CONSTITUCIN

Y
SISTEMA
DE
FUENTES

Universidad Carlos III

1

LECCIN 1.- EL CONSTITUCIONALISMO

Dentro del ordenamiento jurdico las normas estn relacionadas entre s. A pesar de eso, hay que
distinguir el derecho pblico y el derecho privado que se diferencian por:

El inters: el derecho pblico persigue una finalidad comn. Por ejemplo: las normas de
conducir. Por otro lado, el derecho privado es de inters particular como por ejemplo un
contrato dentro de una comunidad de vecinos.
El objeto: el derecho pblico regula la organizacin del poder del Estado. Por el contrario,
las normas de derecho privado regulan las relaciones entre particulares.
El obligado cumplimiento de la norma del derecho pblico. Sin embargo, las normas del
derecho privado queda a la libre autonoma de las partes.

El derecho constitucional forma parte del derecho pblico y del derecho administrativo (IRPF, el
derecho laboral, el derecho pena, el derecho procesal)

1. LOS ORGENES DEL CONSTITUCIONALISMO.

El derecho constitucional es una disciplina moderna que surge a finales del siglo XVIII y
principios del XIX, relacionado con acontecimientos histricos, como la revolucin americana, y
con determinados textos (Bulls of Rights, la Declaracin de Independencia de EEUU, Constitucin
de Estados Unidos y la Constitucin de 1812).
El derecho constitucional surge con una pretensin concreta. En el caso de Europa, acabar con las
monarquas absolutas sustituyndola por un nuevo sistema donde la organizacin del poder del
Estado est contenida en una Constitucin, en normas jurdicas.
Tambin se pretende organizar el poder del Estado de la mejor forma posible para as garantizar
al ciudadano de libertades y derechos. La idea de libertad y derecho de los individuos va a ser una
constante de la poca hasta tal extremo que se considera que un Estado que no tenga estas
libertades, se considera que no tiene Constitucin. Tiene que tener ciertos requisitos: organizacin
del poder del Estado y las libertades del individuo.

2. LA FORMULACIN DEL CONCEPTO DE CONSTITUCIN.

El derecho constitucional lo podemos definir atendiendo a sus CARACTERSTICAS MATERIALES,
Cul es el objeto del derecho? Qu es lo que regula?

Los derechos individuales son la primera reivindicacin del constitucionalismo y es la

rama ms cercana los individuos.
La organizacin de poderes del Estado. La existencia de normas jurdicas que regulen
como tienen que organizarse el poder del Estado implica que el poder est sometido a
normas jurdicas y como consecuencia el poder poltico pasa a ser un poder limitado por
las normas jurdicas.

Se dice que la mejor definicin de Derecho Constitucional se encuentra en el artculo 16 de la

Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano: Una Sociedad en la que no est
establecida la garanta de los Derechos, ni determinada la separacin de los Poderes, carece de
Constitucin.

Desde la PERSPECTIVA FORMAL, las normas de derecho constitucional son las normas superiores
al resto. Las normas de nuestro sistema conforman una estructura piramidal y en la cspide se
encuentra la Constitucin.

Rango.-posicin jerrquica que ocupa cada norma dentro del ordenamiento jurdico.
Fuerza.- la fuerza activa es la capacidad que tiene una norma de modificar o prevalecer
las normas inferiores a ella. La fuerza pasiva es la capacidad de resistencia que tiene una
norma ante el intento de ser modificada por normas inferiores.

Hay una pretensin de dotarlas de estabilidad ya que garantiza las libertades individuales y la
organizacin del poder del Estado. A pesar de ello, que las normas sean estables no quiere decir
que sean inamovibles, ya que las normas van acorde al desarrollo histrico.

Las GARANTAS de las que gozan el derecho constitucional son las ideas de:

La rigidez constitucional es la especialidad dificultad que tiene una norma para

modificarse, es decir, la elaboracin o modificacin de normas constitucionales requiere
una mayora especial mayor que una mayora absoluta.
Control de la constitucionalidad: permite vigilar que ciertas normas no vulneren la
constitucionalidad.

Podramos definir, segn el criterio material y formal que hemos visto, a las normas de derecho
constitucional como aquellas normas que regulan la relacin entre los individuos y el Estado, y
que regulan cul es la distribucin del poder poltico dentro del Estado. Todo esto con el fin de
garantizar el bien del ciudadano. El derecho constitucional es un conjunto de normas, pero a su
vez, de conceptos jurdicos.

La VALIDEZ JURDICA de la Constitucin es algo reciente puesto que la Constitucin de 1812 o el

Estatuto Real eran meras declaraciones ideolgicas. La Constitucin no era norma, era un
panfleto ideolgico. As, cada vez que un partido poltico llegaba al poder modificaba la
Constitucin. Como consecuencia de ello, la Constitucin no era garanta de derechos sino que
eran los miembros del Parlamento quienes decidan si haba o no derechos. En el siglo XIX, el
Derecho Constitucional empieza a convertirse en un derecho superior. A partir de 1920 empieza
a introducirse el control de la constitucionalidad.
Las normas de derecho constitucional tratan de garantizar determinados objetivos pero tambin
tratan de garantizar objetivos que refieren a su propia existencia como la democracia o el
mantenimiento de las normas constitucionales.

3. LA JURISDIFICCIN DEL PROCESO POLTICO: EL ESTADO CONSTITUCIONAL

El principio de separacin de poderes es clave para entender la idea de Constitucin. Pero,
en la actualidad, encontramos rganos del Estado que no son acorde a la idea de Montesquieu
donde no tienen lugar el Tribunal Constitucional, ni los poderes polticos, ni el cuerpo electoral.
Montesquieu no pens en la descentralizacin poltica, pens en una divisin del poder poltico
pero dentro de una unin poltica. Tampoco pens en el control y la colaboracin dentro de los
poderes del estado. Esta idea de separacin de poderes ha evolucionado ya que en los sistemas
parlamentarios hay una mayor colaboracin. Sin embargo, los sistemas presidencialistas son
ms rgidos a la hora de colaborar.

3.1 RASGOS DE CADA PODER DEL ESTADO

1. El PODER LEGISLATIVO ha estado elegido por asambleas legislativas, el Parlamento. Cuando
ste ejerce su eleccin se intenta garantizar la independencia del Parlamento.
Al parlamentario no se le puede sancionar por aquello que opina mientras est
actuando como parlamentario.
La inmunidad del parlamentario, est excluido de la detencin y est sometido a
una garanta de supletoriedad.
La inmunidad procesal ya que le juzgar un fuero especial. Ser el Parlamento quien
decida si abandona el escao por un acto.
El Parlamento tiene garanta de organizarse internamente para protegerse
de otros poderes del estado, especialmente del poder ejecutivo. El Parlamento
Nacional ha dejado de ser nico pues coincide con 17 parlamentos autonmicos.
Las funciones del Parlamento son:

La funcin legislativa, la originaria, y consiste en la capacidad de aprobar normas.

El Parlamento Nacional ha dejado de ser nico pues coincide con 17 parlamentos
autonmicos.
La funcin presupuestaria del Parlamento quien acepta o no la propuesta por el
Gobierno.
La funcin de control poltico que implica la actividad de las cmaras destinadas
a recabar informacin de lo que ha hecho el Gobierno para ponerlo a disposicin de la
opinin pblica.

2. El PODER EJECUTIVO.- la funcin del Gobierno ha ido evolucionando. Anteriormente, era

un poder subordinado al legislativo. Actualmente, ha asumido nuevas funciones que han
hecho que la organizacin del Estado se haya hecho ms compleja:

La funcin ejecutiva es la funcin originaria del Gobierno, consiste en dar

cumplimiento a la ley. Para cumplir el mandato de la ley, el ejecutivo puede
imponer normas por debajo de la ley.

El Gobierno tambin tiene encomendada funciones normativas, es decir, la

posibilidad de aprobar normas, Surge una tendencia a adquirir potestades
normativas del Gobierno al margen de la ley. Qu circunstancias llevan a
reconocer que los Gobiernos puedan imponer este tipo de normas?
La propia limitacin del Parlamento.
La lentitud de los procedimientos parlamentarios por la cantidad de actos y
trmites para aprobar una ley.
El propio tecnicismo de las leyes actuales (materias muy diversas).
El gobierno ejecutivo permite aprobar las normas ms detalladas. Las potestades
normativas ordinarias del Gobierno son los decretos/leyes, reglamentos, etc
(inferiores a las leyes, a cargo del Parlamento).
Funcin de direccin poltica.- La facultad de dirigir la vida del Estado, tanto en
el mbito nacional como en el internacional. Por ejemplo: la ley de presupuestos.
El alcance de la vida del Estado va a variar de unos sistemas a otros. Los sistemas
parlamentarios podran disolver las cmaras mientras que los sistemas
presidencialistas no las pueden disolver.

3. PODER JUDICIAL.- Es el ms independiente del Estado en distintas facetas:

Independencia orgnica.- est situada al mismo nivel jerrquico que el resto de
poderes, y no puede ser influenciado. Con ello, se intenta garantizar el cumplimiento
de la ley. Para garantizar la independencia orgnica, los ordenamientos intentan
regularlo con la seleccin de jueces mediante oposicin pblica, la inamovilidad de
los jueces, es decir, el juez no puede ser movido de su cargo ni suspendido por otros
poderes del estado.
Independencia funcional.- los integrantes del poder judicial, jueces y
magistrados, ejercen independientemente la funcin jurisdiccional. Es decir, juzgar y
hacer ejecutar lo juzgado, que no puede ser revocado por ningn otro poder. El juez
no se limita a aplicar el derecho preexistente al caso concreto ya que muchas normas
son ambiguas, a veces el juez se ver obligado a interpretar la norma para saber cul
es el verdadero significado de la misma y aplicarlo a un caso concreto. Es una labor
interpretativa, casi creadora del derecho.
3.2 PRINCIPIO DE SEPARACIN DE PODERES
En la actualidad, los sistemas polticos se catalogan por la conexin entre el poder legislativo
y ejecutivo. Esto ha dado lugar a los sistemas parlamentarios con gran conexin entre estos, y un
sistema presidencial cuando apenas hay conexin.
Sistema presidencial: lo constituye la constitucin de 1757 de los EEUU, incluso en estos
sistemas de separacin ms radical entre los poderes hay una mnima conexin. Estos sistemas
se caracterizan por:

Legitimidad democrtica dual, es decir, los integrantes de los miembros del poder
legislativo y ejecutivo se van a elegir de forma separada e independiente.
Los mandatos del ejecutivo y legislativo son fijos. Es decir, desde que el pueblo elige
a los integrantes del poder legislativo no existe mecanismo disponible para disolver
anticipadamente las cmaras del Congreso ante una crisis poltica. Y a su vez, el
legislativo no puede destituir al presidente. Todo esto, genera problemas.
La regla general es que est prohibida la releccin del presidente o como mucho solo
puede reelegirse una sola vez. As se intenta evitar la concentracin de poder que en la
prctica se ha podido ver en los sistemas presidencialistas.
Incompatibilidad adjunta de pertenecer a dos poderes del Estado, es decir, no se
puede ser miembro del poder ejecutivo y del poder legislativo.

En consecuencia a estos rasgos, se limita los mandatos del Presidente para evitar los abusos que
se ha producido a lo largo del tiempo. Nos encontramos con un sistema donde hay una legitimidad
democrtica dual. Y en consecuencia, en la prctica pueden surgir problemas:

La rigidez del propio sistema poltico, es decir, la incapacidad que tiene el sistema a
adaptarse a los cambios polticos. Sobre todo, a los cambios imprevistos como
escndalos polticos o crisis poltica, etc.
No provee mecanismo que permitan rendir cuentas al presidente, como consecuencia
de abocar los mandatos.
La imposibilidad de desarrollar los programas polticos de forma completa. Es decir,
8 aos suele ser insuficiente para poder conseguir los objetivos.

LOS ASPECTOS POSITIVOS:

Estabilidad poltica. Garantiza la pervivencia de las instituciones a largo del tiempo.

Se permite identificar al responsable de la gestin poltica de una forma ms clara que
en una lista electoral. Durante esa legislatura, es bastante dudoso que se le pueda
juzgar por no cumplir su programa electoral debido a la rigidez poltica. Tendra que
esperarse a las elecciones.
Una serie de mecanismos considerados favorables: el presidente puede vetar leyes,
aunque no es muy usado se utiliza como poder de presin hacia el resto de cmaras.

COLABORACIONES MNIMAS ENTRE LOS PODERES

El presidente participa en el Congreso: puede vetar las leyes.

Los presidentes pueden dictar mensajes a las cmaras. Al presidente le corresponde
elaborar la ley de presupuestos.
Participacin del congreso en la labor del ejecutivo: diferentes altos cargos del
ejecutivo son denominados por el Congreso.
El Senado tambin en la aprobacin de tratados internacionales.

SISTEMAS PARLAMENTARIOS

SEPARACIN ENTRE JEFE DEL ESTADO Y JEFE DEL GOBIERNO. El Jefe del Estado es el rey o el
presidente del Gobierno. El Jefe del Gobierno formalmente se designa por el Jefe del Estado, a
propuesta del Congreso de los Diputados. Su nombramiento depende de la confianza entre el Jefe
del Estado y el Parlamento, donde solo interviene una de las cmaras.

El Gobierno, en los sistemas parlamentarios, es un rgano colegiado por el presidente

y los ministros. Hay posibilidad de simultaneidad de cargos, es decir, pueden ser
miembros del poder ejecutivo, y a la vez del legislativo.
El Gobierno, como institucin, es solidariamente responsable del Parlamento. Si se
quiere cesar a un ministro concreto hay que cesar antes al presidente.
El Gobierno interviene en las funciones del parlamento ya que puede disolver
anticipadamente las cmaras y anticipar nuevas elecciones. Como contrapartida de
ello, el Congreso puede controlar la accin del Gobierno, es decir, tiene mecanismo de
responsabilidad poltica: la mocin de censura.

La relacin de confianza entre el presidente y el congreso de los diputados, en la prctica, han

dado lugar a:

La crtica por una mayor inestabilidad parlamentar hasta el punto que la cmara pueda
hacer cesar al presidente.
Cierta desconfianza sobre los mecanismos de control poltico.
La principal virtud de los sistemas parlamentarios es la regularidad a la realidad.

2.- CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1978.

2.1 EL PROCESO DE TRANSICIN POLTICA
Aunque no se coincide en la fecha exacta del inicio si se reconoce una serie de causas de la
transicin poltica:
El propio declive del sistema acorde con la vida del dictador (finales de 1973).
La consolidacin de una oposicin democrtica (clandestina).
Resalta el asesinato del entonces presidente del Gobierno, Carrero Blanco, que aceler los
acontecimientos.

En Noviembre de 1974, Arias Navarro, presidente del gobierno, anuncia la formacin de

asociaciones polticas. Un mes ms tarde se aprueba la ley de asociaciones polticas.
Desde finales de los aos 60 se van a realizar acciones clandestinas. Haba dos asociaciones
polticas: la junta democrtica y la plataforma de convergencia democrtica (la plata-junta)
El 20 de Noviembre, tras fallecer el general Franco se ejecutan los mecanismos sucesorios:
se nombra Jefe del Estado a Juan Carlos I con la pretensin de que continuara con el rgimen tras
su muerte pero esos planes fracasan debido a la reivindicacin de la sociedad espaola de un
cambio de rgimen y a la muerte de Carrero Blanco.

En 1975 surgen dos cuestiones:

El nombramiento de Juan Carlos I se ve de manera distinta:

- Segn los partidarios de la restauracin monrquica, haba que restaurarse la
monarqua en la figura de Juan Carlos I como sucesor legtimo.
- Otros consideran que se produce una instauracin monrquica ya que la lnea
legtima se haba roto, la que corresponda al padre de Juan Carlos I.

Por otra parte, se discuti cmo abordar el cambio de rgimen: cmo pasar de un
rgimen autoritario a un rgimen democrtico; qu estrategias utilizar. Si el cambio debe
respetar el rgimen o romper con el rgimen. Finalmente, la estrategia que se sigui fue la
ruptura controlada y respetando la legalidad vigente, aunque el fin fuese cambiar de forma
radical.

LEY PARA LA REFORMA POLTICA DE 1977

Las lneas bsicas de esta estrategia se concentran en sta ley. El rey nombra presidente de
gobierno a Adolfo Suarez para llevar a cabo las estrategias mediante las leyes vigentes y sern las
cortes franquistas las que aprobarn dicha ley y se conocer como la octava ley del franquismo. Los
partidos de la oposicin pensaban que se trataba de una simple reforma formal del rgimen, un
simple maquillaje y por eso se pidi la abstencin franquista para la aprobacin de la ley.
Se consider una ley puente ya que el procedimiento se consider reformista aunque en realidad
de lo que se trataba era de romper con todo lo anterior. Lo que permite la ley es desmontar el
sistema poltico anterior.

ASPECTO FORMAL

La Ley para la Reforma poltica es una ley corta compuesta por 5 artculos, 3
disposiciones transitorias y una disposicin final. sta ley contiene un conjunto de
principios y de instituciones bsicas para acabar con un sistema dictatorial como lo es el principio
de soberana nacional. A partir de ah, necesitaramos un rgano representativo elegido por
elecciones dentro de un pluralismo poltico.
ASPECTO MATERIAL

El contenido de la ley poltica se puede estructurar en dos partes

Los principios.- se reconocen la soberana nacional, la titularidad del poder poltico al

pueblo, supremaca de la ley, la existencia de derechos fundamentales inviolables para los
poderes pblicos, el derecho de sufragio activo y pasivo y el reconocimiento de partidos
polticos.
Instituciones para abrir un proceso constituyente.- se reconoce un parlamento
bicameral (Congreso y Senado) que viene a sustituir las cortes orgnicas del franquismo,
se establece una forma de estado monrquica y se establece cual va a ser el proceso de
revisin constitucional: es decir, las reglas conjuntos y trmites que se llevaran a cabo.

La Ley para la reforma poltica no deroga las leyes del franquismo pero si establece un sistema
institucional, un mnimo que permita incorporar a la vida poltica del pas aquellos grupos que
haban estado clandestinamente en la oposicin. Desde entonces, se incorporan como partidos al
PSOE y al PC dentro de la poltica legal, se revisa el rgimen franquista y desde el punto de vista
material se inicia un cambio de rgimen poltico mediante unas cortes constituyentes
Aprobada la ley:

El Gobierno procede a desmontar todas las instituciones anteriores haciendo uso del
Decreto Ley.
Se van a ir legalizando los partidos polticos
Por consiguiente, se convocan las primeras elecciones democrticas en 40 aos, el 15 de
Junio de 1977.

DE ESAS ELECCIONES SALE EL CONGRESO Y EL SENADO que van a tener como funcin la
elaboracin de la constitucin. En el Congreso de Diputados se organiz:

La Comisin de Asuntos Constitucionales, compuesta por 36 miembros.

Una ponencia de 7 miembros que se conocan como los 7 padres de la Constitucin:
Cisneros Laborda, Miguel Herrero Rodrguez de Min y Prez-Llorica Rodrigo (UDC);
Peces-Barba (PSOE); Jordi Sol Tura (PCE); Manuel Fraga (AP) y Miguel Roca (Minora
catalana. Encargados de elaborar un anteproyecto que se mand al Pleno. Se repitieron
estos pasos en el senado.
Las diferencias entre Congreso y Senado fueron resueltas en una Comisin
Mixta cuya funcin es resolver las discrepancias en ambas cmaras

2.2 LA ELABORACIN DE LA CONSTITUCIN DE 1977

La Constitucin fue ratificada en referndum el 6 de Diciembre de 1978 por un 88%.

CARACTERSTICAS DEL PROCESO CONSTITUYENTE DE 1978.

Las

1.

En el seno de la ponencia se adopt la Regla de confidencialidad de los parlamentarios

con el compromiso de que las liberaciones no se transmitieran.

2.

Proceso amplio y largo que tard prcticamente 16 meses porque se opt por dos hechos:
la estructura bicameral del parlamento (duplicidad de trmites) y la iniciativa parlamentaria.

3.

La frmula del Consenso Poltico vigente desde 1975.- es decir, el contenido de la

Constitucin tena que ser fruto del acuerdo generalizado de todos los partidos polticos,
aunque se esperaba que las decisiones fuese a ser adoptadas por mayora se reconoca una
especie de derecho de veto a cada grupo. Factores que motivaron el consenso:

4.

La no obtencin de mayora absoluta de la UCD que se vea obligada a pactar.

La opinin generalizada de que el texto constitucional deba ser aprobada por todos los
grupos presentes en las cmaras.
Tras cuarenta aos de dictadura los problemas polticos a los que se enfrentaba Espaa
eran los mismos del siglo 19 (Relacin iglesia-estado, abuso de poder, etc)
Las constituciones anteriores eran como una publicidad del partido y esta
Constitucin tena que ser autentica norma jurdica que asentase las bases de un nuevo
rgimen poltico que permitiera gobernar a cualquier partido poltico.

La forma monrquica como condicin necesaria.- El rey tena que ser aceptado como Jefe
de Gobierno por todos incluso por los republicanos. Haber forzado esta cuestin hubiera
desencadenado un nuevo enfrentamiento entre bandos ideolgicos.

CONSECUENCIAS QUE HA PRODUCIDO LA FRMULA DEL CONSENSO

1. Una amplitud de materias reguladas por la constitucin en consecuencia del consenso

ya que responde al deseo por parte de la sociedad y de los constituyentes de garantizar una
institucin mnima: Tribunal Constituyente.
2. Intensidad de las distintas cuestiones: sobre aquellas materias mejor consensadas fue
posible una regulacin ms detallada. Sin embargo, sobre los temas que haba que regular con
mayores discrepancias la Constitucin ha quedado redactada de una forma ms ambigua.
3. La ambigedad es consecuencia del consenso por la incapacidad del ponerse de acuerdo.
CARACTERSTICAS

1. Poco original, influido por las constituciones italiana y alemana.

De la alemana de Von Bismarck: la idea de estado social democrtico y de derecho. La
concepcin del gobierno y su relacin del parlamento con trminos como la mocin de
censura o el hecho de que el presidente de gobierno sea elegido por el congreso.
Del italiano hemos tomado la orientacin progresista general. La concepcin regional
del estado, el estado de las autonomas, y las relaciones entre CC.AA
De la francesa la figura de las leyes orgnicas o la tcnica de cuestin de confianza.

