INTRODUCCIN

TEMA 1: INTRODUCCIN A LA HISTORIA DEL DERECHO.

1. APROXIMACIN AL FENMENO JURDICO.
El derecho debe entenderse como tcnica de convivencia social,
tcnica para la organizacin de la sociedad, o conjunto de tcnicas que
ordenan la vida de los individuos en la sociedad.
Siempre que existe sociedad, existe derecho. Con respecto a esto
aplicamos un aforismo romano que cita: UBI SOCIETAS IBI IUS. El derecho
esta presente en nuestra vida y es trmino es aplicable a la actualidad y
tambin desde el punto de vista histrico segn este concepto:
1. Perspectiva del derecho, importancia del derecho: resulta inevitable
negar que el derecho no est presente en nuestra vida, pero esto no siempre
ha sido as. Ejemplo: en la Revolucin Francesa, la ley (lo jurdico) iba ligado
al monarca.
Estamos inundados de leyes jurdicas, por todos lados nos
encontramos leyes. Desde que nos levantamos estamos sujetos a mltiples
mecanismos jurdicos. Ejemplo: pagar un caf.
Derecho no es slo derivado de los criminales, sino que tambin el que
nos rige todos nuestros actos cotidianos
2. Perspectiva de la vitalidad, eficacia del derecho: en cualquier
sociedad a lo largo de la historia siempre ha existido una idea de disputas,
controversias. Y es ah donde nace el derecho, con la finalidad de resolver
estos conflictos de intereses.
El derecho ofrece un cauce, una ayuda para solucionar los problemas
sociales, para darles una salida jurdica, pero nunca es un mecanismo
definitivo (no los resuelve del todo). Ejemplo: denunciar un robo.
El derecho no soluciona casos generales; slo nos ofrece un marco de
orientacin sobre como actuar y la posibilidad de solucionar casos jurdicos
particulares. Ejemplo: cuando pago mi IRPF no contribuyo a pagar las
deudas del Estado, sino que solo pongo de mi parte.
El derecho es eficaz, til, porque es una disciplina obligatoria. No hay
ninguna norma jurdica que no sea obligatoria para los que se encuentran en
esa situacin. Ejemplo: conducir.
Si hay alguna norma no obligatoria, no es norma jurdica. El obligado
cumplimiento de las normas es un carcter coactivo: el Estado obliga a
realizarlas. Lo que diferencia a las normas jurdicas de las sociales, ticas,
etc..., es que stas son coactivas (nos obligan a cumplir una serie de
normas, queramos o no)
La coaccin es un fenmeno externo. El Estado nos obliga a cumplir
las normas porque si no lo hacemos, seremos sancionados. Ejemplo: exceso
de velocidad.

