a indemnizar al arrendatario en todo los casos en
que la persona que lo sucede en el derecho no est obligada a respetar el arriendo.
Es decir si la persona que sucede al arrendador en el derecho est obligada a respetar el
contrato no procede la indemnizacin de perjuicios toda vez que no hay dao al
arrendatario ya que ste se mantiene en la misma posicin jurdica.
Adicionalmente en conformidad con el artculo 1963 dentro de los perjuicios que el
arrendatario sufra se incluirn aquellos que correspondan al subarrendatario
Temas importantes:
(Tambin dentro de la tercera causal de expiracin del contrato)
a) Causahabientes del Arrendador
(Quienes suceden al arrendador)
* Regla General: La extincin del derecho del arrendador por causa que le es imputable
pone fin al contrato de arrendamiento y por lo tanto quienes suceden al arrendador no
tienen obligacin de respetar el contrato de arrendamiento.
Regla general tercero causahabiente no debe respetar el contrato.
Lo anterior se debe a que en el patrimonio del arrendatario se incorpora un derecho

personal el que de acuerdo al articulo 578 faculta a su titular para exigir su

cumplimiento o ejecucin forzada solo en contra de quien contrajo la obligacin
correlativa.
*Casos excepcionales:
Hay casos excepcionales en que el sucesor debe respetar el arrendamiento. Esto se debe
a ciertas causas econmicas que obligaron al legislador a disminuir la fuerza de la
regla anterior.
Estos casos de excepcin estn en el Artculo 1962
1- Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador a titulo gratuito.
Ejemplo: Donatario.
2- Todo aquel a quien se transfiere el derecho de arrendador a titulo oneroso siempre
que el arrendamiento haya sido contrado por escritura pblica; exceptundose los
acreedores hipotecarios.
3. Los acreedores hipotecarios cuando el arrendamiento ha sido otorgado por escritura
pblica y esa escritura se ha inscrito en el registro de propiedad antes de la inscripcin
hipotecaria, (articulo 53 nmero 2 inciso 2 del reglamento del registro conservatorio)
El art.1962 en su inciso final agrega que el arrendatario de bienes races podr requerir
por s solo la inscripcin de la escritura publica (del ttulo)
Regla General Tercero no est obligado a respetar el arriendo
Excepcin lo estar en los casos del Art.1962
A

Tercero ---- Accin Reivindicatoria

Ha fallado la jurisprudencia que el articulo 1962 no se aplica al reivindicador, es decir,

si se ha dado una cosa ajena en arriendo no obstante haberse otorgado escritura publica
si el verdadero dueo reivindica la cosa (gana accin) no estar obligado a respetar el
arriendo.
Lo anterior fundado, entre otros antecedentes, en el artculo 1916 en virtud del cual el
arrendador es responsable del saneamiento cuando ha dado en arriendo una cosa ajena
y el arrendatario estaba de buena fe.
b) Pacto de no enajenar
Que ocurre:
En un contrato de arrendamiento se estipula que mientras ste dure la cosa no puede ser
enajenada por el arrendador.

A este respecto el Art. 1964 seala que el pacto de no enajenar la cosa arrendada
aunque tenga la clusula de nulidad de la enajenacin, no dar derecho al arrendatario
sino para permanecer en el arriendo hasta su terminacin natural. (Original)
Nulidad No
Respeta tercero el arriendo Si
Es un caso adicional del Art.1962.
No puede pedir la nulidad de la enajenacin pero s ha obligacin de respetar el
arriendo.
c) Embargo de la cosa arrendada
Arts. 1965 y 2466 c.c, 545 C.P.C.
Si por el acreedor o acreedores del arrendador se trabara ejecucin y embargo en la cosa
arrendada subsistir el arriendo y el acreedor o acreedores se substituirn en los
derechos y obligaciones del arrendador.
Arrendador

Arrendatario

Sustitucin
Acreedor
Hay accin oblicua o subrogatoria
Inc.2 Art.1965: Si se adjudicare la cosa al acreedor o acreedores tendr lugar lo previsto
en el Art.1962
Cuarta causal de expiracin:
4. Por sentencia del Juez en los casos que la ley as lo ha previsto.
As suceder por ejemplo si se declara la nulidad o rescisin del contrato de
arrendamiento o bien si se declara la terminacin del contrato por incumplimiento de
las obligaciones que de l emanan.
5. Insolvencia del arrendatario. (Art.1968)
La insolvencia declarada de arrendatario no pone fin necesariamente al arriendo. Los
acreedores del arrendatario pueden substituirse prestando fianza a satisfaccin del
arrendador. Si ello no ocurre el arrendador tendr derecho para dar por concluido el
arrendamiento (derecho para pedir terminacin) ; y le competer accin de perjuicios
contra el arrendatario segn las reglas generales.
6. Artculo 1966
Podr el arrendador hacer cesar el arrendamiento en todo o parte cuando la cosa
arrendada necesita de reparaciones que en todo o parte impidan su goce, y el
arrendatario tendr entonces los derechos que le conceden las reglas dadas en el artculo
1928.

En todo caso est vedado al arrendador hacer cesar el arrendamiento a pretexto de

necesitar la cosa para s, salvo estipulacin en contrario. Art.1967
7. Incapaces (Art.1969).
Ya dijimos que los bienes races de los incapaces y de la sociedad conyugal no pueden
ser arrendados por ms de 5 aos en el caso de ser urbanos ni por ms de 8 en el evento
de ser rsticos.
Si el representante legal o administrador de la sociedad conyugal pacta un arriendo por
un periodo superior el incapaz terminado la incapacidad tendr derecho a no respetar el
contrato de arrendamiento ms all de los plazos referidos toda vez que el exceso le es
inoponible.
Artculos 407, 1749, 1756 y 1761

IV.- MANDATO2.
A. CONCEPTO Y ELEMENTOS.
1. Concepto de mandato.
Art. 2116 inc. 1 CC. El mandato es un contrato en que una persona confa la
gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de
la primera.
2. Elementos que se desprenden de la definicin legal.
1) Por cuenta y riesgo de la primera:
Es una caracterstica esencial de este contrato, que no puede faltar. Esto no
necesariamente importa que en el mandato sea esencial la representacin. El
mandatario siempre acta por cuenta y riesgo del mandante, an cuando acte a
su propio nombre. Esto significa que ser siempre el mandante el que se
aprovechar de los beneficios y soportar las prdidas, como si el negocio lo
hubiese realizado personalmente.
2) Confianza en la gestin de los negocios:
Aqu interviene un elemento subjetivo del mandante (contrato intuito personae).
De ello se desprenden algunas consecuencias:
a) Las obligaciones del mandatario no se transmiten.
b) Por muerte del mandatario se pone fin al contrato de mandato.
c) Normalmente existe la facultad del mandante de revocar el mandato.
d) El error en la persona es causal de nulidad de este contrato.
3) La gestin de uno o ms negocios:

Apuntes interrogadores.

El objeto del mandato es que el encargo constituye en definitiva la ejecucin de

un acto jurdico. Sin embargo, la expresin gestin de negocios permite
diversas acepciones:
a) Acepcin amplia: implica la ejecucin de actos de cualquier naturaleza, sean
jurdicos o materiales. Esta postura es rechazada porque cuando la ley ha
querido que el mandatario realice hechos materiales, lo ha autorizado
expresamente.
b) Acepcin restringida: slo implica la ejecucin de actos jurdicos. Esta
postura no es coincidente con la expresin negocio. Gestin de negocios
implica la idea de administrar un negocio ajeno, o sea gobernar, regir, cuidar
y dar trmino a una operacin de inters econmico, para lo cual puede ser
necesaria la ejecucin de actos jurdicos.
c) Posicin eclctica: gestin de negocios indica la ejecucin de un asunto
que tenga atingencia en la creacin, mantenimiento, transferencia o extincin
de relaciones jurdicas. Este asunto puede ser estrictamente jurdico o de
orden econmico del cual se derive la ejecucin de actos jurdicos.
Asuntos que pueden ser objeto del mandato:
i) Conservacin de un patrimonio (Art. 2132 CC).
ii) Ejecucin de cualquier negocio de ndole econmica para el mandante
(Art. 2147 CC).
iii) Administracin de una industria. (Art. 2132 parte final CC).
iv) Realizacin de cualquier acto jurdico.
B. CLASIFICACIN DEL CONTRATO DE MANDATO.
1. Bilateral.
Genera derechos y obligaciones para ambas partes. Aunque el mandato sea
gratuito (aunque el mandatario no reciba remuneracin), el mandante igualmente
contrae obligacin: proveer fondos para la recta ejecucin del mandato (Art. 2158 N 1
CC). Si el mandante no la cumple, el mandatario puede desistirse (Art. 2159 CC).
Por excepcin puede ser unilateral, cuando por estipulacin expresa de las
partes, o por la naturaleza misma del contrato, el mandante no es obligado a pagar
remuneracin ni a proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del encargo.
En todo caso, en este evento, se tratara al menos en doctrina de un contrato
sinalagmtico imperfecto.
2. Naturalmente oneroso.
La remuneracin es de la naturaleza del mandato.
Art. 2117 CC. El mandato puede ser gratuito o remunerado.
La remuneracin (llamada honorario) es determinada por convencin de las
partes, antes o despus del contrato, por la ley, la costumbre, o el juez. (Caso de
costumbre segn ley)

A propsito de la graduacin de la culpa, el CC se aparta del Art. 1547 CC.

Conforme al Art. 2129 CC, el mandatario responde hasta de culpa leve en cumplimiento
del encargo, sin atender al carcter gratuito u oneroso del mandato, ms que para
agravar esta responsabilidad si es remunerado. Por el contrario, si el mandatario ha
repugnado el encargo o se ha visto forzado a aceptarlo, ser menos estricta su
responsabilidad.
En cuanto al mandante, rige la regla general del Art. 1547 CC: si el mandato es
gratuito, responder hasta de la culpa levsima, limitndose a la culpa leve cuando sea
remunerado.
3. Normalmente conmutativo.
Normalmente el beneficio se mira como equivalente. Existe una relacin entre la
remuneracin estipulada, la actividad desplegada por el mandatario para la ejecucin del
encargo y la utilidad que el mandante obtiene de la gestin realizada.
Es importante la relacin entre la remuneracin y el servicio, pues la
remuneracin se debe siempre, sin consideracin a que el negocio haya tenido o no
xito, salvo que el fracaso se deba a culpa del mandatario (Art. 2158 inc. final CC).
Sin embargo, podr ser aleatorio en determinados casos, como en cuando el
mandatario sujeta sus honorarios a la resultas de la gestin (pacto de cuota litis).
4. Normalmente consensual.
El Art. 2123 CC establece la forma como puede hacerse el encargo: puede ser
verbal, por escrito, mediante escritura pblica o de cualquier modo inteligible. Tambin
constituye encargo de mandato la aquiescencia tcita por parte del mandante respecto de
que otra persona le gestione un negocio. El silencio del mandante constituye aceptacin
cuando el mandatario da principio a la gestin con conocimiento y sin reclamo de l.
Para los efectos de la prueba, rige la limitacin de la prueba testimonial (Arts. 1708 y
1709 CC).
La aceptacin del mandatario se perfecciona conforme a reglas generales (Art.
2124 CC): la aceptacin puede ser expresa o tcita. La ley califica de aceptacin del
mandato cualquier ejecucin que se haga del mismo.
El Art. 2125 CC establece un caso relevante de silencio circunstanciado que
constituye aceptacin del mandato: caso en que el encargo se efecta a persona que por
su profesin u oficio se encarga de negocio ajeno. Requisitos:
1) Que la persona, por su profesin u oficio, normalmente gestione negocios
ajenos.
2) Que el mandante se encuentre ausente.
3) Que haya transcurrido un tiempo razonable sin que el destinatario se excuse.
Excepciones al consensualismo en el mandato:
1) Mandato para contraer matrimonio: debe otorgarse por escritura pblica y
designarse expresamente a los contrayentes.
2) Mandato judicial: debe efectuarse (Art. 6 CPC):

a) Mediante escritura pblica, o

b) Mediante acta extendida ante el juez y suscrita por todos los otorgantes, o
c) Mediante declaracin escrita del mandante, autorizada por el secretario del
tribunal.
3) Mandato que otorga la mujer para los efectos de enajenar bienes races sociales
(Art. 1749 inc. 7 CC): debe constar por escrito o por escritura pblica si el acto
requiere de esa solemnidad.
4) Mandato para enajenar bienes races que el marido esta obligado a restituir en
especie (Art. 1754 inc. 2 parte final CC): requiere escritura pblica.
El mandato, para los efectos de realizar un acto solemne, debe a su turno
ser solemne?
La jurisprudencia, en torno a los bienes races, se inclin por exigir la
solemnidad del acto a ser realizado, por lo tanto para efectos de vender bienes races se
exiga escritura pblica. Razones:
1) El poder o mandato es el nico instrumento en que el comprador o vendedor
manifiesta su consentimiento.
2) El Art. 2123 CC, que establece la regla del consensualismo, seala entre sus
excepciones, el caso en que el mandato deba constar por escritura pblica.
Hoy en da parece que no cabe la menor duda de que no es necesaria la
celebracin del mandato solemne para realizar un acto solemne. El mandante que
encomienda la compra o venta de algn bien no manifiesta en manera alguna el
consentimiento necesario para que se perfeccione esa compraventa. El mandatario que
en cumplimiento del encargo celebra el contrato, manifiesta su propio consentimiento y
no el del mandante. Esta es la solucin doctrinaria ampliamente aceptada. Sin embargo,
esta solucin en la prctica bancaria no es aceptada.
C. PARTES E INTERESES EN EL CONTRATO DE MANDATO.
1. Partes e intereses.
1) Mandante o comitente: persona natural o jurdica que confiere el encargo.
2) Mandatario, apoderado o procurador: persona que acepta el encargo.
La gestin del negocio puede interesar al mandante, a ste y al mandatario, a un
tercero, o a un tercero y a ambos conjuntamente (Art. 2120 CC).
a) Si el negocio interesa a un tercero, el mandante puede actuar con autorizacin
del tercero o sin ella. En el primer caso, habr un verdadero mandato. En el
segundo, se produce entre ambos el cuasicontrato de agencia oficiosa.
b) Si el negocio interesa slo al mandatario, no hay mandato, sino un mero consejo
que no produce obligacin alguna (Art. 2119 CC); salvo que se haya dado
maliciosamente, pues en tal caso da lugar a la indemnizacin de perjuicios.

c) Si el que propone a otro la gestin de un negocio ajeno no lo hace con la

intencin de obligarse como mandante, no hay mandato sino que una simple
recomendacin de negocios ajenos (Art. 2121 CC).
2. Pluralidad de mandatarios.
Pueden ser muchos, que obren individualmente o de consuno. La ley no ha
establecido responsabilidad solidaria entre mandatarios (salvo la comisin mercantil);
sin perjuicio de que se pacte (Art. 2127 CC).
3. Capacidad de los contratantes.
1) Capacidad del mandante: se aplican las reglas generales. Debe tener una doble
capacidad: de celebrar el contrato de mandato y de ejecutar por s mismo el acto
o contrato que por el mandato encomienda. Si el mandante no est autorizado
para ejecutar por s mismo el contrato que encomienda, el mandato es nulo por
ilicitud del objeto.
2) Capacidad del mandatario: hay una regla especial en el Art. 2128 CC: si es
menor adulto, sus actos no lo obligan frente a mandante y terceros, sino de
conformidad a las reglas generales (de acuerdo al Art. 1688 CC), pero s obligan
al mandante y terceros.
D. RELACIN ENTRE MANDATO Y REPRESENTACIN.
La representacin es autnoma e independiente del contrato de mandato; de
manera que puede existir independientemente de otra relacin jurdica o unida a una
relacin contractual determinada.
Mandato y representacin son cosas absolutamente distintas:
1) El mandato es un acto jurdico; un contrato. La representacin es una modalidad
de los actos jurdicos.
2) Tienen origen distinto: el mandato tiene su origen en una convencin; la
representacin puede tener su origen en la convencin, en la ley o en una
sentencia judicial. Ni aun en el caso de que el origen de la representacin sea la
convencin, necesariamente es mandato.
3) Puede existir mandato y no existir representacin (Art. 2151 CC). La
representacin es un elemento de la naturaleza del mandato y no de la esencia
del mismo.
18. Mandato sin representacin.
Los derechos y obligaciones se radican en el patrimonio del mandatario. Qu
pasa con los derechos y obligaciones que nacen del contrato celebrado por el
mandatario? Nace la obligacin para el mandatario de traspasar los derechos y
obligaciones al mandante.
No es el mismo el estatuto aplicable al traspaso de los derechos que al traspaso
de las obligaciones, ya que al tercero contratante no le empece ni puede oponerse a que

los derechos le sean traspasados al mandante, pero si le empece el traspaso de la deuda,

porque importa un cambio de deudor.
1) Traspaso de crditos y dems derechos:
El mandatario tiene la obligacin de rendir cuenta de su gestin al mandante. La
rendicin de cuenta ser el ttulo necesario para el traspaso de los derechos. Hay
que distinguir:
a) Derechos Reales: para transferirlos al mandante, el mandatario requiere de
un ttulo traslaticio de dominio y de un modo de adquirir. El ttulo es el
propio contrato de mandato que, para estos efectos, se materializa en una
escritura pblica de rendicin de cuenta; el modo de adquirir es la tradicin
del derecho.
Una vez ejecutado el encargo, nace para el mandatario la obligacin de
entregar al mandante las cosas que ha adquirido por cuenta y riesgo de ste.
Es una obligacin de dar (Arts. 2153 y 2157 CC) que impone al mandatario
la de entregar las cosas. Por tanto, el mandatario que transfiere al mandante
cosas adquiridas, paga lo que debe.
b) Derechos Personales o Crditos: se efectuar la tradicin de los mismos,
segn la naturaleza del ttulo:
i) Cesin de crditos, si son nominativos (Art. 1901 y ss. CC).
ii) Endoso, si son a la orden.
iii) Entrega material del documento si son al portador.
Siempre se tiene como antecedente o ttulo el propio mandato, que se
materializa a travs de la rendicin de cuenta.
2) Traspaso de las deudas u obligaciones:
a) Si no hay aquiescencia del acreedor: el mandatario no quedar liberado de
las obligaciones y seguir siendo obligado. El mandante, en el supuesto de
haber aceptado el traspaso de las deudas, ser obligado a favor del tercero
acreedor en calidad de deudor solidario o subsidiario (fiador).
En todo caso, en virtud del mandato, el mandante debe proporcionar al
mandatario los fondos necesarios para cumplir las obligaciones contradas
por cuenta y riesgo de l.
b) Si existe aquiescencia por parte del acreedor: el acreedor consiente
expresamente en dar por libre el mandatario (primitivo deudor), aceptando
en su reemplazo al mandante. Se produce novacin por cambio de deudor.
19. Mandato con representacin.
Se producen los efectos propios de esta modalidad: los derechos y obligaciones
nacidos en el contrato celebrado por el mandatario se radican en el patrimonio del
mandante.
Como es una modalidad del acto, que quien la invoca debe probar su existencia.