2. Es un texto excesivamente largo si lo comparamos con las constituciones europeas y las

anteriores. Es la segunda ms extensa de toda la historia constitucional, debido al deseo de
imponer el mayor nmero de derechos de finalidad garantista.
3. Es una constitucin imprecisa fruto de esa ambigedad en la formulacin de los preceptos.
Sin embargo, esa ambigedad tiene de positivo que permite que diferentes fuerzas polticas de
diferente ideologa puedan gobernar con el mismo texto.
4. Es una constitucin muy rgida.
5. Constitucin adecuada a la sociedad del momento sobre todo porque recoge el
pluralismo poltico.
6. Es una constitucin incompleta debido a la ambigedad en p.ej.: extensin territorial.
7. La constitucin del 78 es autntica norma jurdica y no solo un panfleto poltico.
8. No solo regula sino que limita.
9. Es la norma jurdica superior del estado, es la norma fundamental. Sus mandatos tienen
fuerza vinculante para todos los poderes pblicos.
10. Es un texto poco original, progresista, meritorio.
2.3. ESTRUCTURA Y CONTENIDO BSICO DEL TEXTO CONSTITUCIONAL
A) ESTRUCTURA DEL TEXTO CONSTITUCIONAL

Prembulo
169 artculos a su vez estructurados en un artculo preliminar
4 disposiciones adicionales referentes a las regiones forales,
9 disposiciones transitorias
1 disposicin final
1 disposicin derogatoria

10 ttulos

Con la disposicin derogatoria queda derogada:

-

La ley para la Reforma Poltica (ya ha conseguido su cometido de elaborar la Constitucin)

Las 7 leyes del franquismo (disposicin expresa)
Disposiciones que se opongan a lo establecido en esta Constitucin (derogacin tcita)

Haber derogado explcitamente cada una de las leyes del franquismo haba supuesto el colapso
del parlamento o del Tribunal constitucional. La disposicin derogatoria tacita por la cual los
jueces si se encuentran una ley anterior a la constitucin que se encuentre en contra de la
constitucin queden automticamente derogada.
Llama la atencin una serie de cuestiones:
-

El primer ttulo preliminar y luego 10 ttulos. Los 10 ttulos son importantes porque
dependiendo el ttulo concreto se va a aplicar un proceso diferente dependiendo del ttulo
en el que se inserte la norma que queremos modificar.

Importancia de la relacin del Gobierno, de las Cortes y de la recin Gobierno-Cortes.

Un nuevo rgano constitucional fuera del sistema jurdico: el Tribunal constitucional.

B) CONTENIDO
La Constitucin se conforma de una parte dogmtica y una orgnica:
Dogmtica.- principios y derechos fundamentales
Orgnica.- regula los rganos constitucionales (Gobierno, la Corona)

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Tanto la parte dogmtica como la orgnica tiene una extensin amplia por el deseo garantista
de determinar determinados derechos e instituciones. Hay 4 tipos de normas: Normas
que regulan
Garantas institucionales. Establecer determinadas instituciones (partidos polticos).
Mandatos al legislador.- es decir, preceptos que prevn la aprobacin de normas. En
ocasiones mezclados con derechos
Principios fundamentales y fines del estado.- el art 1 donde se recogen los derechos,
soberana nacional, etc

Leccin 3.PRINCIPIOS ESTRUCTURALES DEL

ORDEN CONSTITUCIONAL
En el texto constitucional se inspiran en unos valores con el deseo de crear unos rasgos propios
al rgimen constitucional elaborado en 1978. As la Constitucin aparecer como un sistema de
valores coherente de preceptos. Por lo tanto, la Constitucin no es neutra pero tampoco un programa
poltico que responde a los valores de un nico partido.
En el #artculo 1.1 se propugna como valores la libertad, la justica, la libertad de pluralismo poltico
que van a inspirar todo el ordenamiento jurdico. En los #artculos 1 y 2 van a aparecer una serie de
principios que van a caracterizar la constitucin en su conjunto. En el #artculo 1.1 aparece la forma
de Estado social, la monarqua parlamentaria y la base del estado autonmico. Estos tres principios
constituyen los valores bsicos de la Constitucin.
3.1. EL ESTADO SOCIAL Y DEMOCRTICO DE DERECHO COMO SISTEMA POLTICO.
Aunque estamos hablando de un nico principio (Estado Social Democrtico de Derecho), su
estudio se desglosa en los tres adjetivos que lo conforman:
ESTADO DE DERECHO.- modo en el que se ejerce el poder del Estado. Con esta expresin,
procedente del Estado alemn, especificamos que el Estado est sometido al Derecho (La
Constitucin como norma jurdica). El Estado no puede ejercer de forma arbitraria sino
conforme siempre al derecho. En el art.9.3 se plasma la idea de Estado de Derecho como
una frmula para limitar el poder del Estado:
1. Principio de legalidad: sumisin de la actuacin de la administracin a la ley,
entendiendo que la ley es la voluntad emanada del Parlamento.
2. Principio de jerarqua normativa: establece que las normas inferiores sern
vlidas siempre y cuando no se opongan a la norma superior.
3. Principio de publicidad: obliga a los poderes pblicos a insertar las normas
aprobadas en boletines oficiales (BOE) para que la norma sea conocida por los
ciudadanos.
4. Principio de irretroactividad de las normas restrictivas de derechos
individuales: se prohbe la aplicacin, para supuestos que tuvieron lugar en el
pasado (anterior a la Constitucin), de normas restrictivas de derechos individuales.
5. Principio de seguridad jurdica: implica la garanta de que la norma existe y es
conocida por todos, es decir, el acceso de la norma de una forma coherente. Por
ejemplo, si aprobamos una norma que hace referencia a la materia presupuestaria en
qu tipo de norma incluiramos ese precepto? En la Ley de Presupuestos. Ejemplo: si
aprobamos una norma estableciendo una privacin de libertad la incluiramos en el
cdigo penal. Ejemplo: una norma que regula la entrada domiciliaria se incluira en el

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cdigo penal (ley de enjuiciamiento procesal). Hace referencia al lugar correspondiente

de la norma.
6. Principio de responsabilidad de los poderes pblicos y de interdiccin de
la arbitrariedad: La imposibilidad de que la administracin acte de forma
arbitraria e injusta, siempre tiene que actuar conforme al derecho.
ESTADO DEMOCRTICO.- indicamos la relacin entre el origen del poder poltico y su
titularidad. El principio democrtico es aquel que hace derivar la legitimidad del poder del
consentimiento de los ciudadanos, es decir, la comunidad es titular del poder poltico. Este
principio democrtico, en sociedades como la nuestra, se va a realizar mediante la frmula
de la representacin poltica (manera indirecta) como casi nica forma posible de
realizacin de la democracia. Es decir, la democracia puede ejercerse de dos formas: de
manera directa o indirecta, y ambas estn reconocidas en la Constitucin. Este principio
democrtico aparece en la Constitucin Espaola en el art.1.2: la idea de soberana popular
nos indica que el titular del poder poltico es el pueblo mismo del que emanan todos los
poderes del Estado. Hay que entender como voluntad popular a aquella que es expresa por
quien en un momento determinado momento son los legtimos representantes polticos.
Hoy en da por los representantes del Parlamento.
ESTADO SOCIAL.- este adjetivo hace referencia al poder poltico, a la relacin entre Estado
y sociedad pero atendiendo a los fines. La idea de Estado social surge en un momento
determinado para hacer frente a las desigualdades que genera el Estado Liberal que dejaba
actuar a la sociedad libremente , de tal modo que quien tuviera ms poder tendra ms
posibilidades de xito. En ese contexto, el Estado abstencionista pasa a ser un Estado
intervencionista. Por lo tanto, el Estado Social nace para resolver las disfuncionalidades
surgidas del libre mercado y la economa capitalista que caracteriz a los siglos de finales
del XIX y principios del xx. Al mismo tiempo, esta nueva faceta del Estado (intervencionista)
va a acompaado de la asuncin de nuevas funciones con el fin de satisfacer las nuevas
demandas de la sociedad: servicio pblico, regulacin de la vida econmica. Esto aparece en
la Constitucin en los artculos:
Art. 33.- derecho a la propiedad privada, pero no como un derecho absoluto sino
como un derecho limitado por la funcin social.
Art. 38.- la libertad de empresa se reconoce dentro del marco de una economa de
mercado pero al mismo tiempo se deja abierta la puerta a la planificacin econmica.
3.2. LA MONARQUA PARLAMENTARIA COMO FORMA POLTICA DEL ESTADO.
Art. 1.3 CE: La forma poltica del Estado espaol es la Monarqua parlamentaria.

Con este artculo surge un debate de si la monarqua parlamentaria es forma de Estado o forma
de Gobierno:

Forma de Estado: hace alusin al modo en el que se relaciona la sociedad con el poder
poltico. Es decir, a quien est atribuido el poder poltico, a quin est atribuido la
soberana. Si decimos que la monarqua parlamentaria es forma de Estado estaramos
diciendo que el monarca es quien tiene la soberana. Ese es el error que plantea la
interpretacin de ste artculo. En nuestro caso, la forma de Estado es la democracia.

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Forma de Gobierno: hace alusin al modo en el que se relacionan los poderes del
Estado. En este caso, el artculo alude a la forma del Gobierno. Se interpretado que el
hecho de que se incorpore el adjetivo poltico hace referencia a la naturaleza de un
rgimen poltico que se va a denominar monarqua parlamentaria pero que alude al
modo en el que estn relacionados los poderes constituidos, del Estado, pblicos.

Por lo tanto, Monarqua parlamentaria va a hacer la denominacin jurdica que se da al

rgimen parlamentario espaol. Es decir, los regmenes de gobierno se articulan segn las
modalidades: presidencialismo, parlamentarismo (en funcin de cmo se organizan los
poderes del Estado). La forma monrquica, pese a ser un elemento heredado del franquismo,
se separa de la forma monrquica prevista por el sistema poltico anterior en dos rasgos:
Porque ha adquirido legitimidad democrtica junto al resto de la Constitucin, que fue
refrendada por el pueblo espaol.
Porque se articula como una monarqua arbitraria, carente de poderes polticos reales
y con poderes nicamente simblicos.
Esta idea que tenemos en la Constitucin como Monarqua parlamentaria no tiene nada que
ver con el concepto de monarqua constitucional que ejerca en el siglo XIX en Espaa que
haca alusin a un jefe del Estado que era cabeza del poder ejecutivo. Por lo tanto, para entender
el verdadero significado de la monrquica parlamentaria o del rgimen poltico que prev el
sistema constitucional de 1978 hay que hacer una interpretacin sistemtica de la Constitucin
para comprobar que eso que conocemos como monarqua parlamentaria se caracteriza por lo
siguiente:

El monarca est separado del poder poltico y del poder adquisitivo, como suceda con
las monarquas constitucionales del siglo xix
La estructura de Gobierno en nuestra Constitucin deriva de una colaboracin del
ejecutivo y del legislativo. Es decir, del vnculo de confianza del Presidente de Gobierno
y del Congreso de diputados. Ambos, de origen popular.
Se reconocen mecanismos de responsabilidad del Gobierno ante el Parlamento, y
viceversa. El Gobierno va a responder al Parlamento, de tal forma que si el Parlamento
considera que el Gobierno se ha apartado de las posturas polticas reconocidas en su
embestidura podr removerle de cargo. El Gobierno tambin puede fiscalizar al
Parlamento, ya que puede disolver las cmaras.

Por lo tanto, la frmula de la monarqua parlamentaria est haciendo alusin a la

denominacin que en nuestro ordenamiento constitucional recibe la forma de Gobierno,
parlamentaria caracterizada por estos rasgos.

3.3. ESTADO AUTONMICO COMO FORMA DE ORGANIZACIN TERRITORIAL DE PODER

Lo que conocemos como Estado Autonmico, no est en la Constitucin, es la

denominacin a lo que hemos creado despus de la Constitucin. Hay que tener en cuenta que
despus 40 aos de centralizacin poltica (dictadura), las viejas reivindicaciones regionalistas
que haba en el territorio espaol se vieron aumentadas. Por lo tanto, cuando se abre el Proceso
Constituyente, antes ya de redactarse la Constitucin, el Gobierno dot a los entes que haban
tenido experiencias regionalistas de unos entes preautonmicas a los que se les reconoci de
determinadas competencias y se les reconoci la iniciativa de crear comunidades autnomas
una vez aprobada la Constitucin.
Pero, sin embargo, cuando se aprueba la Constitucin, esta no define el modelo. Desde
distintas partes de la Constitucin se percibe Espaa est configurando un estado compuesto
descentralizado en entes inferiores que se van a llamar comunidades autonmicas, pero sin

13

embargo no define el modelo. La peculiaridad del sistema es que la Constitucin espaola lo

que haces es prever un derecho y establecer unos procedimientos y, a partir de ah, son los
sujetos titulares del derecho quienes libremente pueden ejercer ese derecho y convertirse en
entes autonmicos.
Lo atpico de nuestro modelo es el Estado Autonmico o Estado de las Autonomas es algo
que ha sido fruto del derecho de la autonoma, que s que recoge la constitucin espaola pero
la constitucin no define la forma territorial del estado. Uno de los pilares fundamentales de
la forma de organizacin de poder es el artculo 2 en el que tenemos la configuracin
constitucional del derecho de autonoma con el principio de la unidad espaola.

Artculo 2: La Constitucin se fundamenta en la indisoluble unidad de la

Nacin espaola, patria comn e indivisible de todos los espaoles, y
reconoce y garantiza el derecho a la autonoma de las nacionalidades y
regiones que la integran y la solidaridad entre todas ellas.
Se reconoce que dentro de la nacin que abarca a todos se pueda reconocer a otros entes
diferenciados que van a tener la posibilidad de convertirse en comunidades autnomas, los
titulares del derecho van a ser nacionalidades y regiones, que todava hoy seguimos
discutiendo que es lo que debemos entender como nacionalidades y regiones.
Se trata de una de las muchas frmulas ambiguas que nos encontramos en el texto
constitucional cuyo significado no es nada claro pero se ha querido ver que con la expresin de
nacionalidades se alude a las comunidades histricas que llevaban un determinado tiempo
exigiendo un nivel de autonoma y que haban tenido cierto acceso de autonoma. Pero lo
importante, es que el derecho de la autonoma es concebido dentro del marco del Estado y que
el propio Tribunal Constitucional hubo que matizar que autonoma no es soberana.
Por lo tanto, esa frmula de estado autonmico es el producto final del ejercicio del
derecho de autonoma, una vez que los territorios lo han ejercitado. Por lo tanto, esa
indefinicin del modelo y del mapa poltico, integrado entonces por provincias. Digamos que
la definicin del modelo se ira haciendo con el paso del tiempo, un proceso que se ira
completando cuando los titulares del derecho de autonoma decidieron ejercer ese derecho.
Esa definicin del mapa poltico se hizo a dos niveles:
Unos entes titulares accedieron a la autonoma a travs de la va ordinaria o lenta.
Y otros, a travs de la va extraordinaria o rpida.
Esas diferencias en cuanto al nivel competencial asumido, solo eran diferencias en el momento
de creacin. Es decir, las CC.AA que accedieron a travs de la va rpida fueron aquellos
territorios histricos que tenan cierta tradicin reivindicativo respecto al tema regional, en el
momento de su creacin pudieron asumir un mximo nivel de completitudes. Sin embargo,
las trece CC.AA. restantes no accedieron hasta ese tope, sino que un poco menos. Lo que
impona la Constitucin era que para equiparar sus competencias con las de va rpida tenan
que esperar 5 aos desde su creacin.
Lo que tenemos en la Constitucin es un artculo 2 que reconoce a los territorios
interesados el derecho a convertirse en entes autonmicos mediante la aprobacin de un
Estatuto (la norma estatal que crea la CC.AA), a diferencia de lo que sucede en los estados
federales quienes los propios territorios aprueban sus propias normas. Aqu, la norma la
aprueba el Estado.

14

Leccin 4. EL SISTEMA CONSTITUCIONAL

DE FUENTES DEL DERECHO.
4.1. FUENTES DEL DERECHO Y CENTROS DE PRODUCCIN NORMATIVA.
La fuente del Derecho es el origen de las normas, las distintas formas a travs de la cual se
expresa el derecho: ordenanza de un municipio, reglas de acceso a la universidad, normas
constitucionales. La expresin fuente de derecho no designa ni el organismo ni el procedimiento
de creacin de la norma sino el acto del cual deriva la produccin de la norma. Los modos de
produccin del Derecho son variados, y sern los ordenamientos jurdicos los encargados de
precisar los modos de creacin normativa.
En ocasiones, un mismo rgano del Estado tiene capacidad de aprobar distintos tipos de norma
(Distintos tipo de fuentes). Lo que se designa con fuente es la voluntad normadora, el acto
producto del ejercicio de quien tiene la capacidad de producir esas normas.

4.2. LOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES DEL ORDENAMIENTO JURDICO.

La Constitucin va a definir cules son los actos creadores del derecho, y las relaciones entre
los distintos actos productores del derecho. Tambin designara los poderes pblicos, quienes son
los capaces de realizar actos normadores. Dicho de otro modo, desde la perspectiva de fuente la
Constitucin contiene la regulacin de los modos de produccin del derecho: fuente jurdica,
procedimientos a seguir y limites que se impone frente a una fuente jurdica concreta.
La fuente es la categora jurdica, el tipo de la norma y no el contenido de la norma. La forma es
la fuente, la cual es el soporte, la exteriorizacin de la norma jurdica. Y cada tipo de acto capaz
de producir Derecho ****
El ordenamiento jurdico est compuesto por una pluralidad de normas relacionadas entre s. Por
lo tanto, el Derecho es un sistema organizado de normas pero es inevitable que surjan problemas
entre las normas: la contradiccin entre normas. Para que el ordenamiento jurdico funcione
correctamente es necesario la disposicin de reglas que ayuden a ***
CRITERIOS DE SOLUCIN ENTRE FUENTES DE DERECHOS:

Contradiccin normativa.- una misma realidad jurdica regulada por dos normas
contradictorias, de mismo rango jerrquico, emanadas del mismo rgano. Solucin:
norma posterior deroga norma anterior. Si en el ejemplo, el reglamento administrativo
sancionador se contradice en materia de trfico, se utilizara la de trfico. Solucin: La
ley especial (ms completa) prevalece sobre la ley general.

15

Contradiccin entre normas de distinto rango jerrquico.- Por ejemplo, una

ley que contradice la Constitucin, la solucin sera utilizar el principio de jerarqua
normativa. Ya que las normas inferiores derivan su poder de su norma superior. Segundo
ejemplo: la relacin entre la ley y el reglamento, el reglamento no puede tener una
disposicin contraria a la norma superior, la Constitucin.
Normas del mismo rango aprobadas de diferente modo y por distintos
rganos.- acudimos al principio de competencia. Si nos encontramos la contradiccin
de dos normas, la norma vlida ser la ms competente respecto a uno de los rganos.
Ser invlida la norma emanada del rgano que se haya extralimitado de sus
competencias. Otras variantes: la relacin entre la ley y el decreto ley o decreto
normativo.
Relacin entre dos normas del mismo rango aprobadas por el mismo
rgano pero por distintos procedimientos.- Ejemplo: puede una ley ordinaria
aprobar los presupuestos generales del Estado? No, porque tiene que ser aprobada por
el Parlamento, porque la materia presupuestos est reservada a la fuente de Ley de
Presupuestos caracterizada por un procedimiento especial. Ley ordinaria/ley orgnica
est relacionada a un tipo de procedimiento concreto. Ser vlida la Ley que haya
seguido el procedimiento correcto, especificado por la Constitucin. Elegiramos una
mezcla entre principio de competencia y principio de procedimiento.

4.3. VALIDEZ, EFICACIA Y VIGENCIA DE LAS NORMAS

VALIDEZ.- El ordenamiento jurdico se encarga de determinar los rganos capaces de

emanar normas jurdicas y los procedimientos correspondientes. Ejemplo: una ley ser
vlida si ha sido emanada por el rgano competente y siguiendo el procedimiento regido
por la Constitucin.
EFICACIA- Admite una doble variante
Formal: alude a la forma de relacin entre la norma y el ordenamiento jurdico. Los
efectos jurdicos previstos a la aprobacin de la norma .Refiere a la fuerza pasiva y
actica.
Material o real: alude la relacin entre la norma y la sociedad. Hara alusin a la
efectividad de la norma para regular una determinada situacin, para lograr los
objetivos previstos por las que ha sido aprobada la norma.
4.4. EL MBITO TEMPORAL DE VIGENCIA DE LAS NORMAS.
Al hablar de VIGENCIA nos referimos al inicio de la existencia de la norma en un
ordenamiento jurdico concreto. Las determinamos a partir de la publicacin de la misma en el
Boletn Oficial del Estado. Segn el artculo 2.1 del Cdigo Civil, las normas entran en vigor a
partir de los 20 das de su publicacin. El periodo entre la aprobacin y su entrada en vigor:
vaqatio legis.

16

Leccin 5. LA CONSTITUCIN COMO

NORMA JURDICA SUPERIOR
5.1. LOS TIPOS DE PRECEPTOS CONSTITUCIONALES.
La Constitucin es el conjunto de preceptos constitucionales. Se ha distinguido en las
Constituciones entre:

Parte dogmtica: reclama los principios y los derechos (soberana, estructurales, etc)
Parte orgnica.- aquella en la que se regulan los rganos constitucionales.

Aunque dentro de la Constitucin encontramos distintos tipos de normas, encontramos tambin

principio relativos a los poderes del Estado, mandatos al legislador, normas que regulan derechos
y principios, etc. Tanto la parte orgnica como dogmtica tiene una extensin bastante amplia lo
que indica que se intentaba incorporar la mayor garanta de derechos y resolver un mayor nmero
de asuntos con la Constitucin, incluidos algunos problemas histricos.
TIPOS DE NORMAS que encontramos en la Constitucin:

Normas que reconocen y garantizan derechos fundamentales.

Garantas institucionales.- normas que buscan garantizar la existencia de
determinadas instituciones como los partidos polticos y tribunal constitucional. En
definitiva, el poder poltico no podra suprimirla
Normas que requieren desarrollo normativo y mandado del legislador.previstas para completar la*** del Estado. No impone obligaciones a los poderes pblicos
sino que habilitan a los poderes pblicos a tomar determinadas medidas para realizar
ciertos objetivos. Encontraramos aqu los derechos sociales (La salud)
Principios fundamentales y fines del Estado.- normas que establecen principios
fundamentales como los del artculo 1 y 2 y vienen a concretar los pilares bsicos del Estado

5.2. LA POSICIN DE LA CONSTITUCIN EN EL ORDENAMIENTO JURDICO: NORMA

SUPREMA Y NORMA FUNDANTE.