Pero no es solo un fenmeno externo, algo con lo que nos sentimos

amenazados por el poder del Estado, por el mero cumplimiento de la ley.
Tambin existe un elemento interno que es la conciencia que nos recuerda
que vivimos en sociedad y que debemos cumplir con las normas jurdicas (es
la que se debera potenciar ms) porque nos sentimos exigentes con los
dems, pero con nosotros decimos que es injusto. Nuestra reaccin nos lleva
a un razonamiento jurdico.
Relacin entre lo jurdico y lo poltico.
Justicia = idea, valor.
Derecho = pretende buscar la justicia, pero no es justicia.
Los romanos definan justicia como dar a cada uno lo suyo. El
derecho busca lo legal, pero no lo justo. Lo legal es diferente a los justo.
3. Perspectiva de la vinculacin de lo poltico con lo jurdico: basta
mirar a nuestro alrededor para darnos cuenta de la implicacin del poder en
el fenmeno jurdico. As observamos varios tipos de fuentes jurdicas:
Sistema jurdico legalista: la normativa jurdica est dictada por la ley.
Esto es una creacin reciente de la Revolucin Francesa.
Este sistema es perfecto. La ley es la voluntad del pueblo, de ah que
haya que cumplirla y de que sea el centro del ordenamiento jurdico.
Ejemplo: Espaa.
Por ello en la Revolucin Francesa se cambi como centro del poder
del rey a la ley.
Sistema jurdico consuetudinario: hechos, acontecimientos, usos
que se repiten en el tiempo y, que tras ser aceptados por el pueblo, se
convierte en jurdico. Ejemplo: las sociedades primitivas (escasas, de poco
desarrollo) el jefe no creaba leyes, sino era el pueblo de forma espontnea el
que las creaba, aceptando la costumbre como vlida.
Pero este sistema no deja de ser coactivo. Ms bien, al contrario (es
igual o de mayor coaccin) porque estaran provocando perjuicios contra
ellos mismos. La costumbre tambin pone sanciones.
En Espaa tambin tenemos sistema jurdico consuetudinario (slo en
poca medida). Si esas pocas costumbres no se cumplen, se pueden
denunciar su incumplimiento.
Los gastos de mercancas los paga el que la recibe (costumbre no
recogida). No es legal, pero si justo.
Sistema jurdico judicialista: el derecho no nace de la ley o las
costumbres, sino de sentencias (resolucin final en un procedimiento
judicial). El juez crea el derecho y tiene un importante papel en el proceso de
creacin de leyes. Ejemplo: Inglaterra, EEUU.
La mayor parte de las leyes procede de la actividad jurdica (el juez

crea la norma), el juez puede crear nuevas sentencias si no se encuentran

precedentes de los hechos que juzga en el momento.
Sistema jurdico doctrinal o jurisprudencial: la fuente poltica
procede de las opiniones de los juristas. Ejemplo: Roma.
Esto no hay que tomarlo con rigidez (no hay que incluir a los pases
dentro de cada grupo), sino con flexibilidad (un pas puede tener sistemas
jurdicos distintos).
2. EVOLUCIN JURDICA: REALIDAD, CAUSAS Y FORMAS. LA
HISTORIA DEL DERECHO Y LAS INSTITUCIONES.
Abordamos la evolucin jurdica desde tres puntos fundamentales:
1. Instituciones Jurdicas: es aquello que viene regulado en la norma
jurdica, en el derecho, en la fuente o solucin jurdica que aporta la sociedad
a un problema planteado, regulacin de las necesidades del hombre.
Ejemplo: contrato de trabajo.
Es interesante porque todas las sociedades en la historia han tenido
cada una instituciones diferentes, para atender a las necesidades
particulares de cada una que depende de una serie de condiciones polticas,
civiles..., que son diferentes en cada una. Ejemplo: el matrimonio en Roma y
en la Espaa del 2009.
Y es por eso que se dice que cada sociedad ha aportado su regulacin
a las instituciones jurdicas. Y es que las instituciones no son inmutables sino
que cambian a lo largo del tiempo para atender a las nuevas pretensiones de
los individuos. Ejemplo: la propiedad privada.
Si echamos un vistazo a la historia de la evolucin del derecho,
observaremos que existe una mayor evolucin o mayor presencia, mayor
preocupacin por el derecho por lo jurdico pblico que en las instituciones
privadas. Ejemplo: el derecho civil ha cambiado poco, mientras que en el
derecho penal se han producido grandes modificaciones.
Esto es as porque al Estado le preocupa ms el derecho pblico
porque es el sostenimiento de su poder, del gobierno, del sistema, mientras
que el derecho privado al ser ms estable no le interesa mucho, por lo que
no lo modifica tanto, le deja mayor libertad.
2. Evolucin Jurdica (Razones): es indudable que el derecho cambia,
pero por qu cambia? Pues porque tambin cambia la sociedad. El derecho
no puede permanecer inmutable a los cambios sociales porque es un
fenmeno integrador de la sociedad (mutabilidad). Pero existe un problema:
existe un derecho permanente que se quiere mantener, pero no lo que no se
toma en cuenta es que el derecho no puede mantenerse impasible ante los
cambios sociales.
El derecho pretende conseguir seguridad, proteccin para que los
individuos conozcan el ordenamiento jurdico, pues existe una unin entre lo