E. SUBCONTRATACIN EN EL MANDATO.
Puede o no el mandatario delegar el mandato que se le ha conferido?
En principio, la delegacin est permitida, a menos que exista prohibicin
expresa por parte del mandante (Art. 2135 CC).
Para establecer las relaciones, entre mandante, mandatario y delegado, debemos
distinguir:
1. El mandante autoriz expresamente la delegacin: dos situaciones:
1) Si la autorizacin fue genrica (sin designacin de personas): el mandatario es
responsable en cuanto debe designar, necesariamente como delegado, a una
persona solvente y capaz (Art. 2135 inc. 2 CC). Es un caso de responsabilidad
objetiva sin culpa: el mandatario responde de los hechos del delegado como si
fueran propios. Su culpa est en no haber elegido una persona solvente y capaz,
an cuando en los hechos del delegado no haya culpa del mandatario.
2) Si la autorizacin fue a persona determinada: nos encontramos con un nuevo
contrato de mandato entre mandante y delegado. La verdad es que cuando se ha
autorizado delegar en persona determinada, el mandatario se encuentra frente a
una obligacin alternativa que consiste:
a)
En ejecutar l mismo el encargo, o
b)
En delegar el encargo a un tercero.
2. El mandante nada dice respecto de la delegacin. No la ha autorizado ni la
ha prohibido:
El mandatario puede delegar el encargo sino se le ha prohibido (Art. 2135 CC).
La facultad de delegar es de la naturaleza del mandato.
1) Relaciones entre mandante y mandatario: frente al mandante, el mandatario es
responsable por la inejecucin del encargo y por el incumplimiento de cualquier
otra obligacin contrada por el mandato. El mandatario responder de los
hechos del delegado como de los suyos propios (Art. 2135 inc. 1 CC). Es una
responsabilidad objetiva (sin culpa); slo puede eximirse probando la
inculpabilidad del propio delegado (caso fortuito o fuerza mayor).
2) Relaciones entre el mandante y el delegado: hay que distinguir:
a) El mandatario contrata la delegacin a nombre propio: el mandato entre
mandante y mandatario es ajeno al delegado. El mandante carece de accin
en contra del delegado y el delegado es responsable exclusivamente frente al
mandatario.
El Art. 2138 CC faculta al mandante para ejercer contra el delegado las
acciones del mandatario, pero eso no significa que tenga accin personal
directa en contra del delegado, sino que el derecho a subrogarse en los
derechos del mandatario (accin subrogatoria u oblicua del Art. 2466 CC).
b) El mandatario contrata la delegacin a nombre del mandante: obliga al
mandante para con el delegado y viceversa, por aplicacin de los Arts. 2151

y 1448 CC. El mandatario celebra un contrato de mandato con el delegado,

como cualquier otro a que est facultado por el mandato. El mandante tiene
accin directa contra el delegado, y el delegado es responsable directamente
al mandante. Todo lo cual supone que la delegacin haya sido efectuada
dentro de los lmites del mandato; si fue fuera de dichos lmites, el mandante
no puede ser obligado (Art. 2160 CC).
3) Relaciones entre el mandatario y el delegado: si el mandatario deleg a su
propio nombre, se produce entre mandatario y el delegado un nuevo mandato; si
el mandatario deleg a nombre del mandante, obliga a ste para con el delegado
y no se obliga personalmente, siempre que acte dentro de los lmites de su
mandato. El mandatario conserva su carcter de representante del mandante y en
tal calidad el delegado le responde del cumplimiento de sus obligaciones.
4) Relaciones entre el mandante y los terceros: conforme al Art. 2136 CC, la
delegacin no autorizada o no ratificada expresa o tcitamente por el mandante
no da derecho a terceros contra el mandante por los actos del delegado. 3
posiciones:
a) Para que el delegado represente al mandante se requiere que el mandatario
tenga facultad expresa de delegar.
b) Para que la delegacin surta efecto respecto de terceros, es necesario que
haya mediado autorizacin del mandante o bien ratificacin expresa o tcita
de la delegacin.
c) Haciendo una interpretacin armnica de las disposiciones, la frase
delegacin no autorizada debe entenderse en el sentido de la delegacin
prohibida. Esto concuerda con el Art. 2135 CC que autoriza al mandatario
para delegar, de manera que al hacerlo obra dentro de sus facultades. Al
delegar el encargo, se delegan las facultades para ejecutarlo, entre las que se
cuenta la de contratar a nombre del mandante. Si admitimos que los actos del
delegado no obligan al mandante frente a terceros, tendramos que concluir
que en tal caso los terceros no tienen accin personal derivada del contrato
que celebran: no pueden dirigirse contra el mandante; tampoco contra el
delegado porque no acta a nombre propio; y tampoco contra el mandatario,
pues el delegado no obr a nombre del mandatario sino a nombre del
mandante.
3. La delegacin ha sido prohibida por el mandante:
Si el mandatario delega, contraviene la prohibicin: hay incumplimiento de una
obligacin de no hacer, que se resuelve en la de indemnizar perjuicios, y si es posible,
deshacer lo hecho (Art. 1555 CC).
En todo caso, el mandante podr ejercer contra el delegado las acciones del
mandatario por aplicacin del Art. 2138 CC (accin subrogatoria).
El mandatario queda personalmente responsable al delegado si no le dio
suficiente conocimiento de sus poderse o se oblig personalmente a obtener la
ratificacin del mandante (Art. 2154 CC)

F. CLASES DE MANDATO.
1. Mandato civil, comercial y judicial.
1) Comercial: el negocio cometido sea un acto de comercio (Art. 233 y ss. CCom.)
(leer).
2) Judicial: consiste en la comparecencia en juicio a nombre de otro.
3) Civil: el negocio cometido sea un acto civil (todos los que no sean mercantiles o
judiciales).
2. Mandato general y especial (Art. 2130 CC).
1) General: se da para todos los negocios del mandante, o con una o ms
excepciones determinadas.
2) Especial: comprende uno ms negocios especialmente determinados.
Analizando los Arts. 2132 y 2133 CC concluimos que el mandato general, por
amplia que aparezca su redaccin, no otorga ms facultades al mandatario que los actos
de administracin propios del giro del negocio.
Para dar un mandato general debe hacerse una larga enumeracin de las
facultades que se quieren otorgar. Ciertas facultades han sido regladas especficamente
por el legislador para sealar su alcance:
a) La facultad de transigir no comprende la de comprometer, ni viceversa (Art.
2141 CC).
b) La facultad de vender comprende la de percibir el precio (Art. 2142 CC).
c) La de hipotecar no comprende la de vender, ni viceversa (Art. 2143 CC).
G. EFECTOS DEL CONTRATO DE MANDATO RESPECTO DE LAS
PARTES: DERECHOS Y OBLIGACIONES QUE EMANAN DEL
CONTRATO.
1. Obligaciones del mandatario.
1) Obligacin de ejecutar el encargo:
Obligacin de hacer.
Debe ceirse rigurosamente a los trminos del mandato, fuera de los casos en
que las leyes lo autoricen para obrar de otro modo (Art. 2131 CC). Esto se
refiere tanto a los medios como a los fines (Art. 2134 inc. 1 CC).
a) Casos en que la ley lo autoriza a obrar de otro modo:
i) Art. 2134 inc. 2 CC: se podrn emplear medios equivalentes a los
ordenados por el mandante, cuando sea necesario y se obtuviere
completamente de este modo el objeto del mandato.

ii) Art. 2150 incs. 1 y 2 CC: el mandatario que se halle en la

imposibilidad de obrar con arreglo a las instrucciones, no est
obligado a constituirse en agente oficioso; pero debe tomar las
providencias conservativas. Si no fuere posible dejar de obrar sin
comprometer gravemente al mandante, actuar del modo que ms se
acerque a sus instrucciones y que ms convenga al negocio.
iii) Art. 2150 inc. 3 CC: compete al mandatario probar la fuerza mayor
o el caso fortuito que le imposibilite de llevar a efecto las rdenes del
mandante.
iv) Art. 2148 CC: sus facultades se interpretan con mayor latitud cuando
no est en situacin de poder consultar al mandante.
v) Art. 2149 CC: debe abstenerse de ejecutar el mandato si ello es
manifiestamente pernicioso al mandante.
vi) Art. 2147 CC: caso en que puede realizar el negocio con mayor
beneficio o menor gravamen.
b) Prohibiciones o limitaciones legales: los Arts. 2144 a 2147 CC
contemplan conflictos de intereses entre el mandante y el mandatario.
c) Extralimitacin del mandatario en sus facultades: si el mandatario se
extralimita incurre en responsabilidad frente a su mandante, pero tambin
puede incurrir en responsabilidad frente a terceros, pues stos quedarn
privados de obtener del mandante el cumplimiento de las obligaciones
contradas a su nombre. Determinar si el mandatario se extralimit en sus
facultades es una cuestin de hecho privativa de los jueces del fondo (no
es susceptible de casacin). Hay que distinguir:
i) Responsabilidad del mandatario frente al mandante:
Art. 2154 CC: Responsabilidad de carcter contractual para con el
mandante, pues ha infringido la obligacin de ceirse rigurosamente
a los trminos del mandato (Art. 2131 CC). Por lo tanto, deben
cumplirse los requisitos propios de la responsabilidad contractual.
Los perjuicios que sufra el mandante normalmente consistirn en lo
que sea obligado a cumplir por los actos y contratos celebrados por el
mandatario fuera de sus poderes. Si el mandante no resulta obligado
en favor de terceros, y sin embargo ratifica expresa o tcitamente los
contratos celebrados por el mandatario, debe entenderse que renuncia
a la accin de perjuicios que pudo intentar en contra de ste.
De quin es el peso de la prueba? De conformidad al art. 1698, si el
mandante acredita la existencia del mandato, ser el mandatario
quien deber acreditar que ha ejecutado el encargo en la forma
convenida.

1. Si por una necesidad imperiosa, el mandatario se sale de los

lmites, cesa su responsabilidad para con el mandante y se
convierte en un agente oficioso (Art. 2122 CC), pero l deber
acreditar esta circunstancia imperiosa. El mandatario tiene accin
contra el mandante para que le reembolse las expensas tiles y
necesarias y no es responsable por la infraccin, salvo que el
negocio haya sido mal administrado (Art. 2290 CC), en cuyo
caso la responsabilidad emana de la agencia oficiosa y no de la
infraccin del contrato de mandato.
2. Si el mandatario se excede culpablemente, tendr responsabilidad
por perjuicios frente al mandante, y no tendr accin en contra
del mandante para demandar las prestaciones que se le deban,
salvo que pruebe que la gestin ha sido verdaderamente til al
mandante y que esa utilidad exista al tiempo de la demanda. En
este caso, se aplica el Art. 2291 CC, pues, en definitiva, el
mandatario acta como en la hiptesis del agente oficioso que
administra contra la expresa prohibicin del interesado.
ii) Responsabilidad del mandante frente a los terceros:
1. Si el mandatario ha actuado a su propio nombre: el mandante es
ajeno a las relaciones derivadas de ese contrato. Es indiferente,
para los terceros, que el mandatario haya o no excedido de sus
facultades. Los terceros deben dirigirse contra el mandatario,
quien es personalmente obligado.
2. Si el mandatario ha actuado a nombre del mandante (con
representacin): por regla general, el mandante no ser obligado
respecto de los terceros (Art. 2160 CC a contrario sensu). Se trata
de un caso de inoponibilidad por falta de concurrencia de
voluntad (el mandante no ha consentido en obligarse, ni ha sido
legtimamente representado).
Si el mandante ratifica lo obrado por el mandatario, quedar
obligado como si el mandatario hubiese actuado legtimamente
(Art. 2160 inc. 2 CC). Por tanto, los actos celebrados por el
mandatario no son nulos absolutamente por falta de
consentimiento; si as fuese, no podran ratificarse, sino que
obligaran al mandante mientras no se declara la nulidad.
Ratificacin del mandante:
Es un acto jurdico unilateral, en virtud del cual una persona acepta
como suyas las declaraciones de voluntad hechas en su nombre por
otra persona que careca de poder suficiente.
Para la validez de la ratificacin no es necesaria la aceptacin del
tercero ni la del mandatario.
La ratificacin puede ser:

a. Tcita: ejecucin de actos que slo podran ejecutarse en virtud

del contrato. El simple conocimiento del acto no basta. No
requiere de formalidad alguna.
b. Expresa: que debe reunir las formalidades del acto que ratifica.
En cualquier caso, la ratificacin opera con efecto retroactivo.
La ratificacin es irrevocable, pues crea derechos en favor de terceros
contratantes.
El mandante no tiene plazo para ratificar, puede hacerlo en cualquier
tiempo. Los terceros pueden romper esta inercia demandando al
mandante, quien en el plazo de contestacin, deber ratificar o alegar
inoponibilidad.
iii) Responsabilidad del mandatario frente a terceros:
La regla general es la irresponsabilidad del mandatario frente a
terceros (Art. 2154 CC). Excepciones:
1. Cuando el mandatario no ha dado suficiente conocimiento de sus
poderes:
En este caso, la responsabilidad del mandatario no emana de la
infraccin del contrato celebrado con el tercero, pues l no
entiende obligarse personalmente, sino a su mandante. En
consecuencia, su responsabilidad es de carcter delictual o
cuasidelictual, pues habr dolo o culpa al dejar en ignorancia a los
terceros o al inducirlos a contratar en base a una condicin
jurdica distinta a la que ostenta.
Si el mandatario ha dado suficiente conocimiento, los terceros
contratan bajo su cuenta y riesgo, pues saben que el contrato
queda subordinado a la ratificacin del mandante.
Son los terceros quienes debern acreditar que el mandatario no
les dio suficiente noticia de sus poderes.
2. Cuando el mandatario se ha obligado personalmente:
Esta expresin permite entender dos cosas:
a. El mandatario ha contratado en su propio nombre. Esta
hiptesis debe descartarse, porque la norma se refiere al caso
en que el mandatario acta a nombre del mandante.
b. El mandatario contrata a nombre del mandante, pero se ha
constituido en deudor solidario o subsidiario, o ha prometido
por s la ratificacin del mandante (promesa de hecho ajeno).
Esta es la hiptesis correcta.
2) Obligacin de rendir cuenta:

Obligacin de la naturaleza del mandato. Es obligado a ella sea que haya

obrado a su propio nombre o en representacin de su mandante (Art. 2155
inc. 1 CC).
Tiene por objeto poner en conocimiento del mandante la forma en que se ha
llevado a cabo la gestin, sus resultados, y la restitucin de lo que el
mandatario ha recibido con ocasin de la ejecucin, sea del propio mandante
o de terceros, an cuando lo pagado por stos no se deba al mandante (Art.
2157 CC). Adems, el mandatario es responsable de lo que ha dejado de
recibir por su culpa.
La cuenta debe comprender los intereses corrientes de los dineros del
mandante que el mandatario haya empleado en utilidad propia (Art. 2156
CC).
Si el mandatario ha actuado a su propio nombre, la rendicin de cuenta
importa tambin la cesin de los derechos y el traspaso de las deudas.
Las partidas importantes de la cuenta deben ser documentadas (Art. 2155
inc. 2 CC). El mandante puede relevar al mandatario de la obligacin de
rendir cuenta documentada, y en este caso, el mandatario podr acreditar la
verdad de las partidas por todos los medios de prueba.
El mandante puede relevar al mandatario de la obligacin de rendir cuenta;
pero esto debe ser acreditado por el mandatario, ya que la obligacin de
rendir cuenta es de la naturaleza del mandato. Esta liberacin no produce
otro efecto que el de alterar el onus probandi, pues no exonera al mandatario
de los cargos que contra l justifique el mandante.
La accin de rendicin de cuentas es personal, transmisible y prescribe segn
las reglas generales, esto es, 5 aos contados desde que la obligacin se hizo
exigible (3 aos como ejecutiva si consta de ttulo ejecutivo).
El mandatario puede oponer a esta accin dos excepciones:
a) Prescripcin extintiva de la accin de rendicin de cuenta; y
b) Prescripcin adquisitiva de las cosas adquiridas a su propio nombre (no a
nombre del mandante, pues en ese caso reconoce dominio ajeno).
El mandante tiene accin reivindicatoria contra el mandatario para obtener la
restitucin de las cosas que le pertenecen y que el mandatario ha recibido del
mandante o de terceros a nombre del mandante.
La aprobacin de las cuentas dada por el mandante determina
irrevocablemente los saldos a favor o en contra de ste. No puede volver a
discutirse, salvo que haya habido dolo del mandatario, a menos que el
mandante condone expresamente el dolo contenido en ella.
Procedimiento para el juicio de cuentas: Art. 227 N 3 COT (juicio de cuenta
es de arbitraje forzoso) y Arts. 693 y ss. CPC (para que se declare la
obligacin de rendir cuenta. Una vez rendida, y en caso de mediar objecin
del mandante, se genera el juicio de cuentas para lo cual deber designarse
un rbitro).

2. Obligaciones del mandante.

Estn en el Art. 2158 CC. Ninguna es de la esencia del mandato. Adems, las
partes pueden estipular otras obligaciones para el mandante.
Dos grupos de obligaciones:
1) Las que se generan al tiempo de perfeccionarse el contrato:
El mandante debe proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del
mandato (Art. 2158 N 1 CC).
Lo necesario para la ejecucin comprende todas las cosas que puedan
necesitarse para la correcta ejecucin del encargo.
Si el mandante no cumple esta obligacin, el mandatario puede desistirse de su
encargo (Art. 2159 CC). Opera tambin, en este caso, la excepcin de contrato
no cumplido.
2) Las que se generan con posterioridad al perfeccionamiento del contrato:
a) Reembolso de los gastos razonables causados en la ejecucin del mandato
(Art. 2158 N 2 CC).
b) Pago de la remuneracin estipulada o la usual (Art. 2158 N 3 CC). La
remuneracin es de la naturaleza del mandato. Puede ser fijada por
convencin de las partes, por ley, por costumbre o por el juez. Prevalece el
principio de la autonoma de la voluntad.
c) Pagar las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes (Art. 2158 N
4 CC). Las anticipaciones de dineros propios que el mandatario hace durante
el desempeo del encargo, importan un contrato de mutuo. Terminado el
mandato, el mandatario puede exigir el reembolso de las sumas prestadas o
anticipadas al mandante, con los intereses corrientes.
d) Indemnizar las prdidas que hubiere sufrido el mandatario sin culpa y por
causa del mandato. Es una responsabilidad simplemente legal (no
contractual, pues no emana del incumplimiento del contrato). No se
distingue si son previstos o imprevistos, materiales o morales.
Para asegurar el pago de estas prestaciones, el mandatario tiene derecho legal de
retencin sobre los bienes y efectos que le hayan entregado por cuenta del
mandante (Art. 2162 CC).
H. EFECTOS DEL
TERCEROS.

CONTRATO

DE

MANDATO

RESPECTO

DE

1. Mandatario que contrata a nombre propio.

No obliga respecto de terceros al mandante (Art. 2151 CC). Pero una vez
finalizada su gestin, debe traspasar a su mandante los crditos y derechos adquiridos y
las deudas contradas por la ejecucin del mandato.
2. Mandatario que contrata a nombre de su mandante.

Opera la representacin (Art. 1448 CC). Obliga al mandante frente a terceros y

no se obliga personalmente.
La representacin es una modalidad: no se presume, debe acreditarse por quien
la invoca. Los terceros deben probar, tambin, que el mandatario ha contratado dentro
de los lmites del mandato, pues slo as queda obligado el mandante (la prueba de las
obligaciones incumbe al que las alega). Si producida esta prueba, el mandante alega que
los poderes exhibidos por el mandatario estaban restringidos por cualquier medio que no
haga presumible el conocimiento de los terceros, a l tocar acreditar que los terceros
conocan el verdadero alcance del mandato (Art. 2173 inc. final CC).
3. El problema de los vicios del consentimiento y de los hechos ilcitos del
mandatario.
Se ha resuelto que el mandante puede intentar la accin de nulidad por los vicios
que hayan afectado la voluntad del mandatario (regla especial en la tradicin, Art. 678
CC).
Si los vicios han recado en la voluntad del tercero, no hay duda que ste tiene
accin de nulidad. Ello es categrico tratndose del error y la fuerza, pues vician el
consentimiento con independencia de quin provenga.
El problema se plantea con el dolo, pues l vicia el consentimiento slo cuando
es obra de una de las partes. El dolo cometido por el mandatario, es oponible al
mandante?
1) Primera tesis: como el mandante no particip en la maquinacin fraudulenta, el
dolo del mandatario (que es personalsimo) no le puede ser oponible. El tercero
slo tiene accin de perjuicios contra el mandatario, por el total de los
perjuicios, y contra el mandante que se ha aprovechado de l y hasta
concurrencia del provecho.
2) Segunda tesis (correcta): el dolo del mandatario es oponible al mandante porque
el dolo ha sido obra de una de las partes (quien presta su consentimiento es el
mandatario y no el mandante), an cuando los efectos del mismo se radiquen en
el mandante. El mandante se hace cargo de todos los derechos y acciones que
emanan directa e inmediatamente del contrato.
Pero esto no quiere decir que el dolo del mandatario se traspase al mandante
(jurisprudencia: el dolo es una actitud personalsima). El tercero podr accionar
de nulidad en contra del mandante, pero la accin de perjuicios deber dirigirla
en contra del mandatario. Esto, por cuanto el mandante, por regla general, no es
responsable de los delitos y cuasidelitos cometidos por el mandatario en el
desempeo de su cometido. El mandante responde de su propio dolo y del
provecho que reporta del dolo del mandatario (Art. 2316 inc. final CC).
4. La responsabilidad del mandante por culpa o dolo del mandatario en el
incumplimiento de una obligacin contractual.
Hiptesis: existe un contrato que liga vlidamente a mandante y a un tercero; el
cumplimiento del mandato ha sido encomendado al mandatario; el incumplimiento es
imputable a dolo o culpa del mandatario; y el tercero contratante ha sufrido perjuicio.
El mandante es responsable de los perjuicios que se deriven del incumplimiento,
aunque sea imputable al mandatario. En materia de responsabilidad contractual, en el

hecho o culpa del deudor se comprende el de las personas por quienes fueren
responsables (Arts. 1590 y 1679 CC).
El mandante no puede eximirse de responsabilidad alegando su falta de culpa.
Debe probar tambin que el incumplimiento no ha sido imputable a su mandatario.
I. TERMINACIN DEL MANDATO.
Adems de las causales de extincin generales que puedan ser aplicables al
mandato (pago, novacin, resciliacin, transaccin, nulidad o caso fortuito), el Art. 2163
CC reglamenta causales especiales de extincin del mandato:
1. Desempeo del negocio para el cual fue constituido (Art. 2163 N 1 CC).
Una vez ejecutado el negocio termina el mandato. Pero pueden quedar
subsistentes obligaciones ya generadas, como las de rendir cuenta y pagar la
remuneracin. Estas obligaciones se extinguirn por el pago.
Esta causal slo es aplicable a los mandatos especiales. Los mandatos generales
para la administracin de los bienes del mandante no se agotan, an cuando se
destruyan todos los bienes, pues jurdicamente su patrimonio subsiste.
2. Expiracin del trmino o evento de la condicin (Art. 2163 N 2 CC).
El mandato puede estar sujeto a un plazo o condicin; cumplidos los cuales el
contrato termina o se resuelve (pero la resolucin no opera con efecto retroactivo). A
todo evento, el mandato siempre estar sujeto a un plazo indeterminado: la muerte del
mandante o mandatario.
3. La revocacin del mandante (Art. 2163 N 3 CC).
El mandante puede revocar el mandato a su arbitrio (Art. 2165 CC), lo que
implica que, por regla general, no necesita explicar sus razones ni justificar una falta del
mandatario.
El mandatario tiene esta facultar aunque el mandato sea remunerado. Si el
mandatario ya ha dado comienzo a la gestin, los tribunales debern regular los
honorarios proporcionalmente a los servicios prestados.
La revocacin pone trmino al mandato desde que el mandatario toma
conocimiento de ella (Art. 2165 CC). Respecto de terceros, slo produce efecto desde
que stos la conocieron.
1) La irrevocabilidad del mandato:
La facultad de revocar es de la naturaleza del mandato.
Conforme al Art. 241 CCom (norma aplicable a todo mandato), el comitente
(mandante) no puede revocar a su arbitrio la comisin aceptada, cuando su
ejecucin interesa al comisionista (mandatario) o a terceros.
Asimismo, es lcito el pacto por el cual mandante y mandatario convienen en
que el primero no podr revocar el encargo (Art. 12 CC). La ley, en
determinadas ocasiones, ha prohibido expresamente el pacto de irrevocabilidad,
de donde se sigue que la regla general es su licitud.