El principal rasgo de las Constituciones es la supremaca, es decir, el carcter de norma

suprema con rango superior como principal caracterstica de las constituciones actuales. Aunque no
est reconocido, se deriva de dos preceptos constitucionales: 9.1 y la disposicin
derogatoria.

17

 DEL ARTCULO 9.1 DERIVA LA VINCULATORIEDAD de los ciudadanos y poderes pblicos a los
preceptos de la Constitucin y al resto del ordenamiento: los poderes del Estado son poderes
constituidos (creados por la Constitucin) y, por lo tanto, tienen procedimientos de actuacin
y limitaciones de sta. Entre esos poderes pblicos se les reconoce. Como consecuencia de esta
Vinculatoriedad se han creado rganos que garantizan la conformidad de la norma como lo es
el Tribunal Constitucional y sus competencias para invalidar normas y actos que contradigan
los preceptos constitucionales. De tal forma que si un acto del poder pblico se extralimita
podr ser anulado o incluso eliminado del ordenamiento jurdico. Segn el art. 9.1, la
Constitucin vincula a los poderes pblicos y privados, aunque no nos vinculan por igual. Por
ejemplo, los derechos fundamentales nos afectan ms cercanamente

Art.9.1 CE: Los ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos

a la Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico. Estos
preceptos son consecuencias de la verdadera norma jurdica de la
Constitucin aplicable por todas las instituciones que crea.

El TC ya reconoci en la STC 16/1982 que: La Constitucin, lejos

de ser un mero catlogo de principios de no inmediata
vinculacin y de no inmediato cumplimiento hasta que sean objeto de
desarrollo en va legal, es la norma jurdica suprema de nuestro
ordenamiento, y tanto los ciudadanos como los poderes pblicos
estn sujetos a ella. Sus preceptos son alegables ante los Tribunales,
quienes estn vinculados al respeto y al cumplimiento de los derechos
y libertades reconocidos en el Captulo Segundo del Ttulo I. 2.

La Constitucin es ley superior porque aunque no lo diga expresamente si se desprende pero

no solo del 9.1 sino que seguira siendo norma superior ya que se deriva de otras
manifestaciones como el hecho de que es la nica norma primaria del ordenamiento, fruto del
poder constituyente que reside en el pueblo. Mientras que el resto de normas son normas
secundarias porque son creadas por los poderes constituidos y cuya legitimidad derivan de la
Constitucin misma.

El poder poltico suele distinguirse conforme a esta teora:

El poder constituyente es el poder de crear una Constitucin, poder que reside en

la sociedad misma. Se dice que el poder constituyente, en su origen, tiene una
naturaleza revolucionaria con el fin de dotar al pueblo de una constitucin.
Una vez aprobada la Constitucin surgen los poderes constituidos y, por lo tanto,
limitados por el Derecho, por la propia Constitucin que los crea.

Esta distincin entre poder constituyente y poder constituido nos permiten hablar de la
Constitucin como nica norma primaria dejando el resto de norma como normas
secundarias. En nuestro ordenamiento existe esta distincin aunque en los sistemas
anglosajones no exista.

18

 MECANISMOS DE GARANTA DE LA SUPREMACA CONSTITUCIONAL .- para reaccionar frente

a las normas inferiores cuando transgredan la Constitucin: control de la constitucionalidad.
Es decir, esto hace alusin a la supervisin de la adecuacin de las normas a la Constitucin
siendo conformes y no contrarias. El establecimiento de control de la constitucionalidad surge
con el fin de garantizar la conformidad de la norma a la ley superior.
En EEUU en 1803 se reconoce la Constitucin como norma suprema aunque
no los mecanismos de garanta que son normas contra jurisdiccionales de defensa en caso de
que esta sea vulnerada En el contexto americano, estos sistemas de control de
constitucionalidad reconocen que cualquier juez ordinario est habilitado a inaplicar la norma
siempre y cuando sea contraria la Constitucin. Es decir, controlar por si mismos la norma con
la inaplican en el caso concreto, pero sigue existiendo y esta genera que otro juez pueda
aplicarla.
El establecimiento de control surge como mecanismo de garanta de supremaca de
la norma constitucional y surge en EEUU pero se traslada a la Europa Continental aunque
su utilizacin es de manera distinta: el juez ordinario tendra que aplicar la norma porque est
vinculado a la Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico. Por tanto, el juez no est
habilitado para controlar la constitucionalidad de las normas y ante una duda de
constitucionalidad podr hacer uso de la cuestin de constitucionalidad que consiste en parar
el proceso y plantear la duda al TC. El hecho de que nuestro sistema constitucional
dispongamos de un control de constitucionalidad, distinto al estadounidense, nos manifiesta
que la Constitucin es norma suprema.
A la hora de aplicar las normas, tenemos que entender su significado e
interpretarla. En ocasiones podemos interpretar normas acordes o no a la Constitucin pero
la conclusin de que la norma sea conforme a la constitucin es el proceso final. Si es posible,
tenemos que interpretar la norma conforme al texto constitucional y as respetar la norma y
evitar el conflicto jurdico entre normas. Este principio obliga al juez la interpretacin
conforme a la Constitucin. La finalidad ltima es conservar la norma porque son normas
emanadas por el legtimo representante del pueblo.

5.3. CONSTITUCIN COMO NORMA JURDICA: EFICACIA Y DESARROLLO

CONSTITUCIONAL. EFECTO DEROGATORIO. INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL.

EFICACIA Y DESARROLLO

La eficacia que desarrolla la Constitucin es generalmente una Eficacia Directa: No precisa

de la interposicin directa de un legislador para entender aplicable la Norma Fundamental, sus
preceptos son alegables ante los Tribunales. Siempre que la propia Constitucin, por establecerlo
directamente o por la naturaleza del mandato, no haya exceptuado la aplicabilidad directa (Principios
rectores de la poltica social y econmica = Eficacia mediata) se pueden resolver conflictos jurdicos
sin tener en cuenta ninguna norma de rango inferior. En este caso habr que interpretar cual es el
ncleo del derecho reconocido cuyo contenido resulta de aplicacin en todo caso. De todas formas, lo
ms normal es aplicarla junto con otras normas inferiores.
La nocin de desarrollo constitucional significa que la Constitucin vincula en un sentido
negativo, en una norma de mnimos que impone lmites a la accin de los poderes pblicos. Dentro
de esos lmites permite que decidan libremente entre las diferentes opciones, siempre que no
contradigan los mandatos constitucionales. En estos casos su eficacia consiste en impedir la aplicacin

19

de normas inconstitucionales. Es necesario realizar un juicio de constitucionalidad acerca de las

normas infraconstitucionales que, de resultar negativo lleva al juez a dejar de aplicarlas:

Si son anteriores a la Constitucin se derogan las disposiciones que son contrarias a la

Constitucin
Si son de rango inferior donde el ejercicio de la potestad reglamentaria est sujeto al
principio de legalidad.
Plantear al Tribunal Constitucional la cuestin de inconstitucionalidad si son normas o
leyes con rango de ley aprobadas con posterioridad a la entrada en vigor de la Constitucin.

EL EFECTO DEROGATORIO
La capacidad derogatoria es la posibilidad de una norma para dejar sin efecto normas anteriores en el
tiempo. De la disposicin derogatoria tambin deriva este carcter normativo y supremo de la
Constitucin, la cual contiene dos frmulas: expresa e implcita.

Deroga explcitamente las Leyes del Franquismo, la Ley para la Reforma Poltica, la Ley de
Principios Fundamentales del Movimientos, el Fuero de los Espaoles y el del Trabajo; La ley
Constitutiva de las Cortes y la Ley de Sucesin en la Jefatura del Estado.
Deroga implcitamente, mediante derogacin tacita, todas las normas existentes antes
que se aprobara a la Constitucin. De este modo, el juez ordinario queda facultado para
inaplicar de oficio de todas las normas preconstitucionales que entienda que sean contrarias
a la constitucin.

La Plena eficacia derogatoria de la CE deriva de la Disposicin Derogatoria apartado 3a, que

establece un mecanismo de derogacin tcita. La eficacia derogatoria plena genera algunos problemas
relativos al control de constitucionalidad de las normas preconstitucionales. Este control es
monopolio del Tribunal Constitucional pero si se dudad sobre el ajuste de una norma
preconstitucional y la Constituci, la regla general se altera y el examen de la inconstitucionalidad
sobrevenida lo puede realizar tanto el TC como la jurisdiccin ordinaria. Los jueces ordinarios podrn
someter a juicio de constitucionalidad a todas las normas preconstitucionales y, en caso de concluir
que contradicen a carta magna, estn legitimados para implicarlas con efectos ad casum,
amparndose a la Disposicin Derogatoria 3a. El juez ordinario tambin podr elevar la cuestin de
inconstitucionalidad al Tribunal Constitucional en relacin con una norma preconstitucional.

INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL
Se constituye como lmites a los poderes constituidos, especialmente al legislativo. Razones por
las que es necesaria: las normas constitucionales son imprecisas y ambiguas, y es lgico que
necesitamos algunas tcnicas para saber el significado de las normas y, a su vez, un rgano al que
atribuyamos la labor de definir las normas constitucionales Esta tcnica ha adquirido una importancia
especial desde el momento en que las instituciones prevn un Tribunal Constitucional como supremo
intrprete de la Constitucin. Definicin: actividad del juez llevada a cabo para determinar,
mediante un razonamiento jurdico, el sentido de una norma constitucional que es interpretada por
diferente modo por las partes. El objetivo de la interpretacin constitucional es garantizar la
supremaca de las normas constitucionales (por su procedimiento) y adaptar la Constitucin al pasado
del tiempo, es decir, actualizar los contenidos.

20

INTERPRETACIN DE LA CONSTITUCIN.
La interpretacin de la Constitucin, la ltima puede ser ejercida por cualquier otro juez. Los jueces
a la hora de interpretar el ordenamiento y las normas constitucionales estarn vinculados a la
interpretacin del TC, y esto queda patente en el art.5 de la Ley Orgnica del Poder Judicial que dice
lo siguiente: La Constitucin es la norma suprema del ordenamiento jurdico, y vincula a todos los
Jueces y Tribunales, quienes interpretarn y aplicarn las leyes y los reglamentos segn los
preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de
las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos.

6. LA GARANTA DE LA SUPREMACA
DE LA CONSTITUCIN [I]
6.1. RGIDEZ CONSTITUCIONAL
Aunque las Constituciones surjan con la intencin de dotar a la sociedad de un sistema
poltico y jurdico estable, es inevitable que, con el paso del tiempo, es necesario la adaptacin
de las norma a la realidad conforme a los cambios de la sociedad. Esta posibilidad de modificar
el texto constitucional surge como un mecanismo para adaptar la Constitucin a cambios
sociales y polticos. Con ello se garantiza la viabilidad del sistema Constitucional, evitando
tensiones que deriven en una ruptura constitucional, es decir, un cambio de sistema poltico sin
seguir las normas de la Constitucin.
En Derecho Constitucional se distinguen entre constituciones flexibles y rgidas: que
son aquellas que tienen establecidos procedimientos especficos para llevar a cabo su
elaboracin sabiendo que esos procedimientos son especiales en relacin con el procedimiento
legislativo. Y que adems, se caracterizan por su agravamiento procedimental, es decir, la
especial dificultad que lleva el procedimiento de reforma constitucional.

6.2. NATURALEZA DE LA REFORMA CONSTIT. LMITES A LA REFORMA.

A) NATURALEZA DE PODER DE REFORMA CONSTITUCIONAL

Poder constituido: derivan su legitimidad de la Constitucin y estn sometidos a ella
Poder constituyente: aquel con la capacidad de crear un orden constitucional nuevo.
No sometido a prueba, es un poder revolucionario.
Poder Constituyente derivado: se referimos al poder constituyente constituido con
capacidad de reformar la Constitucin.
B) FUNDAMENTOS DE LA RIGIDEZ CONSTITUCIONAL.
El fundamento de la rigidez constitucional es asegurar la estabilidad del sistema poltico,
adaptando la Constitucin a los cambios sociales y polticos, pero sin romper con el sistema
poltico vigente. Por ello, la reforma solo es posible si se efecta conforme a los cauces
definidos por la Constitucin. Las tcnicas que prev la rigidez constitucional de rigidez o
agravamiento son:

PREVISIN DE TRMITES AADIDOS AL QUE ES EL PROCEDIMIENTO NORMAL A LA

ELABORACIN DE LEYES.- Requisitos especiales: encomendar la reforma de la
constitucin a una asamblea constituyente (DOC), exigir la intervencin de dos

21

asambleas constituyentes con una disolucin de cmaras entre medias, exigir

mayoras cualificadas para aprobar la reforma constitucional, exigir la ratificacin por
referndum. Todo ello, son procedimientos para agravar la reforma constitucional.

IMPONIENDO LMITES A LOS PODERES DE REFORMA.- Es decir, el constituyente

establece lmites a los poderes de reforma. Esos lmites suelen distinguirse:
1. Lmite formal.- hace alusin al procedimiento de la reforma (Requisitos).
2. Lmite material.- prohibiciones de modificar determinados mbitos
materiales de la Constitucin (clusulas de intangibilidad).
i.

Limites materiales expresos: en Espaa no tenemos, pero se

conocen como clusulas de intangibilidad.

ii.

Lmites materiales implcitos: que aunque no se exprese como tal,

son necesarios en una Constitucin, como la democracia.

3. Lmite temporal.-imposibilidad de modificar la constitucin en un

momento determinado.
4. Lmite
circunstancial.imposibilidad de
reforma
por circunstancias

iniciar la

6.3 LOS PROCEDIMIENTOS DE REFORMA CONSTITUCIONAL

FASE DE INICIATIVA: actos que ponen en marcha el procedimiento. Es comn para los dos
procedimientos de reforma constitucional (Ordinario y extraordinario). Y est regulada en
el
Art. 166:
La iniciativa de reforma constitucional se ejercer en los trminos previstos en los
apartados 1 y 2 del artculo 87 que regula a quienes les corresponde la iniciativa
legislativa (destruye el apartado 3 que corresponde a la iniciativa popular):
La iniciativa legislativa corresponde al Gobierno, al Congreso y al Senado
de acuerdo con la Constitucin y los Reglamentos de las Cmaras (se necesita
dos grupos parlamentarios o al menos 70 diputados para presentar un proceso
de reforma).
Las Asambleas de las Comunidades Autnomas podrn solicitar del
Gobierno la adopcin de un proyecto de ley o remitir a la Mesa del Congreso
una proposicin de ley, delegando ante dicha Cmara un mximo de tres
miembros de la Asamblea encargados de su defensa.

22

El art. 87 regula quin es el titular de la iniciativa de reforma pero, a su vez, al rgimen

jurdico al que queda sometido la iniciativa:
Proyectos: las presenta el Gobierno. Esa iniciativa inicia el procedimiento sin ms,
no est sometido a ningn trmite aadido. Es decir, el procedimiento legislativo
comienza inmediatamente. Tienen un privilegio.
Proposiciones de ley: Cualquiera del resto de los sujetos propuestos en el art.87.
Sin embargo, cuando presente la iniciativa tiene que ser asumida formalmente por
la cmara que se presenta. Pero para que eso ocurra primero las proposiciones
tienen que pasar por el pleno de la cmara (Congreso) y someterse a un requisito
aadido que se llama toma en consideracin (decisin de carcter poltico que valora
el pleno de la cmara el cual se dedica a valorar si le conviene en trminos polticos
o no esa iniciativa). Lo que pueden hacer las CC.AA. son dos cosas: pedir al gobierno
que presente un proyecto o registrar una proposicin de ley.
FASE CENTRAL: en la que se discute, se presentan propuestas de modificacin, enmiendas y
se adopta una decisin sobre la norma
FASE FINAL: fase en la que la reforma ya ha sido aprobada pero no tiene plenos efectos
jurdicos.

PROCESOS DE REFORMA RECOGIDOS EN LA CONSTITUCIN DE 1978

El constituyente estableci una constitucin rgida que estableca el procedimiento de modificarse as
mismo. Aunque con una particularidad, tenemos dos procedimientos de reforma constitucional:

PROCEDIMIENTO ORDINARIO DE REFORMA corresponde al art. 167.

Art.167
1. Los proyectos de reforma constitucional debern ser aprobados por una mayora
de tres quintos de cada una de las Cmaras. Si no hubiera acuerdo entre ambas, se
intentar obtenerlo mediante una Comisin de composicin paritaria de Diputados
y Senadores, que presentar un texto que ser votado por el Congreso y el Senado.
2. De no lograrse la aprobacin mediante el procedimiento del apartado anterior, y
siempre que el texto hubiere obtenido el voto favorable de la mayora absoluta del
Senado, el Congreso, por mayora de dos tercios, podr aprobar la reforma.
3. Aprobada la reforma por las Cortes Generales, ser sometida a referndum para
ratificacin cuando as lo soliciten, dentro de los quince das siguientes a su
aprobacin, una dcima parte de los miembros de cualquiera de las Cmaras.

La nica especialidad de este procedimiento es que tiene que ser aprobado por ambas
cmaras en la proporcin de 3/5 partes del Senado y 3/5 partes del Congreso.

Si el Congreso y el Senado no se ponen de acuerdo, lo que tenemos que hacer es

convocar una Comisin Mixta: un rgano paritario compuesto por igual nmero
de diputados y senadores que tiene como fin resolver las discrepancias de ambas
cmaras. Pero el texto que elabore la Comisin Mixta tiene que seguir siendo
aprobada por las 3/5 (210 diputados o senadores) partes de ambas cmaras.

23

Por ltimo, si no llegamos a un acuerdo y siempre que hubiere aprobado la mayora

absoluta (2/3 partes= 233) del Congreso se aprobar la reforma.
Una vez aprobada la reforma, se podr solicitar un referndum por parte de una
dcima parte (15 diputados o senadores) de ambas cmaras. La solicitud es
facultativa, pero si se solicita hay que celebrarlo.

PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO DE REFORMA (MS AGRAVADO)

Art.168
1. Cuando se propusiere la revisin total de la Constitucin o una parcial que afecte al
Ttulo preliminar (Estado social democ. y valores superiores del ord. Jurdico)
Captulo II Seccin 1. del Ttulo I (derechos fundamentales y libertades)
Ttulo II (referente a la Corona)
Se proceder a la aprobacin del principio por mayora de dos tercios de cada Cmara,
y a la disolucin de las Cortes.
2. Las Cmaras elegidas debern ratificar la decisin y proceder al estudio del nuevo
texto constitucional, que deber ser aprobado por mayora de dos tercios de ambas
Cmaras. Aprobada la reforma por las Cortes Generales, ser sometida a referndum
para su ratificacin.
Parece que con el art. 168 el Constituyente quiso dar una especial estabilidad a las materias
que se le competen y que estn sometidos a ese procedimiento ms agravado de reforma.
Una vez aprobada la reforma constitucional extraordinaria por 2/3 de cada Cmara, se
procesar la disolucin de Cmaras. Por consiguiente, habr elecciones para unas nuevas
Cmaras y stas tendrn que aprobar la reforma constitucional aprobada previamente por la
cmara de 1 legislatura. Es decir, acta en dos cmaras consecutivas. Las cmaras de segunda
legislatura no van a coincidir con las de 1 legislatura, por lo tanto, la 1 legislatura no puede
vincular a la 2 legislatura y sta ltima tendr que ratificar el principio de la reforma y ver si
le es conveniente seguir con la iniciativa. Una vez estudiada y aprobada la iniciativa por la
segunda legislatura ser necesario un referndum de carcter obligatorio para su ratificacin.
Y seran recin en ese momento, cuando la iniciativa estara aprobada.
El procedimiento extraordinario no ha sido aplicado nunca, en la actualidad no es viable. Se
ha criticado la doble apelacin del pueblo: mediante cmaras y referndum. Los motivos del
agravamiento exigiendo que se pronuncie el pueblo otra vez cuando ya se ha elegido a sus
representantes en sus elecciones.

6.2. LA DEFENSA JURISDICCIONAL DE LA CONSTITUCIN:

A) NATURALEZA Y MODELOS
La Constitucin de 1978 establece un sistema de justicia constitucional, atribuyendo el
ejercicio de la misma a un rgano especializado que va a ser el TC. Hay que tener en cuenta
que el nico precedente de TC que tenemos es en la Constitucin republicana de 1931. De este
modo, la Constitucin de 1978 lo que hace es crear un rgano constitucional del Estado de
naturaleza jurisdiccional pero no incorporado en el poder judicial. Va a aparecer, dentro de

24

nuestro sistema, como el supremo interprete de la Constitucin, tal como se define el art.1 de
la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional.
El modelo de justicia constitucional que crea el sistema del 78 sigue el modelo de justicia
constitucional concentrada. Los modelos de justicia constitucional se distinguen dependiendo
de a quin encargan la funcin de defender la Constitucin. El modelo concentrado es el que
se sigue en Europa y en la Constitucin espaola, sabemos que parte de la construccin terica
elaborada por Han Kelsen y fue aplicada por primera vez en la Constitucin austriaca de 1920.
Es el modelo que se ha seguido en la Constitucin Italiana de 1948, la Constitucin Alemana
de 1949 y en la Espaola de 1978.
Aunque la idea de justicia constitucional surge en sus inicios como mecanismo de defensa
jurisdiccional de la constitucin, en la actualidad los tribunales constitucionales no cumplen
esa nica funcin ya que han asumido nuevas funciones, especialmente las relacionadas con
la proteccin de los derechos.
1. Modelo de justicia constitucional difuso.- con origen en EEUU a la raz de la
sentencia de 1803 en el caso Marbury contra Madison. Se caracteriza porque no existe
ningn rgano especializado encargado de cometer el control de constitucionalidad de
normas y, por lo tanto, queda encargado a todos los rganos tribunales del Estado. De este
modo, todos los jueces quedan facultados para examinar la conformidad de una norma a
la Constitucin y en el supuesto de que el juez considere que la norma es contraria, los
efectos jurdicos de esa decisin es la mera inaplicacin de la norma aunque la norma
sigue siendo vlida. En este caso, estamos hablando de un control por va incidental, es
decir, un control sobre la norma al hilo de un caso concreto.
2. Modelo de justicia concentrado.- es un control abstracto, es decir, se cuestiona la
inconstitucionalidad de la norma independiente de que estuviese siendo aplicada o no. Se
trata de un sistema donde existe un nico rgano del Estado especializado y cualificado
que va a ser el nico que pueda acometer la funcin de controlar la constitucionalidad de
la norma. Adems, es un rgano que no puede actuar de oficio sino solamente en instancia
de otros rganos del Estado. En el supuesto que los tribunales constitucionales declaren
la inconstitucionalidad de la norma, lo que hacen es anular dicha norma y de ese modo
queda excluida del ordenamiento. En este caso, el efecto que produce la declaracin de
inconstitucionalidad afecta a todos los ciudadanos, no solamente a los afectados del caso
concreto.
El hecho de que se produzca la inaplicacin de la norma y la expulsin del ordenamiento,
ha llevado a referirse al TC como un legislador negativo, es decir, un rgano facultado para
anular lo que previamente ha aprobado el legislador. De este modo, en los sistemas de
justicia concentrada, los integrantes del poder judicial no pueden entrar a controlar la
constitucionalidad de una norma. Lo nico que les cabe es, ante la duda de
inconstitucionalidad en un caso concreto, elevar la cuestin de inconstitucionalidad al TC.
Ya que el TC es el nico que puede declarar la inconstitucionalidad de la norma.

B) EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL: POSICIN INSTITUCIONAL,

COMPOSICIN, ORGANIZACIN Y FUNCIONES.
B.1) CARACTERSTICAS DEL MODELO DE JUSTICIA CONSTITUCIONAL EN
ESPAA.

NATURALEZA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL- aunque algunos autores intentaron

sostener la tesis de naturaleza poltica dado que:

25

- El modo de eleccin de sus miembros est condicionado por el resto de

poderes del estado, es decir, que los 12 magistrados que integran el TC son
elegidos 4 por el Congreso, 4 por el Senado, 2 por el Gobierno y 2 por el
Consejo General del Poder Judicial.
- La propia trascendencia poltica de las decisiones sobre las que tiene que
pronunciarse el Tribunal Constitucional.
Sin embargo, el TC es un rgano de naturaleza jurisdiccional si bien no incorporado en
el poder judicial. Es decir, son decisiones que toman decisiones conforme a derecho
y no conforme a mera oportunidad poltica. Es una instancia jurisdiccional que no
acta de oficio, solamente a instancia de los sujetos legitimados y es el encargado de
defender jurisdiccionalmente la constitucin. Este carcter jurdico fue reconocido
por el propio TC en sus primeras resoluciones:
- Sentencia 5 de 1981: El TC es interprete supremo de la Constitucional, no
legislador, y solo cabe solicitar de l pronunciamiento en la adecuacin o
inadecuacin de los preceptos a la Constitucin
- Sentencia 9 de 1981: El TC reconoce que pese a tener carcter jurisdiccional
no forma parte del poder judicial y est al margen de la organizacin de los
tribunales de justicia.
Por lo tanto, con estos dos pronunciamientos dejan claro cules son los rasgos del TC: es
un rgano de naturaleza jurisdiccional pero no forma parte del poder judicial (rgano
jurisdiccional ordinario). Se conforma como un rgano jurisdiccional especial, la
jurisdiccin constitucional. Como consecuencia de su carcter jurisdiccional aparece
como un rgano independiente nicamente sometido a la Constitucin y a la Ley
Orgnica del TC que lo regula.
LA CONSTITUCIN HA CONFIGURADO AL TC COMO UN RGANO CONSTITUCIONAL .es decir, un rgano creado y regulado por la Constitucin. El hecho de que sea un
rgano establecido directamente por la Constitucin hace que goce de una posicin de
supremaca e intendencia, sobretodo una independencia que le permite auto
organizarse funcionalmente. Por otro lado, como rgano constitucional que es un
rgano fundamental en la estructura del Estado, es decir, el sistema no podra
funcionar sin TC.
EL TC NO AUSENTA UN MONOPOLIO EN LA APLICACIN DE LA CONSTITUCIN PERO
S

EJERCE

UN

MONOPOLIO

EN

LA

FUNCIN

DE

DECLARAR

LA

de la norma tras supervisar su inadecuacin a la

Constitucin. Las normas las aplican e interpretan todos los sujetadores jurdicos,
todos los rganos del Estado, los jueces y tribunales ordinarios etc. Ahora bien, aunque
todos los jueces y tribunales aplican e interpretan las normas, el ordenamiento en
concreto respecto a jueces y tribunales les obliga a interpretar las normas de la
Constitucin en conformidad a como lo ha establecido el TC, y ste es un modo de
garantizar la interpretacin de constitucionalidad. Esa interpretacin de
constitucionalidad las desarrolla el TC mediante todas las funciones que desempeas,
es decir, no hay un procedimiento nico a travs del cual podamos obtener la
interpretacin constitucional del TC pero realmente a travs de todas sus sentencias
independientemente del tipo de procedimiento que estemos resolviendo, el TC est
interpretando las normas de la Constitucin y dicha interpretacin nos va a vincular a
todos y, sobre todo, a jueces y tribunales.

INCONSTITUCIONALIDAD

B.2)

FUNCIONES

26

Las funciones del TC estn recogidas en el art. 161:

Controlar la constitucionalidad de las normas con rango y fuerza de ley.
Encargado de proteger los derechos fundamentales y libertades pblicas, a travs de la
resolucin de los recursos de amparo.
Encargado de garantizar la distribucin territorial del poder, a travs de la resolucin de
los conflictos de competencia que son un mecanismo procesal que permite redimir la
controversia planteada cuando dos rganos (Estado y Comunidad Autnoma o dos
comunidades autnomas) entienden que son competentes para resolver una misma
materia.
Encargado de controlar la constitucionalidad de las disposiciones y resoluciones de las
CC.AA. que no tienen rango de ley pero que pueden ser contrarias a la Constitucin,
mediante el mecanismo del 161.2.
Encargado de controlar el reparto entre los distintos rganos constitucionales del
Estado, en el supuesto de un conflicto entre Gobierno y Senado o entre Gobierno y
Congreso, y esto se resuelve mediante un procedimiento que se llama Conflicto de
Atribuciones.
Despus de las competencias enumeradas, en el art. 161.1. d) el apartado dice: El TC ser el
encargado de las dems materias que le atribuyan a la Constitucin o las leyes orgnicas. A
travs de este mecanismo, se han ampliado las funciones del TC.
En 1999 se aadi el Conflicto en Defensa de la Autonoma Local.- algo parecido que el
Conflictos de competencia pero, en este caso, el conflicto es entre el Estado y un ente
local (municipio).
22 de Septiembre de 2015. Control Previo de la Aprobacin y Reforma de Estatutos de
Autonoma.

7. LA GARANTA DE LA SUPREMACA
DE LA CONSTITUCIN [II]
1. CARACTERSTICAS GENERALES DEL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD.
La primera competencia que tiene el TC, a pesar de las funciones que ha ido adquiriendo con el
tiempo, es el controlar la constitucionalidad de las normas que es funcin que por antonomasia
corresponde a la justicia constitucional. A travs de ella, lo que se pretende es garantizar la
supremaca de la Constitucin.
En nuestro ordenamiento se regulan varas vas para ejercer el control de constitucionalidad. Hay
dos vas tradicionales que actan a posteriori:

Recurso de inconstitucionalidad: mecanismo de impugnacin directa de la norma

mediante el cual se impugna en el TC normas o actas con fuerza y rango de ley por entender
que su contenido es contrario a la Constitucin. Este mecanismo solo pueden ejercerlo los
sujetos que estn legitimados.

Cuestin de inconstitucionalidad. Mecanismo procesal que se plantea en va

incidental y que est a disposicin nicamente de jueces y tribunales, solo los miembros
del poder judicial. Es decir, acuden al TC para que se pronuncie acerca de las dudas que le

27

plantea una norma con fuerza y rango de ley que tienen que aplicar el caso y que cuya
validez depende el fallo del caso.
En estos dos supuestos, se controla la norma una vez la norma ya existe. Junto a esto tenemos dos
mecanismos previos de control, es decir, cuando la norma no existe y se est tramitando:

Control previo de tratados internacionales.

Control previo de aprobacin y reformas estatutarias.

Hay que tener en cuenta que hasta 1985 tenamos el Control Previo si bien es cierto que el control
del TC se ejerce antes de que la norma exista, es decir, mientras se est tramitando en el
Parlamento. Ese control previo estaba concedido para dos tipos de normas: Leyes Orgnicas y
Estatutos de Autonoma. Es decir, lo que se permita era la interposicin del recurso de
inconstitucionalidad con carcter previo antes de que finalizara el procedimiento legislativo.
Sin embargo, fue suprimido en 1985 por el desafortunado uso que se hizo de este mecanismo
procesal que realmente fue utilizado por las minoras parlamentarias para oponerse a cualquier
decisin, por motivos polticos, que se estuviera tramitando en el Parlamento. Ello lo que permita
una interferencia del ejercicio de la funcin legislativa que tienen encomendadas las Cortes
Generales: razn por la cual en su da se suprimi.
El control previo es un instrumento controvertido, en trminos democrticos, porque lo que est
impidiendo es impedir que el legtimo representante del pueblo (Parlamento) discuta sobre un
proyecto de ley. Sin embargo, la experiencia de estos ltimos aos y la controversia generada por
el Estatuto de Catalua de 2010, ha hecho a algunos autores volver a retomar la idea del recurso
previo que recientemente ha sido retomado y aprobado y es la nueva funcin que se le ha atribuido
al TC respecto a los Estatutos de Autonoma.

LAS NORMAS OBJETO DE CONTROL ESTN RECOGIDAS EN:

a)
b)
c)
d)
e)
f)

Art.169 de la Constitucin dice: Pueden ser declaradas inconstitucionales leyes y

disposiciones con fuerza de ley.
Art. 27.2 de la LOTC dice que son susceptibles de declaracin de inconstitucionalidad:
Estatutos de Autonoma y Leyes orgnicas.
Leyes ordinarias, decretos leyes, decretos administrativos, disposiciones normativas y actos
del Estado con fuerza de Ley.
Tratados Internacionales.
Reglamentos parlamentarios.
Las Leyes, actos y disposiciones normativas con fuerza de Ley de las CC.AA.
Los Reglamentos de las Asambleas legislativas de las CC.AA.

RESPECTO A LOS MOTIVOS DE IMPUGNAR.

El control de inconstitucionalidad es una funcin consistente en el enjuiciamiento de la
conformidad a la Constitucin de la norma impugnada, pero la norma impugnada puede ser
inconstitucional por dos motivos:

Contenido material contrario a la constitucin: es decir, por contradecir las

disposiciones materiales o de alcance sustantivo de la Constitucin. P.ej.: una ley ordinaria
que regula una materia reservada a la Ley Orgnica, la ley ordinaria seria constitucional
por vulnerar el mbito material que la Constitucin reserva a otra norma: sera
inconstitucional por el mbito material, es decir, por su contenido.

28

Norma elaborada de una forma distinta a como establece la Constitucin: es

decir, vulnerar mandatos constitucionales exclusivamente formales, cuando lo que se
vulneran son las normas de procedimiento. P.ej.: una ley orgnica aprobada formalmente
como ley orgnica que es aprobada por mayora simple cuando la Constitucin dice que
tiene que ser apoyada por mayora absoluta. En este caso, la ley orgnica sera
inconstitucional por motivos formales, porque no respeta las normas procedimentales
contenidas en la Constitucin.

El parmetro de referencia que utiliza el TC para ejercer la funcin del control de

constitucionalidad es el conjunto de normas que el TC tiene en cuenta para supervisar la
conformidad a la Constitucin de la norma impugnada. Dicho parmetro no se limita a las
normas de la Constitucin. Dentro del parmetro de la constitucionalidad se ha de incluir otro
conjunto de normas que es el denominado BLOQUE DE LA CONSTITUCIONALIDAD que
est integrado por un conjunto de normas que tienen en comn dos rasgos:
- Regula el reparto de competencias entre el Estado y las CC.AA.
- Sirven de parmetro de referencia al TC a la hora de ejercer su funcin de controlar la
constitucionalidad de las normas.
Las normas del bloque van a ser el Estatuto de Autonoma y las leyes del art.150. La Constitucin
no es la que establece qu competencias tiene las CC.AA sino que lo que dice la Constitucin es:
Que sea el Estatuto de Autonoma quien diga que competencias asume la CC.AA. La
Constitucin no atribuye pero s que lo encarga a otro tipo normativo. De tal forma que si una
norma vulnera lo previsto en las competencias creadas por el Estatuto de Autonoma, hay que
interpretar que vulnera indirectamente la norma que remite al Estatuto y le encarga que remita
las competencias de las Comunidades Autnomas.
2. LOS PROCEDIMIENTOS DE CONTROL DE NORMAS.
a) RECURSO DE INCONSTITUCIONALIDAD. Mecanismo de impugnacin directa de normas que
solo pueden ejercerlo los sujetos legitimados recogidos en el art. 162.1 que dice que los nicos
que pueden apelar al recurso de inconstitucionalidad son:
-

Presidente de Gobierno
Defensor del Pueblo
50 diputados
50 senadores
rganos colegiados ejecutivos de las Comunidades Autnomas y, en su caso, las
Asambleas de la misma.

Por lo tanto, en el art.162.1 comprobamos que los sujetos legitimados son bastantes
restringidos pues se limita al conjunto de rganos mencionados. En el caso de 50
diputados/senadores, solo pueden ser miembros de la misma cmara sin mezclarse.
El plazo de interposicin para plantear el recurso de inconstitucionalidad es de 3 meses a partir
de la publicacin en el BOE. En cuanto al procedimiento, el recurso de inconstitucionalidad se
realiza mediante la demanda de los sujetos legitimados y tiene que contener: la norma
impugnada, la vulnerada y la argumentacin. Admitida y tramitada la demanda se traslada a
otras instituciones como el Congreso, Senado, Presidente del Gobierno, CC.AA para que estos
puedan personarse en el procedimiento y formular las generaciones que estn derogativas.
Cuando el TC aplica a trmite un recurso de inconstitucionalidad, ste carece de efectos
suspensivos, es decir, la norma cuestionada sigue produciendo efecto. Y a la vista de la

29

demanda, lgicamente, el pleno dicta sentencia. Los efectos jurdicos, si la sentencia declara
la inconstitucionalidad de las normas, son:
-

La sentencia del TC produce efectos desde el da siguiente a su publicacin en el BOE.

La declaracin de inconstitucionalidad supone la nulidad de los preceptos afectados,
es decir, no toda la ley es anulada sino nicamente los prrafos solicitados y el resto
de la norma sigue en vigor. La nulidad lo que implica es que tales preceptos nunca han
existido en el ordenamiento. Es decir, el efecto de la nulidad se retrotrae al momento
en que la norma entra en vigor.

Las sentencias producen efectos erga omnes (la nulidad tiene efectos frente a todos).
La sentencia produce efecto de cosa juzgada. Por tanto, no podr volver a plantearse
la misma impugnacin de inconstitucionalidad ni volverse a plantear el mismo asunto
por la misma argumentacin.

b) LA CUESTIN DE INCONSTITUCIONALIDAD. Consecuencia del modelo de jurisdiccin

concentrada por el que opt nuestro constituyente. En estos sistemas, el juez ordinario no
puede entrar a valorar la constitucionalidad de la norma porque no le compete y, de ah, que
fuera necesario un organismo que pudiera actuar teniendo en cuenta que el plazo de
interposicin del recurso de inconstitucionalidad es solamente de 3 meses. En cambio, la
cuestin se puede plantear en cualquier momento.
En este sentido, tanto el art. 163 de la CE como el art.35.1 de la LOTC establece que
cuando un juez o tribunal, de oficio o a instancia de parte, considere que una norma con rango
de ley aplicable al caso que cuya validez dependa el fallo pueda ser contraria a la Constitucin,
plantear la cuestin al TC. En este caso se trata de un instrumento a disposicin de cualquier
juez o tribunal que integre el poder judicial. nicamente estos sujetos pueden hacer uso de la
cuestin de inconstitucionalidad. Y harn uso de este mecanismo una vez hayan agotado todas
las vas interpretativas porque los jueces y tribunales estn obligados a interpretar el
ordenamiento de forma conforme a la Constitucin y a la interpretacin del TC.
Requisitos constitucionales para el planteamiento de la cuestin:
1. Duda de inconstitucionalidad sobre una norma con rango y fuerza de ley.
2. Juicio de aplicabilidad, es decir, debe de tratarse de una norma aplicable al
procedimiento judicial que tiene que resolver el juez.
3. Juicio de relevancia, debe ser una norma relevante para la resolucin del caso.
4. La duda de constitucionalidad del juez debe ser motivada, es decir, el juez debe aportar
los argumentos por el cual sostiene que esa norma es contraria a la CE.
5. Respecto a la legitimacin activa, la cuestin solamente la puede interponer el juez, a
oficio o a instancia de parte. Pero nosotros no tenemos un derecho subjetivo a exigirle
al juez que plantee la cuestin, no tenemos derecho al planteamiento solo de proponer.
Es ms, la negativa del juez no sera recurrible. Aunque el 35 dice que no sera
recurrible si se podr recurrir en otras instancias.
6. Tras la reforma del art.37 de la LOTC en el ao 2007, una vez admitida la
tramitacin de la cuestin, las partes pueden personarse en el proceso constitucional
y hacer alegaciones.
7. El planteamiento de la cuestin se realiza mediante Auto y al igual que ocurra en el
recurso, hay que incluir la norma impugnada, la norma vulnerada, los argumentos y el
juicio de relevancia.
8. Momento procesal oportuno para plantear la cuestin: la respuesta la tenemos en el
art.35.2 de la LOTC: El rgano judicial slo podr plantear la cuestin una vez
concluso el procedimiento y dentro del plazo para dictar sentencia.

30

9. Los efectos son los mismos que en un recurso constitucional.

Si la duda surge al TC hay un proceso recogido en el 55.2 de la LOTC que se denomina
Cuestin Interna de Constitucionalidad o Autocuestin: En el supuesto de que el
recurso de amparo debiera ser estimado porque, a juicio de la Sala o, en su caso, la Seccin,
la ley aplicada lesione derechos fundamentales o libertades pblicas, se elevar la cuestin
al Pleno con suspensin del plazo para dictar sentencia, de conformidad con lo prevenido en
los artculos 35 y siguientes.
En primer lugar, el pleno est formado por 12 magistrados que lo resuelven casi todo menos el
recurso de amparo que lo resuelven las salas (6) o secciones (3). Estando la seccin o la sala
resolviendo un recurso de amparo, que es un mecanismo contra un acto del poder pblico
(aplicacin de una norma con rango de ley) que est lesionando un derecho fundamental, lo
que prev el art. 55 es el mecanismo de la Autocuestin o Cuestin Interna de Cuestionalidad
y sera algo parecido a lo visto con el juez ordinario: se paraliza el procedimiento y se eleva al
pleno del TC. Sera un supuesto muy especfico.

c) EL CONTROL PREVIO DE TRATADOS INTERNACIONALES.

Mecanismo que hasta septiembre era la nica posibilidad de actuacin previa antes que el
tratado fuera parte del ordenamiento.
d) CONTROL PREVIO DE APROBACIN Y REFORMAS ESTATUTARIAS Mecanismo
recogido en el
art.161.2 CE:El Gobierno podr impugnar ante el TC las
disposiciones y resoluciones adoptadas por los rganos de las
Comunidades Autnomas. La impugnacin producir la suspensin de la
disposicin o resolucin recurrida, pero el Tribunal, en su caso, deber
ratificarla o levantarla en un plazo no superior a cinco meses.
Este es un mecanismo de impugnacin de normas por ser contrarias a la Constitucin. El
objeto de control son disposiciones y resoluciones autonmicas, aunque no tengan rango de
ley. P.ej.: una resolucin de un parlamento autonmico. Este mecanismo permite impugnar
disposiciones y resoluciones inferiores a la ley pero no por motivos competenciales porque este
compete al procedimiento del conflicto de competencias.
En este caso, el nico rgano facultado es el Gobierno de la Nacin. Es decir, este mecanismo
le permite al Presidente del Gobierno impugnar un caso en un plazo de dos meses desde la
publicacin del mismo. Con la peculiaridad en la que se admite la suspensin de la norma
impugnada por un periodo de cinco meses con la posibilidad de ser prorrogada. No suele
utilizarse mucho.
Conflicto en defensa de la autonoma local. El TC dice a quien le corresponde las competencias.
Para que el TC elimine la norma del ordenamiento es necesario que el TC se plantee la Auto
cuestin ya que solo mediante la cuestin o el recurso de inconstitucionalidad se puede
eliminar una norma.
e) RECURSO DE AMPARO
El recurso de amparo es una de las principales competencias atribuidas por la
Constitucin al Tribunal Constitucional, siendo el objeto de este proceso la proteccin frente a

31

las vulneraciones de los derechos y libertades reconocidos en los artculos 14 a 29 y 30.2 de la

Constitucin originadas por disposiciones, actos jurdicos, omisiones o simples vas de hecho
de los poderes pblicos del Estado, las Comunidades Autnomas y dems entes pblicos de
carcter territorial, corporativo o institucional, as como de sus funcionarios o agentes. La
nica pretensin que puede hacerse valer a travs del recurso de amparo es la del
restablecimiento o preservacin de los derechos o libertades por razn de los cuales se
promueve el recurso.

3. LAS SENTENCIAS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL EN LOS PROCESOS DE

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD.

8. LA LEY COMO FUENTE DEL DERECHO

Desde una perspectiva poltica, la ley es la expresin de la voluntad popular emanada del
Parlamento. Desde una perspectiva jurdica, la ley es la norma que sigue inmediatamente a la
Constitucin y que, al igual que sta, es la nica norma emanada directamente del representante
del pueblo, titular de la soberana.
Dentro de la Constitucin Espaola, la regulacin de la ley no define qu es ley. Sin embargo,
e concepto de ley aparece utilizado en distintos preceptos constitucionales. Para precisar la
forma de regular el concepto de ley hay que partir de dos categoras:
Ley formal: cuando atiende a sus caractersticas formales, independiente del contenido
que regule. Tiene origen en la poca revolucionaria francesa que afronta la ley como
forma jurdica que recibe el mandato emanado del Parlamento. La forma sera lo
importante porque vendra determinada por el rgano que lo aprueba.
Ley material: cuando atiende a su contenido. Tambin en el contexto europeo y , sobre
todo, en el ordenamiento jurdico germano, aparece una acepcin distinta de ley. Cuando
acuden a los conceptos de ley se refieren al contenido, al objeto de regulacin.
Estos conceptos de ley formal y ley material siguen utilizndose en Derecho comparado para ver
cmo est regulada la ley como fuente del Derecho. Partiendo de estas dos formas de concepto

32

de ley, podemos adelantar que la Constitucin no slo no define el concepto de ley sino que
tampoco delimita especficamente un mbito material de la ley.

