ECONOMIA DE OPCION

1. DEFINICIN
La economa de opcin o tambin denominada, planeacin fiscal, es como
seala el autor Pont Clemente, recordando que esta figura se consagr en los
aos 50s del siglo pasado, utilizando esa expresin para diferenciar del
fraude a la ley establecido en la materia tributaria y para destacar las
particularidades que presentaba la misma en relacin con otros conceptos que
podan conducir a un mismo resultado (ahorro de impuestos), pero que
presentaban mostraban diferencias entre s.
2. SUSTENTO DE LA ECONOMIA DE OPCIN.
Se encuentra en la autonoma de la voluntad del contribuyente,
especficamente en la libertad de actuacin del hacer jurdico.
La economa de opcin opta por la forma jurdica bajo la que va a realizar
el negocio pretendido, sin que esa nueva forma jurdica bajo la que va a
realizar el negocio pretendido, suponga un encubrimiento de la verdadera
realidad buscada, sino que, con ella se consiga la misma finalidad pero a
travs de otros instrumentos jurdicos correctamente utilizados segn su
respectiva ratio iuris.
La economa de opcin entendida como, expresin tributaria de la
autonoma de la voluntad, comprende sin lugar a duda, el derecho del
contribuyente a sostener un criterio razonado y razonable distinto del que
sustente la hacienda pblica, precisamente en la medida en que los
ciudadanos gozan de las libertades de pensamiento y de interpretacin,
directamente nacidas de su dignidad como personas.
En este sentido, se debe sealar que en muchas ocasiones la compleja
redaccin de las leyes, las dificultades para conocer el derecho vigente y, en
general, la persistente situacin de inseguridad jurdica en materia tributaria,
producen evidentes lagunas normativas o pueden conducir sin violencia a la
formulacin de soluciones distintas para un mismo caso de la vida econmica,
lo que eventualmente finalizar con el planteamiento de una discrepancia
interpretativa entre la hacienda pblica y el contribuyente.

3. CARACTERISTICA DE LA ECONOMIA DE OPCION.

Una de las caractersticas principales de la economa de opcin segn

seala Pont Clemente, radica en que los negocios jurdicos produzcan
consecuencias sobre las declaraciones de otros tributos, aunque no las
tengan en el tributo principal al sostenerse la improcedencia del mismo, lo
anterior es un indicio caracterstico de la existencia de la economa de
opcin.

La postura ms tradicional respecto a la economa de opcin, es la que

seala la forma en que el contribuyente discrepa y que va ms all de una
aceptacin simple del error como causa de exclusin de la antijuridicidad,
tiene una razn adicional que es la pretensin de que para cada negocio
jurdico existe una y slo una va fiscalmente aceptable, es uno de los
espejismos ms difundidos en la cultura de los funcionarios de la hacienda
pblica. Dicha postura, no responde a las necesidades econmicas y
prcticas de los empresarios, los cuales al ser parte de un mundo
globalizado, requieren una adaptacin a los parmetros de competitividad,
siendo justo en ese momento que las decisiones que cada uno toma tienen
diversas repercusiones de ndole fiscal, dicha movilidad y decisiones son
las que chocan con un lento acoplamiento por parte de la autoridad
administrativa.

Pues bien, la propia falta de comprensibilidad de las leyes tributarias

puede conducir, fcilmente, a la conviccin tica de que resulta imperativo
pagar el mximo de impuestos que a uno le correspondan. La economa de
opcin tiene como fin la concordancia entre lo formalizado y la realidad,
por ningn motivo se da la simulacin, adicionalmente, no contrara la
letra legal y en todo caso pretende procurar un ahorro tributario, por lo
que en un breve razonamiento podemos sealar que la economa de
opcin no atenta a lo querido por el espritu de la ley.

4. DIFERENCIA ENTRE FRAUDE A LA LEY FISCAL Y ECONOMIA DE OPCION.

Es justo en el punto que nos encontramos que vale la pena la elaboracin
de la diferenciacin entre el Fraude a la Ley Fiscal, respecto de la economa de

opcin, por lo tanto debemos atraer las caractersticas del Fraude a la Ley
Fiscal, las cuales son:
a. Eleccin de formas jurdicas inslitas e impropias teniendo en cuenta el fin
perseguido por las partes.

b. Que el resultado econmico que las partes obtengan sea sustancialmente

el mismo que hubiesen obtenido si hubieran revestido su actuacin
conforme a las frmulas jurdicas acordes con la naturaleza del fin
perseguido;

c.