Sin embargo, se ha estimado ilcito el pacto de irrevocabilidad estipulado en un

mandato general de administracin de bienes, pues ello establecer una especie de
incapacidad relativa.
Una vez pactada la irrevocabilidad, el mandante no puede prohibir a los terceros
que contraten con el mandatario. Adems, el mandante debe abstenerse de
ejecutar por si mismo el negocio, y si de hecho lo hace, quedar responsable de
los perjuicios que irrogue al mandatario (responsabilidad contractual).
2) Formas de la revocacin (Art. 2164 CC).
a) Expresa: de palabra o por escrito; siempre que se haga en trminos
explcitos.
b) Tcita: el mandante encarga el mismo negocio a otra persona (basta el
encargo, no es necesaria la aceptacin).
Si el primer mandato es general y el segundo especial, subsiste el primero en
los negocios no comprendidos en el segundo. En la situacin inversa, se ha
resuelto el segundo mandato deja sin efecto al primero, pues se entiende que
comprende el negocio anteriormente encomendado.
Tambin es tcita cuando aparezca claramente y de cualquier modo la
intencin de poner trmino al mandato.
La revocacin no est sujeta a formalidad alguna, ni an cuando el mandato
conste en escritura pblica; salvo que el mandato deba constituirse en forma
solemne por ley; en cuyo caso debe revocarse de igual manera.
3) Efectos de la revocacin:
Para que surta efecto respecto del mandatario, debe ponerse en su conocimiento.
Puede hacerse por cualquier medio de comunicacin. Basta que el mandatario
sepa que sus poderes han sido revocados, aunque se entere por terceras personas.
Es el mandante quien tiene que acreditar que el mandatario tom conocimiento,
para lo cual puede servirse de todos los medios que le franquea la ley.
a) Efectos de la revocacin respecto del mandatario:
Desde que toma conocimiento de ella, cesa en sus funciones y debe
abstenerse de seguir actuando, salvo en lo estrictamente necesario para evitar
un dao.
Si el mandatario, sabedor de la revocacin, contrata con terceros, deber
indemnizar al mandante de los perjuicios que esa contravencin le haya
ocasionado (Art. 2173 inc. 2 CC.)
Si el mandatario, luego de la revocacin, contrata a su propio nombre, pero
por cuenta del mandante, no obliga al mandante con terceros ni tiene derecho
a que el mandante le pague reembolsos, etc., salvo que la gestin hubiese
sido til al mandante y existiera la utilidad al tiempo de la demanda, en cuyo
caso tiene accin contra el mandante hasta concurrencia del provecho (regla
del Art. 2291 CC).
b) Efectos de la revocacin respecto de terceros:

Es inoponible a los terceros de buena fe (aquellos que ignoran la revocacin

al tiempo en que contrataron con el mandatario). Para ellos, el mandato
subsiste: lo que celebre el mandatario con ellos, obliga al mandante.
La buena fe se presume; incumbe al mandante acreditar que los terceros
conocan de la revocacin. Pero si el mandante notifica la revocacin al
pblico mediante avisos, o no pareciera probable la ignorancia del tercero,
podr el juez en su prudencia absolverlo (Art. 2173 inc. final CC).
Si los terceros contrataron de mala fe no tiene accin contra el mandante ni
contra el mandatario.
4. La renuncia del mandatario (Art. 2163 N 4 CC).
El mandatario puede renunciar antes de dar comienzo a la gestin (Art. 2124
CC) o durante ella, sin perjuicio de continuar atendiendo los negocios del mandante por
un tiempo razonable para que ste pueda encargrselo a un tercero o asumirlo
personalmente. El mandatario no est obligado a justificar su renuncia ni a formularla
en determinado tiempo.
1) La irrenunciabilidad del mandato:
Es lcito el pacto de irrenunciabilidad; salvo los casos en que la renuncia est
expresamente prohibida. Si pactada la irrenunciabilidad, el mandatario renuncia,
la renuncia no produce efectos y se hace responsable de los perjuicios que se
produzcan al mandante (responsabilidad contractual).
2) Forma de la renuncia:
La renuncia debe comunicarse siempre al mandante.
Renuncia del mandato judicial: Art. 10 CPC.
3) Efectos de la renuncia:
Pone fin al mandato una vez vencido el tiempo razonable para que el mandante
pueda hacerse cargo de los negocios (Art. 2167 CC).
En cuanto a los terceros, la renuncia no es oponible sino desde que han tomado
conocimiento de ella (Art. 2173 CC).
5. Muerte del mandante (Art. 2163 N 5 CC).
Produce efecto desde que el mandatario toma conocimiento (Art. 2168 CC).
Mientras ste lo ignore, rige la regla del Art. 2173 inc. 1 CC.
1) Casos en que no obstante la muerte del mandante subsiste el mandato:
a) Mandato destinado a ejecutarse despus de la muerte del mandante (Art.
2169 CC)
b) Mandato judicial (Art. 396 COT).
c) Comisin mercantil (Art. 240 CCom).

d) Cuando la suspensin de funciones pueda ocasionar perjuicio a los herederos

del mandante (Art. 2168 CC).
2) Efectos de la muerte del mandante:
Por regla general, pone trmino al mandato desde que el mandatario toma
conocimiento de ella; pero los contratos celebrados por el mandatario, sabedor o
ignorante de la muerte, con terceros de buena fe obligan a los herederos del
mandante (Art. 2173 CC).
6. Muerte del mandatario (Art. 2163 N 5 CC).
Pone fin al mandato (Art. 2170 CC) salvo estipulacin de continuar el mandato
con los herederos del mandatario.
Si existen varios mandatarios que deban obrar conjuntamente, la muerte de uno
de ellos pone trmino al mandato respecto de todos (Art. 2172 CC).
7. Quiebra o insolvencia de mandante o mandatario (Art. 2163 N 6 CC).
Si el mandante cae en quiebra, queda inhibido de administrar sus bienes, por lo
que tampoco podr hacerlo por medio de mandatario.
La quiebra del mandatario tambin pone trmino al mandato, dado la relacin de
confianza que este contrato supone.
8. Interdiccin de mandante o mandatario (Art. 2163 N 7 CC).
Quien ha sido declarado interdicto, ha sido privado de la administracin de sus
bienes, por lo que cesa el mandato de pleno derecho.
9. Cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en
ejercicio de ellas (Art. 2163 N 9 CC).
Ej. Mandato otorgado por el padre o madre en ejercicio de la patria potestad. Lo
mismo sucede con el resto de los representantes legales.
LOS CONTRATOS ACCESORIOS
La garanta que tiene un acreedor para los efectos de hacer valer su crdito se
consagra en el mal denominado Derecho de Prenda General, mediante el cual el deudor
afecta su patrimonio al cumplimiento de una obligacin Art. 2465 CC. Este derecho de
prenda general se fundamenta en la idea de patrimonio universalidad.
Suele este Derecho de Prenda General ser insuficiente ya sea por la exigua cantidad de
bienes que componen esta universalidad jurdica, ya sea por el hecho de que este
derecho de prenda general del acreedor no impide la circunstancia que los bienes salgan
del patrimonio del deudor. En conclusin, en muchos de los casos los acreedores
necesitan o eventualmente pueden necesitar que se les asegure adicionalmente el
cumplimiento de la obligacin, lo que se suele lograr mediante la celebracin de los
contratos accesorios.

Contratos Accesorios: (Art. 1442 C.C.) Aquel que tiene por objeto la seguridad del
cumplimiento de una obligacin principal:
Esto es necesario concordarlo con la disposicin del Art. 46 CC que define lo que es
Caucin.
Caucin: Es cualquier obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin
propia o ajena. Son especies de caucin la Fianza, la Hipoteca y la Prenda. (Art. 46 del
C.C.)
En consecuencia tenemos 2 trminos que tienen relacin de genero a especie:
a. Garanta (trmino genrico) Por ejemplo, el derecho de prenda general que es una
garanta para el cumplimiento de una obligacin. El derecho legal de retencin tambin
es una garanta, pero no es una caucin.
b. Caucin (es la especie). Las cauciones pueden ser reales o personales:
(1) Las Cauciones Reales: se caracterizan por que se afectan determinados bienes al
cumplimiento de una obligacin (Res = Cosa).
Suelen ser ms restringidas que las personales, ya que en esta ltima generalmente se
comprometen patrimonios completos. Pero tambin suelen ser ms eficaces (Ej.
hipoteca, prenda, anticresis).
(2) Las Cauciones Personales: aseguran el cumplimiento de una obligacin
generalmente mediante la incorporacin de un tercer patrimonio al cumplimiento de una
obligacin. Por ejemplo, la solidaridad pasiva y la fianza.
Esto es generalmente ya que hay casos en que es el propio deudor el que otorga una
caucin personal; por ejemplo, la Clusula Penal. Esta es una caucin en la que el
propio deudor como seguridad de que va a cumplir la obligacin avala anticipada y
contractualmente los perjuicios que su posible incumplimiento pueda causarle al
acreedor.
En consecuencia, en las cauciones personales no se toman en cuenta bienes
determinados que posea el que 3 garantiza la obligacin, sino que su solvencia, y en
cierto modo, la confianza que merezca al acreedor.
V. CONTRATO DE PRENDA.
A. Generalidades.
1. Definicin:
- Articulo 2384 inciso 1:
Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la
seguridad de su crdito.
La cosa entregada se llama prenda.
El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario.
- La doctrina considera incompleta esta definicin y da la siguiente:
es un contrato de garanta en virtud de la cual se entrega una cosa mueble al acreedor
para la seguridad de su crdito, otorgando al acreedor prendario la facultad de perseguir
la cosa en manos de quien se encuentre, retenerla mientras no se haga un pago total , y

pagarse preferentemente con el producto de su realizacin si el deudor no cumple con su

obligacin principal.
El trmino prenda tiene un triple significado:

Como contrato de prenda.

Derecho real de prenda.
La cosa entregada.

2. Clases de Prenda:
A. Prenda civil:
Tambin llamada Prenda Comn, tambin Prenda con Desplazamiento
Contrato real; sta es la que regula el cdigo civil.
B. Prendas especiales.
Llamadas tambin Prendas sin desplazamiento.
La cosa queda en poder del deudor pero en garanta de la obligacin.
Contratos Solemnes.
Prensas Especiales:
Prenda de almacenes de depsito. Ley 18.690.
Prenda agraria. Ley 5.015.
Prenda de valores mobiliarios a favor de los bancos. Ley 4.287.
Prenda de las compraventas a plazo. Ley 4.702.
Prenda Industrial. Ley 5687.
Prenda sin desplazamiento. Ley 18.112.

3. Caractersticas del contrato de prenda:

A. Es un contrato
Y por lo tanto requiere acuerdo de voluntades y a consecuencia de esto el artculo 2392
inciso 1 seala que no se podr tomar al deudor cosa contra su voluntad para que sirva
de prenda, sino por el ministerio de la justicia.
Partes:

Acreedor Prendario: 2384 inciso 3.

Constituyente: Quien puede ser el deudor o un tercero quien garantiza una

obligacin ajena. Esta ltima situacin est recogida en el artculo 2388 el que
seala que la prenda puede constituirse no solo por el deudor sino por un tercero
cualquiera que hace este servicio al deudor.

B. Contrato Real
As lo reconoce el articulo 2386: Este contrato no se perfecciona sino por la entrega de
la prenda al acreedor .
En la prenda sin desplazamiento esta caracterstica se ha perdido y se trata entonces de
contratos solemnes.
C. Contrato Unilateral
Se obliga al Acreedor prendario a restituir la cosa (prenda) al deudor en el evento de
pagar la obligacin.
Se trata de un contrato sinalagmtico imperfecto de manera que pueden surgir
obligaciones para el constituyente durante el transcurso del contrato.
El constituyente estar eventualmente obligado a pagar las expensas e indemnizar
perjuicios.
En la prenda sin desplazamiento no nace la obligacin del acreedor de restituir, el
obligado es el constituyente y se obliga a conservar la cosa y a utilizarla sin
menoscabarla.
D. Contrato Accesorio
Articulo 1442: El contrato es accesorio cuando tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella. .
En trminos similares el Art. 2385:
El contrato de prenda supone siempre una obligacin principal a que accede .
E. Es un titulo de mera tenencia
Articulo 714: Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo,
sino en lugar o a nombre del dueo .
Acreedor Prendario no se hace dueo de la cosa dada en prenda., sino por el contrario la
ley seala que el acreedor estar investido de los derechos, deberes y responsabilidades
de un depositario.
En consecuencia:
No puede servirse de la prenda sin el consentimiento del deudor o constituyente (2395)
No es dueo ni poseedor no podra nunca adquirir el dominio por prescripcin
(ctedra)
En este contrato debemos distinguir:
* La cosa misma Deudor sigue teniendo posesin, no se altera dominio de la cosa
* El Derecho Real cuando se celebra el contrato; se inicia posesin del derecho real
de
Prenda, podr adquirir derecho real
Derecho
de prenda.
* Cosa Mero Tenedor
* Derecho real de prenda Poseedor, titular, propietario.
Se adquiere dominio (posesin) por la entrega (tradicin).

Ttulo: contrato de prenda

Modo: Tradicin.
4. Caractersticas del Derecho real de prenda.
1. Es un derecho real Mueble:
Articulo 580: Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn
lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe.
2. Concede al acreedor un Privilegio:
Concede un privilegio de la segunda clase (2474 numero 3).
3. El privilegio pasa a contra terceros poseedores o adquirientes de la cosa.
(Derecho real)
4. Es un privilegio especial, el acreedor lo tiene solo respecto de la cosa dada en prenda
y no sobre los dems bienes que conforman el patrimonio del deudor.
Si hay saldo insoluto es un crdito valista (de la 5 clase)
5. Indivisibilidad
As lo seala el Art. 2405
La prenda es indivisible aun cuando la obligacin principal admita divisin y a pesar
que la cosa empeada tambin pueda dividirse.
Es decir la indivisibilidad se refiere solo al derecho de prenda y no se extiende a la
accin personal que emana del contrato que la prenda garantiza.
De esta caracterstica surgen las siguientes consecuencias:
a) Deudor no podr reclamar la restitucin de la prenda en todo o en parte,
mientras no haya pagado la totalidad de la deuda en capital e intereses
incluyndose los gastos de conservacin en que haya incurrido el deudor y la
indemnizacin de los perjuicios que la tenencia le hubiere ocasionado. (2396
inc.1).
b) 1526 N 1 inciso 2: El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede
recobrar la prenda, ni aun en parte , mientras no se extinga el total de la deuda ;
y el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crdito , no puede remitir la
prenda ni aun en parte , mientras no hayan sido enteramente satisfechos sus
acreedores.
c) Las reglas anteriores se extienden tambin a los herederos del acreedor y del
deudor (2405).
6. Especialidad:
A. Respecto de la cosa empeada:
La cosa dada en prenda debe encontrarse determinada como especie o cuerpo cierto con
todos los datos necesarios para su individualizacin.
B. Respecto de la obligacin garantizada:

Ella debe encontrarse determinada en cuanto a las partes y a su cuanta. Sin perjuicio de
ello tanto doctrinaria como jurisprudencialmente se aceptan las clusulas de garanta
general prendara por medio de las cuales se garantizaran obligaciones futuras que se
tengan respecto de deudas y por lo tanto atendido a su futuridad son obligaciones
indeterminadas.
C. Indeterminacin recogida en la ley:
1. Prenda Tacita: 2401.
2. Obligacin de los tutores o curadores de rendir fianza: 376 c. c.
Esta obligacin de constituir garanta es para responder de obligaciones que pueden
surgir, cuanta es indeterminada, no se sabe de que se va a responder.

B. Requisitos propios del contrato de prenda:

1. Capacidad:
Articulo 2387
No se puede empear una cosa, sino por persona que tenga facultad de enajenarla .
Si el constituyente fuere un incapaz en este caso se van a aplicar por analoga las
reglas sobre enajenacin de bienes muebles de incapaces.

2. Objeto:
Como regla general se pueden empear todas las cosas muebles corporales o
incorporales con algunas limitaciones:
1. No pueden empearse las cosas que no son susceptibles de ser entregadas como por
ejemplo las cosas futuras.
2. No pueden empearse las naves que tengan ms de 500 toneladas de registro grueso.
En este caso se constituirn como hipotecas.
Prenda de cosa ajena
El contrato ser valido y por lo tanto se van a estudiar los efectos en este aspecto.
1. En relacin con el dueo de la cosa.
Es inoponible al dueo el contrato y por lo tanto puede reclamar la restitucin de la cosa
en cualquier momento.
El acreedor prendario no puede adquirir por prescripcin la cosa dada en prenda, pero si
podra adquirir el derecho real de prenda.
2. Entre las partes (2390) :
1. Va a subsistir el contrato mientras la cosa no es reclamada por su dueo, a menos que
el acreedor prendario sepa que la cosa ha sido hurtada, tomada a la fuerza o perdida, en
cuyo caso se aplicara a la prenda lo prevenido en el artculo 2183 c. c .

2. Si el dueo reclama la cosa empeada sin su consentimiento y se verifica la

restitucin , el acreedor podr exigir que se le entregue otra prenda de valor igual o
mayor , o se le otorgue otra caucin competente , y en defecto de una y otra ,se le
cumpla inmediatamente la obligacin principal , aunque haya plazo pendiente para el
pago ( que figura hay en esta ultima parte ?:Caducidad del plazo, articulo 1496 ).
3. Existencia de una obligacin principal garantizada por la prenda:
La prenda comn puede garantizar todo tipo de obligaciones (dar, hacer o no hacer e
incluso una obligacin natural).
En cambio las prendas especiales solo sirven para garantizar un cierto tipo de
obligaciones.
4. Entrega de la cosa:
Es un requisito de perfeccionamiento del contrato.
Solo se admite la entrega real de la cosa, no la simblica. La entrega real puede
verificarse en el acreedor o en un tercero que el acreedor designe.
Reglas especiales con respecto a la entrega:
A. Prenda de crditos:
Articulo 2389: Se puede dar en prenda un crdito entregando el titulo ; pero ser
necesario que el acreedor lo notifique al deudor del crdito consignado en el titulo ,
prohibindole que lo pague en otras manos .
B. Prenda mercantil:
Artculos 813 y 815 cdigo de comercio.
C. Prenda de unas acciones de una sociedad annima:
Los gravmenes que se constituyen sobre acciones de una sociedad annima son
inoponibles frente a terceros y ante la misma sociedad mientras no conste en el registro
de accionistas, articulo 23 ley de sociedades annimas.