jurdico y lo social. Los cambios jurdicos no se producen por un capricho del

legislador, sino para atender a las necesidades de la sociedad, para
adaptarse a ella.
3. Formas de Evolucin Jurdica: la norma jurdica es muy lgica. Se
estructura en los siguientes elementos:
* Hecho, suceso, acontecimiento, realidad, algo que sucede en la
sociedad.
* Valoracin jurdica que la sociedad da sobre un hecho, visin jurdica
que tiene la sociedad acerca de un hecho que ocurre en la sociedad.
Norma Jurdica = Hecho + Valoracin Jurdica
Norma Jurdica = Si es A, debe ser B. Ejemplo: el que matare a otro
ser reo de prisin de 10 a 15 aos.
Partimos de esta premisa para darnos cuenta de los cambios jurdicos
que se producen en las normas. Pueden ser particulares y generales.
Particulares: se modifica una parte de la norma, que no afecta a la
totalidad de los individuos (solo es una reforma). Ejemplo: cambios en el
BOE.
General: las modificaciones afectan a todos los aspectos del mbito
jurdico. No supone cambiar solo la norma, sino tambin el sistema de
fuentes, la organizacin del Estado. Ejemplo: la Revolucin Francesa.
Cambios Jurdicos Particulares.
Existen varios tipos en funcin de cada elemento que componen la
norma:
1. Se modifica el hecho porque se produce un cambio en la sociedad,
por lo que hay que cambiar la valoracin jurdica de la sociedad y por lo tanto
hay que cambiar la norma. Ejemplo: la inmigracin clandestina.
Son hechos sociales, pero que necesitan cobertura jurdica. El derecho
mercantil tuvo que cambiar debido al desarrollo del comercio por tren en el
siglo XIX.
El que cambie un elemento, tiene que cambiar el otro.
2. No se produce ningn acontecimiento nuevo, no cambia la realidad,
pero s la valoracin jurdica (la mentalidad de la sociedad), el acercamiento
que tena la sociedad a ese hecho, su visin es diferente. En ese caso, se
hace obligatorio variar la norma. Ejemplo: el matrimonio en Roma y ahora, el
aborto y el sufragio en la II Guerra Mundial y en el siglo XIX.

Cambios Jurdicos Generales.

Implica una modificacin absoluta, global, total, de todos los aspectos
del mbito jurdico, tanto en el sistema de fuentes como en las instituciones.
Por eso son escasos y difciles.
Si miramos atrs qu cambios jurdicos generales han habido? Pues
sencillamente, echando una vista hacia la historia cronolgica del derecho
(las grandes etapas de la historia se suceden, se produce un trnsito de una
a otra con los cambios jurdicos generales). As distinguimos:
* Etapa Jurdica Romana (s. III a.C. a s. V d.C.).
* Etapa Jurdica Germnica (s. V a s. VIII).
* Etapa Jurdica Alta Edad Media (s. VIII a s. XII).
* Etapa Jurdica Baja Edad Media (s. XIII, XIV y XV).
* Etapa Jurdica Edad Moderna (s. XVI-XVIII).
* Etapa Jurdica Contempornea (s. XIX en adelante).
Cada una de ellas tienen un sistema jurdico propio, segn las
circunstancias sociales, polticas, de cada momento. Los cambios obedecen
a la suma de circunstancias que motivan un cambio social y por lo tanto, un
cambio jurdico.
Todos los cambios no son iguales. Cada uno obedece a determinadas
acciones. Esos cambios fueron producto de:
Recepcin: se produce una mezcla entre varios sistemas: propios y
ajenos, hasta el momento en que se pierde el propio por la imposicin del
otro y que asimila el nuevo (que pasar a ser ahora el propio). Ejemplo:
etapa Romana y de la Baja Edad Media.
Adaptacin: los cambios se van produciendo poco a poco,
paulatinamente, sin que se produzcan de forma brusca. De tal manera que
se va cambiando segn los giros sociales. Ejemplo: etapa Germnica y de la
Edad Moderna. En la monarqua absoluta no se producen innovaciones y
adaptan el derecho que tenan antes a los nuevas coordenadas polticas.
Creacin: el derecho se crea de nuevo, nace sin precedentes, sin
tradicin jurdica, sin asimilacin del derecho anterior. Ejemplo: etapa de la
Alta Edad Media y Contempornea. Cuando los musulmanes invaden
Espaa, surgen pequeos grupos cristianos que crean su derecho al no
existir rey. El derecho de esta etapa nace de la voluntad popular (el pueblo
se rene para evitar la controversia).