De la interpretacin sistemtica de distintos preceptos constitucionales se desprende que la ley

se caracteriza en la Constitucin vigente por sus caractersticas formales y no por sus contenidos
materiales. Es decir, el concepto de ley aparece mencionado por ejemplo en el:

Art. 117.1 La justicia emana del pueblo y se administra en nombre del Rey por
Jueces y Magistrados integrantes del poder judicial, independientes, inamovibles,
responsables y sometidos nicamente al imperio de la ley.
Art.9.3 La Constitucin garantiza el principio de legalidad, la jerarqua
normativa, la publicidad de las normas, la irretroactividad de las disposiciones
sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales, la seguridad
jurdica, la responsabilidad y la interdiccin de la arbitrariedad de los poderes
pblicos.
Art. 66.2 Las Cortes Generales ejercen la potestad legislativa del Estado,
aprueban sus Presupuestos, controlan la accin del Gobierno y tienen las dems
competencias que les atribuya la Constitucin.
Art.81-92 Se describen las lneas bsicas de los procedimientos de
elaboracin de ley.

No hay una definicin material de ley y tampoco hay una delimitacin exhaustiva de los
contenidos que debe contener la ley, pero si hay otras normas de las que se intuye que lo que
ms se aproxima al concepto de ley en la CE es la definicin formal de ley. Ley en la actual
constitucin es la norma que aparece definida por el rgano de aprobacin y del procedimiento
que hay que seguir para su aprobacin.

1. POTESTAD LEGISLATIVA: RANGO Y FUERZA DE LEY. LA RESERVA DE LEY

La ley se caracteriza por una serie de rasgos:

RANGO.- la ley ocupa una posicin jerrquica concreta, inferior a la Constitucin pero
superior al resto de las normas del ordenamiento jurdico. Se dice que la ley es norma
primaria porque ha sido creada por el legtimo representante del pueblo y tiene un carcter
de primaca por estar dotada de mayor legitimidad.
FUERZA.- que una norma tenga fuerza activa de ley implica que puede modificar todas
aquellas que estn debajo de la misma y que la norma tenga fuerza pasiva de ley implica que
las normas que estn por debajo de ella no pueden modificarla.
VALOR DE LEY.- Cuando hacemos alusin al valor de la ley, estamos aludiendo al rgimen
jurdico al que queda sometido la norma. Y esto supone, que la norma tiene la capacidad de
ser controlada por diferentes mecanismos como es el TC.

A lo largo de la Constitucin encontramos distintas referencias al concepto de ley cuya intencin

es atribuir a la ley la regulacin de determinadas materias. Por ejemplo, el desarrollo de derechos

33

y libertades fundamentales a travs de la norma del 53.1 se reserva a la ley: hay cuestiones concretas
que el constituyente declara que tienen que ser reguladas expresamente por la ley. Esto se conoce
como RESERVAS DE LEY, es decir, mandatos por los cuales determinadas materias solo pueden
ser reguladas a travs de la ley sin que ello implique que la Constitucin est abordando una
definicin material.

En aquellos ordenamientos donde se opta por una definicin material de la ley, el

constituyente define la ley en atencin a sus caractersticas materiales para distinguirlo del mbito
material que puede regular otro mbito del Estado, es decir, se trata de delimitar cules son las
materias competencias de Parlamento que pueden aprobarse mediante ley, frente a otras que
puede aprobar el ejecutivo mediante la norma correspondiente. Por ejemplo: la Constitucin
francesa tiene un concepto material porque define ley segn unas caractersticas materiales,
recogido en el art. 34 en el que dice Es ley aquellas normas que regulen determinadas materias
Cuando se opta por una definicin material de ley es para el reparto de competencias entre el
legislativo y ejecutivo.
En nuestro caso, en el art.53.1, lo que se hace es explicitar que determinados mbitos concretos
quedan reservados exclusivamente a la ley pero no se utiliza para delimitar el dominio de la ley
aprobada por el Parlamento frente al reglamento aprobado en el ejecutivo. Se hace para determinar
que una materia concreta tiene que ser aprobado por el tipo normativo ley y por un procedimiento
especfico que es el que, al fin y al cabo, dicta la ley en nuestro ordenamiento. En nuestro
ordenamiento, el mbito material de la ley es ilimitado, otra cosa es que el constituyente nos diga
que en determinados supuestos tenemos que aplicar un procedimiento distinto para emanar la ley.
Por tanto, el fundamento de las Reservas de Ley es que la regulacin de determinadas
materias se haga a travs del procedimiento legislativo en el Parlamento. Hay que tener
en cuenta que la ley se caracteriza por el rgano de procedencia (Parlamento) y el procedimiento
de la aprobacin (procedimiento legislativo). A esto se le aade una serie de principios que son
inherentes en todo procedimiento parlamentario y, tambin, en el procedimiento legislativo, y esto
es lo que diferencia entre la ley y el resto de fuentes del ordenamiento jurdico.
La ley como norma aprobada por el Parlamento, es la nica norma de ordenamiento
jurdico aprobada en presencia de los:

Principio de publicidad: todo trasciende a la opinin pblica, no solo el resultado final

sino tambin el debate interno que sucede en el Parlamento (cesiones de control, cedes de
comisin) ya sea por asistir en una cesin plenaria o por los medios de comunicacin social.
Pero adems, cada uno de los trmites para la elaboracin de ley se refleja en los boletines
oficiales correspondientes. El Parlamento es el nico rgano del Estado que trabaja de
manera pblica y transparente en este sentido.
Principio de deliberacin: las normas elaboradas por el Parlamento son aprobadas por
deliberacin, si bien es cierto que la mayora parlamentaria suele coincidir con el Gobierno
del momento. Pero la deliberacin y todo lo que se tramita en el Parlamento, tanto
iniciativas como propuestas de enmiendas, tienen que discutirse y esto solo sucede en el
Parlamento y no en el Gobierno.
Adopcin de decisiones por mayora: principio democrtico.
Respeto a las minoras: aunque no tengan la capacidad efectiva de modificar el
contenido de la norma, las minoras tienen el derecho de ser escuchadas y tienen la
posibilidad de plantear, en el debate pblico, su discrepancia con la opinin mayoritaria.
Y esto puede permitir que haya un giro en la opinin pblica a favor de otras opciones.

Este es elemento cualitativo que marca las diferencias entre la ley y cualquier otra norma del
ordenamiento jurdico que no sea la Constitucin. Por lo tanto, ley es la norma elaborada por el

34

Parlamento que es el representante del pueblo del que emanan todos los poderes. De ah, que la
ley sea norma primaria frente al resto de normas que adoptan el carcter de norma secundaria. Por
ejemplo: un reglamento del ejecutivo no es norma primaria ya que el Gobierno no es legtimo
representante del pueblo directamente.
Desde esta ptica, podemos decir que el concepto de ley es formal, que la ley puede regular
cualquier materia. Hay que tener en cuenta una serie de precisiones fruto de cmo ha ido
evolucionando la funcin legislativa a lo largo de estos ltimos aos y el papel actual de la ley en el
sistema de fuentes.

2. TIPOS DE LEYES.

La ley ha dejado de ser una categora nica ya que hay una serie de cuestiones que nos
hacen corregir ese concepto unitario de ley y apuntar a una pluralidad de tipos legales: ley
ordinaria, ley orgnica, leyes con funciones concretas (Ley de Presupuestos).
Entonces vemos como la Constitucin de 1978 recoge distintos tipos de leyes.

Por otra parte, EN UN ESTADO DESCENTRALIZADO como el nuestro sabemos que hay entes
descentralizados, dentro del Estado Espaol, dotados de potestad legislativa (Parlamento de las
CC.AA.). Es decir, que no solo el Parlamento Nacional puede aprobar normas con forma de ley sino
que cualquiera de los 17 Parlamentos Autonmicos que tambin estn dotados de potestad
legislativa, dentro de su mbito competencial.
Por lo tanto, esto nos hace precisar cmo ha cambiado el concepto de ley en la actualidad, y esto
lleva a unos autores a creer que el Parlamento Nacional no ostenta un monopolio legislativo ya que
tenemos variedad de tipos legislativos, convive con 17 parlamentos autonmicos y que el concepto
de ley admite distintos procedimientos para su elaboracin.
Por otra parte, distintos rganos del Estado pese a no tener reconocida la potestad
legislativa del Estado tienen la capacidad de aprobar normas que van a tener los
mismos efectos jurdicos que una ley formalmente aprobada por el Parlamento. Nos
referimos a las potestades legislativas extraordinarias que tiene el Ejecutivo. Finalmente, esto nos
hace actualizar el concepto de ley, es decir, el poder legislativo ya no reside estrictamente en el
Parlamento como pensaba Montesquieu sino que hay una serie de precisiones y cambios que han
tenido las constituciones actuales que nos hacen matizar el concepto de ley y abrir el abanico de
posibilidades dentro de la potestad legislativa del Estado.

Por lo tanto, en todos los ejemplos mencionados para demostrar que el concepto de ley ha
dejado ser nico ya que hay distintos tipos de leyes: leyes sometidas a una reserva material o
procedimental. Por ejemplo:
La LEY DE PRESUPUESTOS tiene un mbito material especfico. Aunque formalmente es una
ley, lo que realmente contiene es el documento contable con la acepcin de ingresos y gastos del
Estado con los que puede funcionar el Estado en un ejercicio econmico concreto. Es el
constituyente quien disea la ley de presupuestos y le encomienda esta funcin constitucional
concreta. Todos los aos, los Parlamentos aprueban la ley de presupuestos.
Dicha materia, la previsin de ingresos y gastos, es una materia reservada a una ley concreta: la
Ley de Presupuestos. Es decir, ninguna otra ley del Estado puede regular esa materia. Pero adems,
en este caso concreto la materia est sometida a una reserva procedimental, es decir, tiene un

35

procedimiento especial de elaboracin que tiene su razn de ser en la vigencia temporal de la

norma que aprueba.
Lo que caracteriza el procedimiento especial de elaboracin de la ley de presupuestos que tiene su
razn de ser en la vigencia temporal de la norma que aprueba: es una ley anual y el tiempo que
dedica anualmente el Parlamento a aprobar la ley de presupuestos tiene un plazo para su estudio
de 3 meses. Cuando el tiempo para la elaboracin de una ley, normalmente suele tardar ms de un
ao. Es un ejemplo de ley sometida a una materia especfica y sometida, a su vez, a un
procedimiento de elaboracin especial.
Esto no significa que la Ley de Presupuestos sea superior ni inferior a la ley ordinaria. Significa que
el criterio que va a seguir la resolucin de conflictos entre ambas va a ser el criterio competencial,
al igual que en una ley autonmica y una ley estatal. Es decir, si una ley ordinaria contiene previsin
de gastos sin que haya sido previamente aprobada como ley de presupuestos y conforme al
procedimiento presupuestario, se habr excedido y por tanto ser inconstitucional.

3. LEY ORGNICA.
Una de las novedades que introduce la Constitucin de 1978, en cuanto al sistema de fuentes, es
que incorpora la categora de la Ley Orgnica que procede originariamente del Derecho francs
aunque en nuestro caso la hemos aplicado de una forma distinta.
En este caso, la categora normativa que denominamos ley orgnica va a tener los dos tipos
definitorios: caractersticas formales y caractersticas materiales. En este caso s que hablamos de
una reserva material de ley y una reserva procedimental a la categora de ley orgnica.

Art. 81.1 CE: Son leyes orgnicas las relativas al desarrollo de los
derechos fundamentales y de las libertades pblicas, las que
aprueben los Estatutos de Autonoma y el rgimen electoral general
y las dems previstas en la Constitucin.
El primer prrafo define un concepto material de ley orgnica. El constituyente est acotando
el mbito de la ley orgnica en atencin a sus contenidos, es decir, qu es lo que puede regular la
ley orgnica. Respecto al contenido que regula la Ley Orgnica, sta se reserva al DESARROLLO de
los derechos y libertades fundamentales recogidas en la seccin primera del captulo
II del ttulo I, es decir, del art. 15 al 29.
El concepto de desarrollo de los derechos y libertades fundamentales no est definido en la CE y,
para ello, tenemos que acudir al Tribunal Constitucional, supremo interprete de la Constitucin. Y
aqu el TC, en 1982, nos aclar que el trmino desarrollo tiene que entenderse como la ordenacin
y regulacin de los aspectos esenciales que nos permite distinguir un derecho frente a otro:
Titularidad del derecho: quien puede disfrutar de ese derecho. Es decir, el derecho de
participacin poltica recogido en el art. 23 CE: Los ciudadanos tiene el derecho a
participar en los asuntos pblicos, directamente o por medio de representantes,
libremente elegidos en elecciones peridicas por sufragio universal. En este caso, el
titular del derecho son todos los ciudadanos de nacionalidad espaola.
Contenido del derecho: en qu consiste el derecho.
Lmites del derecho.
El segundo mbito material que aparece regulado es la APROBACIN DE LOS ESTATUTOS DE
AUTONOMA. Esto significa que la aprobacin de los estatutos de autonoma queda reservada a la

36

categora de ley orgnica. Aunque no cualquier ley orgnica puede aprobar un Estatuto de
Autonoma porque a pesar de ser ley orgnica est aprobada por un procedimiento especial, al
margen del 81.2, porque tambin van a intervenir los rganos de las comunidades autnomas.

El tercer mbito material delimitado a categora de ley orgnica es el RGIMEN ELECTORAL

GENERAL. Hay que tener en cuenta que no est delimitada nicamente a las elecciones generales
sino son las normas que se aplican a cualquier tipo de eleccin siempre que haya que elegir a los
miembros de un rgano representativo.
Dicho esto, el art.81.1 cierra con y las dems previstas en la Constitucin. Es decir, que el listado
que aparece en el 81.1 no es un catlogo cerrado ya que existen otras reservas materiales a la
categora de ley orgnica que estn dispersas en la Constitucin:
-

Art. 93: Mediante la ley orgnica se podr autorizar la celebracin de tratados por los
que se atribuya a una organizacin o institucin internacional el ejercicio de competencias
derivadas de la Constitucin. Corresponde a las Cortes Generales o al Gobierno, segn los
casos, la garanta del cumplimiento de estos tratados y de las resoluciones emanadas de los
organismos internacionales o supranacionales titulares de la cesin.

Art. 150.2: El Estado podr transferir o delegar en las Comunidades Autnomas,

mediante ley orgnica, facultades correspondientes a materia de titularidad estatal que
por su propia naturaleza sean susceptibles de transferencia o delegacin. La ley prever en
cada caso la correspondiente transferencia de medios financieros, as como las formas de
control que se reserve el Estado.

Art. 81.2 CE: La aprobacin, modificacin o derogacin de las leyes orgnicas exigir
mayora absoluta del Congreso, en una votacin final sobre el conjunto del proyecto.

El prrafo segundo est definiendo formalmente la categora de ley orgnica porque est
especificando a qu requisitos formales tiene que someterse la misma para su aprobacin,
modificacin o derogacin. Desde un punto de vista formal, se dice que la ley orgnica est sometida
a un procedimiento de elaboracin especial recogida en este artculo.
En este caso, se exige una mayora cualificada que acta como excepcin a la regla general de
adopcin de decisiones en el Parlamento que es la mayora absoluta. Esta mayora absoluta se exige
exclusivamente para el Congreso, en el Senado no se aplica ninguna mayora especial. Esta es una
muestra de las muchas que establece nuestro ordenamiento sobre la primaca del Congreso frente al
Senado, aqu la especialidad procedimental que aplica el 81 se aplica solamente en el Congreso de
los Diputados.
Lgicamente, para tramitar como ley orgnica una iniciativa es muy importante prestar atencin al
acto de las iniciativas de la que se encarga la mesa de la Cmara. Dicha mesa de la cmara es un
rgano encargado de calificar si el texto de la iniciativa corresponde a la categora de ley orgnica
mediante unos pasos:
-

Los titulares de la iniciativa nos presentan un texto y nos dicen que es ley orgnica - La
mesa califica el documento

37

La mesa los admite a trmites

Decidir sobre su tramitacin

Por tanto, el acto de calificacin de los textos es fundamental a la hora de determinar

que estamos ante una materia reservada a ley orgnica porque la mesa de la cmara es
quien califica la iniciativa y la que decide cmo se va a tramitar.
En este caso, y siguiendo todas las especialidades procedimentales hemos quedado que la
especialidad procedimental consiste en el que el texto, el conjunto del proyecto, es sometido a
mayora absoluta del Congreso. Se conoce como conjunto del proyecto a:
-

Cuando un texto entra a las Cmaras, el texto se enva a la Comisin y sta lo enva a un
rgano ms reducido que es la Ponencia quien estudia las enmiendas, elabora un informe y
se lo remite a la Comisin.

La Comisin estudia el informe de la ponencia y elabora un dictamen. Y ese dictamen donde

se ha ido votando cada uno de los artculos de la iniciativa, luego es remitido al Pleno el cual
vuelve a votar.

Esto no significa que todas las votaciones a las que se somete la iniciativa tenga que ser respalda por
mayora absoluta, solamente la votacin final, es decir, la del Pleno.

Recordamos que ley es la norma aprobada por el Parlamento el cual es un rgano colegiado
integrado por Congreso ms Senado. La duda que surge es cuando se remite la votacin
final que tiene que ser respalda por mayora absoluta de los diputados: una vez que el
Congreso ha estudiado el texto y antes de remitirlo al Senado? O una vez que el Congreso y el
Senado han estudiado el texto y lo han votado, vuelve el texto al Congreso para votarse?
Para resolver esto nos tenemos que ir a los reglamentos parlamentarios: esa votacin
final tiene que ser en bloque, es decir, en el conjunto del texto. Si nos vamos al art. 131.2 del
Reglamento del Congreso nos ayuda a resolver la cuestin del momento en el que se remite la
votacin final respaldada por mayora absoluta:

Art.131.2 del Reglamento del Congreso: Su aprobacin requerir el voto favorable

de la mayora absoluta de los miembros de la Cmara en una votacin
final sobre el conjunto del texto. La votacin ser anunciada con antelacin por la
Presidencia de la Cmara y, si en ella se consigue la citada mayora, el proyecto
ser remitido al Senado. Si, por el contrario, aqulla no se consiguiese, el proyecto
ser devuelto a la Comisin, que deber emitir nuevo dictamen en el plazo de un
mes.

Respecto al resto de peculiaridades procedimentales a las que se somete la ley orgnica hay que
destacar dos:
Tenemos una peculiaridad en la fase de iniciativa recogida en el art. 87.3 donde aparecen
unos lmites a la iniciativa popular en el caso de leyes orgnicas. Es decir, no puede iniciarse la
tramitacin de ley orgnica por impulso popular.
Art. 87.3: Una ley orgnica regular las formas de ejercicio y requisitos de la
iniciativa popular para la presentacin de proposiciones de ley. En todo

38

caso se exigirn no menos de 500.000 firmas acreditadas. No proceder

dicha iniciativa en materias propias de ley orgnica, tributarias o de
carcter internacional, ni en lo relativo a la prerrogativa de gracia.

En ocasiones, las comisiones parlamentarias pueden aprobar la ley directamente sin la

intervencin del pleno. Es un procedimiento legislativo especial recogido en el art.75.2 por razn
del tiempo de tramitacin, para agilizar la tramitacin de la ley se permite que no solo estudie la
iniciativa sino que acte directamente. Esto no es aplicable a las leyes orgnicas.
Art. 75.2: Las Cmaras podrn delegar en las Comisiones Legislativas
Permanentes la aprobacin de proyectos o proposiciones de ley. El Pleno
podr, no obstante, recabar en cualquier momento el debate y votacin
de cualquier proyecto o proposicin de ley que haya sido objeto de esta
delegacin.

POSICIN DE LAS LEYES ORGNICAS EN NUESTRO SISTEMA DE FUENTES

La ley orgnica no tiene ninguna superioridad jerrquica, tiene el mismo rango que la ley formalmente
aprobada por el Parlamento: ley ordinaria.

MIX ENTRE MATERIAS ORDINARIAS Y ORGNICAS

En la prctica es normal que, por razones de sistemtica, un mismo texto recoja la regulacin de
una misma materia de modo que rena bajo una misma iniciativa materias reservadas a la categora
orgnica y otras materias que no tienen por qu estar reservada a la categora orgnica. Esto se conoce
como materia conexa: aquella que no formando parte de las reservas a la ley orgnica aparecen
contenidas en una ley orgnica.
CMO TRAMITAR ESTAS INICIATIVAS:
Si tramitamos todo como ley orgnica nos surgira un problema ya que cualquier modificacin
de los preceptos solo podr ser modificado por ley orgnica. Esto se conoce, en trminos tcnicos,
como congelacin de rango. Es decir, estaramos diciendo que el legislador tendra que aprobar
por ley orgnica todo lo que ha regulado la ley orgnica: tanto las materias propias de ley
orgnica como las materias conexas. Estaramos agravando el procedimiento de materias que no
lo necesitan.
Si tramitamos todo como ley ordinaria estaramos vulnerando materialmente la Constitucin
tanto desde la perspectiva formal como material. Es decir, una ley ordinaria que regula materias
reservadas a ley orgnica estara vulnerando el art.81.1 de la Constitucin. Pero tambin sera
inconstitucional por motivos formales porque estara regulando una materia de ley orgnica por
procedimientos distintos al art.81.2

39

El riesgo de la congelacin de rango que ha producido que tramitemos todo como ley orgnica,
ya que hace que tendra que elevarse las mayoras para poder modificar dicha normativa se dice que
va en contra del principio democrtico. Pero ha sido el TC quien nos ha aclarado estas cuestiones y el
que nos dej claro que:
- Las categoras reservadas por ley orgnica solo pueden regularse por ley orgnica. La ley orgnica no puede contener otra cosa que no sea materia reservado.
De tal forma, que si en ocasiones por motivos pragmticos es conveniente recopilar bajo un mismo
cdigo materias reservadas y materias ordinarias. Lo que har el legislador ser especificar en la
disposicin final cuales son los preceptos que no se consideran ley orgnica, por lo que
dicha normativa podr ser modificada segn el procedimiento legislativo ordinario.

