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NOVATO
TRANSFERIDO DA UFC PARA URCA
FICHAMENTO DO LIVRO
HISTORIA DA CULTURA JURDICA,
DIREITO EM ROMA.
CRATO CE
2016
O estilo dos romanos, enfim, no foi superado, pelo contrrio, tem sido constantemente
renovado e retorna com todo vigor nos tempos atuais,- constituindo uma alternativa para
superar os limites impostos pelo paradigma dominante (o positivismo jurdico). Alm das
situaes descritas acima, uma incurso plo Direito romano justifica-se com as palavras
de Lucien. Goldmann (1974: 22): O que procuramos no conhecimento do passado a
mesma coisa que procuramos no conhecimento dos homens contempor-neos. Primeiro
as atitudes fundamentais dos indivduos e dos gruposhumanos em face de valores, da
comunidade e do universo. Se o conhecimento da histria nos apresenta unia importncia
prtica, porque nela aprendemos a conhecer os homens que, em condies diferentes e
com meios diferentes, lutaram por valores e ideais, anlogos, idnticos ou opostos aos
que possumos hoje; o que nos d conscincia de fazer parte dum todo que nos transcende,
a que no presente damos continuidade, e que os homens vindos depois de ns continuaro
no porvir. O Direito romano (e tambm o moderno) evolui e se transforma conectado a
esse quadro geral que corresponde estabilizao da complexidade social e das relaes.
humanas em um patamar mais elevado.
Desde os tempos o direito romano vem causando, e sim, viemos necessitando
muito dele, no s ns includentes dos pases Latinos Americanos para paras os
demais pases Europeus em geral de suma importncia esses vestgios deixados dos
antecessores romanos pois sem eles dificultaria as formas de aplicao de justia,
governo, organizao de estado dentre outros, Se o conhecimento da histria nos
apresenta unia importncia prtica, porque nela aprendemos a conhecer os homens
que, em condies diferentes e com meios diferentes, lutaram por valores e ideais,
anlogos, idnticos ou opostos aos que possumos hoje; o que nos d conscincia de
fazer parte dum todo que nos transcende, a que no presente damos continuidade, e
que os homens vindos depois de ns continuaro no porvir.
1.2 ATO DA FUNDAO
O ato da fundao de Roma decisivo, porque nele est contido um projeto de carter
sagrado (aumentar a fundao) e por isso permanece obrigatrio para as geraes futuras.
O projeto anunciado pelos deuses aos antepassados no limito o seu poder nem no
tempo nem no espao: dei-lhes um imprio sem fim transmitido de gerao para
gerao, motivo pelo qual participar da poltica significa, sobretudo, realizar o projeto
que consiste em preservar e aumentar a fundao da cidade. Mesmo no Da Repblica
Ccero manifesta essa idia ao dizer que em nenhum outro campo a excelncia humana
acerca-se tanto dos caminhos dos deuses como na fundao de novas comunidades e na
preservao das j fundadas. No que diz respeito a esse aspecto religioso disseminado na
cultura romana desde o ato da fundao, Ccero despende grande esforo no sentido da
laicizao do Direito, mas esse esforo no se estende sua dessacralizao.
estabelecido pelos antepassados, porque estes esto mais prximos dos deuses do que os
homens do presente.
Na convivncia dos deuses com os homens, aqueles tm, sobre estes, mais
autoridade do que poder, uma vez que no os guiam nem- se- impem, mas apenas
aprovam ou desaprovam as aes humanas. Os exemplos e os feitos dos
antepassados e o costume desenvolvido a partir deles so sempre coercivos, de modo
que os acontecimentos adquirem o status de uma auctoritas maiorum, significando
um exemplo autorizador dos antepassados, isto 6, um modelo autoritrio adequado
ao comportamento efetivo e aos padres polticos, jurdicos e morais.
Por essa razo, os primeiros sculos da Repblica romana se caracterizam pela luta da
plebe no sentido de equalizar os direitos polticos; fenmeno semelhante ao da polis
ateniense, cujos reflexos so as reformas dos legisladores Dracon (direito escrito), Slon
(proibio de escravido por dvida) e Clstenes (participao nos cargos pblicos). Nos
primeiros momentos da Repblica, os plebeus protestam por um cdigo comum a todos,
motivo pelo qual nomeada uma comisso (os decenvirus: dez pessoas) formada.