C. Efectos del contrato de prenda:

A. Derechos del acreedor prendario:
1. Derecho de retencin.
2. Derecho de persecucin
3. Derecho de realizacin o venta.
4. Derecho de preferencia.
5. Derecho de ser indemnizado.

1. Derecho de retencin:
Consiste en el derecho que tiene el acreedor para conservar la prenda hasta que el
deudor le haga pago integro de su crdito.
Como contrapartida de este derecho una vez que el deudor paga ntegramente, la
obligacin del acreedor ser restituir la prenda.
La regla general Acreedor conserva la prenda hasta el pago integro de su crdito.
Esta regla general tiene dos tipos de excepciones.
a) Unas dicen relacin con el hecho de que el hacedor puede estar obligado a restituir
antes de estar cumplida la obligacin.
b) Otras dicen relacin con que el Acreedor puede retener la prenda peses a que se ha
satisfecho la obligacin
En que consisten las excepciones:
1. Cuando el deudor pidiere que se le permita remplazar la prenda por otra sin
perjuicio del acreedor, ser odo (2369 inc.2)
2. Si el acreedor abusa de la prenda perder su derecho y el deudor podr pedir la
restitucin inmediata de la cosa empeada(Dicen delacin con el primer grupo de excepciones letra a)
Prenda Tcita
Artculo 2401.
A. Concepto:
Es aquella en virtud de la cual aun cuando se encuentre satisfecho el crdito en todas sus
partes el acreedor puede retener la prenda si tuviera contra el mismo deudor otros
crditos que cumplan los siguientes requisitos:
1. Que sean ciertos y lquidos.
2. Que se hayan contrado despus que la obligacin principal para la cual se ha
constituido la prenda.
3. Que se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligacin anterior.
Casos en que no procede la Prenda Tcita:
1. Si el acreedor pierde la tenencia de la cosa y esta llega a poder del deudor quien paga
la totalidad de la deuda (2393 inciso3).
2. Cuando el deudor vende la prenda o constituye un derecho. En estos casos el primer
acreedor no podr excusarse de la restitucin alegando otros crditos. (Articulo 2404 ).
Articulo 2404: Si el deudor vendiere la cosa empeada, el comprador tendr derecho
para pedir al acreedor su entrega, pagando y consignando el importe de la deuda por la

cual se contrajo expresamente el empeo.

Se concede igual derecho a la persona a quien el deudor hubiere conferido un titulo
oneroso para el goce o tenencia de la prenda.
En ninguno de estos casos podr el primer acreedor excusarse de la restitucin alegando
otros crditos, aun con los requisitos enumerados en el articulo 2401 .
2. Derecho de Persecucin:
Consiste en la facultad del acreedor prendario de reclamar la tenencia de la prenda que
ha perdido contra toda persona.
Art. 2393 inc. 1: Si el acreedor pierde la tenencia de la prenda, tendr accin para
recobrarla, contra toda persona en cuyo poder se halle, sin exceptuar al deudor que la ha
constituido.
Excepcin al derecho de persecucin: Pero el deudor podr retener la prenda pagando
la totalidad de la deuda para cuya seguridad fue constituida. .
Art. 2393 inc. 2
Este Derecho es una consecuencia de que el acreedor prendario es dueo del derecho
real de prenda y por lo tanto puede reivindicarlo.
Art. 891
Entonces como posesin del derecho real de prenda implica tenencia misma en la
prctica el ejercicio de la accin busca recuperar cosa prendaria.
3. Derecho de realizacin de la prenda
Cdigo Civil y DL 776 ao 1925
2397 inciso 1 parte primera:
El acreedor prendario tendr derecho de pedir que la prenda del deudor moroso se venda
en pblica subasta para que con el producido se le pague.
Esta materia tambin est regulada en el decreto ley 776.
Este derecho no priva al acreedor prendario la facultad de exigir el cumplimiento de la
obligacin en otros bienes del deudor y ello en ejercicio del derecho de prenda general
(artculo 2465)
Forma como se realiza la prenda.
- Art. 2397
- DL 776
1. La aprenda se realiza en pblica subasta luego de que el tribunal cite al deudor y al
acreedor a un comparendo.
2. Es necesario que conste en un titulo ejecutivo tanto la obligacin principal como la
prenda.

3. El articulo 2397 inciso primero parte segunda seala que si la cosa es sacada a la
venta y no hubiere posturas admisibles la prenda ser tasada por un perito y podr ser
adjudicada en pago al acreedor sin que valga estipulacin en contrario.
El articulo 5 del decreto ley 776 dispone que los bienes empeados sin fijacin de un
mnimo para las posturas en consecuencia el articulo 2397 inciso primero es inoperante
ya que sino se necesita un mnimo siempre habr postura admisible.
Habra una derogacin tacita.
4. La venta se efecta por orden del juez.
5. Articulo 14 seala que no sern aplicable esta ley a las prendas cuya realizacin se
rige por otras leyes especiales. De esta manera el DL se aplica solo a la prenda comn o
prenda mercantil las dems prendas especiales se regulan de acuerdo a su normativa
propia.
6. Intervencin del deudor:
A. A la licitacin de la prenda que se subasta podrn ser admitidos el acreedor y el
deudor.
B. Mientras no se ha consumado la venta o la adjudicacin el deudor ser admitido para
pagar la deuda, con tal que el pago sea completo y se incluyan en el los gastos que la
venta o la adjudicacin hubieren ocasionado (artculos 2399 y 7 del DL 776). En
doctrina se llama derecho de rescate a lo anterior.
7. Improcedencia del pacto comisorio (nada que ver con el pacto comisorio que hemos
estudiado)
En materia de prenda e hipoteca es aquel en virtud del cual se autoriza al acreedor para
apropiarse o para realizar la prenda de una forma distinta a la prevista en la ley.
Al respecto el articulo 1 inciso 3 del decreto ley 776 y el articulo 2397 inciso 2 seala
que tampoco podr estipularse que el acreedor tenga la facultad de disponer de la prenda
de apropirsela o de realizarla en otra forma que la prescrita en la ley.
En nuestro derecho no tiene cabida el pacto comisorio de forma tal que el legislador
repudio la llamada lex comisoria en virtud de la cual si el deudor no cumpla con la
obligacin el acreedor adquiere ipso iure el dominio de la cosa. Solo se puede realizar la
prenda en la forma establecida en el D.L 776.
8. Caso especial de la prenda sobre crditos (articulo 12 D.L 776)
Si la prenda consistiere en un crdito por suma de dinero, el acreedor prendario deber
cobrarlo a su vencimiento.
Las cantidades que perciba las aplicara al pago de su propio crdito si este fuere de igual
naturaleza. (Excepcin 2397 inciso 2 y 1 inciso 3 D.L 776).
9. Imputacin del pago. (2402).

Si vendida o adjudicada la prenda no alcanzare su precio a cubrir la totalidad de la

deuda, se imputara primero a los intereses y costos; y si la prenda se hubiere constituido
para la seguridad de dos o mas obligaciones, o, constituida a favor de una sola, se
hubiere despus extendido a otras , segn el articulo precedente , se har la imputacin
en conformidad al articulo 1595 .
4. Derecho al pago preferente
La prenda confiere al acreedor prendario un privilegio de la segunda clase, articulo 2374
nmero 3, en virtud del cual con el producto de la realizacin de la prenda se paga con
preferencia a los otros acreedores.
Privilegio se ejerce sobre el producto de la realizacin de la prenda y en pblica subasta,
no sobre la cosa misma dada en prenda.
Privilegio se puede extender al monto del seguro si fuera el caso, 555codigo de
comercio, y a la indemnizacin por expropiacin articulo 994 c.p.c .
Que ocurre cuando hay pluralidad de prendas o acreedores prendarios?
En al prenda comn no puede ocurrir porque el contrato se perfecciona con la entrega
de a cosa y ella no puede entregarse a otros acreedores.
Si hablamos de la prenda sin desplazamiento lo anterior cambia ya que la cosa queda en
poder del constituyente.
Cuando estamos en la pluralidad de prendas el asunto es determinar como concurren
varios acreedores prendarios cuyos crditos estn caucionados con una misma cosa.
Solo la ley de prenda industrial trata el problema y hace aplicables las normas sobre
hipoteca contenidas en el artculo 2477 segn el cual las hipotecas de una misma fecha
que gravan una misma finca preferirn unas a otras en el orden de su inscripcin.
Que hago en los dems casos? .
El principio en materia de prelacin de crdito es el principio de igualdad y en la prenda
industrial hay una excepcin y por lo tanto no se aplica la analoga. En consecuencia
para resolver el problema se va a aplicar la regla general, el acreedor se va a pagar a
prorrata del monto de sus crditos.
En el caso de la prenda agraria y compraventa a plazo para que el deudor constituyente
pueda constituir una nueva prenda se requiere del consentimiento del acreedor por lo
tanto va a ser mas difcil que nos encontremos en la situacin de pluralidad de prendas.
5. Derecho a ser indemnizado.
Se refiere a los gastos necesarios que haya incurrido el acreedor para la conservacin de
la cosa y a la reparacin de los perjuicios que lo haya ocasionado la tenencia.

B. Obligaciones del acreedor prendario.

1. Obligacin de restituir: 2401 inciso 1.

Acreedor prendario deber restituir la prenda satisfecha el crdito en todas sus partes.
2403 seala que la restitucin de la prenda se har con los aumentos que haya recibido
de la naturaleza o del tiempo. Si la prenda ha dado frutos, podr imputarlos al pago de la
deuda dando cuenta de ellos y respondiendo del sobrante.
2. Obligacin de conservar la prenda:
2394: El acreedor es obligado a guardar y conservar la prenda como buen padre de
familia, y responde de los deterioros que la prenda haya sufrido por su hecho o culpa.
Esta disposicin hay que relacionarla con el artculo 1549.
3. Obligacin no usar la cosa:
Artculo 2395: El acreedor no puede servirse de la prenda, sin el consentimiento del
deudor. Bajo este respecto sus obligaciones son las mismas que las del mero depositario.
C. Derechos del deudor o constituyente.
1. Deudor tiene derecho a que se le restituya la cosa empeada una ves que ha pagado la
totalidad de la deuda, capital e intereses y mas los gastos en que ha incurrido el acreedor
y la indemnizacin de perjuicio a que haya lugar. (2396 inciso 1).
En el evento que no obtenga la restitucin de la cosa el deudor goza de 2 acciones:
A. Accin prendara o pignoraticia.
Accin personal que emana del contrato de prenda y por lo tanto solo puede ejercerla
contra el acreedor prendario.
B. Accin reivindicatoria:
915: para ejercerla en contra del acreedor prendario.
Reglas generales: para ejercerla en contra de terceros.
2. Puede pedir la restitucin inmediata de la prenda si el acreedor abusa de ella (2396
inciso 3).
3. Puede pedir la sustitucin de la prenda (2396 inciso 2).
4. Puede pedir que se le indemnice los deterioros que la prenda haya sufrido por hecho o
culpa del acreedor prendario.
5. El deudor o constituyente puede vender la prenda o constituir a favor de terceros
derechos o al goce o tenencia de la misma. (2404).
6. Puede el constituyente acudir a la subasta de la cosa empeada (2398).
7. Mientras no se haya enajenado la prenda el deudor tiene derecho a impedir el remate
pagando la deuda (2399). Derecho de rescate.
D. obligaciones del deudor (eventuales).
1. Pago de los gastos de conservacin.

2. Indemnizacin de perjuicios a que haya lugar.

3. En las prendas especiales la situacin es diversa ya que en esos casos el deudor tiene
una obligacin genrica de conservar y mantener la cosa debiendo incluso en algunos
casos aceptar la inspeccin de la misma por parte del acreedor.
En estos casos el deudor responde de culpa leve
E. Extincin de la prenda.
1. Va consecuencial:
Si se extingue la obligacin principal, se extinguir entonces la obligacin accesoria.
2. Va Principal:
Cuando se extingue directamente la prenda va a subsistir la obligacin principal y va el
acreedor a perseguir el pago de la obligacin en el patrimonio del deudor principal.
Por va principal las causales de extincin de la prenda son las siguientes:
A. Destruccin completa de la cosa dada en prenda.
Acreedor debe o no restituir?
No debe restituir, porque estamos en un problema de riesgo y la perdida de la cosa es
para su dueo, articulo 1550.
Acreedor prendario queda exonerado de restituir la cosa ya que las cosas perecen para
su dueo, el riesgo ser para el constituyente.
B. Confusin:
Se extingue asimismo la prenda cuando la propiedad de la cosa empeada pasa al
acreedor por cualquier titulo.
C. Cuando en virtud de una condicin resolutoria se pierde el dominio que el que dio la
cosa en prenda tenia sobre ella.
Si el acreedor estaba de buena fe y el constituyente no le hizo saber la existencia de esta
condicin resolutoria el acreedor prendario podr ejercer alguno de los derechos que le
confiere el articulo 2391 esto es podr exigir otra prenda o una nueva caucin suficiente
o exigir el cumplimiento inmediato de la obligacin.
D. Se refiere al caso en que el acreedor prendario haya abusado de la cosa constituida en
prenda.

VI.- HIPOTECA3.

De aqu en adelante es todo de Meza Barros.

J. GENERALIDADES.
1. Concepto.
Art. 2407 CC. La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre
inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor.
Esta definicin es deficiente. Es mejor definirla como un derecho real que grava
un inmueble, que no deja de permanecer en poder del constituyente, para asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal, otorgando al acreedor el derecho de
perseguir la finca en manos de quienquiera que la posea y de pagarse preferentemente
con el producto de la realizacin.
2. Importancia.
Es la ms importante de las cauciones, tanto por la magnitud de los crditos que
garantiza como por el valor de los bienes races que grava.
Un adecuado rgimen hipotecario es un factor de progreso econmico de
primera importancia.
Para cumplir su misin se debe procurar la publicidad de las hipotecas, lo que se
logra a travs de la inscripcin: todas las hipotecas deben inscribirse, y la hipoteca debe
ser especial, pues slo as se satisfacen los intereses de deudores, acreedores,
adquirentes de los inmuebles y del pblico en general.
K. CARACTERES DE LA HIPOTECA.
1. Es un derecho real.
Est en la enumeracin del Art. 577 CC. Consecuencia de este carcter es el
derecho de persecucin que tiene el acreedor hipotecario.
Pero es distinto a otros derechos reales, pues no hay una relacin directa con la
cosa. Es un derecho real que recae sobre otro derecho real. Se traduce en la facultad del
acreedor para vender la cosa y pagarse con el producto.
2. Es un derecho inmueble.
Se ejerce sobre un inmueble (Art. 580 CC). Tiene este carcter cualquiera sea la
naturaleza del crdito garantizado.
La regla no es absoluta: se puede hipotecar naves, que son muebles (Art. 825
CCom).
3. Es un derecho accesorio.
Est destinado a asegurar el cumplimiento de una obligacin principal. La
consecuencia es que la hipoteca se extingue por la extincin de la obligacin principal,
y pasa con el crdito a los sucesores del acreedor.
Puede garantizar toda clase de obligaciones.
Sin embargo, hay casos en que la hipoteca es relativamente independiente de la
obligacin principal:

1) La hipoteca puede garantizar obligaciones futuras. Art. 2413 inc. final. Podr
asimismo otorgarse en cualquier tiempo antes o despus de los contratos a que
acceda, y correr desde que se inscriba.
2) La persona que hipoteca un bien propio en garanta de una deuda ajena no se
obliga personalmente, a menos que as se estipule expresamente. En este caso,
las acciones personal y real se separan, deben ejercerse contra personas distintas.
3) Aunque la obligacin principal se extinga por novacin, las partes pueden
convenir la reserva de la hipoteca para la nueva obligacin.
Hipoteca abstracta: es la que se constituye por el propietario de un inmueble, en
previsin de sus futuras necesidades de crdito, antes e independientemente de toda
obligacin con un determinado acreedor.
Una forma de hipoteca abstracta es la hipoteca con clusula de garanta general.
4. La finca permanece en poder del deudor.
Esta es una ventaja para el deudor, pues conserva la facultad de gozar y disponer
de ella.
5. Genera una preferencia.
El Art. 2470 CC la seala entre las causas de preferencia; el Art. 2477 CC la
menciona entre los crditos de tercera clase.
6. Es indivisible.
Art. 2408 CC. La hipoteca es indivisible.
En consecuencia, cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de
ellas son obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella.
1) Si son varios los deudores, el acreedor puede dirigirse en contra de quien posea,
en todo o en parte la finca (Art. 1526 N 1 CC). Si se divide la finca, cada parte
queda gravada con el total de la deuda.
2) La extincin parcial del crdito no libera proporcionalmente al inmueble
hipotecado (Art. 1526 N 1 CC).
L. CLASES DE HIPOTECA.
Otras legislaciones reglamentan 3 clases de hipoteca: legal, judicial y
convencional.
En el CC slo se contempla la hipoteca convencional.
El CPC ha creado una hipoteca legal (Art. 662 CPC) que requiere:
1) Que se adjudique un bien raz.
2) Que el valor de la adjudicacin exceda del 80% del haber probable del
adjudicatario.
3) Que el adjudicatario no pague el alcance o exceso de contado.
Caracteres de esta hipoteca legal:
1) Especial: recae precisamente sobre el bien adjudicado.

2) Determinada: garantiza el alcance, es decir, el valor en que la adjudicacin

excede del 80% del haber del adjudicatario, de acuerdo a los clculos prudentes
del partidor.
3) Pblica: requiere inscripcin.
M. ELEMENTOS DE LA HIPOTECA.
1. Personas que pueden hipotecar.
Art. 2414 inc. 1 CC. No podr constituir hipoteca sobre sus bienes, sino la
persona que sea capaz de enajenarlos, y con los requisitos necesarios para su
enajenacin.
La ley requiere capacidad de enajenar porque la hipoteca compromete
seriamente el crdito del futuro constituyente.
Los incapaces no pueden constituir hipoteca por s mismos, sino con sujecin a
las formalidades que seala la ley:
1) Inmuebles del hijo: no pueden hipotecarse sin autorizacin judicial, aunque
pertenezcan a su peculio profesional (Art. 254 CC).
2) Inmuebles de los pupilos: no pueden hipotecarse sin previo decreto judicial,
expedido por causa de utilidad o necesidad manifiesta (Art. 393 CC).
3) Inmuebles de la mujer casada bajo sociedad conyugal: se requiere voluntad de la
mujer, especfica, otorgada por escritura pblica o interviniendo de
expresamente de cualquier modo en el acto (Art. 1754 CC). No procede
autorizacin del juez en caso de negativa de la mujer.
2. Formas del contrato de hipoteca.
1) Es un contrato solemne:
Art. 2409 CC. La hipoteca deber otorgarse por escritura pblica.
Podr ser una misma la escritura pblica de la hipoteca, y la del contrato a que
accede.
Art. 2410 CC. La hipoteca deber adems ser inscrita en el Registro
Conservatorio; sin este requisito no tendr valor alguno; ni se contar su fecha sino
desde la inscripcin.
2) Rol de la inscripcin:
a) Una posicin sostiene que es solemnidad del contrato. La hipoteca requiere
adems la inscripcin, y sin ella no tiene valor alguno.
b) La otra posicin (la adecuada) sostiene que es la tradicin del derecho real de
hipoteca:
i) As se seala en el Mensaje del CC respecto de los derechos reales.
ii) El Art. 2419 CC seala que la hipoteca sobre bienes futuros da al
acreedor el derecho de hacerla inscribir sobre los bienes que el deudor
adquiera. Si el contrato no produce ningn efecto sin la inscripcin, el
acreedor no tendra ese derecho.

iii) As lo corroboran las consecuencias prcticas. Ej. Despus de constituida

la hipoteca, pero antes de inscribirla, el constituyente enajena el bien. El
acreedor no queda burlado porque tiene derecho a que se le haga la
tradicin del derecho real.
3) Contrato de hipoteca celebrado en el extranjero:
La hipoteca celebrada en el extranjero sobre bienes situados en Chile est sujeta
a las mismas formas que si se otorgara en el pas.
a) Debe otorgarse por escritura pblica, cualquiera sea el valor que se le
atribuya a las escrituras privadas en el pas en que se celebra (Art. 18 CC).
b) Debe inscribirse en el CBR (Art. 2411 CC).
4) Enunciaciones de la inscripcin:
La ley no regula las enunciaciones de la escritura pblica, sino las de la
inscripcin (Art. 2432 CC). Pero la inscripcin se hace con los datos que
suministra el ttulo.
a) Individualizacin de las partes y sus representantes.
b) Fecha, naturaleza y archivo en que se encuentra el contrato a que accede la
hipoteca. Mismos datos de la hipoteca, si se constituye en acto separado.
c) Situacin de la finca y sus linderos.
d) Suma determinada a que se extiende la hipoteca, si las partes la limitan a una
cantidad.
e) Fecha de la inscripcin y firma del Conservador.
Slo la omisin de esta ltima siempre anula la inscripcin. Las dems la anulan
slo cuando por medio de ella o los contratos citados en ella no se pueda conocer
los datos que faltan (Art. 2433 CC).
3. Cosas que pueden hipotecarse.
Art. 2418 inc. 1 CC. La hipoteca no podr tener lugar sino sobre bienes races
que se posean en propiedad o usufructo, o sobre naves.
Tambin son hipotecables las pertenencias mineras.
1) Inmuebles que se poseen en propiedad.
Puede hipotecarse cualquier clase de propiedad: absoluta o fiduciaria, plena o
nuda.
a) Hipoteca de la propiedad fiduciaria: los bienes se asimilan a los de los
pupilos, sujetndose a sus formalidades, y con audiencia de las personas que
tienen derecho a impetrar medidas conservativas (entre ellas, el
fideicomisario, Art. 761 CC). Si no se cumplen, el fideicomisario no est
obligado a reconocer la hipoteca (Art. 757 CC).
b) Hipoteca de la nuda propiedad: una vez extinguido el usufructo, la hipoteca
afecta a la propiedad plena (aumento de la cosa hipotecada).
2) Inmuebles que se poseen en usufructo.