3. VISIN GENERAL DE LOS SISTEMAS JURDICOS MUNDIALES:

CLASIFICACIN
Y
CARACTERSTICAS
GENERALES.
LAS
APORTACIONES DE LA HISTORIA DEL DERECHO Y DELAS
INSTITUCIONES PARA UNA MEJOR COMPRENSIN DEL DERECHO EN
EL MUNDO.
El derecho es diferente en cada uno de los pases de mundo. Para
estudiarlos, como no vamos a estudiar el derecho de todos los pases, lo que
se hace es una agrupacin de los pases en sistemas, atendiendo a una
serie de criterios.
Esa clasificacin se realizar a travs de las grandes diferencias y
semejanzas de los pases. Ejemplo: la propiedad privada en el derecho
espaol y en el derecho alemn.
El problema es cual de estos criterios se escogen. Pues se escoger
aquel que responda a la pregunta Qu derecho aplica el juez en cada pas?
Hay tres respuestas:
Sistema legalista/ Europeo continental/ Civil law: la ley es la fuente
del derecho, los jueces estn atados a la ley, no pueden hacer otra cosa que
aplicar la ley, resolver los casos que se les presenten basndose en el texto
legal. Ejemplo: Espaa, Argentina.
Sistema jurisdiccional/ angloamericano/ Common law: en otros
pases el juez busca el precedente jurdico para resolver un caso (intenta
buscar la solucin de un caso en sentencias anteriores). As el juez es la
persona preponderante, llegando incluso a la creacin de derecho si no
encuentra precedente. Ejemplo: Inglaterra.
Sistema Moral, Religioso, Tradicional o tico: pases en los que a
parte del fenmeno jurdico, miran tambin otras cuestiones relacionadas con
la sociedad: moral, religin, costumbre..., para dictar sentencias.
Entre estos tres supuesto podemos decir que la diferencia entre el
sistema legalista y el sistema judicialista es el papel de la creacin del
derecho. En el primero el punto central del poder es el legislador que segn
la voluntad del pueblo es nombrado para elaborar leyes. En el segundo
sistema el foco de atencin lo tiene la voluntad del juez (sistema poco
democrtico).
Tambin hay una serie de pases a los que se les llama de Jurisdiccin
Mixta, ya que tienen un sistema en el que se mezclan aspectos del legalista y
del judicialista por razones histricas. Ejemplo: Sudfrica, Escocia, Quebec,
Puerto Rico, Louisiana.
A continuacin veremos ms ampliado el funcionamiento de cada
sistema jurdico.

Sistema Jurdico Legalista, Romanista o Civil Law.