No incio possui um carter essencialmente aristocrtico, porque somente os pai
trtios podem ser eleitos para os cargos pblicos. O poder executivo exercido por
dois cnsules eleitos anualmente pela assembleia por centrias, em que cada
centria (grupo de oitenta soldados) possui um voto. A assembleia por cria perde
a importncia inicial, permanece apenas com funes religiosas. O principal e mais
importante rgo da Repblica o Senado, porque decide todas as questes
importantes da poltica interna e externa de Roma.
2.7.3 IIRTONO S DIREITO ESCISO
A crise da Repblica est vinculada a fatores econmicos e ; sociais (enriquecimento
das classes aristocrticas, rebelio de escravos, insatisfao da plebe e dos povos
conquistados etc), todavia; o surgimento do Imprio se deve ao dos Magistrados,
especialm e n t e dos cnsules, no sentido de garantir a segurana, estabelecer V ordem
e manter a paz. Nos anos seguintes eclodem outras rebelies. O cnsul Pompeu
encarregado de reprimi-las e consegue um grande triunfo contra os escravos liderados por
Esprtaco e contra os piratas do Oriente, fato que lhe concede imenso prestgio entre os
romanos.
aturas: cnsules, pretores, censores e, excepcionalmente, ditadores. As
magistraturas so cargos eletivos para funes determinadas e sempre pelo prazo
de, um ano e se exercem em grupos de dois ou mais, de modo a haver um controle
recproco do poder. Os Magistrados possuem poder de imperium, so responsveis
pela segurana e manuteno da ordem.
2.3 P R O B L E M A E SISTEMA
Em virtude dessas situaes, os jurisconsultos romanos deram incio teorizao do
Direito e exercem uma enorme nfluncia sobre os juristas da modernidade, expe-se na
seqncia um breve exemplo do uso desses dois modelos pelos jurisconsultos com o
intuito de facilitar a compreenso dos captulos seguintes.
No Digesto aparece a contribuio de 39 jurisconsultos, sendo o mais antigo
Mucius Scaevola (morto no ano de 82 antes de Cristo) e o mais recente Modestino
(ainda vivo no ano de 244 d.C). "De Ulpiano h 2.464 trechos, de Paulo 2.081, de
Papiniano 601, de Pompnio 578, de Gaio 535. Dos outros jurisconsultos somam-se
2.883 trechos. Dentre os mais citados, Pompnio o mais antigo (morto em 138) e
Ulpiano o mais recente (assassinado em 228).
2.3.1 Um problema retirado do Digesto
A deciso prudente e justa certamente haver de consideraios padres sociais. Mas isso
por si s no basta, necessrio que o profissional do Direito enquadre o problema em
um conjunto de conceitos jurdicos que considere, por exemplo: o tipo de relao (unio
estvel ou sociedade em comum); o tempo de convivncia conjunta (relao recente ou
relao duradoura); o tempo da aquisio dos bens O estilo do jurista romano consiste em
circunscrever o problema e, aps isto, trata de encontrar os argumentos que a ele possam
ser aplicados, tendo em vista um deciso prudente e justa conforme os padres sociais
da poca.
Como se nota, o problema gira em tomo da pergunta: a quem pertence a criana?
A Marco, o verdadeiro dono da escrava, ou a Tlio, que a alimentou quando definha
a sua posse? Aparecem vrias possibilidades de soluo. Importa destacar no a
soluo que foi dada pelo jurisconsulto, mas o estilo que possibilita a concluso dos
conceitos e suas definies. Assim, diante do problema, o jurisconsulto pode criar
novos conceitos ou se aproveitar dos j estabelecidos por outros jurisconsultos na
anlise de casos semelhantes.
2.3.2 Uma sistematizao retirada das Instituas
O Ttulo I do Livro Primeiro cuida de esclarecer os conceitos de "Direito" e "justia";
o Ttulo II estabelece, o significado dos conceitos de . "Direito natural", "Direito das
gentes" e "Direito civil"; o Ttulo III cuida do "Direito das pessoas"; desse modo, os
diversos conceitos construdos ao longo do processo histrico vo sendo organizados nos
demais Ttulos e Livros.
O Direito natural o que emana da natureza e por isso comum a todos' os
animais e no apenas ao gnero humano. Do Direito natural derivam o matrimnio,
a criao e a educao dos filhos. Pelo Direito natural todos os humanos nascem
livres e iguais, a escravido e a desigualdade so introduzidas pelo Direito das
gentes, especialmente em razo das guerras.
seus pensamentos, e que esses deuses se interessam pela raa humana e tem poder
para nos mostrar signos de coisas por vir, no vejo por que motivo haveria de negar
a adivinhao".