En otras ocasiones, se recurre al desglose de las iniciativas. Cuando llega una iniciativa a
la mesa, la mesa de la cmara puede optar por desglosar la iniciativa, es decir, tramitar paralelamente
en el tiempo un proyecto de ley orgnica y un proyecto de ley ordinaria, para que las dos se aprueben
ms o menos al mismo tiempo.
Estas cuestiones de las materias conexas, en la prctica son las ms polmicas que han planteado las
leyes orgnicas pero ya en la STC 76/1983 el Tribunal estableci su doctrina de las materias
conexas y es la que se aplica hasta ahora.
Art.28.2 del TC: Asimismo el Tribunal podr declarar inconstitucionales por
infraccin del artculo 81 de la Constitucin los preceptos de un Decreto-ley, Decreto
legislativo, Ley que no haya sido aprobada con el carcter de orgnica o norma
legislativa de una Comunidad Autnoma en el caso de que dichas disposiciones hubieran
regulado materias reservadas a Ley Orgnica o impliquen modificacin o derogacin de
una Ley aprobada con tal carcter cualquiera que sea su contenido.

Leccin 9. OTRAS NORMAS CON

RANGO DE LEY.
1. LAS DISPOSICIONES NORMATIVAS DEL GOBIERNO CON RANGO DE LEY.
3

Hay un conjunto de normas que existen en nuestro sistema de fuentes que tiene la
caracterstica de que no siendo aprobadas por el Parlamento, son aprobadas por el Ejecutivo tienen
la misma posicin jerrquica y la misma fuerza jurdica que las leyes formalmente aprobadas por
el Parlamento. Hay que sealar que el Gobierno tiene una potestad normativa:

Potestad normativa ordinaria: posibilidad de aprobar reglamentos como normas

instraconstitucionales.
Potestad normativa excepcional: el decreto legislativo y el decreto-ley, son normas con
fuerza y rango de ley.

A) DECRETO LEGISLATIVO

40

Art.81.1 CE: Las Cortes Generales podrn delegar en el Gobierno la

potestad de dictar normas con rango de ley sobre materias determinadas
no incluidas en el artculo anterior.

Son normas aprobadas por el Gobierno en funcin de una autorizacin expresa de las Cortes
Generales para otorgar al ejecutivo la potestad jurdica del Decreto Legislativo. A travs de
este mecanismo lo que se permite es que el Parlamento delegue su potestad legislativa pero
no mediante un cheque blanco, el acto de autorizacin tiene que ser expreso: es decir, le va a
marcar las pautas que el Gobierno tiene que respetar para que el decreto legislativo sea
conforme a la Constitucin. A la hora de dictar el acto de autorizacin, el Parlamento tambin
est controlando al Gobierno.
La ejecucin de esa potestad del legislador al Gobierno se va a dar mediante un acto
autorizacin recogida en una ley formal: la Ley de Autorizacin es la que marca los
lmites y los requisitos dentro de los cuales el Gobierno puede dictar los decretos legislativos.
Los motivos por el que el Parlamento delega a favor del Gobierno pueden ser de dos tipos:

Ley de Bases.- el acto de autorizacin se denomina as cuando se permite que el

Gobierno dicte un texto articulado nuevo.
Refundicin de textos legales.- en otras circunstancias el Parlamento puede
delegar en el Gobierno para refundir distintas normas que ya existen en el
ordenamiento que estn dispersas por distintos cuerpos normativos, bajo el Derecho
Legislativo.

REQUISITOS:
1. El legislativo solo puede ser el Gobierno quien no puede subdelegar en otros rganos.
2. La delegacin debe contener una autorizacin expresa, es decir, el Parlamento tiene que
manifestar explcitamente su voluntad de que el Gobierno pueda legislar.
3. Es una atribucin temporal.
El fundamento de la legislacin delegada se encuentra en la conveniencia de que el Gobierno
apruebe las normas por razones de tcnica legislativas:

Porque se trate de textos demasiados complejos en los que se requiere de una

informacin tcnica y hay que tener en cuenta que solo el Gobierno tiene a su disposicin
a todo el cuerpo de la Administracin del Estado que es la que facilita esta informacin.
A veces la materia es tan simple que no requiere poner en marcha todo el trmite
legislativo que supone una prdida de tiempo innecesario.
En otros casos, por razones de economa procesal, es decir, por descargar al Parlamento
de todas las iniciativas que tiene que tramitar.

REQUISITO PARA APROBAR ESTA NORMA:

Formales:
1. Autorizacin expresa
2. Autorizacin sobre un caso y una materia concreta.
3. Delimitacin de un plazo dentro del cual el Gobierno tiene que hacer uso de la
delegacin. Fuera de ese plazo, la delegacin desaparece.

41

4. Autorizacin ejercitada de una sola vez: de usar y tirar.

5. Durante el plazo fijado por el Parlamento a favor del Gobierno, la potestad
legislativa del Parlamento en dicha materia queda en suspenso, el Parlamento
tendra que esperar el transcurso de los 10 meses para ver si el Gobierno hace uso
de ella pero no puede aprobar normas en dicha materia. Ahora bien, el Parlamento
s que puede recabar el acto de legitimacin, es decir, el Parlamento sigue siendo el
titular de la potestad legislativa del Estado y puede recuperar la potestad.
Materiales
1. No puede modificar la ley formal que autoriza.
2. No puede entrar en materia de ley orgnica.
La Ley de Autorizacin es una ley ordinaria de las Cortes. Mediante este acto, controla al
Ejecutivo porque le est poniendo los lmites y dicha ley tiene que ser aprobada por el pleno
de las cmaras y no por comisiones de 36 miembros.Art.75.3 CE: Quedan exceptuados de lo
dispuesto en el apartado anterior la reforma constitucional, las cuestiones internacionales,
las leyes orgnicas y de bases y los Presupuestos Generales del Estado.)
La Ley de Bases contiene las limitaciones de la materia, fija un plazo y el alcance de lo que se
quiere delegar. Para que as no sea una especie de carta en blanco a favor del ejecutivo.
En el caso de la Ley de Delegacin, con la que se pretende refundir textos que ya existen,
hay que determinar el marco normativa, es decir, especificar cules son las leyes afectadas por
la regulacin y que sern refundidas por el Gobierno. En este caso, el objetivo del cuerpo
legislativo es ajustar la unidad normativa, es decir, las distintas normas que regulan una
misma materia en un mismo cuerpo normativo.

CONTROL SOBRE LA POTESTAD LEGISLATIVA DEL DECRETO LEGISLATIVO

1. Control de naturaleza poltica en el art.82.6 CE: Sin perjuicio de la competencia
propia de los Tribunales, las leyes de delegacin podrn establecer en cada caso frmulas
adicionales de control.. Esto quiere decir, que al margen de todo el poder jurisdiccional
(Tribunales) el acto mediante el cual se delega a favor del Gobierno puede contener
frmulas adicionales de control, interpretado como control poltico. P.ej.: Que el
Gobierno tenga la obligacin de comunicar al Tribunal que ha aprobado la norma.
2. Control por parte del TC.- porque son normas con rango de ley.

El control de legalidad lo ejercen los tribunales ordinarios y consiste en la conformidad a la ley

Hay un ncleo doctrinal que defiende que los tribunales ordinarios podran controlar las
condiciones que marca la Ley de Delegacin para aprobar su conformidad a la ley en casos
de excesos de Gobernacin. Tales excesos violaran el art. 82 que es quien marca sus
funciones y slo el TC sera el encargado de declarar la no conformidad de la norma a la
Constitucin.
Otros sostienen que los jueces ordinarios pueden controlar una parte del Decreto
Legislativo lo que hacen es acudir que el juez ordinario estara facultado para controlar
solamente los excesos de delegacin, es decir, si el Gobierno ha legislado ms de lo que le
permita el Parlamento, y el argumento que se invoca en este caso es que ese exceso no
estara amparado por la Ley de Delegacin. Por lo tanto, seran normas de carcter
reglamentario porque no estaran amparados por el rango de ley porque no ha sido

42

amparado por el Parlamento. En este caso, sera un control de legalidad de normas con
carcter reglamentario de rango infralegal.

B) DECRETO-LEY.

Artculo 86.1 CE: En caso de extraordinaria y urgente necesidad,

(Presupuesto Habilitante) el Gobierno podr dictar disposiciones legislativas
provisionales que tomarn la forma de Decretos-leyes y que no podrn afectar al
ordenamiento de las instituciones bsicas del Estado, a los derechos, deberes y
libertades de los ciudadanos regulados en el Ttulo I, al rgimen de las
Comunidades Autnomas ni al Derecho electoral general.

El decreto-ley se diferencia del decreto legislativo porque no son las Cortes las que autorizan
al Gobierno sino que es la Constitucin misma la que permite que el Gobierno pueda legislar
este tipo de normas. Un segundo rasgo del decreto-ley es que, en principio, son emanadas por
de carcter provisional (temporal) con un carcter de 30 das, y para que su validez permanezca
es necesaria la intervencin del Parlamento y, en concreto, del Congreso de Diputados.
Un requisito fundamental es que nos encontremos en caso de extraordinaria y urgente
necesidad se denomina el Presupuesto Habilitante, es el requisito constitucional que
permite al Gobierno dictar este tipo de normas. El Presupuesto Habilitante es el conjunto de
circunstancias fcticas que el Gobierno va a tener en cuenta para dictar este tipo de normas, es
decir, la situacin de hecho que pretende resolver el Gobierno mediante Decreto-Ley.
Obviamente, la norma es ambigua y nos vemos obligados a recurrir a la jurisprudencia
constitucional para entender qu significa el Presupuesto Habilitante ya que en principio
estamos ante un requisito que solo puede apreciar el Gobierno y dado que estamos hablando de
un rgano de naturaleza poltica es un trmino valorable en trminos polticos. Segn la
interpretacin del Tribunal Constitucional respecto al Presupuesto Habilitante que aparece
en el art.86.1 dice: No es necesaria una necesidad absoluta (guerra) sino que esa extraordinaria
y plena necesidad se est refiriendo a una necesidad relativa, es decir, una necesidad imprevista
que surge sobrevenidamente y que requiere de una accin normativa inmediata por parte del
Estado. Es decir que es una situacin que no puede esperar y a la que hay que dar solucin
mediante la aprobacin de una norma pero el proceso legislativo es excesivamente lento, por lo
que la Constitucin permite al Ejecutivo aprobar normas temporales.
Lgicamente esta situacin ha dado lugar a abusos por parte del ejecutivo a la hora de apreciar
que mbito concurre esa necesidad. Obviamente, el Tribunal Constitucional no puede declarar
qu circunstancias son las necesarias para que se d un Presupuesto Habilitante porque se
estara excediendo de sus materias competenciales pero lo que s ha hecho el TC es crear una
serie de criterios tendentes a evitar el abuso: unas pautas.
Ha sido muy clara la declaracin del TC de 2007, en una serie de exigencias, en la que ha ido
recopilando sus doctrinas desde 1982 para que se entienda de una forma ms convincente.
Dichos criterios han sido muy tiles para saber cundo concurre el Presupuesto Habilitante o
cuando el decreto ley coincide con la extrema y urgente necesidad.
CRITERIOS PARA ELABORAR UN DECRETO-LEY.

43

1. Apreciacin de este requisito conforme a la ley.

2. inicios de los 80, dej claro que la iniciativa tena que ser del Gobierno pero que no
supone una carta blanca.
3. El Gobierno tiene que justificar la urgencia: exponer las razones y la situacin a la que
pretende hacer frente y por qu opta por el Decreto-ley.
4. Tiene que haber una situacin entre la situacin que se pretende solventar y las medidas
acordadas en el Decreto Ley.
Para valorar si concurren estos requisitos, el Gobierno est obligado a incorporar esta
justificacin y estas relaciones de conexin en dos momentos:
En la exposicin de motivos.- en la propia exposicin de motivos del decreto-ley.
en el debate plenario.- que se desarrolla en el Congreso de los Diputados dentro
del plazo de 30 das. En este momento, el ministro que compadece las medidas
acordadas en el Decreto- Ley tiene que justificar esos dos requisitos.

Estos elementos son los que analiza el TC cuando se impugnan decretos leyes aprobados por el
Gobierno, por no cumplir los requisitos del 86.1. Digamos que la doctrina que ha ido creando la
jurisprudencia constitucional, en determinados momentos ha sido bastante slida y positiva, ha
llegado incluso a explicitar que el Gobierno adems tiene que justificar que esas medidas que est
acordando y que pretenden solventar la situacin no podran nunca aprobarse acudiendo a los
procedimientos parlamentarios. Es decir, el Gobierno tiene que justificar por qu no acude al
Paramento para que sea ste quien apruebe las normas necesarias para combatir la situacin y porque
no acude a los procedimientos que permiten agilizar la tramitacin (P.ej.: lectura nica). Sin embargo,
en las ltimas sentencias del Tribunal Constitucional ha habido un cierto retroceso de estos requisitos
a la hora de ser estudiados por el TC y tienden a no supervisar o ser ms benvolos con el decreto ley.
Los decretos leyes son normas con rango y fuerza de ley, por tanto, pueden ser controladas por
el TC y pueden modificar y ser modificadas por otra norma con rango de ley.
LMITES DEL DECRETO-LEY
1. El Gobierno no puede delegar su potestad en otros sujetos.
2. Segn el art.86.3 CE: Durante el plazo establecido en el apartado anterior (30 das), las
Cortes podrn tramitarlos como proyectos de ley por el procedimiento de urgencia.

3. Materias que no pueden ser reguladas mediante decreto-ley:

-

Instituciones bsicas del Estado

Derechos y libertades fundamentales (Ttulo I)
Rgimen de las CC.AA (Distribucin territorial y competencias) electoral pleno

Derecho

Es una norma con vigencia temporal porque surge con un lmite de vida de 30 das. Una vez aprobado
el decreto-ley tiene que ser rebatido en el plazo de 30 das en el pleno del Congreso de los Diputados
en el que no es posible alterar el texto aprobado por el Gobierno: es decir, no se puede presentar
enmiendas solo se puede discutir en trminos polticos porque, entre otras razones, se excluye al
Senado.
La norma tiene que ser sometida a su convalidacin por el Pleno del Congreso pero no se
convierte en una norma ms del ordenamiento jurdico. A travs de esta intervencin, el Congreso
ejerce una funcin de control poltico. Por lo tanto, en el plazo de 30 das el Congreso debate y vota y
pueden suceder varias cosas:

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Si el congreso convalida, el efecto jurdico que produce esa convalidacin es que

convierte el decreto-ley en una norma indefinida en el ordenamiento sin lmite de vida,
pero no se altera la naturaleza de la norma pues sigue siendo un decreto ley. Este acto
en el que el Congreso controla el Decreto-Ley es una mera ratificacin porque el
contenido no se altera. Por otro lado, el acto de convalidacin no subsana los vicios ni
los errores que pudiera haber cometido el Decreto-ley, porque si lo subsanase servira
todo. Eso significa, que una vez aprobada la convalidacin del Decreto-Ley puede
revisarse por el TC para comprobar su conformidad a la Constitucin (porque no
concurra el Presupuesto Habilitante o porque se haya excedido de sus competencias)

Si el congreso deroga, qu pasa con los efectos que ha producido el Decreto-Ley

en su tiempo de validacin? En este caso, el acto de derogacin ser el que delimite que
pasa con sus efectos.

Segn el art.86.3 el Decreto-Ley ser tramitado por el procedimiento de

urgencia. Consiste en que durante el plazo de los 30 das el texto pueda ser tramitado
como proyecto de ley mediante un procedimiento legislativo especial que permite que,
en el Congreso de los Diputados, los plazos previstos por los reglamentos
parlamentarios quedan reducidos a la mitad. Y en el Senado implica poner lmites de
tiempo para votar ( P.ej.: cuando el Senado interviene en el procedimiento legislativo
solo puede rebatir el texto normativo durante dos meses (art.90.2) y este tiempo se
reduce a 20 das). En ese caso, estamos ante una variante porque se permite la
conversin, es decir, el Senado participa. Y ahora s que la norma se convierte en ley y
se modifica la naturaleza jurdica de la norma.

CONTROL JURISDICCIONAL SOBRE LOS DECRETOS-LEYES

El TC a travs del recurso o la cuestin de inconstitucionalidad.
Se ha planteado el problema de cul es el alcance del control por parte del TC en relacin con el
requisito del Presupuesto Habilitante, es decir: qu es lo que puede controlar el TC, cmo puede
verificar el tribunal que concurre un requisito catalogado como de naturaleza poltica. Para verificar
si concurre las circunstancias del Presupuesto Habilitante deben analizarse las circunstancias que
justifican la aprobacin de la norma pero sin sustituir el juicio poltico que ejerce el Gobierno y tiene
que haber una conexin entre las medidas aprobadas y la situacin en la que se pretende responder.
Los avances del TC de los ltimos aos crean un cuerpo jurisdiccional bastante claro pero en el caso
del Decreto-Ley est retrocediendo a marchas agigantadas porque el Tribunal se ampara en que el
Presupuesto Habilitante es un juicio de naturaleza poltica y no entra a valorar la jurisprudencia. Todo
esto ha coincidido en una temporada con abundantes decretos leyes. (33 en la primera legislatura
debido a la crisis econmica). En la prctica, ha significado que el Gobierno solo ha presentado
proyecto de ley en aquellas materias en las que tena prohibido utilizar el Decreto-ley. El riesgo es que
se est sustituyendo al Parlamento.
3. EL REGLAMENTO PARLAMENTARIO.
Hay que considerar el art.72.1 CE dedicado a las Cmaras del Parlamento donde se reconoce la
autonoma reglamentaria de las Cmaras, fundamental para entender el ordenamiento
parlamentario. Esta autonoma parlamentaria no tiene nada que ver con la potestad normativa del
Ejecutivo sino que viene a reconocer una de las facultades ms importantes de las cmaras: no solo
se van a autogobernar sino que tienen la posibilidad de regular cuales van a ser las normas que
rigen su funcionamiento interno, es decir, las normas de las Cmaras son aprobadas por ellas
mismas (segn el art.72.1 CE).

45

Respecto a esta autonoma normativa, tanto el Congreso como el Senado aprobaron en 1982 sus
reglamentos. Son normas monocamerales porque son aprobados sin la colaboracin de la otra
cmara del Legislativo: el Congreso aprueba sin el Senado y viceversa.

Art.72.1 CE: Las Cmaras establecen sus propios Reglamentos, aprueban

autnomamente sus presupuestos y, de comn acuerdo, regulan el Estatuto del
Personal de las Cortes Generales. Los Reglamentos y su reforma sern sometidos a
una votacin final sobre su totalidad, que requerir la mayora absoluta..

Sus caractersticas materiales.- son normas con mbito material acotado que se
basa en la organizacin y el funcionamiento interno de las Cmaras. Es decir, los
reglamentos parlamentarios no pueden regular materias que no sean las reservadas, y
ninguna otra norma puede invadir este mbito competencial.
Sus caractersticas desde el punto de vista formal:

Son normas sometidas a un procedimiento especial de aprobacin.

Procedimiento legislativo distinto al ordinario y aprobadas exclusivamente por propia
Cmara dentro de la cual se va aplicar.
Tampoco son sancionadas ni promulgadas por el Rey sino que simplemente se pblica
directamente en el BOE.
Para su aprobacin se exige mayora absoluta de la Cmara en una votacin final del
conjunto del texto.
Obviamente esta mayora cualificada con la intencin de dotar a la norma que rige
el funcionamiento interno de las Cmaras de un consenso suficiente, de tal forma
que se evite la instrumentalizacin partidista de los Reglamentos. En la prctica el
resultado ha sido contraproducente. Se requieren mayoras agravadas con un fin
garantista porque se entiende que cuanto ms apoyo se requiera, mayor posibilidad
habr de que gran parte de los parlamentarios puedan intervenir y participar en la
aprobacin del Reglamento. Dicho de otro modo, habitualmente se dice que las
mayoras cualificadas son garantistas con las minoras.
En nuestro caso, la prctica nos indica lo contrario dado que los reglamentos
parlamentarios han estado en manos de los dos grandes partidos que han
prevalecido en el seno de las Cmaras. Por ello, hay cantidad de reformas que se
tendran que haber hecho sobre el reglamento de las normas que no se han hecho
porque no les convienen.

El art.72 realmente se refiere a tres reglamentos parlamentarios: del Congreso,

del Senado y el de las Cortes Generales, aunque este ltimo an no ha sido aprobado.
Aunque sean normas monocamerales, los Reglamentos Parlamentarios si tienen rango
de ley y su relacin con el resto de jueces del ordenamiento se va a regir en virtud del
principio de competencia.
En la STC 118/1988 el TC nos dijo ya que: Los reglamentos parlamentarios deben ser
asimilados a las leyes y a las disposiciones con fuerza de ley. Pero por otro lado,
aparecen dentro del famoso listado del 27.2 de la LOTC donde tenemos delimitadas las
normas que son objeto de control de la constitucionalidad.

46

Desde la primera parte de los 80 esta posibilidad de control constitucional no se ha

tenido en cuenta por el TC porque los Reglamentos Parlamentarias tienen su aplicacin
dentro de las cmaras y no producen efectos jurdicos fuera de la Cmaras del
Parlamento. Y esto, conforme a la teora de los ejes internos de las Cmaras se entiende
que este tipo de actos parlamentarios quedan exentos del control jurisdiccional que
ejerce el TC, jueces y magistrados. Sin embargo, esto en nuestro ordenamiento ha
tenido que ser matizado por el TC en 1988 quien acudi explcitamente que: Los
Reglamentos Parlamentarios deben asimilarse al resto de normas con rango de ley y
que, por tanto, cabe el control de constitucionalidad.