Buena parte de los pases lo tienen. Se llama romanista porque tiene
su fundamento en la cultura romana. Los pases que pertenecieron al Imperio
Romano asimilaron el derecho romano, perdiendo su propio derecho. Por
eso, tras la cada del Imperio la base del derecho qued en esos pases
permitiendo que su importancia se mantuviera en esos pases.
Este sistema se mantuvo en Europa hasta el siglo XI, aunque ms
sencillo y algo alejado del viejo derecho. Por esa poca se descubren unos
pergaminos de derecho romano y se redescubre el viejo derecho romano.
Esto ocasion un nuevo impulso de este viejo derecho, en el sentido de que
se crearon universidades, escuelas de leyes..., y se produce lo que se llama
invasin pacfica del derecho.
Es as como nace el ius commune, porque todos los pases se dieron
cuenta de que era un derecho comn a Europa, por lo que deciden asimilarlo
y adaptarlo a las nuevas circunstancias, al ser la Edad Media nefasta en el
mbito jurdico.
Lo que aporta el derecho romano es un tipo de derecho adaptado a la
vida. Esto es as hasta la Revolucin Francesa (1789), cuando por primera
vez se replante la idea de crear un nuevo derecho que saliera del pueblo.
Pero tambin descubrieron que en vez de uno era necesaria la creacin de
dos derechos, el pblico y el privado, ya que hasta ese momento tenan
tradicin jurdica.
Privado: se plante hacer un cdigo para reunir todo el derecho
privado (todos los aspectos de la vida del hombre), ese cdigo no es ms
que el Cdigo Napolenico de 1804. Cuando se redact, los juristas dijeron a
Napolen que era imposible suprimir el derecho romano del todo porque
todava sigue vigente y Napolen no lo elimin. Lo que hicieron fue recoger
lo vlido y desechar lo malo.
El cdigo civil bebe del derecho romano, llegando a ser casi una
repeticin del mismo.
Pblico: no se quera la organizacin social que exista, por lo que
deciden crear otra nueva y mejor. Se plantea una sociedad en donde no
existan diferencias, un gobernante que sea elegido por la voluntad popular y
el otorgamiento de una serie de derechos y libertades: sufragio.
Pero para conseguir esto no haba nexos de unin, por ello tuvieron
que crear todo un mtodo complejo con el que fueron consiguiendo sus
objetivos (entre ellos sustituir al rey por la ley).
Tambin establecen el principio de legalidad (sometimiento de dogmas,
normas y costumbres ala ley). Es decir, se coloc a la ley como cspide del
ordenamiento jurdico.
Este principio se export al entorno despus del xito que tuvo en
Francia. En estos pases tambin triunf y perdur en el tiempo hasta
nuestros das, de tal manera que es la base de nuestro sistema jurdico
actual.

La respuesta a la pregunta del principio la encontramos en una

afirmacin de Monstesquieu. El juez se limita a interpretar, pronunciar las
leyes, pero no las crea. Slo aplica la ley, est sujeto a ella, no puede salirse
de lo que establece la ley, y es que sta ya est escrita, redactada, dicha, lo
nico que hace el juez es repetirla.
O sea, que esa respuesta la aporto la Revolucin Francesa a travs del
principio de legalidad. La ley atiende a la generalidad, la abstraccin. A base
del cargo global del ordenamiento jurdico, el juez tiene que buscar una
solucin concreta a un problema que es parecido. Por tanto, todo juez tiene
que encontrar solucin a los casos, no se puede salir porque est sometido a
la ley (es aqu donde reside la dificultad del juez: encontrar la solucin
adecuada).
No en todos los pases de este sistema se ve de la misma manera
(algunos introducen hechos religiosos). Ejemplo: Senegal.
Sistema Judicialista, Angloamericano o Common Law.
En el sistema de los pases judicialistas la estructura de las fuentes es
distinta al sistema legalista. Mientras que para el sistema legalista lo principal
es la ley, para el sistema judicialista lo ms importante es el precedente
jurdico y para resolver un caso acude primero al precedente y si no
encuentra ninguno que se le parezca, entonces acude al resto de fuentes. De
tal manera que la estructura del sistema judicialista se la siguiente:
1. Precedente jurdico.
2. Resto de fuentes.
3. Creacin del derecho.
La diferencia de este sistema es que ste es ms flexible, pues si el
juez no encuentra un precedente judicial para resolver un caso ni tampoco
una solucin en las otras fuentes, puede crear un precedente nuevo que
acoja la nueva situacin, normas o derecho (esa es la gran aportacin del
sistema). Pero no cualquier juez puede crear derecho, como veremos mas
adelante.
Y es que todo este sistema tiene su razn de ser en la historia, en
determinadas coordenadas polticas en Inglaterra, que fue provincia del
Imperio Romano, pero su grado de romanizacin fue menor que en el resto
de Europa, debido a que no se estableci un ejercito organizado ni se puso
mucho empeo en transmitir la cultura romana a un lugar tan alejado del
territorio italiano.
Esto tuvo como consecuencia que tras la cada del Imperio Romano los
pocos vestigios que haban de la cultura romana se perdieron y se
restableci la cultura de antes de la llegada de los romanos.
Desde el punto de vista jurdico, tampoco cal hondo el derecho
romano, porque tambin desapareci y se sigui rigiendo por el derecho

primitivo, popular y arcaico anterior al Imperio.