Lo que se puede hipotecar es el derecho de usufructo. No as el de uso y

habitacin.
La hipoteca recae sobre el derecho mismo, no sobre los frutos (Art. 2423 CC). El
usufructuario conserva el derecho de percibirlos, y una vez incorporados a su
patrimonio, constituyen la prenda general de sus acreedores.
La hipoteca del usufructo se extingue con la muerte del usufructuario y, en
general, por las causas que ponen fin al usufructo. Pero el usufructo hipotecario
no puede renunciarse en perjuicio de los acreedores (Art. 803 CC).
3) Hipoteca de naves (Art. 868 CCom).
Slo pueden hipotecarse las naves mayores (ms de 50 toneladas), siempre que
se encuentren inscritas en el Registro de Matrcula.
Debe otorgarse por escritura pblica e inscribirse.
4) Concesin minera.
Debe constituirse sobre la concesin cuyo ttulo est inscrito. Afecta tambin a
los inmuebles accesorios de la concesin. Pero no se extiende a los frutos
percibidos ni a las sustancias minerales separadas del suelo (Art. 2423 CC).
5) Hipoteca de bienes futuros.
Como la inscripcin es impracticable, slo da al acreedor el derecho de recabar
la inscripcin sobre los bienes que el constituyente vaya adquiriendo, a medida
que se produzca la adquisicin (Art. 2419 CC).
6) Hipoteca de cuota.
El comunero puede, antes de la divisin, hipotecar su cuota. Pero efectuada la
divisin, la hipoteca afecta a los bienes hipotecables que se le adjudiquen. Si no
se le adjudica ninguno, caduca la hipoteca (Art. 2417 CC). Esto es consecuencia
del efecto declarativo de la adjudicacin.
Pero puede subsistir la hipoteca sobre bienes adjudicados a otros comuneros, si
stos consienten por escritura pblica, subinscrita al margen de la inscripcin
hipotecaria.
7) Hipoteca de bienes en que se tiene un derecho eventual, limitado o rescindible.
En este caso, la hipoteca tiene los mismos caracteres que el derecho del
constituyente sobre el bien gravado.
Sin embargo, si el derecho est limitado por una condicin resolutoria, la
resolucin del mismo no extingue la hipoteca sino de acuerdo al Art. 1491 CC:
slo en perjuicio del acreedor hipotecario de mala fe.
La hipoteca constituida por el donatario cuya donacin es resuelta, rescindida o
revocada, se sujeta a reglas especiales.
8) Hipoteca de cosa ajena.

Aunque se decida que es vlida, es forzoso concluir que no da al acreedor el

derecho de hipoteca. La tradicin no da al adquirente un derecho que el tradente
no tena.
La exigencia de que el constituyente sea dueo se desprende de varias
disposiciones (Ej. Art. 2414 CC: sus bienes).
Pero hay varias razones para decir que es vlida la hipoteca de cosa ajena:
a) No puede decirse que el Art. 2414 CC contenga la prohibicin de hipotecar
cosas ajenas.
b) La tradicin hecha por quien no es dueo no es nula; solamente no transfiere
el derecho de que se trata.
c) No hay razn para adoptar, respecto de la hipoteca, una solucin distinta a la
de la prenda (Art. 2390 CC).
d) El derecho de hipoteca se adquiere por prescripcin (Art. 2498 CC). No se
concibe esta adquisicin sino justamente cuando se constituye por quien no
es dueo. Si el contrato fuera nulo, sera ttulo injusto, y jams procedera la
prescripcin ordinaria.
e) Si consideramos nula la hipoteca, no podra validarse por la adquisicin
posterior del dominio o la ratificacin del dueo. Esto sera contradictorio
con el Art. 2417 CC (relativo al comunero), que establece que la hipoteca
constituida por quien no es dueo (comunero que no se adjudica el bien)
puede subsistir si el dueo la ratifica (comunero que s se adjudica el bien).
Especialidad de la hipoteca en relacin con el bien hipotecado:
La especialidad de la hipoteca consiste en una doble especificacin: bienes
gravados con la hipoteca y naturaleza y monto de los crditos garantizados.
En cuando al bien, debe indicarse precisamente el inmueble gravado.
En nuestra legislacin no existen hipotecas generales.
4. Obligaciones susceptibles de caucionarse con hipoteca.
Todas las obligaciones son susceptibles de garantizarse con hipoteca, cualquiera
sea su origen: civil o natural, presente o futuras.
1) Especialidad de la hipoteca en relacin con el crdito hipotecario:
Debe determinarse la naturaleza y el monto de la obligacin garantizada. Esto
permite que el deudor conozca cabalmente el alcance de su obligacin, y que los
terceros conozcan exactamente la medida en que se encuentra comprometido el
crdito del deudor.
2) Puede constituirse hipoteca en garanta de una obligacin de monto
indeterminado? S (dudoso):
a) El Art. 2432 CC no seala el monto de la obligacin principal dentro de los
requisitos de la inscripcin, sino slo el monto al cual se extiende la
hipoteca.

b) El Art. 2427 CC, frente a la prdida o deterioro de la finca en forma de no ser

suficiente para asegurar la deuda, faculta al acreedor para impetrar medidas
conservativas si la deuda es ilquida, condicional o indeterminada.
c) En numerosos casos, el monto es necesariamente indeterminado.
3) Lmite legal de la hipoteca:
La indeterminacin del monto atenta contra la especialidad de la hipoteca. Por
eso, si no se fija un lmite al monto de la hipoteca, la ley fija uno: el doble del
monto conocido o presunto de la obligacin principal (Art. 2431 CC).
Conocido o presunto importa aceptar que el monto de la deuda puede ser
determinado o indeterminado.
4) Clusula de garanta general hipotecaria:
Es frecuente en la prctica bancaria. Por ella se constituye hipoteca para
garantizar determinadas obligaciones y, adems, todas las que se contraigan en el
futuro para con el banco. La CS ha reconocido definitivamente la validez de esta
clusula:
a) La hipoteca puede constituirse antes que la obligacin principal (Art. 2413
CC).
b) El Art. 2432 N 2 CC establece que la inscripcin debe expresar fecha y
naturaleza del contrato al que accede. Esta exigencia debe cumplirse slo
cuando ello sea posible.
N. EFECTOS DE LA HIPOTECA.
1. Efectos en relacin al inmueble hipotecado.
Cosas a que se extiende la hipoteca:
1) Inmuebles por destinacin (Art. 2420 CC): los alcanza aunque nada se exprese
en el contrato, y aunque la inscripcin no los mencione. Afecta incluso a los que
se adquieren despus de la constitucin de la hipoteca, pero deja de afectarles
desde que se enajenan.
2) Aumentos y mejoras (Art. 2421 CC): forman parte del inmueble, es lgico que
los afecte. Comprende todo lo que incremente la cosa, sea por causas naturales o
a consecuencia de la industria humana.
3) Rentas de arrendamiento del bien hipotecado (Art. 2422 CC): lo que no significa
que el acreedor tenga derecho a percibirlas, sino que sobre ellas tiene la misma
preferencia que respecto del inmueble, lo que le servir cuando sean
embargadas.
4) Indemnizaciones debidas por los aseguradores (Art. 2422 CC): se produce una
subrogacin real. La cosa materia del seguro es subrogada por la indemnizacin
para efectos de ejercer sobre ella la hipoteca (Art. 555 CCom).
5) Precio de la expropiacin del inmueble (Art. 924 CPC).

2. Efectos con respecto al constituyente.

Restricciones impuestas al dueo de la finca:
1) Limitaciones a la facultad de disposicin:
En trminos generales, conserva la facultad de disposicin, en cuanto no
perjudique el derecho del acreedor.
Art. 2415 CC. El dueo de los bienes gravados con hipoteca podr siempre
enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulacin en contrario.
La enajenacin no afecta al acreedor, porque puede perseguir la cosa. La
hipoteca tampoco, porque la hipoteca antigua prefiere a la nueva.
Qu pasa con el resto de los derechos reales? En principio, menoscaban la
garanta y perjudican al acreedor. Pero por otro lado, nadie puede transferir ms
derechos que los que tiene: si su dominio est limitado, los derechos que
constituyan deben sujetarse a la misma limitacin.
El Art. 1368 CC resuelve la situacin en el caso del testador que constituye
usufructo sobre un bien hipotecado: el usufructo no afecta al acreedor
hipotecario. Pero la hipoteca s afecta al usufructuario: debe pagar la deuda y se
subroga en ella.
2) Limitaciones a las facultades de uso y goce:
El constituyente conserva dichas facultades, pero no le es lcito ejercerlas en
forma arbitraria y perjudicial para el acreedor.
Art. 2427 CC. Si la finca se perdiere o deteriorare en trminos de no ser
suficiente para la seguridad de la deuda, tendr derecho el acreedor a que se
mejore la hipoteca, a no ser que consienta en que se le d otra seguridad
equivalente; y en defecto de ambas cosas, podr demandar el pago inmediato de
la deuda lquida, aunque est pendiente el plazo, o implorar las providencias
conservativas que el caso admita, si la deuda fuere ilquida, condicional o
indeterminada.
Es indiferente que la prdida o deterioro se produzca por caso fortuito o por
culpa del dueo.
3. Efectos respecto del acreedor hipotecario.
Le confiere 3 derechos:
1) Derecho de venta:
a) Concepto: es el derecho que tiene el acreedor de hacer vender la cosa
hipotecada para pagarse con el producto (Art. 2424 CC en relacin al Art.
2397 CC).

Art. 2424 CC. El acreedor hipotecario tiene para hacerse pagar sobre las
cosas hipotecadas los mismos derechos que el acreedor prendario sobre la
prenda.
b) Forma de realizacin de la finca hipotecada: se sujeta a las reglas generales
que rigen la realizacin de inmuebles en el juicio ejecutivo. Se vende, previa
tasacin (Art. 486 CPC), en pblica subasta ante el juez que conoce el juicio
o el del lugar en que se encuentre el bien (Art. 485 CPC). El remate se
realiza el da que fije el juez, previa publicacin de avisos (4) en un diario de
la comuna o capital de provincia o regin (Arts. 488 y 489 CPC).
c) Derecho del acreedor hipotecario de adjudicarse la finca: no se aplica el Art.
2397 CC relativo al acreedor prendario, pues a falta de postores, el acreedor
puede pedir que la finca se saque nuevamente a remate, con rebaja del
mnimo, o se le adjudique por los 2/3 de la tasacin (Art. 499 CC).
d) Prohibicin del pacto comisorio: por aplicacin del Art. 2397 CC. Este pacto
comisorio es la estipulacin que autoriza al acreedor para apropiarse o
realizar la finca en forma diversa a la prevista por la ley, y est prohibido.
e) La hipoteca no excluye el derecho de prenda general del acreedor (Art. 2425
CC): el acreedor puede perseguir el cumplimiento de la obligacin en otros
bienes del deudor. Pero obviamente no tiene sobre ellos la preferencia que le
confiere la hipoteca.
2) Derecho de persecucin:
a) Concepto: Art. 2428 inc. 1 CC. La hipoteca da al acreedor el derecho de
perseguir la finca hipotecada, sea quien fuere el que la posea, y a cualquier
ttulo que la haya adquirido. Por ser la hipoteca un derecho real, la accin
hipotecaria puede dirigirse contra el actual propietario. Es decir, la hipoteca
afecta a terceros poseedores.
b) Terceros poseedores: toda persona que detenta, a un ttulo no precario, la
finca gravada con hipoteca, sin que se haya obligado personalmente al pago
de la obligacin garantizada.
i) Adquirente de la finca gravada con hipoteca (Art. 2429 CC):
1. Para quedar obligado como tercer poseedor, debe ser adquirente a
ttulo singular. Si lo es a ttulo universal, es tambin deudor personal,
a no ser que se trate del heredero beneficiario que no es continuador
de la persona del causante, o del heredero que ha pagado su cuota en
las deudas hereditarias y a quien se adjudica el inmueble.
2. En cuanto al legatario: hay que indagar si el testador quiso o no
gravarle con la deuda garantizada con la hipoteca.
ii) Constituyente de hipoteca sobre un bien propio en garanta de una deuda
ajena (Arts. 2414 y 2430 CC): no hay accin personal contra l, a menos
que se haya obligado personalmente en forma expresa. Si adems de

hipotecar un bien suyo, se constituye fiador, estamos frente a una fianza

hipotecaria.
c) Accin de desposeimiento: es la accin hipotecaria dirigida contra el tercer
poseedor. Si se persigue al deudor personal, y se dispone de ttulo ejecutivo,
se cobra ejecutivamente la obligacin principal, se embarga y realiza la finca
y se paga con el producto. Si no se dispone de ttulo ejecutivo, debe
declararse previamente la existencia de la obligacin. Pero si se persigue al
tercer poseedor, deben realizarse algunas gestiones preliminares:
i) Notificacin previa del poseedor (Art. 758 CPC).
ii) En la notificacin se le seala un plazo de 10 das para que adopte una de
3 actitudes:
1. Pagar la deuda: se subroga en los derechos del acreedor (Art. 2429
inc. 2 CC).
2. Abandonar la finca: desde ese momento cesa su responsabilidad (Art.
2426 CC). Este abandono no importa el abandono del dominio ni de
la posesin:
a. Puede recobrarla mientras no se haya consumado la adjudicacin,
pagando la deuda.
b. Si el producto de la realizacin excede el monto de la deuda, el
saldo pertenece al tercer poseedor.
3. No hacer nada: se procede al desposeimiento (Art. 759 CPC), que se
somete a juicio ejecutivo cuando consten en ttulo ejecutivo la
obligacin y la hipoteca.
El tercer poseedor que abandona la finca o es desposedo debe ser
indemnizado por el deudor personal (Art. 2429 inc. 3 CC).
d) No hay derecho de persecucin:
i) Contra el tercero que adquiri la finca hipotecada en pblica subasta,
ordenada por el juez (Art. 2428 CC).
ii) Contra el adquirente de la finca a consecuencia de una expropiacin
por causa de utilidad pblica: debe perseguirse el precio (Art. 924
CPC).
3) Derecho de preferencia:
a) Carcter de la preferencia:
i) Es un crdito de tercera clase (Art. 2477 CC).
ii) Es especial: recae solamente sobre la finca. Si es insuficiente, el saldo
pasa a la quinta clase.
iii) Pasa contra terceros.
b) A qu se extiende la preferencia: la preferencia se hace efectiva sobre el
producto de la realizacin de la finca. Se extiende:
i) A la indemnizacin del seguro.
ii) Al valor de la expropiacin de la finca.
iii) A las rentas de arrendamiento, y en general a todos los bienes a que se
extiende la hipoteca.

c) Pluralidad de hipotecas: prefieren en el orden de sus fechas (Art. 2477 inc. 2

CC). La fecha es la de la correspondiente inscripcin. Las de la misma fecha
prefieren en el orden de las inscripciones (de acuerdo a su anotacin en el
Repertorio).
d) Posposicin de la hipoteca: acto por el cual el acreedor hipotecario consiente
en que prefiera a la suya una hipoteca constituida con posterioridad.
O. EXTINCIN DE LA HIPOTECA.
1. Por va de consecuencia.
Se extingue la hipoteca cada vez que se extinga, por los modos generales de
extinguirse las obligaciones, la obligacin principal (Art. 2434 inc. 1 CC).
2. Por va principal.
1) Resolucin del derecho del constituyente (Art. 2434 inc. 2 CC): la hipoteca de
una cosa en que se tiene un derecho eventual, limitado o rescindible se entiende
hecha con las condiciones o limitaciones del derecho (Art. 2416 CC).
2) Evento de la condicin resolutoria (Art. 2434 inc. 2 CC) o llegada del plazo
(Art. 2434 inc. 3 CC): caso en que la hipoteca misma est sujeta a plazo o
condicin.
3) Prrroga del plazo (Art. 1649 CC): extingue la hipoteca constituida por terceros,
salvo que el dueo del bien acceda a la ampliacin.
4) Confusin: la ley no lo dice, pero es obvio que se extingue por la confusin de
las calidades de dueo de la finca y acreedor hipotecario (la ley lo seala
respecto de la prenda, Art. 2406 CC). Pero puede darse la situacin curiosa de
que una persona sea acreedor hipotecario de su propia finca (caso de
subrogacin del Art. 1610 N 2 CC).
5) Expropiacin por causa de utilidad pblica (Art. 924 CPC): el acreedor debe
hacer valer su derecho sobre el precio, pues subroga al bien expropiado.
6) Cancelacin del acreedor (Art. 2434 inc. 3 CC): el acreedor renuncia por
escritura pblica, que debe anotarse al margen de la inscripcin hipotecaria.
7) Purga de la hipoteca (Art. 2428 CC): cuando la finca se vende cumpliendo los
siguientes requisitos:
a) En pblica subasta ordenada por el juez: debe tratarse de una venta forzada
como consecuencia de un litigio.
b) Citacin personal de los acreedores hipotecarios: para que tomen las medidas
necesarias para que la finca se realice al mejor precio posible y as alcance
para todos. Debe notificrseles personalmente.

c) Transcurso del trmino de emplazamiento: entre la citacin y la subasta. Es

el sealado para el juicio ordinario.
El precio debe consignarse a la orden del juez por cuya orden se efectu el
remate. Con esos fondos, los acreedores sern cubiertos en el orden que
corresponda.
Si se cumplen los requisitos, se extinguen las hipotecas, aunque el producto no
haya alcanzado para todos los acreedores.
Si no se los cita, subsisten las hipotecas de los acreedores no citados, y pueden
perseguir la finca en poder del tercero adquirente. Pero en este caso, el
subastador se subroga en los derechos de los acreedores pagados (Art. 1610 N 2
CC).
Si un acreedor hipotecario persigue la finca contra el deudor personal que la
posea, los acreedores de grado preferente a l, citados conforme al Art. 2428 CC,
pueden exigir el pago de sus crditos sobre el precio del remate, o conservar sus
hipotecas sobre la finca subastada, siempre que sus crditos no estn
devengados. Si no dicen nada en el trmino del emplazamiento, se entiende que
optan por pagarse (Art. 492 CPC). En consecuencia, las condiciones para ejercer
esta opcin son 2:
i) Que se persiga la finca contra el deudor personal que la posea, no contra un
tercer poseedor.
ii) Que los crditos no estn devengados. Si el crdito es exigible, slo se puede
exigir el pago.