Que como resultado de todo ello se deriven ventajas econmicas,

concretadas, ya sea en la ausencia de tributacin o en una menor
tributacin.

5. IDEAS GENERALES DE QUE ES ECONOMIA DE OPCION.

La respuesta parece ser clara conforme a lo estudiado y ello es as porque,
como seala Garca Novoa si el negocio realizado por el contribuyente es lcito
y con causa real, la persecucin de un fin fiscal no slo debe ser admitida sino
que desde el punto de vista del derecho la misma resulta irrelevante.
Para finalizar, el presente apartado, se pueden puntualizar algunos
aspectos de la economa de opcin, tales como:
a.

La economa de opcin implica un conocimiento amplio y profundo de las

diversas disposiciones tributarias que inciden en el mundo de los negocios,
en los cuales participan los contribuyentes;

b.

La

aplicacin

de

la economa

de

opcin

conlleva nicamente

el

conocimiento de diversas normas impositivas, sino tambin dominar las

diversas normas o leyes de cobertura que van a vincularse con las
tributarias;

c.

La economa de opcin, debe ser llevada a cabo, previo estudio realizado

procurando no incursionar en opciones no aplicables o violatorias del
marco legal.

6. ANALISIS GENERAL.
Vamos a analizar si la tributacin con arreglo a la norma tributaria a la que
se ha acogido el sujeto pasivo no comporta la elusin de la norma menos
favorable sino su desplazamiento por las razones alegadas por la recurrente
como propias de la llamada economa de opcin.

La Administracin ha declarado la existencia de fraude de ley porque el

sujeto pasivo ha conseguido un resultado equivalente al que supone la
realizacin del hecho imponible amparndose en el texto de una norma con la
finalidad de evitar la aplicacin de otra menos favorable.

Por el contrario, la recurrente sostiene la debida aplicacin al caso del

rgimen de tributacin previsto por la norma ms favorable en razn al
ejercicio vlido y legtimo de la opcin econmica plasmada en las
operaciones societarias examinadas en el expediente de declaracin de fraude
de ley.

Esa contraposicin, economa de opcin vs fraude de ley ha de resolverse

atendiendo no ya a los propsitos manifestados por el sujeto pasivo o
valorados por la Administracin sino al conjunto de las operaciones realizadas
por aqul entre 1997 y 2004 que se han detallado en el fundamento segundo
de esta sentencia, pues lo que caracteriza el fraude de ley fiscal es la
utilizacin del ordenamiento con la nica finalidad de eludir o reducir la carga
tributaria. No puede hacerse esa valoracin, si el ahorro o ventaja fiscal no es
sino el resultado de la opcin por un negocio entre los igualmente vlidos
previstos por las normas.

Hay que examinar, por consiguiente, si los motivos o fines econmicos

alegados por la recurrente justifican la aplicacin de la norma fiscal ms

favorable o si , por el contrario, esos negocios por su propia entidad o efectos

no son ms que el pretexto para la aplicacin de dicha norma en detrimento
de la que en ese caso debe considerarse eludida.

Lo que hace ilcita la opcin por un determinado negocio desde el punto de

vista fiscal no es que el mismo permita obtener, entre varios negocios
posibles, una determinada ventaja fiscal sino que esta sea la nica finalidad
seria del negocio realizado porque cuando el elegido adems de producir
aquel resultado se ampara en una causa vlida nada puede objetarse desde el
punto de vista fiscal.

La llamada economa de opcin no puede consistir en la eleccin de un

negocio que no se explica por si mismo, esto es, como el instrumento
adecuado para obtener el resultado propio de los negocios de su clase sino en
funcin del beneficio fiscal; como acto especialmente dirigido a la obtencin
de ese beneficio y no para satisfacer, al margen del mismo, la finalidad propia
de aqul.

Por esa misma razn no burla la norma fiscal el sujeto que en ejercicio de
su libertad de empresa o de contratacin busca el tratamiento fiscal ms
favorable,

sino

quien

amparndose

en

esa libertad

celebra

negocios

anmalos, considerados individualmente o en su conjunto, a la vista de sus

presupuestos y resultados, sin otra finalidad explicable que la de eludir la
aplicacin de una norma fiscal ms gravosa que la pretendida con tal modus
operandi.

Autor: Carlos Alberto Prez Macas

Director Jurdico PREZ MACEDO S.C.