5.3 DIREITO RELIGIOSO E DIREITO CIVIL
O aumento da complexidade social decorrente da expanso territorial, do crescimento
do comrcio, da intensificao dos negcios e alimento da populao, provoca o processo
de laicizao do Direito, tanto que a administrao da Justia que era exercida pelos
pontfices, passa a ser supervisionada pela magistratura dos pretores. A autonomia do
Direito em relao religio permite aos pretores e jurisconsultos flexibilizar as regras
do ius civile sem afrontar a tradio.
No que diz respeito s obrigaes sagradas e a sua correlao com a sucesso,
onde as discusses so mais acenmadas, Ccero (1966: 129-130) demonstra que o
ponto de partida j havia sido enunciado pelos jurisconsultos mais antigos quando
animam que as obrigaes sagradas podem ser reduzidas a essa nica regra: "que
se mantenha sempre, que se transmita de famlia a famlia e que os ritos sagrados
sejam inniteixupios".
5.3.1 PROPOSTA DE CICERO
Para Ccero (1966: 128) os jurisconsultos no delimitam a matria da investigao, fato
que denota certa inexperincia didtica, porque a arte jurdica no se circunscreve
somente em saber algumas coisas, mas tambm em saber exp-las. Nesse sentido, alguns
jurisconsultos, segundo ele, conferem uma extenso muito grande ao Direito pontificial
e, ao ampliar a matria (desse Direito).
Ccero (1966) destaca que os jurisconsultos de sua poca tm dado respostas
diferentes para uma mesma questo, porque misturam e confundem duas matrias
que so acentuadamente distintas: Direito civil e Direito religioso. Ccero entende
que as divergncias se devem indeterminao ou ausncia de um ponto de partida,
de uma regra donde se possam deduzir as mesmas consequncias diante de situaes
semelhantes.
FORMAS DE GOVERNO
E DIREITO
6.1 REPBLICA ROMANA
As formas de governo enquanto modo de organizao da vida poltica e coleta, aponta,
na discusso sobre o governo misto (que remonta a Aristteles, Polbio e Ccero), a
existncia de um tema recorrente na histria do pensamento poltico, que deriva da
exigncia de um controle do poder como condio da liberdade. Por conta disso, desde a
Antiguidade, o problema da interligao entre matria poltica e matria jurdica se
apresenta ostensivamente na anlise das formas de governo.'
JURISCONSULTOS
E DIREITO ROMANO
8.1 JURISCONSULTOS
Os jurisconsultos ou prudentes desempenham uma funo pblica, que consiste na
prestao de um servio cidade, na medida em que preservam a tradio. O que fazem
uma honra, uma dignidade reconhecida ao cidado de externarem publicamente sua
opinio sobre questes jurdicas. No incio, as opinies (responsas) so apenas verbais,
s mais tarde passam a ser reduzidas a escrito. Quando .debatem publicamente as
questes.
Os jurisconsultos no exercem exatamente uma profisso, a atividade consiste
em uma honra que refora o prestgio (auctoritas) pela influncia e popularidade
que vo 'adquirindo. O debate e o ensino, como diz Ccero, pressupem uma arte.
8.2 CONSTRUO DA JURISPRUDNCIA
Embora o pretor seja a figura de destaque no perodo do processo formular, os
jurisconsultos j desenvolvem, nesse perodo, uma intensa atividade no que diz respeito
s classificaes de conceitos e ' interpretao das frmulas. A frmula do pretor
apresenta um juzo hipottico (Se... ento) extrado de. uma situao factual. Lopes (2000:
49) cita um exemplo: "Juiz (uma vez nomeado), se parecer que Negdio obrigou-se a dar
10.000 sestrcios a Agrio, condena Negdio a dar 10.000 sestrcios a Agrio; se no
parecer, absolve-o". Ou: "Se parecer que Negdio obrigou-se a entregar tanto de trigo a
Agrio, condena-o a pagar o equivalente; se no parecer, absolve.
Embora o pretor seja a figura de destaque no perodo do processo formular, os
jurisconsultos j desenvolvem, nesse perodo, uma intensa atividade no que diz
respeito s classificaes de conceitos e ' interpretao das frmulas.