VII.- FIANZA.
1. Concepto.
Art. 2335 inc. 1 CC. La fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual
una o ms personas responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el
acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple.
No es una obligacin, sino un contrato accesorio. Es siempre un contrato.
2. Caracteres.
a) Es un contrato consensual. Pero suele ser solemne:
1) Fianza que deben rendir tutores y curadores: por escritura pblica.
2) Fianza mercantil: por escrito.
3) Aval: firma en el anverso de la letra o pagar.
4) Fianza que se rinde para garantizar la libertad condicional: escritura pblica
o acta firmada ante el juez.
b) Es un contrato unilateral: quien se obliga es el fiador para con el acreedor. El
deudor es extrao al contrato. Sera bilateral si el acreedor se obliga a pagar una
remuneracin, pero en ese caso degenera en otro contrato (seguro).

c) Es un contrato gratuito: se obliga del fiador en beneficio del acreedor, el

gravamen lo soporta exclusivamente el fiador. Pero el fiador puede pactar con el
deudor una remuneracin (Art. 2341 CC), lo que no altera su naturaleza, porque
el deudor es extrao al contrato.
Pese a su carcter gratuito, el fiador responde de la culpa leve (Art. 2351 CC).
d) Es un contrato accesorio: su finalidad es procurar al acreedor una garanta, y
supone necesariamente una obligacin principal. Consecuencias:
1) Extinguida la obligacin principal, se extingue la fianza (Art. 2381 CC).
Excepcin: en caso de nulidad por relativa incapacidad del deudor principal
(Art. 2354 CC), pues en este caso se afianza una obligacin natural.
2) El fiador puede oponer al acreedor todas las excepciones que derivan de la
naturaleza de la obligacin principal.
3) La obligacin del fiador no puede ser ms gravosa que la del deudor principal
(Arts. 2343 y 2344 CC). Esto se refiere a la cuanta, al tiempo, al lugar, a la
condicin, al modo y a la pena. La fianza que excede a la obligacin del
deudor debe reducirse a los trminos de la obligacin principal. Sin embargo,
el fiador puede obligarse en trminos ms eficaces. Ej. Con una hipoteca,
aunque la obligacin principal no la tenga.
3. Modalidades de la fianza.
La fianza admite modalidades (Art. 2340 CC). Adems, las modalidades de la
obligacin principal pasan a la fianza.
4. Fianza a favor del fiador.
El fiador puede tener un subfiador (Art. 2335 inc. 2 CC). Respecto de l, el
fiador es considerado como deudor principal.
5. Clasificaciones de la fianza.
a) En cuanto al origen de la obligacin del deudor principal de rendir fianza:
1) Fianza legal: Ej. Poseedor provisorio, tutor y curador, usufructuario.
2) Fianza judicial: Ej. Propietario fiduciario, dueo de la obra ruinosa, albacea.
El juez debe apoyarse en texto expreso de la ley.
3) Convencional.
En general, la legal y la judicial se sujetan a las mismas normas de la
convencional (Art. 2336 inc. 3 CC). Diferencias:
i) Si es legal o judicial, puede ser sustituida por una prenda o hipoteca, aun
contra la voluntad del acreedor (Art. 2337 CC).
ii) Cuando es exigida por el juez, el fiador no tiene beneficio de excusin
(Art. 2358 N 4 CC).
b) En atencin a la obligacin del fiador:

1) Personal: el fiador obliga todos sus bienes indistintamente al cumplimiento.

2) Hipotecaria o prendaria: el fiador, adems, constituye una prenda o hipoteca.
En este caso, si el acreedor ejercita la accin real:
i) El fiador no puede oponer el beneficio de excusin.
ii) Tampoco el beneficio de divisin, por la indivisibilidad de la prenda o
hipoteca.
c) En cuanto a la determinacin de la obligacin del fiador:
1) Limitada: se determinan las obligaciones concretas que toma sobre s o se
limita el monto.
2) Ilimitada: no se determinan obligaciones ni monto. De todos modos tiene un
lmite: la obligacin principal, comprendiendo todos sus accesorios: capital,
intereses y costas.
d) Fianza simple y solidaria:
La fianza solidaria priva al fiador del beneficio de excusin. Si son varios
fiadores, los priva del beneficio de divisin.
Si se obliga como fiador y codeudor solidario, rigen las reglas de las
obligaciones solidarias: frente al acreedor es un codeudor solidario; antes los
codeudores, es un fiador (no tiene inters en la obligacin).
6. Requisitos.
a) Consentimiento:
Es un contrato consensual. El consentimiento del fiador debe ser expreso: la
fianza no se presume (Art. 2347 CC). Pero el consentimiento del acreedor puede
ser tcito.
b) Capacidad del fiador.
Debe ser capaz de obligarse como tal (Art. 2350 CC).
1) Pupilo:
i) Debe mediar autorizacin judicial.
ii) Debe otorgarse la fianza en favor del cnyuge, descendientes o
ascendientes.
iii) Debe invocarse una causa urgente y grave.
2) Hijo sujeto a patria potestad: debe ser autorizado o ratificado por el padre o
madre, los cuales quedan obligados directamente, y el hijo se obliga
subsidiariamente slo en cuanto le beneficia4 (lo que no suele ocurrir, porque
la fianza es gratuita).
3) Mujer casada en sociedad conyugal: necesita autorizacin de marido o del
juez en subsidio, sin la cual obliga slo los bienes a los que se refieren los
4

Art?

Arts. 150, 166 y 167 CC. El marido tambin requiere autorizacin de la

mujer, sin la cual obliga slo sus bienes propios.
4) Cnyuges casados en rgimen de participacin en los gananciales: requieren
el consentimiento del otro cnyuge.
c) Objeto de la fianza.
La obligacin del fiador ser siempre de dar una suma de dinero. Si la obligacin
principal es de hacer o no hacer, se garantiza nicamente el pago de la
indemnizacin de los perjuicios que produce el incumplimiento (Art. 2343 inc.
3 CC).
d) Causa de la fianza.
Se puede decir que en la fianza gratuita, la causa es la liberalidad del fiador; en
la remunerada, la causa es la remuneracin. Esto nos lleva a que la causa debe
buscarse en sus relaciones con el deudor principal, lo que es curioso porque el
deudor es ajeno al contrato.
e) Existencia de una obligacin principal.
1) La obligacin puede ser civil o natural. Si es natural, el fiador no goza del
beneficio de excusin ni del beneficio de reembolso.
2) Puede ser pura y simple o sujeta a modalidad. Las modalidades de la
obligacin principal se comunican a la fianza.
3) Puede ser obligacin presente o futura. La fianza otorgada con anterioridad a
la constitucin de la obligacin principal otorga al fiador la facultad de
retractarse mientras no llegue a existir (Art. 2329 CC), con la limitacin de
que debe dar aviso de su retractacin (si no lo hace, queda responsable ante el
acreedor y los terceros de buena fe).
7. Personas obligadas a rendir fianza.
a) El deudor que lo ha estipulado (Art. 2348 N 1 CC).
b) El deudor cuyas facultades disminuyan en trminos de poner en peligro
manifiesto el cumplimiento de su obligacin (Art. 2348 N 2 CC).
c) El deudor de quien haya motivo de temer que se ausente del territorio del
Estado con nimo de establecerse en otra parte, mientras no deje bienes
suficientes para la seguridad de sus obligaciones (Art. 2348 N 3 CC).
d) El deudor cuyo fiador se torna insolvente (Art. 2349 CC).
8. Calidades que debe reunir el fiador (Art. 2350 CC).
a) Capacidad.

b) Solvencia: debe tener bienes suficientes para hacer efectiva la fianza. Para
determinar la solvencia, slo se consideran los bienes races, salvo en materia
comercial o si la fianza es mdica. Se excluyen algunos bienes races:
1) Los situados fuera del territorio del Estado.
2) Los sujetos a hipotecas gravosas.
3) Los sujetos a condiciones resolutorias.
4) Los embargados.
5) Los litigiosos.
6) Los que estn en peligro por encontrarse el fiador recargado de deudas.
c) Domicilio: debe tener o sealar domicilio dentro del territorio jurisdiccional
de la respectiva Corte de Apelaciones (la del lugar del pago).
9. Efectos de la fianza entre acreedor y fiador.
a) Antes de que el acreedor reconvenga al fiador:
1) Facultad del fiador de anticiparse a pagar la deuda (Art. 2353 CC):
Puede hacerlo en todos los casos en que poda anticiparse el deudor
principal (obligacin a plazo establecido en beneficio del deudor). Pero si
paga antes, debe esperar que se cumpla el plazo para ejercitar contra el
deudor el reembolso (Art. 2373 CC).
El fiador debe dar aviso al deudor antes de pagar. Si no lo hace (Art. 2377
CC):
i) El deudor puede oponerle todas las excepciones que no pudo oponer
al acreedor.
ii) El fiador pierde el derecho a reembolso si el deudor paga la deuda
ignorando que el fiador pag.
2) Facultad del fiador de exigir que se proceda contra el deudor (Art. 2356
CC):
Puede ejercerla cuando la obligacin se hace exigible. Si el acreedor no
procede contra el deudor, el fiador no se hace responsable por la
insolvencia del deudor principal sobrevenida durante el retardo.
b) Despus de que el acreedor reconvenga al fiador (defensas del fiador):
1) Beneficio de excusin:
i)

Concepto: Art. 2357 CC. El fiador reconvenido goza del beneficio

de excusin, en virtud del cual podr exigir que antes de proceder
contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en
las hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de la
misma deuda. El beneficio de excusin es facultativo para el fiador.

ii) Casos en que el acreedor es obligado a practicar la excusin:

a. Cuando as se haya estipulado expresamente

b. Cuando el fiador no se haya obligado a pagar sino lo que el

acreedor no pueda obtener del deudor (Art. 2365 inc. 2 CC).
iii) Requisitos del beneficio de excusin:
a. Que el fiador no est privado del beneficio. No goza del beneficio
de excusin (Art. 2358 CC):
N 1. El fiador que lo ha renunciado expresamente.
N 2. El fiador que se ha obligado solidariamente.
N 3. El fiador de una obligacin natural.
N 4. El fiador en la fianza judicial.
b. Que se oponga en tiempo oportuno (Art. 2358 N 5 CC): luego de
que el fiador haya sido requerido, en el trmino para contestar la
demanda en el juicio ordinario (excepcin dilatoria) o en el
escrito de oposicin a la ejecucin en el juicio ejecutivo.
c. Que el fiador seale al acreedor bienes del deudor para perseguir
el cumplimiento de la obligacin (Art. 2358 N 6 CC). No se
tomarn en cuenta (Art. 2359 CC):
N 1. Los bienes existentes fuera del territorio del Estado.
N 2. Los bienes embargados y litigiosos, o los crditos de dudoso
o difcil cobro.
N 3. Los bienes cuyo dominio est sujeto a condicin resolutoria.
N 4. Los bienes hipotecados a favor de deudas preferentes.
No es necesario que los bienes sean bastantes para obtener un
pago total (Art. 2364 CC), pero s suficientemente importantes
para obtener un resultado apreciable y serio.
iv) Costos de la excusin: el acreedor tiene derecho para que el fiador se
los anticipe (Art. 2361 inc. 1 CC), pero esto no es requisito del
beneficio.
v) El beneficio de excusin procede una vez (Art. 2363 CC): el fiador
no puede pretender, a pretexto de que la excusin no produjo
resultado o los bienes fueron insuficientes, sealar otros bienes del
deudor, excepto que los bienes hayan sido posteriormente adquiridos.
vi) Beneficio de excusin en las obligaciones solidarias: el fiador de uno
de los codeudores solidarios puede sealar tambin los bienes de los
dems (Art. 2362 CC).
vii) Beneficio de excusin del subfiador (Art. 2366 CC): tiene este
beneficio respecto del fiador y del deudor principal.
viii) Efectos del beneficio de excusin:
a. Suspende la entrada a juicio (excepcin dilatoria).
b. El acreedor queda obligado a practicar la excusin. El fiador se
libera hasta concurrencia del valor de los bienes que seal y que

el acreedor, por negligencia suya, dej escapar (Art. 2365 inc. 1

CC).
c. Si los bienes sealados no son suficientes, el acreedor debe
resignarse a recibir un pago parcial. Slo puede perseguir al
fiador por el saldo insoluto (Art. 2364 CC).
2) Beneficio de divisin:
i) Concepto: Art. 2367 inc. 1 CC. Si hubiere dos o ms fiadores de una
misma deuda, que no se hayan obligado solidariamente al pago, se
entender dividida la deuda entre ellos por partes iguales, y no podr
el acreedor exigir a ninguno sino la cuota que le quepa. Es una
excepcin perentoria.
ii) Requisitos:
a. Que los fiadores no se hayan obligado solidariamente.
b. Que los fiadores lo sean de un mismo deudor y de una misma
deuda (Art. 2368 CC).
iii) Forma de la divisin:
a. Regla general: por partes iguales.
b. Excepciones:
1. La divisin se hace entre los deudores solventes (Art. 2367
inc. 2 CC).
2. Cuando alguno de los fiadores haya limitado su
responsabilidad a una determinada suma (Art. 2367 inc. final
CC).
3) Excepcin de subrogacin:
De acuerdo al Art. 1610 N 3 CC, el fiador se subroga en los derechos del
acreedor. Para ello, es necesario que el acreedor conserve sus acciones. Si
las ha perdido por hecho o culpa suya, se extingue la fianza (Art. 2381 N
2 CC).
4) Excepciones reales y personales:
Art. 2354 CC. El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera
excepciones reales, como las de dolo, violencia o cosa juzgada; pero no
las personales del deudor, como su incapacidad de obligarse, cesin de
bienes, o el derecho que tenga de no ser privado de lo necesario para
subsistir.
Son excepciones reales las inherentes a la obligacin principal.
i) En cuanto a la fuerza o dolo: en verdad son personales, pero el fiador
puede oponer la excepcin de nulidad fundada en ellas.
ii) La cosa juzgada compete a quien la ha obtenido en juicio y a todos
quienes, segn la ley, aprovecha el fallo.
10. Efectos de la fianza entre el fiador y el deudor.

a) Efectos anteriores al pago.

1) Derechos del fiador (Art. 2369 inc. 1 CC):
i) Derecho a que el deudor obtenga que se le releve de la fianza.
ii) Derecho a que el deudor le caucione las resultas de la fianza
(contrafianza).
iii) Derecho a que el deudor consigne medios suficientes para efectuar el
pago.
2) Circunstancias que lo autorizan para ejercerlos (Art. 2369 CC):
i) Cuando el deudor principal disipa o aventura temerariamente sus bienes
(N 1)
ii) Cuando el deudor se oblig a obtener el relevo dentro de cierto plazo, que
se ha cumplido (N 2).
iii) Cuando se ha cumplido la condicin o vencido el plazo, hacindose
exigible la obligacin (N 3).
iv) Cuando han transcurrido 5 aos desde el otorgamiento de la fianza (N 4).
Excepciones:
a. Si la fianza se constituy por un tiempo determinado ms largo.
b. Si se contrajo para asegurar obligaciones que no estn destinadas a
extinguirse en un tiempo determinado.
v) Cuando haya temor fundado de que el deudor principal se fugue, no
dejando bienes suficientes para el pago (N 5).
3) Aviso mutuo de fiador y deudor antes de pagar:
i) Si el deudor paga sin dar aviso, es responsable ante el fiador por lo que
ste pague de nuevo, pero tiene accin contra el acreedor por el pago
indebido (Art. 2367 CC).
ii) Si el fiador paga sin dar aviso:
a. No tiene recurso alguno contra el deudor que pague a su vez, pero
puede reclamar el pago indebido contra el acreedor.
b. El deudor puede oponerle las excepciones que, por la precipitacin
del fiador, no pudo oponer al acreedor.
b) Accin de reembolso.
1) Concepto: es la accin que pertenece al fiador, por derecho propio, emanada
del contrato de fianza. La tiene aunque el deudor haya ignorado la fianza
(Art. 2370 CC).
2) Extensin: permite al fiador quedar totalmente indemne de las consecuencias
de la fianza:
i) El deudor debe reembolsar lo que el fiador haya pagado por l (Art. 2370
CC): capital e intereses.
ii) Tiene derecho a que se le paguen los correspondientes intereses.
iii) Comprende gastos, tanto aquellos que el fiador haya debido pagar al
acreedor ocasionados por la persecucin del deudor, como los que le
ocasione al fiador la demanda del acreedor. Se limita a los gastos
prudentes.

iv) Tiene derecho a que le paguen los prejuicios sufridos.

3) Requisitos:
i) Que el fiador no se encuentre privado de la accin. Est privado de la
accin (Art. 2375 CC):
a. Fiador de una obligacin natural (N 1).
b. Fiador que se oblig contra la voluntad del deudor, pero tiene la
accin si se extingue la deuda (N 2, excepcin nominal).
c. Fiador que paga sin dar aviso al deudor, y este paga igualmente (N
3).
ii) Que haya pagado la deuda: se extiende a los modos de extinguir
equivalentes al pago (Art. 2374 CC).
iii) Que el pago haya sido til: que haya extinguido la obligacin.
iv) Que se entable en tiempo oportuno: despus del pago, por lo general
puede ser inmediatamente. Excepcin: cuando la obligacin principal no
es exigible (Art. 2373 CC). La accin prescribe en 5 aos desde el pago o
desde que se hizo exigible, en su caso.
4) Contra quien puede entablarse: contra el deudor. Si son varios:
i) Obligacin simplemente conjunta: a cada uno por su cuota.
ii) Obligacin solidaria (Art. 2372 CC):
a. Si los afianz a todos: puede pedir el total a cualquiera.
b. Si afianz a uno: puede pedir el total a ese.
c) Accin subrogatoria.
1) Concepto: de acuerdo al Art. 1610 N 3 CC, se opera la subrogacin legal en
favor del que paga una deuda ajena a la que est obligado subsidiariamente.
Tiene la ventaja de gozar de las garantas que tena el acreedor, pero tiene
alcance ms restringido que la de reembolso (no incluye intereses, gastos ni
perjuicios).
2) Casos en que no tiene la accin:
i) Fiador de una obligacin natural.
ii) Fiador que pag sin dar aviso al deudor, que a su vez paga.
3) Contra quin se dirige la accin: deudor principal, codeudores solidarios o
cofiadores.
d) Accin del fiador contra su mandante: el que se obliga por encargo de un
tercero, dispone de una tercera accin, contra el tercero por cuyo encargo se
constituy fiador (Art. 2371 CC).
11. Efectos de la fianza entre los cofiadores.
La deuda se divide entre ellos, de pleno derecho, en partes iguales, salvo en caso
de insolvencia de un cofiador, o cuando se ha limitado la responsabilidad a una suma
determinada.

El cofiador que paga ms de lo que corresponde se subroga por el exceso en los

derechos del acreedor contra los cofiadores (Art. 2378 CC). En cuanto a su cuota, puede
obtener el reintegro del deudor principal.
Los cofiadores pueden oponerse, entre s, las excepciones reales y las suyas
personales (Art. 2379 CC).
12. Extincin de la fianza.
a) Por va consecuencial:
De acuerdo al Art. 2381 N 3 CC, la fianza se extingue por la extincin de la
obligacin principal. Slo la nulidad por relativa incapacidad del deudor deja
subsistente la fianza.
b) Por va principal:
1) De acuerdo al Art. 2381 CC, se extingue por los mismos medios que las otras
obligaciones, segn las reglas generales. Precisiones:
i) La dacin en pago extingue irrevocablemente la fianza, aunque despus
sobrevenga eviccin el objeto (Art. 2382 CC).
ii) Se extingue por confusin de las calidades de acreedor y fiador, o de
deudor y fiador (Art. 2383 CC).
2) Modos peculiares (Art. 2381 CC):
i) Relevo de la fianza, en todo o parte, concedido por el acreedor (N 1).
ii) Cuando el acreedor, por hecho o culpa suya, ha perdido las acciones en
que el fiador tena derecho a subrogarse (N 2).
VIII. ANTICRESIS:
A. Generalidades:
1. Definicin:
Articulo 2435 La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa
raz para que se pague con sus frutos .
2. Caractersticas del contrato:
1) Contrato Real:
Articulo 2437; se perfecciona por la tradicin del inmueble.
Se entiende el concepto de tradicin como simple entrega ya que la anticresis no es un
titulo traslaticio de dominio y entonces la tradicin no opera como modo de adquirir, si
no que solo al acreedor anticrtico como un mero tenedor.
Confirma esta afirmacin articulo 2438 inciso 1: La anticresis no da al acreedor, por si
sola, ningn derecho real sobre la cosa entregada.
2) Contrato unilateral:
Esta convencin va a generar obligaciones para el acreedor anticrtico y ello consiste en

conservar la cosa y restituirla una vez que se ha satisfecho el crdito.