10.- LOS TRATADOS INTERNACIONALES,

EL REGLAMENTO Y OTRAS FUENTES
1. LOS TRATADOS INTERNACIONALES EN EL SISTEMA DE
FUENTES.
Las constituciones incorporaron los tratados internacionales tambin entre el
sistema de fuentes del Derecho. El tratado internacional como Derecho

47

convencional y escrito fruto de los acuerdos subscritos entre Estados o Estado y

organizaciones internacionales es una figura regulada por la Constitucin:
- Regula qu rganos intervienen en la suscripcin de los Tratados.
- Procedimientos a seguir para que los tratados que se suscriban puedan producir efectos
jurdicos.
- Relacin con el resto de las normas.
FASES EN LA ELABORACIN DE LOS TRATADOS:
1. Adopcin del Tratado. Fase en el que el protagonismo recae en el ejecutivo:
- Negociacin.- entre los sujetos de Derecho internacional ya sean los Estados
o las organizaciones internacionales.
- Firma del tratado internacional por parte del representante del Estado
Espaol que normalmente es el ministro de Asuntos Exteriores.
2. Momento de la ratificacin.- corresponde al Parlamento en los trminos
que prev la Constitucin porque, aunque el tratado es una norma que se
celebra en el ordenamiento internacional, hay que tener en cuenta el modo y
las exigencias en el que el tratado pasa a formar parte del ordenamiento
interno. En este sentido se suelen diferenciar dos grandes concepciones:
a. Tesis monista: se entiende que el Derecho Internacional y el Derecho
Nacional forman parte de un mismo ordenamiento jurdico. En
consecuencia, no ser necesario ningn acto de incorporacin del
Tratado Internacional al Derecho Nacional. Lo nico que suele exigirse
en los sistemas monistas es una ratificacin del Parlamento, es decir,
una especie de autorizacin. P.ej.: el sistema espaol.
b. Tesis dualista: se entiende que el Derecho Internacional es diferente
al Derecho Nacional. Son ordenamientos distintos y esto justifica la
exigencia de un acto de incorporacin del Tratado Internacional al
ordenamiento nacional: se necesita un acto del legislador normalmente
mediante una Ley de Incorporacin necesaria para que el tratado pase
a formar parte del ordenamiento estatal.

2. LA POTESTAD REGLAMENTARIA DEL GOBIERNO: PRINCIPIO DE

LEGALIDAD
Y
CONTROL
JURISDICCIONAL;
CLASES
DE
REGLAMENTOS; LOS REGLAMENTOS DE LOS RGANOS
CONSTITUCIONALES.
La negociacin y firma del Tratado Internacional corresponde al Gobierno porque
as lo dice el art. 97 CE encomienda el ejecutivo dirigir la vida poltica en
el exterior. Sin embargo, la firma del Tratado no compromete todava al Estado
Espaol porque para que produzca efectos jurdicos en el mbito nacional es

48

necesaria la intervencin del Parlamento, esta intervencin va a variar en funcin

del tipo de tratado:
Tratados Internacionales cuya conclusin simplemente tiene
que ser informadas a las Cmaras. El art.94.2 establece o delimita
el mbito de la modalidad de estos tratados por la exclusin de los
expresamente mencionados en el art.94.1.
Tratados Internacionales que s requieren autorizacin del
Parlamento, regulados en el art.93 y 94.1, un sistema de lista positiva
en el que se enumera una lista de tratados para los que se requiere una
autorizacin explcita del Congreso y el Senado. Por tanto, la
clasificacin de los tratados, desde el punto de vista material, ser
fundamental para saber cmo se tramitan dentro de las Cmaras y para
saber qu tipo de intervencin deben realizar las Cmaras.
Dentro de este subgrupo de tratados internacionales que requieren autorizacin
nos vamos a encontrar con dos tipos de tratados:
1. Uno regulado en el art. 93. CE. En este caso, nos encontramos
con tratados internacionales que van a caracterizarse porque
atribuyen a un ente de Derecho Internacional (organizacin o
institucin) el ejercicio de competencias que pertenece al Estado,
derivadas de la institucin. El acto de autorizacin parlamentaria
tiene que reunir la forma jurdica de Ley Orgnica. Por lo tanto, el
acto de autorizacin pese a ser una ley meramente formal porque
no regulada nada ni tiene contenido material, tiene que cumplir
todas los requisitos formales y tramitarse por las mismas
especialidades procedimentales de LO.
Art. 93 CE: Mediante la ley orgnica se podr
autorizar la celebracin de tratados por los que se
atribuya a una organizacin o institucin internacional el
ejercicio de competencias derivadas de la Constitucin.
Corresponde a las Cortes Generales o al Gobierno, segn
los casos, la garanta del cumplimiento de estos tratados y
de las resoluciones emanadas de los organismos
internacionales o supranacionales titulares de la cesin.

2. Un segundo tipo que aparece en el art.94.1 donde se recoge

tambin un listado de tratados, tambin por criterio material y
que requiere una previa autorizacin de las Cortes Generales para
su aprobacin. Aunque en este caso, la Constitucin no se
pronuncia sobre la forma jurdica que debe
de revestir el acto de autorizacin. En la prctica se sigue la forma de
acuerdo parlamentario. Existe cierto debate sobre si debe de revestir o no la
forma de ley ordinaria. Las siguientes modalidades que regula el art.94.1:
a) Tratados de carcter poltico.
b) Tratados o convenios de carcter militar.
c) Tratados o convenios que afecten a la integridad territorial del
Estado o a los derechos y deberes fundamentales del Ttulo I.

49

d) Tratados o convenios que impliquen obligaciones financieras para

la Hacienda Pblica.
e) Tratados o convenios que supongan modificacin o derogacin de
alguna ley o exijan medidas legislativas para su ejecucin.
Por tanto, la clasificacin de los tratados, desde el punto de vista material, ser
fundamental para saber cmo se tramitan dentro de las Cmaras y para saber qu
tipo de intervencin deben realizar las Cmaras. Una vez que ha tenido lugar la
aprobacin y la ratificacin, los Tratados Internacionales sern publicados en el
BOE, a partir del momento de su publicacin produce efectos jurdicos ante todos.
RANGO Y FUERZA DEL TRATADO
Los tratados aunque van a tener el mismo rango que el resto de leyes, tienen una fuerza
superior a las normas internas porque as se regula en el art.96, que nos lleva a concluir que
tiene una fuerza pasiva frente a la ley parlamentaria. Es decir, estamos hablando de una
fuerza superior porque para su modificacin o derogacin se requiere la intervencin de los
mismos sujetos que han participado en el proceso de creacin del Tratado.
Art.96
1.

2.

Los tratados internacionales vlidamente celebrados, una vez publicados

oficialmente en Espaa, formarn parte del ordenamiento interno. Sus
disposiciones slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma
prevista en los propios tratados o de acuerdo con las normas generales del Derecho
internacional.
Para la denuncia de los tratados y convenios internacionales se utilizar el mismo
procedimiento previsto para su aprobacin en el artculo 94.

Si admitiramos que una ley del Parlamento pudiera modificar un tratado internacional:
jurdicamente, estaramos vulnerando el 96.1. Y en trminos polticos podra provocar un
conflicto poltico o diplomtico.
Pero la posicin jerrquica del Tratado dentro del ordenamiento internacional sigue estando
subordinada a la Constitucin, y esta posicin tiene su base en el control de la
constitucionalidad que se desprende del propio texto, porque el Tratado puede ser controlado
mediante dos vas (una a priori y otra a posterior) pero el control previo de la
constitucionalidad del Tratado se regula en el siguiente artculo:
Art. 95
1.

La celebracin de un tratado internacional que contenga estipulaciones contrarias

a la Constitucin exigir la previa revisin constitucional.
2. El Gobierno o cualquiera de las Cmaras puede requerir al Tribunal Constitucional
para que declare si existe o no esa contradiccin.
Este control previo intenta evitar un control a priori del Tratado porque esto provocara ms
problemas. Este control a posteriori est regulado en el:
Art.96
1. Los tratados internacionales vlidamente celebrados, una vez publicados
oficialmente en Espaa, formarn parte del ordenamiento interno. Sus disposiciones

50

slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los

propios tratados o de acuerdo con las normas generales del Derecho internacional.
2. Para la denuncia de los tratados y convenios internacionales se utilizar el mismo
procedimiento previsto para su aprobacin en el artculo 94.
Y adems est el art.27.2 de la LOTC que establece las normas objetos de control de la
constitucionalidad, en los que aparecen mencionados los Tratados. Por tanto, el control de la
constitucionalidad del tratado puede ser previo o a posteriori, y a posteriori porque una vez
integrado en el ordenamiento jurdico interno tiene que ser conforme a la Constitucin. Este
control a posteriori no se ha utilizado prcticamente.
3.

OTRAS FUENTES DEL DERECHO: COSTUMBRES Y CONVENCIONES

CONSTITUCIONALES; PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO; EL CONVENIO
COLECTIVO; EL EFECTO VINCULANTE DE LA JURISPRUDENCIA.

LECCIN 11.- ESTADO AUTONMICO Y

SISTEMA DE FUENTES

51

1. ESTADO COMPUESTO Y PLURALIDAD DE ORDENAMIENTOS.

Ha sido el ttulo XVIII de la Constitucin el ms complejo de redactar y el que ms problemas
ha trado. Parte del problema est en que la Constitucin no define el modelo de organizacin
territorial. Sabemos que las nicas pistas que nos da la Constitucin parten del art.2 que viene
a reconocer los dos grandes principios entorno a los cuales se crea ese modelo constitucional
de organizacin territorial de poder: principio de unidad y el derecho a la autonoma poltica.
Artculo 2 Unidad de la Nacin y derecho a la autonoma La
Constitucin se fundamenta en la indisoluble unidad de la Nacin
espaola, patria comn e indivisible de todos los espaoles, y
1reconoce y garantiza el derecho a la autonoma de las nacionalidades
y regiones que la integran y la solidaridad entre todas ellas.

El derecho a la 1autonoma poltica aparece reconocido en el artculo 2 de la

Constitucin y ste derecho el que influye en el derecho de la autonoma administrativa.
La autonoma poltica implica la potestad legislativa y el derecho del ente titular de la
autonoma poltica a autorganizarse de un modo concreto dentro del cual va a contar con
un Parlamento, con una asamblea representativa que va a tener reconocida dentro de su
rbita competencial potestades normativas.

El derecho de la autonoma administrativa se recoge en el art. 137 y se reconoce a los

municipios y a las provincias. La autonoma adm. solo indica la potestad para la ejecucin.

No hay que confundir la autonoma poltica con el concepto de soberana. En 1981, ya el TC

dijo que autonoma no es soberana y que, en ningn caso, el juicio de la autonoma puede
0ponerse al principio de unidad de la Nacin.
CARACTERSTICAS DEL DERECHO A LA AUTONOMA POLTICA.
1.

Se basa en el principio dispositivo: es un derecho que se pone a disposicin de

determinados sujetos para que sean stos quienes libremente elijan si ejercen o no dicha
facultad. Los titulares de este derecho son las nacionalidades y las regiones, quienes en caso
de ejercitar ese derecho lo hacen mediante la aprobacin del EA. Entorno al problema de qu
es nacionalidad o qu es regin, se ha interpretado que se alude con el trmino:
Nacionalidad: aquellos territorios que haban tenido una mayor capacidad y/o
experiencia de autogobierno en el pasado. (Catalua, Pas Vasco y Galicia)
Regin: el resto de territorios.

2. DERECHO DE CONTENIDO POLTICO: porque implica la capacidad que tiene el titular de la

autonoma a trazar su propia poltica, su propio programa y su propio proyecto de
autogobierno (en concreto, creando instituciones que van a tener reconocidas potestad
legislativa).
3. DERECHO LIMITADO: por el principio de la unidad espaola. Por otro parte, es un derecho
limitado por los propios lmites competenciales que establece la CE:

52

148: men inicial dentro del cual los sujetos titulares del derecho, mediante la creacin del
Estatuto de la Autonoma, podran asumir competencias.
149.1: materias que se reservaron a la competencia exclusiva del Estado Central.

4. DATO A TENER EN CUENTA: en nuestro sistema constitucional, la Constitucin ni crea las

Comunidades Autnomas ni atribuye competencias a las CC.AA sino que esta funcin la va a
asumir el propio Estatuto de Autonoma.
5.

CONTENIDO DEL DERECHO NO HOMOGNEO:

es decir, no necesariamente todas las CC.AA

van a tener las mismas competencias ni si quiere todos los territorios titulares de la
autonoma tienen la obligacin de convertirse y ejercer el derecho. Por tanto, el contenido del
Derecho en principio puede variar. Otra cosa es que la prctica nos ha llevado a Estatutos de
Autonoma muy iguales. Esta heterogeneidad se debe a lo siguiente:

La propia Constitucin en 1978 estableci dos vas de acceso a la autonoma poltica: el

procedimiento que seguiran las denominadas comunidades de va lenta y el
procedimiento de las comunidades de va rpida. Esa diferencia estaba solamente en el
origen, en el nivel competencial que asuma la CC.AA en el momento de su creacin,
porque con el transcurso del tiempo luego todas tenderan a equiparar competencias.

Consecuencia del principio dispositivo.- porque son las nacionalidades y regiones las
que deciden cuando ejercitar o no el derecho, y si deciden ejercitarlo el contenido del
derecho variar de unos casos a otros. Es decir, la Constitucin fija el marco jurdico (las
condiciones) dentro de las cuales se puede ejercer el Derecho.

Por lo que se refiere al Sistema de fuentes, el reconocimiento de este principio de derecho de

autonoma poltica conlleva que en nuestro SDF van a pervivir dos tipos de normas: normas
centrales y normas autonmicas, que van a integrar una misma unidad jurdica pero que
lgicamente van a colisionar entre s y que hay que saber cmo resolverlas.
Con estas explicaciones, podemos comprar como el modelo de organizacin territorial se
caracteriza por su indefinicin. Es decir, deducimos que el constituyente opt por una forma
descentralizada de Estado (junto al Estado central existe la posibilidad de reconocer unidades
territoriales inferiores dentro del marco espaol) pero la Constitucin no las cataloga ni las impone,
sino que prev la posibilidad de creacin.
Por tanto, el constituyente opt por un modelo abierto cuya legislacin le corresponda al
legislador como sujeto encargado de aprobar el Estatuto de Autonoma. Por tanto, habr que tener
en cuenta el resultado del ejercicio del Derecho a la autonoma para poder ver donde hemos llegado.
Aunque lo caracterstico de nuestra organizacin territorial es que la Constitucin no predetermina
cul es el sistema concreto ya que es una cuestin que deja al legislador, esto no nos tiene que llevar
a pensar que el constituyente otorg un cheque blanco al legislador ya que fijo una serie de reglas
(procedimientos) junto a ese derecho a la autonoma, un marco especfico dentro del cual el
legislador podra ejercer ese Derecho.
Entre el mnimo que se fij en relacin a las CC.AA que ejercieron el derecho a la autonoma
mediante va rpida, en el art. 152 la propia Constitucin estableci cual sera la organizacin
institucional bsica que deberan tener estos entes nuevos que vamos a denominar Comunidad
Autnoma: un rgano ejecutivo y un rgano legislativo con potestad normativa.
Entre el mximo que marc, est que en ningn caso estos entes nuevos denominados CC.AA
podran asumir competencias de las que el 149.1 reservaba como competencia al Estado Central.
2. EL ESTATUTO DE AUTONOMA.

53

En primer lugar, hay que tener presente que la Constitucin Espaola ni crea las CC.AA., ni
le atribuye competencias ni las organiza, sino que son funciones que le corresponden al legislador
a travs de la aprobacin del Estatuto de Autonoma quien como norma institutora bsica del
Estado el que asume formalmente todas estas tareas.
Por tanto, dentro del Sistema de Fuentes, el Estatuto de Autonoma se caracteriza por tener atenida
una funcin constitucional concreta: es la norma que

crea el ente descentralizado denominado CC.AA.

atribuye competencias dentro del marco que establece la Constitucin.
CC.AA. una vez creada.

organiza

la

En este segundo prrafo del 147, el constituyente impone un mnimo que debe contener todo
Estatuto de Autonoma que es: la denominacin de la CC.AA, su delimitacin territorial del ente
territorial, las instituciones internas de la misma y las competencias que asume en el momento
inicial. En la prctica, el contenido del derecho fue homogneo pero no por imposicin de la
Constitucin ya que sta permita heterogeneidad.

Art. 147.2. Los Estatutos de autonoma debern contener:

a) La denominacin de la Comunidad que mejor corresponda a su
identidad histrica.
b) La delimitacin de su territorio
c) La denominacin, organizacin y sede de las instituciones
autnomas propias.
d) Las competencias asumidas dentro del marco establecido en la
Constitucin y las bases par a el traspaso de los servicios
correspondientes a las mismas.

NATURALEZA DEL ESTATUTO DE AUTONOMA

Sobre la naturaleza jurdica del Estatuto de la Autonoma, se discuti bastante de si era una norma
estatal o una norma autonmica. Finalmente, pese a ser una ley orgnica muy pelicular solo puede
ser aprobada por el Parlamento Central. La discusin doctrinal surgi porque:

Por un lado, el art. 147.1 de la Constitucin defina al Estatuto de la Autonoma como la

norma institucional bsica de cada Comunidad Autnoma. De ah que algunos autores
sostuvieran que nos encontrbamos ante una norma autonmica.
Por otro lado, el art.81.1 reservaba a la categora de Ley Orgnica la aprobacin de los
Estatutos de Autonoma.

De estas pinceladas mencionadas podemos deducir lo siguientes:

Son leyes estatales dictadas por el Parlamento Nacional.- Los EA se diferencian de otras
normas que rigen en otros entes descentralizados P.ej.: en Alemania, los Lnders, los
estados federados aprueban sus propias constituciones. Aqu, no es la CC.AA la que
aprueba el Estatuto de Autonoma sino que es el Estado Central (Cortes Generales) bien
es cierto con cierta colaboracin de los entes territoriales.

54

Son normas subordinadas a la Constitucin.- porque derivan su validez de la misma. Esta

idea se ha intentado justificar con el art.147.1 que dice que el Estado los reconocer y
amparar como parte integrante de su ordenamiento jurdico. Sin embargo, esta norma
ha recibido mltiples crticas porque parece innecesaria y obvia. Y esta subordinacin del
EA a la Constitucin, implica que el EA es susceptible de ser controlado por el Tribunal
Constitucional a travs del recurso y la cuestin de inconstitucionalidad, igual que el resto
de normas con rango y fuerza de ley.

Ahora bien, el hecho de que sea aprobado por ley orgnica no implica que cualquier ley
orgnica pueda modificar un EA, ya que estn sometidos a un procedimiento peculiar de
aprobacin. Digamos que la aprobacin por LO es una especialidad ms dentro del
procedimiento de aprobacin y reforma de los EA pero no el nico.

Respecto a la posicin del Estatuto en el Sistema de Fuentes es la misma que la de una ley.
El hecho de que estemos hablando de una norma que tiene una reserva material a
Estatuto, es decir, la aprobacin de la creacin de una Comunidad Autnoma, sus
competencias, la organizacin institucional de la CC.AA. Es decir, hay ciertas materias
acotadas por el 147.2.

El hecho de que tenga un procedimiento especial de aprobacin o materias reservadas no implica

que sean normas con un rango jerrquico mayor que el resto de normas con rango y fuerza de ley.
Lo que si las diferencia del resto de normas es que tienen una funcin constitucional relevante: la
creacin de la Comunidad Autnoma. Dado que son normas que crean un Estatuto de Autonoma
y las competencias de las CC.AA son parte del Bloque de la Constitucionalidad y que, por lo tanto,
son utilizadas como criterios de referencia para enjuiciar la conformidad a la Constitucin de las
normas estatutarias.
Para concluir, el Estatuto de Autonoma se trata de una norma:
1. Con una funcin constitucional concreta: crean un ente territorial nueva que se denomina
Comunidad Autnoma pero lo crean en el ejercicio del derecho a la autonoma que les
reconoce el art.2.
2. Que regula qu rganos e instituciones van a funcionar dentro de esa CC.AA.
3. Que regula el modo de produccin normativa de los rganos de la CC.AA. Ya que la
autonoma poltica implica el reconocimiento de potestad legislativa a favor del ente que se
crea, por tanto, la Comunidad Autnoma tendr que estar abocada de una asamblea con
capacidad legislativa para aprobar leyes dentro de su mbito competencial. 4. Dotan de
competencias concretas a la CC.AA

CARACTERSTICAS FORMALES
Una vez se crean todas las CC.AA y sus respectivos Estatutos de Autonoma, es decir, ya con el
mapa territorial creadoHay que tener en cuenta que las cuestiones procedimentales que regula la
Constitucin, es decir, las normas constitucionales referentes a la aprobacin del EA han quedado
obsoletas porque no vamos a utilizarlas jams. Si nos vamos a la Constitucin, a partir del captulo
tercero del Ttulo VIII, (art.143) nos encontramos con las normas que regulan la aprobacin del EA
que no vamos a volver a aplicar sino que, en su caso, se aplicaran las normas que reforman los EA.
Estas normas de aprobacin seran las que habra que eliminar en caso de un proceso constituyente.

55

Desde el punto de vista formal, los EA tienen un rasgo comn a las normas constitucionales
ya que son las nicas normas de nuestro sistema de fuentes que determinan el procedimiento
conforme al cual se van a modificar a s mismas. Esto se debe a que ha sido el propio constituyente
quien ha remitido quien ha remitido las normas reguladores sobre la reforma estaturia al legislador.
En el 147.3 nos encontramos con la norma constitucional que remite al Estatuto de Autonoma el
determinar cmo se va a modificar a s misma pero le impone una condicin: que en todo caso, tenga
que ser aprobada por LO.

Art. 147.3: La reforma de los Estatutos se ajustar al procedimiento

establecido en los mismos y requerir, en todo caso, la aprobacin por las
Cortes Generales, mediante ley orgnica.

Junto a esto nos tenemos que ir al 152.2 donde se dice:

Art. 152.2: Una vez sancionados y promulgados los respectivos

Estatutos, solamente podrn ser modificados mediante los
procedimientos en ellos establecidos y con referndum entre los
electores inscritos en los censos correspondientes

Las Comunidades Autnomas que accedieron a la autonoma y que fueron creadas a travs de la va
lenta siguieron el procedimiento ordinario de creacin de EA previstos en el art.142 y 143. Sin
embargo, las comunidades autnomas histricas, las de va rpida, siguieron el mecanismo previsto
en el 151 y 152. Lo que caracteriza ambos procedimientos es que hay una colaboracin de los
territorios interesados en convertirse en Comunidad Autnoma en el proceso de creacin: los
territorios intervinieron en la fase de iniciativa porque lo que es la fase central se desarroll en las
Cortes Generales. Y en el caso de las CC.AA que accedieron a travs de la va rpida, el procedimiento
se caracterizaba porque adems, una vez aprobado el EA en las Cortes Generales por ley orgnica,
deba ser sometido por referndum en el territorio de la correspondiente Comunidad Autnoma.
Este esquema general es el que se sigue para la reforma de los EA. Es decir, que en aquellas
CC.AA. que fueron aprobadas por referndum, la aprobacin de reforma estatutario sigue exigiendo
la celebracin de referndum porque lo impone el 152.2. Por lo tanto, para ver cmo est regulada la
reforma del Estatuto tenemos que tener presente esa misma distincin: existe un procedimiento
ordinario de modificacin y un procedimiento extraordinario. Realmente tenemos 17
procedimientos de reforma estatutaria con las condiciones del 143 (mediante ley orgnica) y el 152.2
(a las que accedieron a travs de va rpida la celebracin de referndum).