JURISCONSULTOS
E TEORIZAO DO DIREITO
9A CONCEITOS BSICOS
Os conceitos e definies constituem regras gerais, premissas ou critrios para a
aplicao do Direito. So definies bsicas, apropriadas a uma ordem jurdica que se
organiza teoricamente. Elas servem como operadoras na interpretao de casos
particulares. Para elaborar um conjunto dessa natureza.
Estas noes gerais, e comeando ns a expor os direitos do povo romano,
parece-nos que os assuntos podem ser apresentados de modo muito cmodo, se cada
um for tratado a princpio por um mtodo leve e simples, e mais tarde com
diligentssima e exatssima interpretao, porque se desde o comeo
sobrecarregarmos o esprito do estudante, ainda rude e fraco, com uma multido e
variedade de coisas, de duas uma, ou o faremos desertar dos estudos, ou o
conduziremos tardiamente, e com grande trabalho e desgostos, o que muitas vezes
afasta os moos daquilo a que poderiam chegar mais cedo e sem grande trabalho,
levados por mtodo mais suave".
9.2.7 Esoicismo e .Direito Romano
Por isso os esticos entendem que o fim supremo do homem consiste em viver de
acordo com a sua natureza e com a natureza do universo, que divina. A vida em
conformidade com a natureza significa que o homem deve se abster de todas as aes
proibidas pela lei comum a todos. Essa lei, idntica reta razo, est difundida por todo
o universo e governa tudo o que existe. E nisso consiste a virtude do homem honrado, e
consiste o curso bem ordenado de sua vida e da vida na civitas en companhia de outros
homens, quando todas as aes praticadas promovem a harmonia entre o. esprito
existente em cada um e a vontade divina daquele que organiza o universo.
preciso que aquele que h de se dedicar ao direito primeiramente saiba de onde
descende o nome 'direito' {jus). Vem, pois, de 'justia' chamado. De fato, como Celso
elegantemente define, direito a arte do bem e do justo (D. 1.1.1.). Com base neste
direito Celso nos denomina sacerdotes: pois cultuamos a justia e professamos o
conhecimento do bom e do justo, separando o justo do inquo, discernindo o lcito
do ilcito, desejando que os homens bons se faam no s pelo medo das penas, mas
tambm pela motivao dos prmios, aspirando no simulada filosofia, se no me
engano, mas verdadeira".
9.3 JUSTIA COMO VOLUNTAS
Justia a vontade constante e perptua de dar a cada um o que seu (D. 1.1.10). Nesta
definio justia a viitude que promove a convergncia entre vontade (voluntas) e ao.
Justia como voluntas introduz uma novidade, que consiste em afumar que viitude
(justia) ato de vontade. Essa vontade, porm, no significa livre arbtrio, ao contrrio,
deve. ser compatvel, determinada ou conduzida por princpios racionais. Assim sendo,
para compreender o real alcance e sentido da definio, necessrio uma incurso pela
filosofia da poca.
De um modo geral, os esticos entendem que o bem comea a existir quando a
escolha, aconselhada pela razo, vem repetida e consolidada, mantendo sempre a
sua conformidade com a natureza, at se tomar no homem uma disposio uniforme,
constante, firme e inabalvel, isto , uma virtude (fora de vontade). Por isso
afirmase que a retido da vontade , no estoicismo, o supremo bem. A essa firmeza
e constncia, idntica reta razo (recta ratio), que Zeno d o nome de
prudncia.
JURISCONSULTOS:
CONCEITOS E CLASSIFICAES
TPICA E JURISPRUDNCIA
13.1 O ESTLO DOS JURiSCONSULTOS
14.3 CONCLUSO
s sociedades, esto em transformao e a complexidade do mundo est exigindo
novas formas de manifestao do fenmeno jurdico. Por isso, diz ele, a conscincia da
nossa circunstncia atual no deve ser entendida como um momento final, mas como um
ponto, de partida. preciso reencontrar a prudncia, a marca virtuosa, que os romanos
nos legaram. Estamos' inseridos em um mundo paradoxal do excesso e da escassez que ,
ao mesmo tempo, barbrie e civilizao. A imensa concentrao de riqueza, alm de sustentar o luxo. de uma determinada classe social, financia formas catastrficas de
desperdcio: as aventuras imperialistas, as guerras, a contaminao ecolgica, a
destruio-da natureza. Mas ho podemos sucumbir a essa realidade. No chegamos ao
estgio final da evoluo da humanidade. A crise pode no ser apenas" do paradigma
cientfico, irias de certo modo de produo que j esgotou todas as suas possibilidades.