Vamos a estar en presencia de un sinalagmtico imperfecto, en que van a surgir
obligaciones para el deudor de pagar los gastos de conservacin e indemnizar
perjuicios.
3) Contrato Accesorio:
Articulo 2436 c. c: La cosa raz puede pertenecer al deudor, o a un tercero que
consienta en la anticresis.
4) Indivisible:
Articulo 2444 c. c: El deudor no podr pedir la restitucin de la cosa dada en anticresis
, si no despus de la extincin total de la deuda .
Como excepcin a este punto el mismo articulo seala que el acreedor en cualquier
tiempo puede restituir el inmueble y perseguir el pago de su crdito por los otros medios
legales.

3. Bienes que pueden darse en anticresis:

De acuerdo al articulo 2435 la anticresis que regula nuestro cdigo civil solo puede
recaer sobre bienes races y estos deben tener la aptitud de producir frutos civiles o
naturales.
El deudor tiene ciertos lmites para entregar un inmueble en anticresis ya que no vale la
anticresis constituida en perjuicio de los derechos reales ni de los arrendamientos
anteriormente constituidos sobre la finca.
En todo caso el articulo 2439 c. c permite dar al acreedor en anticresis el inmueble
anteriormente hipotecado al mismo acreedor y viceversa , podr as mismo hipotecarse
al acreedor el inmueble que se le ha dado en anticresis cumpliendo con las formalidades
legales .
Por ultimo segn articulo 2436 La cosa raz puede pertenecer al deudor, o aun tercero
que consienta en la anticresis.
4. No es un derecho real:
Se desprende del articulo 2438 c. c inciso 1: La anticresis no da al acreedor por si sola,
ningn derecho real sobre la cosa entregada.
Articulo 577 c. c no incluye en su enumeracin a la anticresis como derecho real.
De lo anterior se sigue en consecuencia que el contrato de anticresis solo genera un
derecho personal, y por lo tanto el acreedor no tiene derecho de persecucin ni de pago
preferente
(Articulo 2441).
As mismo como solo genera derechos personales la anticresis no ser oponible a los
terceros que adquieran el bien raz, salvo que se hayan cumplido los requisitos o
situaciones previstas en el artculo 1962 para el contrato de arrendamiento.
B. Efectos.
1. Derechos del Acreedor:

a. Derecho de Retencin:
Acreedor anticrtico tiene derecho de retener la finca hasta el pago total de la deuda, ello
a consecuencia de la indivisibilidad contemplada en el artculo 2444
b. Derecho de goce:
Acreedor tiene a pagarse con los frutos que la cosa produzca sin que pueda considerarse
este como un derecho preferente, salvo que hubiere hipoteca. (2441).
A raz de esta caracterstica se dice que la anticresis es una forma de dacin en pago ya
que se recibe algo distinto a lo debido, la deuda era una suma de dinero y se recibe en
pago una cantidad de frutos.
De acuerdo al articulo 2442 si el crdito produjere intereses , el acreedor podr hacer
imputacin de los frutos primeramente a ellos . Adems las partes pueden estipular que
los frutos se compensen con los intereses en su totalidad o solo en parte (2443 inciso
1 ).
De todas maneras si se hubieren estipulado intereses ellos podrn reducirse aplicando
las normas del contrato de mutuo.
c. Carece del derecho de venta:
Acreedor anticrtico no tiene el derecho de enajenar la finca y de pagarse con su
producido . Articulo 2441 se encarga de recalcar la idea de que el acreedor nos e hace
dueo del inmueble a falta de pago, toda estipulacin en contra es nula; se concluye que
no se acepta el pacto comisorio.
d. Abono:
Derecho a que se le abonen las mejoras, gastos y los perjuicios, se desprende del
articulo 2440 c. c , acreedor goza de los mismos derechos que el arrendatario en las
materias mencionadas y esta sujeto a las mismas obligaciones que el arrendatario con
respecto a la conservacin de la cosa .
2. Obligaciones del acreedor:
a. Acreedor debe restituir la cosa una ves que se ha hecho pago integro de la obligacin.
b. Mismas obligaciones del arrendatario en lo que se refiere a la conservacin de la cosa
(articulo 1939).
3. Derechos del constituyente:
a. Constituyente puede disponer libremente de la cosa y no debe olvidarse que la
anticresis no es oponible a terceros sino en caso del artculo 1962.
b. Constituyente puede exigir la restitucin de la cosa unas vez que ha pagado
ntegramente el precio.
c. puede reclamar y se le indemnizaran los perjuicios que se le han ocasionado a la cosa
por un hecho o culpa del acreedor.

4. Obligaciones del constituyente:

a. Debe pagar gastos y mejoras que ha efectuado el acreedor.
b. Indemnizar los perjuicios que la cosa le haya irrogado al acreedor.

C. Prenda Pretoria o Anticresis Judicial.

Articulo 2445
En cuanto a la anticresis judicial o prenda Pretoria, se estar a lo prevenido en el
Cdigo de Enjuiciamiento , es decir los artculos 500 al 508 del cdigo de
procedimiento civil.
Articulo 500 regla 3 del c.p.c establece que sino hubiere postores en un segundo
llamado puede el acreedor solicitar que se le entreguen los bienes en prenda Pretoria.
Si el acreedor ejerciere este derecho el deudor puede pedir que los bienes se pongan por
ultima vez en remate sin un mnimo para las posturas (articulo 501 c.p.c).
Reglas aplicables a la Prenda Pretoria.
1. Entrega de los bienes se hace bajo inventario solemne (503 c.pc).
2. El acreedor a quien se entreguen bienes muebles o inmuebles en prenda pretoria,
deber llevar cuenta exacta, y en cuanto sea dable documentada, de los productos de
dichos bienes.
3. Las utilidades liquidas que se obtengan se aplicaran al pago del crdito en la medida
que se perciban.
4. Para determinar estas utilidades liquidas se considerarn los gastos legtimos en que
se hubiere incurrido, los intereses corrientes que el acreedor hubiera invertido y la
cantidad que el tribunal fije como remuneracin por la administracin.
5. Acreedor debe rendir cuenta de su administracin, cada ao si son bienes races y
cada 6 meses si se trata de bienes muebles bajo el apercibimiento de perder la
remuneracin que le habra correspondido.
De estas reglas se desprende una diferencia sustancial entre la anticresis del cdigo civil
con la prenda Pretoria.
La primera solo recae sobre bienes races y en cambio la prenda pretoria puede recaer
sobre bienes races o muebles. En este ltimo caso el acreedor tendr los mismos
derechos y preferencias que el acreedor prendario

D. Diferencia entre la hipoteca y la anticresis

1. La hipoteca es un contrato solemne.
La anticresis contrato real.

2. Bien dado en anticresis se entrega al acreedor.

El bien constituido en hipoteca permanece en poder del constituyente.
3. La anticresis por si sola genera un derecho personal.
La hipoteca un derecho real.
4. El acreedor hipotecario tiene derecho de persecucin y de pago, ninguna de las cuales
goza el acreedor anticrtico.
E. Distinciones entre la prenda y la anticresis.
1. Anticresis recae sobre bienes races
Prenda recae sobre bienes muebles.
2. Acreedor anticrtico puede gozar de la cosa, no as el acreedor prendario.
3. acreedor prendario tiene derecho de persecucin y pago preferente, no as el acreedor
anticrtico.
4. la anticresis por si sola genera un derecho personal, la prenda un derecho real.

IX.- TRANSACCIN.
1. Concepto.
Art. 2446 inc. 1 CC. La transaccin es un contrato en que las partes terminan
extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual.
2. Elementos.
a) Existencia de un derecho dudoso:
Debe tratarse de un derecho actualmente controvertido o susceptible de serlo.
Por ello, no es transaccin la renuncia de un derecho que no se disputa (Art.
2446 inc. 2 CC), y es nula la transaccin si el litigio ya ha terminado por
sentencia firme (Art. 2455 CC).
El carcter de dudoso de un derecho es puramente subjetivo (lo que estimen las
partes).
b) Mutuas concesiones o sacrificios:
Si no existen, estamos frente a la simple renuncia de un derecho.
3. Caractersticas.

a)
b)
c)
d)

Es un contrato consensual.
Es un contrato bilateral, como consecuencia de las recprocas concesiones.
Es un contrato oneroso.
Es conmutativo o aleatorio, dependiendo de las prestaciones a que se obliguen
las partes.

4. Quin puede transigir.

a) Capacidad para transigir:
Art. 2447 CC. No puede transigir sino la persona capaz de disponer de los
objetos comprendidos en la transaccin.
Se requiere esta capacidad porque la transaccin conduce a una enajenacin, ya
sea cuando transfiere el dominio de objetos no disputados, o incluso cuando se
limita a reconocer derechos preexistentes, pues envuelve una renuncia al menos
parcial de un derecho.
b) Poder para transigir:
Art. 2448 CC. Todo mandatario necesitar de poder especial para transigir.
En este poder se especificarn los bienes, derechos y acciones sobre que se
quiera transigir.
5. Objeto de la transaccin.
El objeto de la transaccin debe ser comerciable, pues as lo supone la exigencia
de la capacidad de disposicin. Aplicaciones:
a) Art. 2449 CC. La transaccin puede recaer sobre la accin civil que nace de un
delito; pero sin perjuicio de la accin criminal. No se puede transigir sobre la
penal.
b) Art. 2450 CC. No se puede transigir sobre el estado civil de las personas. Pero
son susceptibles de transaccin las consecuencias pecuniarias del estado civil.
c) Art. 2451 CC. La transaccin sobre alimentos futuros de las personas a quienes
se deban por ley, no valdr sin aprobacin judicial; ni podr el juez aprobarla, si
en ella se contraviene a lo dispuesto en los artculos 334 y 335. El derecho de
alimentos es intransmisible, intransferible e irrenunciable; la obligacin de
darlos no se puede compensar. Pero estas reglas rigen respecto de los alimentos
forzosos y futuros.
d) Art. 2452 CC. No vale la transaccin sobre derechos ajenos o sobre derechos
que no existen.
1) Derechos inexistentes: la transaccin carecera de objeto.
2) Derechos ajenos: no es nula, sino inoponible al dueo.
6. Nulidad de la transaccin.
La transaccin es nula por las causas que generalmente invalidan los contratos.

a) Art. 2453 CC. Es nula en todas sus partes la transaccin obtenida () por dolo
o violencia.
b) Art. 2457 CC. El error acerca de la identidad del objeto sobre que se quiere
transigir anula la transaccin.
c) Art. 2458 CC. El error de clculo no anula la transaccin, slo da derecho a que
se rectifique el clculo.
d) Art. 2456 incs. 1 y 2 CC. La transaccin se presume haberse aceptado por
consideracin a la persona con quien se transige.
Si se cree pues transigir con una persona y se transige con otra, podr rescindirse
la transaccin.
e) Art. 2454 CC. Es nula en todas sus partes la transaccin celebrada en
consideracin a un ttulo nulo, a menos que las partes hayan tratado
expresamente sobre la nulidad del ttulo. Ttulo: acto del que emana el derecho
sobre el cual se transige. Es otra hiptesis de error.
f) Art. 2453 CC. Es nula en todas sus partes la transaccin obtenida por ttulos
falsificados,. Ttulo: documento en que consta el derecho que se transige.
Tambin es una hiptesis de error.
g) Art. 2455 CC. Es nula asimismo la transaccin, si, al tiempo de celebrarse,
estuviere ya terminado el litigio por sentencia pasada en autoridad de cosa
juzgada, y de que las partes o alguna de ellas no haya tenido conocimiento al
tiempo de transigir. Nuevamente error.
Si ambas partes conocan la existencia del fallo, la transaccin no es nula, pero
no hay transaccin, sino, por Ej., una renuncia.
h) Art. 2459 incs. 1 y 2 CC. Si constare por ttulos autnticos que una de las
partes no tena derecho alguno al objeto sobre que se ha transigido, y estos
ttulos al tiempo de la transaccin eran desconocidos de la parte cuyos derechos
favorecen, podr la transaccin rescindirse; salvo que no haya recado sobre un
objeto en particular, sino sobre toda la controversia entre las partes, habiendo
varios objetos de desavenencia entre ellas.
En este caso el descubrimiento posterior de ttulos desconocidos no sera causa
de rescisin, sino en cuanto hubiesen sido extraviados u ocultados dolosamente
por la parte contraria.
7. Efectos de la transaccin.
a) Relatividad de los efectos en cuanto a las partes:
Art. 2461 CC. La transaccin no surte efecto sino entre los contratantes.
Si son muchos los principales interesados en el negocio sobre el cual se transige,
la transaccin consentida por el uno de ellos no perjudica ni aprovecha a los
otros; salvos, empero, los efectos de la novacin en el caso de solidaridad.
Art. 2456 inc. 3 CC. De la misma manera, si se transige con el poseedor
aparente de un derecho, no puede alegarse esta transaccin contra la persona a
quien verdaderamente compete el derecho.
b) Relatividad de los efectos en cuanto al objeto:
Art. 2462 CC. Si la transaccin recae sobre uno o ms objetos especficos, la
renuncia general de todo derecho, accin o pretensin deber slo entenderse de

los derechos, acciones o pretensiones relativas al objeto u objetos sobre que se

transige.
Art. 2464 CC. Si una de las partes ha renunciado el derecho que le corresponda
por un ttulo y despus adquiere otro ttulo sobre el mismo objeto, la transaccin
no la priva del derecho posteriormente adquirido.
c) Efecto de cosa juzgada:
Art. 2460 CC. La transaccin produce el efecto de cosa juzgada en ltima
instancia; pero podr impetrarse la declaracin de nulidad o la rescisin, en
conformidad a los artculos precedentes.
La transaccin es un sustituto del fallo judicial, y engendra una excepcin
anloga a la de cosa juzgada. Pero la sentencia no puede atacarse por va de
nulidad, sino por los recursos judiciales. Adems, la sentencia es ttulo ejecutivo;
en la transaccin, depende del ttulo en que conste.
d) Estipulacin de una clusula penal:
Art. 2463 CC. Si se ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la
transaccin, habr lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la
transaccin en todas sus partes.
Esto es una excepcin a la regla general del Art. 1537 CC, segn la cual no se
puede acumular la pena compensatoria con el cumplimiento de la obligacin
principal.

CONTRATOS REALES.
CONTRATO DE COMODATO
A. Generalidades.
1. Definicin:
Articulo 2174 : El comodato o prstamo de uso es un contrato en que una de las partes
entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o raz, para que haga uso de ella, y
con cargo de restituir la misma especie despus de terminado el uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa.
Partes del contrato:
Comodante: Persona que entrega la cosa.
Comodatario: Persona que recibe la cosa.
(Otros actos jurdicos que importan el uso: Usufructo, Uso y habitacin, Arrendamiento.
Diferencia entre el uso y habitacin con el comodato. En el comodato se transfiere el
uso que emana de un contrato y confiere un derecho personal. El uso y habitacin

confiere un derecho real)

2. Caractersticas:
1. Contrato Real (1443):
De acuerdo a lo sealado en el artculo 2174 inciso 2, este contrato no se perfecciona
sino por la tradicin de la cosa.
La palabra tradicin no est empleada como modo de adquirir el dominio, sino como
simple entrega, ello toda vez que el comodato es un titulo de mera tenencia y no un
titulo translaticio de dominio.
2. Es esencialmente Gratuito.
Este contrato tiene por objeto la utilidad de una de las partes soportando la otra el
gravamen. La utilidad es del comodatario y el gravamen pertenece al comodante.
En el evento de pactarse una remuneracin el contrato de comodato va a degenerar en
un contrato de arrendamiento de cosa.
La importancia de que este contrato sea gratuito radica en que ser un elemento a
considerar al momento de graduar la responsabilidad del comodatario (2178 y 1547).
La gratuidad se refiere a que no puede existir una contraprestacin econmica, pero s
puede existir por parte del comodante un inters en el contrato.
3. Contrato Unilateral:
En este caso quien se obliga es el comodatario, a conservar la cosa y a restituirla en
especie.
La entrega no es una obligacin sino un elemento del perfeccionamiento del contrato.
(Es decir antes de la entrega no ha surgido ninguna obligacin que se extinga con sta)
En este caso nos encontramos frente a un contrato sinalagmtico imperfecto toda vez
que pueden surgir obligaciones durante el curso del contrato, para el comodante.
4. Contrato Principal.
5. Es un titulo de Mera Tenencia
El Artculo 2176 seala que el comodante conserva sobre la cosa prestada todos los
derechos que antes tenia pero no su ejercicio, en cuanto fuere incompatible con el uso
concedido al comodatario.
Entonces el comodante conserva todos sus derechos sobre la cosa pero limitados en su
ejercicio por el comodato.
El comodante no deja de ser poseedor; conserva el animus. Art. 725
6. Prueba del Comodato.
El contrato de comodato podr probarse por testigos cualquiera sea el valor de la cosa
prestada, es decir no se aplican las limitaciones de los artculos 1708 y siguientes.

B. Cosas susceptibles de ser dadas en comodato.

1. Toda cosa corporal; mueble o raz. Debe ser en especie no un gnero.

2. Por regla general debe tratarse de una cosa no consumible y/o fungible toda vez que
el comodatario debe restituirla en especie.
Esta regla no es absoluta ya que en ciertos casos podr estarse a la voluntad de las partes
y a la naturaleza de la cosa
Potier sealaba como ejemplo el de los cajeros de un banco que frente a una revisin del
superior un cajero le peda a otro una suma de dinero para hacer cuadrar su caja., luego
de hecha la visita del supervisor se restituye el mismo dinero, los mismos billetes a su
caja.
3. Que ocurre con la cosa ajena.
El comodato de cosa ajena vale sin perjuicios de los derechos del verdadero dueo.
En este sentido el artculo 2188 seala que si la cosa no perteneciere al comodante y el
dueo la reclamare antes de terminar el comodato no tendr el comodatario accin de
perjuicios contra el comodante; salvo que este haya sabido que la cosa era ajena y no lo
haya advertido al comodatario.
4. Cosa propia:
No hay comodato de cosa propia. 2185 inciso 1 seala que cesa la obligacin de restituir
desde que el comodatario descubre que es el verdadero dueo de la cosa prestada.
C. Efectos del comodato.
1. Obligaciones del comodatario:
Como es un contrato unilateral, en principio, solo surgen obligaciones para el
comodatario.
1) Debe conservar la cosa.
2) Usar de la cosa en los trminos convenidos.
3) Restituir la cosa.
1) Conservar la cosa:
A consecuencia de que el comodatario debe restituir deber conservar la cosa y emplear
el cuidado debido.
En este sentido el Art.2178 seala que el comodatario es obligado a emplear el mayor
cuidado en la conservacin de la cosa, y responde hasta de la culpa levsima.
Es decir, responde del mximo grado de culpa y ello porque el contrato es en su
beneficio exclusivo (articulo 1547)
La regla anterior se modifica o altera cuando el contrato fuere en pro de ambas partes ya
que en este caso la responsabilidad del comodatario no se extender sino hasta la culpa
leve. Si el comodato es en pro del comodante el comodatario responder de culpa lata
(2179).
Comodato es en inters de ambas partes si por ejemplo comodante presta al
comodatario un perro de casa con la obligacin de que lo restituya amaestrado.
Contrato de comodato es en inters del comodante si este le presta al comodatario su
auto para que realice una gestin que le ha encomendado.
- Deterioros de la cosa:

Art.2178 inc.2, 3 y 4
Si el deterioro proviene de la naturaleza o del uso legitimo de la cosa o por un
caso fortuito no responde el comodatario.
El comodatario, en consecuencia, ser responsable de los deterioros que
provengan de un hecho o culpa suya o de sus dependientes.
Si el deterioro de la cosa es tal que ella ya no sea susceptible de emplearse en su
uso ordinario podr el comodante exigir el precio anterior de la cosa
abandonando su propiedad al comodatario (2178 inciso 2).
Este es el nico caso absolutamente excepcional en que el comodato sirve como titulo
translaticio de dominio, es un caso de Constituto Posesorio
En todo caso el comodatario responde del caso fortuito en los siguientes casos
Cuando ha empleado la cosa en un uso indebido o ha demorado su restitucin, a
menos que pruebe que el caso fortuito hubiere ocurrido de igual modo sin el uso
ilegitimo o la mora (2178, 1547 inciso 2 y 1674 inciso 2).

Cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa suya, aunque levsima.

Art.2178

Cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o la suya ha

preferido deliberadamente la suya. Art.2178
Cuando expresamente se ha hecho responsable de casos fortuitos.

2) Uso de la cosa
Art. 2177
El comodatario no puede emplear la cosa sino en el uso convenido, o a falta de
convencin en el uso ordinario de las de su clase.
En caso de contravencin podr el comodante exigir la reparacin de todo perjuicio y la
restitucin inmediata aunque se haya estipulado un plazo para ello.
3) Restitucin de la cosa dada en comodato.
Regla general 2180 inciso 1
El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo convenido; o a falta
de convencin, despus del uso para el que ha sido prestada.
Excepcin Excepcionalmente el comodante podr pedir la restitucin aun antes de
cumplirse el tiempo estipulado en las siguientes situaciones:
(2180 inciso 2).
1. Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un
servicio particular que no pueda diferirse o suspenderse.
2. Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa.
3. Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se ha prestado la cosa.

4. Cuando el comodatario ha hecho un uso indebido de la cosa (2177 inciso 2).

Hay ciertos casos en que el comodatario puede negarse a restituir.

La regla general es que el comodatario no puede negarse a restituir la cosa para
seguridad de lo que le debe el comodante ni alegando que la cosa prestada no pertenece
al comodante (2182 y 2183).
No obstante lo anterior en ciertas situaciones el comodatario puede y debe suspender la
entrega y restitucin de la cosa as ocurre en los siguientes casos:
1. Para seguridad de las indemnizaciones que el comodante le deba, lo cual constituye
una manifestacin del derecho legal de retencin. (2182 y 2193)
2. Cuando la cosa ha sido embargada judicialmente en manos del comodatario (2183 inc
1 y 1578 inciso 2).
3. Cuando la cosa ha sido perdida, hurtada o robada a su dueo, (2183inc.1)
En este caso el comodatario que est en conocimiento de esta situacin deber
denunciar al dueo quien tendr un tiempo razonable para reclamarla.
Si el comodatario no da noticia al dueo se hace responsable de los perjuicios que cause
al dueo. Si el dueo no reclama la cosa en el plazo prudente la restitucin se har al
comodante (2183 inciso 2 y 3).
El dueo no puede exigir la restitucin al comodatario directamente sin obtener el
consentimiento del comodante o previo decreto judicial 2183 inciso 4.
4. Cuando se trate de armas ofensivas y de toda otra cosa de que sepa se trata de hacer
un uso criminal debiendo ponerlas a dispocision del juez. Art.2184 inc.4
5. Cuando el comodante haya perdido el juicio (perdida de la razn) y carece de
curador. Art.2184 inc.2
6. Cuando el comodatario descubre que el es el verdadero dueo de la cosa. (2185
inciso 1).
A quien se debe restituir:
Artculo 2181 la restitucin deber hacerse al comodante, o a la persona que tenga
derecho para recibirla a su nombre segn las reglas generales.
(Si la cosa ha sido prestada por un incapaz que usaba de ella con permiso de su
representante legal, ser vlida su restitucin al incapaz. Excepcin a las reglas
generales ya que de acuerdo al artculo 1578 numero 1 el pago hecho al acreedor
cuando este no tiene la libre administracin de sus bienes adolecer de nulidad)
Acciones para exigir la restitucin:
Accin Reivindicatoria.
Accin Posesoria
Accin Personal.

 Responsabilidad solidaria de los varios comodatarios de una cosa.

Artculo 2189.
La obligacin de restituir la cosa es indivisible y la consecuencia es que el comodante
dirige accin contra quien tenga la cosa por lo tanto no hay obligacin solidaria (1526
numero 2). Si es de indemnizar perjuicios s es posible reclamarla de acuerdo a las
reglas de la solidaridad.
2. Obligaciones del comodante.
El contrato de comodato es un contrato unilateral y por lo tanto las obligaciones del
comodante surgen de forma excepcional. Se trata de un contrato sinalagmtico
imperfecto por ende son obligaciones eventuales.
Obligaciones:
1) Pagar las expensas de conservacin de la cosa
El Art. 2191 dispone que el comodante es obligado a indemnizar al comodatario de las
expensas que sin su previa noticia haya hecho para la conservacin de la cosa,
cumplindose los siguientes requisitos:
a) Que las expensas no hayan sido las ordinarias de conservacin. A contrario
sensu el comodante deber concurrir a pagar las expensas extraordinarias de
conservacin.
b) Que las expensas hayan sido necesarias y urgentes de manera que no haya sido
posible consultar al comodante y se presuma fundadamente que teniendo ste la
cosa en su poder no hubiere dejado de hacerlas.
2) Indemnizar perjuicios (2192 cc).
Esta obligacin se refiere a la indemnizacin de los perjuicios que provengan de la mala
calidad o condicin del objeto prestado con tal que esa mala calidad o condicin
cumpla los siguientes requisitos:
a) Que hubiere sido de tal naturaleza que probablemente hubiese de ocasionar los
perjuicios.
b) Que haya sido conocida y no declarada por el comodante.
c) Que el comodatario con mediano cuidado no haya podido conocerla o precaver
los perjuicios.
D. Transmisibilidad de Derechos y Obligaciones.
Regla General Art.2186 primera parte en cuanto a que las obligaciones y derechos
que nacen del comodato pasan a los herederos de ambos contrayentes.

a) Muerte del comodante:

En esta situacin el comodatario podr seguir usando de la cosa dada en comodato toda
vez que de acuerdo al artculo 2190 el comodato no se extingue por la muerte del
comodante. En este caso el comodatario deber efectuar la restitucin a los herederos y
sern stos quienes en su caso debern pagar las expensas de conservacin o proceder a
pagar los perjuicios.
b) Muerte del comodatario:
Por regla general los herederos del comodatario no tendrn derecho a continuar en el
uso de la cosa prestada sino cuando esta haya sido facilitada para un servicio particular
que no pueda diferirse o suspenderse (articulo 2186 segunda parte y 2180 N 1).
Que ocurre si los herederos del comodatario enajenan la cosa prestada? (2187).
Vamos a distinguir:
a) Herederos tenan conocimiento del comodato.
b) No tenan conocimiento del comodato.
a) Enajenan la cosa con conocimiento del comodato.
Herederos debern resarcir todo perjuicio.
Pueden ser perseguidos criminalmente segn las circunstancias del
hecho.
b) Enajenan la cosa sin conocimiento del comodato.
En esta hiptesis el comodante tiene distintas acciones:
Accin reivindicatoria (893 c. c )
Si no puede o no quiere o siendo la reivindicatoria ineficaz podr el comodante
exigir a los herederos del comodatario que le paguen el justo precio de la cosa
prestada o que le cedan las acciones que a consecuencia de la enajenacin les
competa.
E. Comodato Precario
(Arts. 2194 y 2195 inciso 1).
El comodato toma el titulo de precario si el comodante se reserva la facultad de pedir la
restitucin de la cosa prestada en cualquier tiempo.
Se entiende o presume precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni
se fija tiempo para su restitucin.
En consecuencia el comodato precario es una excepcin a la regla contemplada en el
artculo 2180 en virtud de la cual la restitucin debe efectuarse una vez terminado el uso
o a la llegada del tiempo convenido.
(Diferencia entre comodato y comodato precario en comodato precario la restitucin
es en cualquier tiempo. En los dos casos hay contrato)
F. Precario o simplemente precario (2195 inciso 2).
Se trata de la tenencia de una cosa ajena sin previo contrato y por ignorancia o mera
tolerancia del dueo.
(Tenencia, falta de titulo justificativo. Ignorancia o mera tolerancia requisitos)

Se trata de una situacin de hecho reconocida en la ley.

El juicio de simple precario se tramita de acuerdo a las normas del procedimiento
sumario (680 N 6 del c. p. c)
Demandante dueo
Deber probar:
- que es dueo
- que el tenedor est en posesin de la cosa (que demandado es tenedor de ella)
Demandado Tenedor
Debe probar:
Que hay titulo que justifica la tenencia de la cosa.
Problema que se ha generado Que se entiende por titulo
La corte suprema ha fallado que el precario es una situacin de hecho caracterizada por
la total ausencia de vnculo jurdico entre el dueo de la cosa y el tenedor demandado.
Atendido lo anterior la misma corte ha fallado que para que exista precario deben
concurrir los siguientes requisitos copulativos:
1. Demandante sea dueo de la cosa cuya restitucin solicita.
2. Demandado ocupe ese bien.
3. Ocupacin sea sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueo.
(Precario no hay contrato
Comodato y Comodato precario Hay contrato
Diferencia comodato precario Restitucin en cualquier tiempo)

CONTRATO DE MUTUO O PRSTAMO DE CONSUMO.

A. Generalidades.
1. Definicin:
Art. 2196. El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las partes
entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del
mismo gnero y calidad.
Partes:
Mutuante: Entrega la cosa en mutuo
Mutuario: quien la recibe.
2. Caractersticas:

1)) Contrato Real: Art. 2197.

2) Contrato Unilateral: Solo se obliga el mutuario a restituir otras tantas cosas del
mismo gnero y calidad.
3) En el cdigo civil es naturalmente gratuito.
Gratuidad elemento de la naturaleza del contrato (Art. 1444)
Si nada se dice se entiende que el mutuo es gratuito y por lo tanto para que sea oneroso
ser menester que expresamente se estipule el pago de intereses, por esta razn el
comienzo del articulo 2205 dice se puede .
(Esto es para el mutuo civil)
En el mutuo mercantil la regla es inversa, es naturalmente oneroso, la gratuidad no se
presume, ya que el mutuo mercantil genera intereses legales salvo pacto en contrario
(Art.798 cdigo de comercio)
A este respecto no deben olvidarse las disposiciones de la ley 18.010 sobre operaciones
de crdito de dinero.
Articulo 1 incisos 1 y 2 de esta ley define estas operaciones como aquellas por las
cuales una de las partes entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a
pagarla en un momento distinto de aquel en que se celebra la convencin.
Constituyen tambin operacin de crdito de dinero el descuento de documentos
representativos de dinero, sea que lleve o no envuelta la responsabilidad del cedente.
En relacin con la caracterstica que estamos estudiando el artculo 12 de la ley
establece que la gratuidad no se presume en las operaciones de crdito de dinero salvo
disposicin de la ley o pacto en contrario.
Diferencias entre mutuo y Operacin de crdito de dinero
Mutuo: Naturalmente gratuito.
Operacin de crdito de dinero: Naturalmente onerosa
Operacin de crdito de dinero: Genero
Mutuo: Especie (se perfecciona con la entrega.)
Ello porque en la primera el acreedor entrega o se obliga a entregar una suma de dinero
y en el mutuo, en cambio, es indispensable que exista solo entrega para el
perfeccionamiento del contrato.

Mutuo Civil: intereses se pueden pactar en dinero o en frutos. Art. 2205

Operacin de crdito de dinero: Solo puede estipularse intereses en dinero Art.
11 inciso 1 de l ley 18.010).

4) Contrato Principal.
Esta caracterstica no se altera por la circunstancia de que el mutuo se otorgue con algn
tipo de garanta.
5) Titulo Translaticio de dominio.
Mutuario se hace dueo de la cosa entregada en mutuo (mismo momento titulo y modo)
Por lo general en el tiempo es posible distinguir entre el titulo traslaticio de dominio y el

modo de adquirir (por ejemplo c/v de un bien raz). En el mutuo ambos se confunden en
el tiempo ya que para que exista contrato (titulo) es necesario que se verifique la
tradicin y en este caso la tradicin transfiere el dominio.
3. Principales diferencias entre el comodato y el mutuo.
A. En cuanto al objeto:
Comodato: Cosa no fungible.
Mutuo: Recae sobre cosas fungibles.
B. Efectos:
Comodato: Titulo de mera tenencia.
Mutuo: Titulo traslaticio de dominio.
C.

Comodato: Esencialmente gratuito

Mutuo: Puede ser gratuito u oneroso.

D. Riesgos:.
Comodato: Lo sufre el comodante.
Mutuo: Lo sufre el mutuario.

B. Requisitos del contrato de mutuo.

Adems de los requisitos generales de todo acto jurdico (validez y existencia)
1. Objeto:
Debe ser una cosa fungible, es decir aquellas que en concepto de las partes puedan
substituirse unas con otras ya que tienen el mismo poder liberatorio.
2. Capacidad de las partes.
- Mutuante:
Debe ser capaz de enajenar y dueo de las cosas dadas en mutuo.
Articulo 2202 inciso 1 seala que si hubiera prestado el que no tenia derecho de
enajenar, se podrn reivindicar las especies mientras conste su identidad (porque para
reivindicar debe tratarse de cosa cierta y especifica) Si hubiere desaparecido la identidad
el Art.2202 distingue si estaba de mala o buena fe el mutuario.

Si estaba de mala fe: Ser obligado al pago inmediato con el mximo de inters
que la ley permite estipular.

Si estaba de buena Fe: Solo ser obligado al pago con los intereses estipulados y
despus del trmino concedido en el articulo 2200, esto es 10 das contados
desde la entrega.

- Mutuario:
Debe ser capaz de obligarse so pena de nulidad del contrato.
Incapaz nulidad

Retrotrae Regla general hay regla especial en incapaz Art.1688,

si se ha hecho ms rico.
El mutuante no podr pedir la suma prestada sino en cuanto se pruebe haberse hecho
ms rica la persona del incapaz (1688)
C. Efectos del Contrato de mutuo.
A. Obligaciones del Mutuario.
Son dos bsicamente:
1. Restituir otras tantas cosas del mismo gnero y calidad.
2. Pagar intereses si corresponde.
1. Obligacin de restituir.
A. Cosas fungibles que no son dinero (2198).
En este caso el mutuario deber restituir igual cantidad de cosas del mismo gnero y
calidad, sea que el precio de ellas haya bajado o subido en el intervalo.
Si lo anterior no fuere posible o no lo exigiere el acreedor, podr el mutuario pagar lo
que valgan en el tiempo y lugar en que ha debido hacerse el pago.
(Pago modo de extinguir obligacin)
El mutuario al pagar a su vez le est transfiriendo el dominio al mutuante, ese pago es
tradicin. El ttulo es el mismo mutuo el titulo subsiste hasta la poca de la restitucin,
pago es a su vez modo de adquirir el dominio.

B. Restitucin del dinero recibido en mutuo.

El derogado artculo 2199 estableca que el deudor solo deba restituir la suma numrica
expresada en el contrato, es decir no se consideraba el reajuste. Hoy esta materia esta
tratada en la ley 18.010 la que distingue:
- Operaciones en moneda extranjera:
Estas monedas en s mismas conllevan la reajustabilidad ya que van a variar de acuerdo
a la variacin que experimente el tipo de cambio.
- Operaciones en moneda nacional:
La ley distingue:

Operaciones reajustables: Las partes pueden convenir libremente cualquier

forma de reajuste siempre que en esa operacin no tengan la calidad de parte
alguna empresa bancaria o financiera.

Operaciones no reajustables.

C. poca de la restitucin:
Art.2300
Art.13 ley 18010
La regla general La restitucin se verificar e en la poca fijada en la convencin.
A falta de convencin solo podr exigirse la entrega despus de de los 10 das
subsiguientes a la fecha de perfeccionamiento del contrato.
Esta regla no es aplicable a los documentos u obligaciones a la vista o que de alguna
manera expresen ser pagados a su sola presentacin.
Despus de entrada en vigencia la ley 18010 surge un problema de interpretacin:
- Art. 2201: Si se hubiere pactado que el mutuario pague cuando le sea posible, podr el
juez, atendidas las circunstancias, fijar un trmino.
En este caso el juez poda fijar cualquier plazo para la entrega.
- Articulo 13 Ley 18.010: En las operaciones de crdito de dinero sin plazo slo podr
exigirse el pago despus de 10 das contados desde la entrega.
Conjugando ambas disposiciones se concluye que el juez no puede fijar un plazo
inferior a los 10 das contados desde la entrega.
D. Pago Anticipado:
Articulo 10 (modificado) ley 18.010.
Establece como regla general que los pagos anticipados de una operacin de crdito de
dinero sern convenidos libremente entre acreedor y deudor.
No obstante lo anterior el deudor tiene derecho a pagar anticipadamente aun contra la
voluntad de su acreedor cumplindose los siguientes requisitos:

Que el monto del capital de la operacin no exceda de 5.000 U.F

Que el deudor no sea una institucin fiscalizada por la superintendencia de

bancos, el Fisco o Banco Central de Chile.

Si el deudor cumple estos requisitos y quiere pagar anticipadamente debe cumplir las
siguientes obligaciones:
A. Operaciones Reajustables: Debe pagarse el capital que se anticipa y los intereses
pactados hasta la fecha de pago efectivo mas la comisin del prepago, dicha comisin
no podr exceder el valor de un mes y medio de intereses pactados sobre el capital que
se prepaga.

B. Operaciones no reajustables: Debe pagarse el capital que se anticipa y los intereses

pactados a la fecha de pago efectivo ms la comisin de prepago, dicha comisin no
podr exceder el valor de un mes de intereses pactados sobre el capital que se prepaga.
Caractersticas de este derecho a pagar anticipadamente la deuda:
1. Los pagos anticipados que sean inferiores al 25 % del saldo de la obligacin
requerirn siempre del consentimiento del acreedor.
2. El Derecho a pagar anticipadamente en la forma prevista por el artculo 10 constituye
un derecho irrenunciable.

2. Obligacin de Pagar intereses.

A. Definicin de Inters:
(Art.2) Toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor a cualquier titulo por
sobre el capital o por sobre el capital reajustado en su caso.
En ningn caso constituyen inters las costas personales ni las procesales,
jurdicamente se trata de un fruto civil. (articulo 647).
B. Clases de Inters
1. El cdigo civil en el Art. 2205 seala que el inters puede estipularse en dinero o en
frutos, en cambio el Art. 11 de la ley 18010 establece que el inters solo puede pactarse
en dinero
2. Artculo 6 y 19 ley 18.010:
1. Inters Corriente: Inters promedio cobrado por los bancos y las sociedades
financieras establecidas en chile en las operaciones que realicen en el pas.
(Con exclusin de las comprendidas en el articulo 5)
2. Inters mximo convencional: No puede estipularse un inters que exceda en
ms de un 50 % al corriente que rija al momento de la convencin, sin importar
si la tasa es fija o es variable.
3. Inters legal: es el inters corriente
C. Pacto de intereses:
Art.14 de la ley
La estipulacin de intereses o la que exonera de su pago debe constar por escrito y sin
esta circunstancia ser ineficaz en juicio.
En consecuencia la sancin por falta de escrituracin del pacto es la inoponibilidad.
Como el pacto no va a adolecer de nulidad de acuerdo al artculo 2208 c. c si se han
pagado intereses aunque no estipulados ellos no podrn repetirse ni imputarse al capital.

Si no consta por escrito es vlido el pacto pero ineficaz en juicio. Acreedor no tiene
accin para reclamar, por eso se dice que es un caso de obligacin natural no recogido
expresamente en el Art.1470.
D. Limite de los intereses.
Art. 2206 c. c
Art. 6 ley 18.010
El inters convencional no tiene mas limites que los que fueren designados por ley
especial, es decir, el inters mximo convencional
Si se estipula un inters superior al inters mximo convencional este inters ser
reducido por el juez al inters corriente (8 inc.1 de la ley 18.010).
Articulo 472 del c. penal tipifica el delito de usura cuando se estipula un inters superior
al inters mximo convencional
E. Anatocismo.
Es el inters calculado sobre inters. Antiguamente se encontraba prohibido por el
artculo 2210, hoy est expresamente autorizado por artculo 9 de la ley 18.010.
(Intereses sobre intereses se van imputando al capital)
F. Prueba del pago de los intereses:
- Art. 2209: Si se han estipulado intereses y el mutuante ha dado carta de pago por el
capital, sin reservar expresamente los intereses, se presumirn pagados.
- Articulo 18 ley 18.010: El recibo por los intereses correspondientes a tres periodos
consecutivos de pago hace presumir que los anteriores han sido cubiertos.

B. Obligaciones del Mutuante.

1. Mutuante es responsable de los perjuicios que experimente el mutuario por la mala
calidad o los vicios ocultos de la cosa prestada bajo las condiciones expresadas en el
artculo 2192
2. Si los vicios ocultos eran tales que conocidos no se hubiera probablemente celebrado
el contrato podr el mutuario pedir que se rescinda.