En las propias Cortes Generales, cuando se tuvieron que asumir las primeras reformas estatutarias,
no se saba cmo se haba que regular las reformas estatutarias porque no estaban reguladas en el
reglamento. Es decir, los reglamentos del Congreso y del Senado eran ms escuetos que las normas
de la Constitucin tan solo existe una norma que es el 145 del Reglamento del Congreso que dice que
la reforma estatutaria requerir de Ley Orgnica. Entonces, con motivo de las primeras reformas
estatutarias de 1996, un poco antes se tuvo que dictar normas supletorias de la presidencia de las
Cmaras para interpretar en caso de dudas porque era una laguna. Esa fue la razn por la que hubo
que dictar una resolucin de la presidencia del Congreso y la norma supletoria de la presidencia del
Senado sobre el procedimiento a seguir para la tramitacin de la reforma de los EA.

56

CARACTERSTICAS DEL PROCEDIMIENTO DE REFORMA.

1. En la fase de iniciativa, el primer impulso se reconoce a distintos sujetos:
Gobiernos Autonmicos
Un nmero de parlamentarios autonmicos.
Cortes Generales
En cualquier caso, ese primer impulso no llega a ser una iniciativa porque realmente la
iniciativa para reformar el EA la tienen los parlamentos autonmicos mediante mayoras
cualificadas que varan de unos casos a otros.
2. El texto se remite a las Cortes Generales para su tramitacin mediante ley orgnica y aqu se
aplica a dos procedimientos especiales:
Este tipo de reforma normativa esta exento del trmite de toma de consideracin
Una delegacin del parlamento autonmico va a participar en el debate de totalidad
que va a tener lugar en el Congreso de los Diputados.
3. En el caso de los Estatutos de Autonoma aprobados por la va rpida, despus de todos estos
actos tiene que ser refrendado por la poblacin del territorio afectado.

En la fase de iniciativa, el 148.1 lo ejercan los territorios que queran ejercer el derecho de
autonoma y convertirse en Comunidad Autnoma a travs del Estatuto por el cual asuma
competencias dentro del marco que permita la Constitucin, la cual ofreca un listado en el art.
149.1 de competencias reservadas al Estado Central.

Art. 148.2: Transcurridos cinco aos, y mediante la reforma de sus

Estatutos, las Comunidades Autnomas podrn ampliar sucesivamente sus
competencias dentro del marco establecido en el artculo 149

Art. 149. 3 Las materias no atribuidas expresamente al Estado por

esta Constitucin podrn corresponder a las Comunidades Autnomas, en
virtud de sus respectivos Estatutos.

Cundo se puede ampliar ms competencias? Transcurridos cinco aos de su

creacin para las CC.AA de va lenta.
Cmo? Mediante la reforma del Estatuto.
Qu materias? Las no atribuidas expresamente al Estado por la Constitucin en el
149.1

57

3. OTRAS LEYES ESTATALES RELATIVAS AL RGIMEN AUTONMICO: LA

LEGISLACIN BSICA; LAS LEYES MARCO, LAS LEYES DE TRANSFERENCIA O
DELEGACIN Y LAS LEYES DE ARMONIZACIN.
Al margen de la va estatutaria, en el artculo 150, la Constitucin permite modificar el reparto
competencial entre el Estado y las CC.AA. que en principio deriva del marco constitucional y los
Estatutos de Autonoma, pero que en este caso da cabida a otras fuentes habilitadas para
modificar esa distribucin competencial, al margen del Estatuto.
Realmente el artculo 150 reconoce tres mecanismos: las leyes marco, las leyes de transferencia o
delegacin y las leyes de armonizacin.
Las dos primeros prrafos del 150 permiten ampliar competencias a la Comunidad Autnoma, es
decir, tanto la ley marco como la ley de transferencia o delegacin permiten al Estado Central , de
forma unilateral y distinta, atribuir nuevas competencias a la Comunidad Autnoma sin modificar
el Estatuto. Sin embargo, el art.150.3 (ley de armonizacin) no restringe ni le quita competencias
a la CC.AA pero es un mecanismo que permite limitar el ejercicio de las competencias que el
Estatuto de la Autonoma ha atribuido a la CC.AA. Estas tres leyes mencionadas son las que
completan el bloque de la constitucionalidad.

A) LEY MARCO

Art. 150
1. Ley marco.- Las Cortes Generales, en materia de competencia estatal,
podrn atribuir a todas o a alguna de las Comunidades Autnomas la
facultad de dictar, para s mismas,
normas legislativas en el marco de los principios, bases y directrices
fijados por una ley estatal. Sin perjuicio de la competencia de los
Tribunales, en cada ley marco se establecer la modalidad del control de
las Cortes Generales sobre estas normas legislativas de las CC.AA.

Este mecanismo permite al Estado, de forma unilateral, atribuir competencias legislativas a la

CC.AA, que en principio corresponde al Estado Central (incluido el listado del 149.1). La
atribucin de materias legislativas, regulado en el artculo 150.2 puede realizarse a favor de
una, varias o todas las CC.AA y ser la ley marco la que delimite cul es la Comunidad o
Comunidades beneficiarias de esa condicin competencial. No se trata de una atribucin
ilimitada ya que est sometida a condiciones.
La ley marco regulado en el art.150.1 tcnicamente, es una ley ordinaria aprobada por las
Cortes Generales y contiene los principios, bases y directrices que el Estado impone a la
Comunidad Autnoma a la que le est atribuyendo esa potestad legislativa en una materia que
en principio es del Estado. El objetivo de esta tcnica es fijar un Derecho uniforme en los
territorios de las comunidades beneficiarias ya que fija las pautas generales que stas tendran
que respetar.
La ley marco permite al Estado por s mismo, atribuir competencias a las CC.AA de carcter
legislativo en materia que corresponden al Estado. El 149.1 delimita las competencias

58

exclusivas del Estado Central pero el 150 permite al Estado poder ampliar esas competencias
a las CC.AA.
B) LEYES ORGNICAS DE TRANSFERENCIAS O DELEGACIN
Es un tipo de disposicin normativa, que siendo una ley orgnica, va a permitir transferir o
delegar facultades correspondientes de titularidad estatal que por su propia naturaleza sea
susceptibles de transferencia o delegacin. En este caso y a diferencia de las leyes marco, la
transferencia o delegacin:

La transferencia o delegacin puede ser tanto de facultades legislativas como ejecutivas, ya

que el art.150.2 no se especfica de qu tipo son estas competencias.

No se establecen directrices que las CCAA tienen que seguir.

Art. 150. 2.: El Estado podr transferir o delegar en las Comunidades

Autnomas, mediante ley orgnica, facultades correspondientes a materia de
titularidad estatal que por su propia naturaleza sean susceptibles de transferencia o
delegacin. La ley prever en cada caso la correspondiente transferencia de medios
financieros, as como las formas de control que se reserve el Estado.

En este caso la transferencia o delegacin es total ya que no conlleva condiciones. Las

competencias que se delegan son competencias del Estado, reguladas tanto en el 149 como en el
148 el cual era un men inicial de competencias (no obligatorias) a asumir por parte de la CC.AA.
La nica condicin que estableca a las leyes de transferencia o delegacin es que la transferencia
de competencias tenan que llevarse a cabo por ley orgnica. Y, en este caso, no se incluyen los
Estatutos de Autonoma a pesar de que estos sean leyes orgnicas

IMPORTANCIA PRCTICA DE ESTOS TIPOS DE LEYES

A travs de los Estatutos las CCAA asumieron competencias y podan asumir ms
competencias a travs de la reforma de los mismos. En la prctica, fueron las leyes orgnicas de
transferencias y delegacin el instrumento mediante el cual se atribuy competencias a las
Comunidades Autnomas. Lo curioso fue que en el mismo ao en el que se tramitaron los
Estatutos de Autonoma de Valencia y Canarias, paralelamente, se aprobaron dos leyes orgnicas
de transferencia o delegacin que atribua a dichas comunidades autnomas el mismo nivel
competencial que las comunidades autnomas que accedieron a la autonoma poltica por el
art.151.: fueron las famosas LOTRACA y LOTRAVA, de 1982, las que atribuyeron determinadas
competencias que eran de titularidad estatal.
Este mecanismo se utiliz porque el instrumentos normativo del 150.2 es mucho ms sencillo que
reformar el Estatuto de Autonoma. La ley orgnica la aprueba el Estado pero en la reforma del
Estatuto de Autonoma participan los rganos autonmicos y el Estado. A raz de LO 11/1982 y la
LO12/1982, tanto Canarias como Valencia asuman el mismo nivel competencial que las
Comunidades Autnomas que haban accedido al mximo nivel competencial desde sus inicios.
En resumen es que en la prctica se acude al mecanismo ms sencillo de Ley Orgnica de
Transferencia o Delegacin y, una vez aprobada la LO, se proceda sin prisa a la reforma del
Estatuto de Autonoma: fue una operacin maquillaje. Lo lgico hubiera sido esperar cinco aos
para haber reforma los estatutos pero no se hizo as. Al fin acabo lo que se hizo es que aquellas

59

CCAA que establecieron los Estatutos de Autonoma por el 143 (va lenta) pudieran equipararse
aquellas CCAA que adquieran desde un principio todas las competencias.
C) LEY DE ARMONIZACIN

Art.150.3.: El Estado podr dictar leyes que establezcan los principios necesarios
para armonizar las disposiciones normativas de las Comunidades Autnomas, aun en el
caso de materias atribuidas a la competencia de stas, cuando as lo exija el inters
general. Corresponde a las Cortes Generales, por mayora absoluta de cada Cmara, la
apreciacin de esta necesidad.

El prrafo tercero, que regula la ley de armonizacin, permite alterar el ejercicio de las
competencias, no quitamos ni damos nada sino que vamos a ver el mecanismo de las leyes de
amortizacin vamos a ver cmo va a incidir en el ejercicio de las comunidades autnomas. El
Estado puede dictar principios en competencias de las CCAA cuando as lo exija el inters general.
Desde el punto de vista formal, la ley de armonizacin es una ley ordinaria sin ms pero nos
encontramos con que est sometida a un procedimiento especial de la duracin, segn se
desprende de lo que acabamos de ver, y es el requisito de la mayora absoluta de las Cmaras a la
hora de apreciar y tratar, previamente a su tramitacin y aprobacin, la necesidad de dictar este
tipo de normas.

En la ley de armonizacin nos encontramos con un proceso de desdoblamiento en dos fases:

1.

FASE PREVIA A LA APROBACIN Y TRAMITACIN DE LA LEY. Consiste en la

concurrencia del requisito de la apreciacin de la necesidad de dictar ese tipo de normas
por mayora absoluta. Esta apreciacin corresponde a las Cortes y viene determinada por
la exigencia del inters general del pas. Obviamente esa apreciacin de la necesidad de
armonizar normas de las comunidades autnomas en alas del interese general solo se
puede valorar en trminos polticos por lo que es difcil de controlar jurisdiccionalmente
un requisito de naturaleza poltica.
2. FASE DE APROBACIN Y TRAMITACIN DE LA LEY.
Desde un punto de vista material la ley de armonizacin realmente es una ley de principios, es
decir no es una norma que agota la regulacin de una materia concreta sino que por el contrario
no regula nada ya que no van a modificar ni quitar los Estatutos o competencias pero s que van
a poner requisitos y condiciones a los ejercicios de las competencias que las CCAA tiene asumidas.
De este modo, la ley de armonizacin se considera un mecanismo excepcional ya que solo se
puede utilizar por el inters general: cuando no nos quede otra alternativa para uniformizar las
CC.AA. en una materia concreta. Hay que recordar que este precepto solo lo aplicamos una vez.
Hemos dicho que es un mecanismo excepcional ya que permite al Estado condicionar ejercicios
que las CC.AA. tienen asumidas. Se hizo uso de este mecanismo a principios de los ochenta con
el fin de armonizar, con carcter previo, determinadas competencias a asumir por las CC.AA antes
de que fueran asumidas por stas. Sin embargo, dicho proyecto (LOAPA) que no lleg a aprobarse
fue objeto de un recurso previo de inconstitucionalidad respecto a las leyes orgnicas (anterior a
1985 ao en el que se suprime). La catalogacin de LO es lo que permiti abrir la va impugnatoria

60

de dicho recurso. La sentencia que resuelve dicho recurso es la 76/1983 lo que hizo fue declarar
la inconstitucionalidad parcial de la LOAPA por dos motivos:
Por su carcter orgnico cuando la Ley de Armonizacin es una ley ordinario.
No poda actuar con la intencin de armonizar normas que an no existan.
4. LAS RELACIONES ENTRE EL DERECHO AUTONMICO Y EL DERECHO ESTATAL.
En principio las leyes estatales estn al mismo nivel jerrquico que las leyes autonmicas. Se
considerara que una norma es vlida cuando se dicta por el rgano competente, es decir, es el
principio de competencia quien va a determinar qu norma prevalece. Junto a este principio de
competencia, en el ltimo prrafo del 149 nos vamos a encontrar con dos principios que han sido
catalogados por el Tribunal Constitucional como clusulas de cierre y que nos van a ayudar a
especificar la distribucin competencial. Son los siguientes:

Art.149.3.: Las materias no atribuidas expresamente al Estado por esta

Constitucin podrn corresponder a las CC.AA., en virtud de sus respectivos Estatutos.
La competencia sobre las materias que no se hayan asumido por los Estatutos de
Autonoma corresponder al Estado, cuyas normas prevalecern, en caso de conflicto,
sobre las de las CC.AA. en todo lo que no est atribuido a la exclusiva competencia de
stas. El derecho estatal ser, en todo caso, supletorio del derecho de las CC.AA.

El principio de la supletoriedad que lo encontramos en el art.149.3 cuando dice que:

El derecho estatal ser, en todo caso, supletorio del derecho de las Comunidades
Autnomas. Lo que permite esta clusula de la supletoriedad es actuar al Estado cuando
no existe norma autonmica aplicable en una materia en casos como:
-

Ya que su existencia est prevista por el principio dispositivo, era posible que no
todos los entes territoriales quisieran ejercer el derecho a la autonoma poltica.

Se permita que las CC.AA eligieran qu competencias queran asumir.

El principio dispositivo permita que asumiendo las competencias las CCAA poda
darse la situacin de que esa CCAA no hubiera dictado ley aplicable por lo que se
aplicara el Derecho Estatal.

La regla de la prevalencia. En principio, el derecho estatal y el derecho autonmico se

rige por el principio de competencia pero vamos a ver como los poderes estatales (dentro
de esta relacin) van a tener una posicin preminente que deriva tambin del art.149.3:
Art.149.3: La competencia sobre las materias que no se hayan asumido por los
Estatutos de Autonoma corresponder al Estado, cuy
as normas
prevalecern, en caso de conflicto, sobre las de las Comunidades Autnomas en
todo lo que no est atribuido a la exclusiva competencia de stas.
Este principio se aplica cuando existiendo dos normas: una estatal y una autonmica,
ambas son vlidas porque ambos rganos son competentes. Este conflicto no se puede
resolver mediante el principio de competencia. En ocasiones, una misma materia es

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compartida por el Estado y la CC.AA y puede que la materia sea compartida pero no la
funcin (P.ej.: al Estado le corresponde la funcin legislativa y a la CC.AA. la funcin de
ejecucin). Pero hay casos en los que se comparte tanto la materia como la funcin. (P.ej.:
en cultura podemos compartir la funcin legislativa en la que la norma bsica corresponde
aprobarla al Estado Central y la CC.AA tambin tiene facultades normativas, lo que pasa es
que le corresponde aprobar otro tipo de normas ms de desarrolla). Es en estos supuestos
donde entra en funcionamiento la funcin de preminencia de la norma estatal, en el sentido
de que la norma estatal ser la encargada de fijar las directrices de los marcos generales de
las normas. Y por ello, la norma estatal desplaza a la norma autonmica.

LECCIN 12.- LA INCORPORACIN DEL

DERECHO DE LA UNIN EUROPEA AL
ORDENAMIENTO ESPAOL
1. INTEGRACIN SUPRANACIONAL Y DERECHO CONSTITUCIONAL: LA
PREVISIN DEL ARTCULO 93 DE LA CONSTITUCIN.
Art.93 CE: Mediante la ley orgnica se podr autorizar la celebracin de
tratados por los que se atribuya a una organizacin o institucin
internacional el ejercicio de competencias derivadas de la Constitucin.
Corresponde a las Cortes Generales o al Gobierno, segn los casos, la garanta
del cumplimiento de estos tratados y de las resoluciones emanadas
de los organismos internacionales o supranacionales titulares de la cesin.

Dentro del ordenamiento internacional, hay dos factores que han influido en la reorganizacin
de los poderes pblicos:
La contina internacionalizacin de la vida pblica.
Proliferacin de organizaciones internacionales desde MDS. del s.XX.Dentro de esta proliferacin nos encontramos con organizaciones supranacionales,
supone un cargo ms, exige un mayor nivel de cooperacin de los Estados firmantes
hasta tal punto que supone una autentica integracin. Adems estas organizaciones
supranacionales se van a caracterizar porque normalmente estn dotadas de rganos
capaces de aprobar normas y esto da lugar a la existencia de un ordenamiento jurdico
propio. Como es obvio, la existencia de estos ordenamientos jurdicos propios va a
influir en el ordenamiento de los Tratados miembros.
A la hora de redactarse la Constitucin d 1978 se tuvo en cuenta los fenmenos de la
internacionalizacin de la vida poltica y la proliferacin de las organizaciones internacionales.
Por ello se vio necesaria incorporar en el texto constitucional, mecanismos que permitieran en
un futuro la incorporacin de Espaa en organizaciones supranacionales. Esta voluntad se
visualiza en el art.93 y 94 donde dejaba claro las organizaciones internacionales tradicionales
y las organizaciones supranacionales.
El art.93 es el que prev la posibilidad en este tipo de organizaciones que lleva la
atribucin de competencias que pertenecen al Estado. Hay que tener en cuenta que lo
que se sede es el ejercicio de la competencia derivada por la Constitucin pero no la
titularidad, la que sigue perteneciendo al Estado.

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La mayor parte de la doctrina ha entendido que el art.93 fue incorporado para permitir la
integracin de Espaa dentro de las Comunidades Europeas Y fue el que se puso en prctica
cuando se aprob la LO de Autorizacin de Adhesin de Espaa a la Comunidad Europea.
Mediante dicho acto de autorizacin se ratific los tratados constitutivos de las Comunidad
Europea: el TCCE del Carbn y del Acero, el TCCE de la Energa Atmica, y el TC de la
Comunidad Econmica Europea

2. CARACTERSTICAS DEL ORDENAMIENTO JURDICO COMUNITARIO.

La organizacin supranacional de la Comunidad Europea, denominada Unin Europea desde
el Tratado de Lisboa, se caracteriza por tener su propio ordenamiento jurdico y que est
configurado como un Derecho Autnomo, distinto al Derecho Internacional y distinto al
Derecho Nacional. Por tanto, es importante conocer cmo se va a regir la relacin entre el
derecho Comunitario y el Derecho Estatal.
Dentro del Derecho Europeo se distingue entre:
Derecho originario.- constituido por los Tratados Constitutivos de las Comunidades
Europeas anteriores y los Tratados de Adhesin de cada uno de los Estados miembros
que se han ido incorporando progresivamente. En este sentido, el derecho originario
prevalecera frente al resto de normas de Derecho Europeo.
Derecho derivado.- son las normas creadas por las instituciones europeas
(Reglamentos, directivas, recomendaciones, etc). El sistema de fuentes es totalmente
atpico y complejo en el que dentro del Derecho Derivado hay actos con carcter
obligatorio y actos que no tienen carcter obligatorio.

3. LAS RELACIONES ENTRE EL ORDENAMIENTO COMUNITARIO Y EL

ORDENAMIENTO INTERNO.
La complejidad est en que ninguno de los Tratados Institutivos ni Modificativos de los
Constitutivos de la UE ha previsto esta opcin sino que ha sido un problema que se ha tenido
que hacer frente sobre la marcha. Y ha sido el Tribunal de Justicia de las Comunidades
Europeas los que han ido creando dos principios, de carcter jurisprudencial, que tratan de
resolver esta cuestin con el fin de asegurar la coherencia del ordenamiento europeo. Es decir,
crear un ordenamiento jurdico uniforme que se aplicara por igual en todos los Estados
miembros. Estos dos principios son creados por la jurisprudencia en los aos 60:
Principio de efecto directo: implica que gran parte de las normas del ordenamiento
jurdica genera directamente derechos y obligaciones al ciudadano. Es decir, que el
ciudadano puede recurrir a las normas europeas sin la intervencin de las autoridades
nacionales.
Principio de primaca del Derecho Europeo: implica que al ser un conflicto entre
la norma de Derecho estatal y la norma de Derecho Autonmico, la ltima prevalece
frente a la norma nacional. En este caso, el operador jurdico est obligado a aplicar
preferentemente la norma europea cuando surge un conflicto con la norma nacional.
Hay que tener presente que una vez que un Estado ha entrado a formar parte de la UE
hay que entender que ha cedido parte de sus competencias que derivan de la
Constitucin a favor de la unin. Por lo tanto, todas las polticas y medidas que puedan
adoptarse en el mbito europeo no pueden condicionarse a la Constitucin de un

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Estado miembro. Es decir, al formar parte de un club tienes que aceptar sus principios
aunque renuncies a algunos de los tuyos, para que haya uniformidad.
En materia de derechos fundamentales reconocidos por las Constituciones nacionales, los
Tribunales han puesto ms freno al principio de jerarqua porque no pueden prevalecer las
normas europeas ante los derechos fundamentales establecidos por la Constitucin de un
Estado miembro.

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