o olhar orientador para o futuro dirige-se sempre do presente para um passado
ao qual est ligado o respectivo presente, como por meio de uma corrente de um
destino universal. Aparece a convico de que a continuidade dos contextos de
tradio instituda tanto pela barbrie quanto pela cultura, e a ideia de que cada
gerao do presente carrega responsabilidade no apenas pelo destino das
geraes futuras, mas tambm, pelo destino sofrido das geraes passadas. Nesse
sentido, o universalismo tico tambm tem de levar a srio e em conta as injustias
j sucedidas e, evidentemente, irreversveis; de que h uma solidariedade das
geraes com seus antepassados, com todos aqueles que foram feridos pela mo do
homem sua integridade fsica e pessoal.
RESUMO GERAL
A influncia do direito romano sobre os direitos nacionais europeus imensa
e perdura at hoje. Uma das grandes divises do direito comparado o sistema
romano-germnico, adotado por diversos Estados continentais europeus e
baseado no direito romano. O mesmo acontece com o sistema jurdico em vigor
em todos os pases latino-americanos. Direito Romano o conjunto de
princpios de direitos que regeram a sociedade romana em diversas pocas de
sua existncia, desde sua origem at a morte do imperador Justiniano. Outra
definio : "... a totalidade das leis estabelecidas pelo antigo povo de Roma.
Tem-se definido com maior detalhe como o conjunto de princpios, preceitos e
regras que formaram as relaes jurdicas do povo romano nas diferentes
pocas de sua histria" e para maior compreenso "o Direito vigente nas
pocas e sobre os territrios da soberania poltica romana". A aplicao do
Direito Romano vai desde o estabelecimento da fundao de Roma en 753 a.C.
e a morte do imperador Justiniano em 565 d.C. Dentro desse marco de tempo,
tambm se inclue a aplicao das chamadas leis romano-brbaras que se
sancionaram as instncias dos lderes ou caudilhos germanos quando se
estabeleceram no territrio romano e, em grande parte, se alimentaram de fontes
clssicas. "Ordenamento normativo contido em comparao s leis e
jurisprudncia romanas realizadas no sculo VI da nossa era pelo imperador do
Oriente Justiniano". Este corpo legislativo foi denominado Corpus Iuris Civiles ,
e composto pelo Cdigo ( Codex Iustinianus ), uma coleo de constituies
imperiais;o Digesto ou Pandectas ( Digesta Pandectae ), que contm o
ordenamento da jurisprudncia romana; as Instituies (Institutas ), obra na qual
o legislador procura expor os princpios bsicos do seu direito com a finalidade
de faciulitar o seu conhecimento pelas geraes seguintes de estudantes; e as
Novelas ( Novelas Constituciones ), que foram as novas constituies ditadas
por
Justiniano
entes
os
anos
de
535
a
565.
Fontes do Direito Romano As fontes do Direito Romano escrito so as leis, os
plebicitos, os senado-consultos, as constituies imperiais, os editais dos
magistrados e as respostas dos prudentes, ou como indica o jurista Pomponio
"diz-se que em Roma esto consitudas as seguintes fontes: o direito legtimo,
ou seja, a lei; o direito civil, o qual, embora no seja escrito, consiste na
interpretao dos prudentes; o plebicito, que era votao sem a interveno dos
patrcios; o edital dos magistrados, de onde procede o direito honorrio; o
senado-consulto, emitido pelo senado; e a constituio imperial, que o que o
prcipe ordena que se acate como lei". Tambm, diz-se que outra fonte de Direito
Romano o direito no escrito, melhor conhecido como o costumo. Justiniano,
como antes Ccero e Juliano, pem a autoridade do costume na vontade do
povo, se observa como lei o constume inveterado, e esse o direito constituido
pelos usos. Como as mesmas leus, por nenhuma outra causa, nos obrigam mais
por terrem sido aceitas pela vontade do povo, com razo obrigava a todos
tambm o que aprovou o povo sem escrito algum. Durante o perodo do
imperador Constantino, o costume tinha o poder de fazer normas obrigatrias e
de doar sua fora a mesma: fazia e desfazia a lei. Mas uma constituio do
imperador decide que o costume poder criar o direito quando o direito escrito
no diga nada sobre o particular, e que no poder o costume prevalecer sobre
as disposies explcitas ou implcitas da lei: o costume o uso muito antigo