Eso se mantuvo hasta la Edad Media, cuando Inglaterra tom un
camino diferente al que tom la Europa continental. Eso se manifiesta en que
cuando el Ius Commune renaci en Europa, no lo hizo en Inglaterra porque
no conocan el derecho romano y choc con el derecho tradicional
(costumbres
que
haban
aportado
los
antepasados:
sistema
consuetudinario).
Aparte de la escasa integracin del derecho romano, hay otra
circunstancia que influy mucho y que es el germen de su derecho: la
situacin poltica de la Inglaterra de la Baja Edad Media (s. XII y XIII) en el
que el monarca tena un escaso poder en el desempeo del gobierno pues
este estaba en manos de la nobleza. Esto supuso un inconveniente en el
mbito jurdico al no poseer el rey casi poder, pues tampoco poda crear
derecho porque la nobleza se lo impeda.
En definitiva, una situacin poltica en la que el rey tenia debilidad a la
hora de legislar que lo hacan los nobles, slo poda gobernar algo, pero muy
poco. Ejemplo: Alfonso X en Espaa.
Este hecho tambin tuvo implicaciones en el mbito de impartir justicia:
si el rey no legislaba ni gobernaba, sino la justicia, quin se encargaba de
impartir justicia? Pues muy sencillo, los jueces nobiliarios que se defendan
de los conflictos frente al campesinado.
Pero esta situacin cambi segn va pasando el tiempo y se hacen
unas modificaciones: aumento de la importancia del papel del rey en el
gobierno y en la labor legislativo. Esto tiene consecuencias jurdicas y
judiciales. El rey todava, aunque tiene capacidad, no debe legislar. Lo que
hace es infiltrarse en el derecho haciendo un pacto con los nobles,
dicindoles que ellos tambin posean el poder y que el rey elega jueces. Al
final consigui cobrar mayor importancia en el mundo del derecho.
De esta manera, cobran importancia los jueces reales y decae el papel
del juez nobiliario. Pero surge el problema de qu derecho aplican esos
jueces? Al no poder legislar, crear normas o leyes, lo que hace el rey es
darles autorizacin para aplicar el derecho segn su libre criterio, atendiendo
a las razones de unos y otros y estableciendo un criterio que sea justo, una
razn comn. En definitiva, la opinin del juez es lo vlido, pues no se puede
tener derecho, slo aplicarlo.
As surge el sistema cuando se dan cuenta los jueces de que no haba
un derecho escrito en los sitios fijos en los que se asentaban. Por eso, al no
existir normas, esos jueces reales tienen que crear el derecho y lo hacen a
partir del siglo XVI. As va creciendo el cuerpo doctrinal del sistema.
Pero en el siglo XVII una revolucin establece una divisin de poderes
muy diferente a la nuestra. Pero no alter el sistema, sino ms bien lo
foment y lo termin de consolidar. Despus no hubo ms revoluciones, slo
la instauracin de la democracia, all por el siglo XIX. Ese sistema es que
todava continua en la actualidad.
Al final los jueces nobles acaban aceptando el sistema, de tal manera

que el juez nobiliario desaparece y ya en el siglo XIX no existe.

Vamos ahora a explicar cual es el fundamento de este sistema. El
llamado Stare Decisis. Cuando un juez va a dictar sentencia en algn pas
con sistema judicialista, emplea 2 criterios:
1. Los precedentes: contabilidad del proceso declaratorio. Los jueces
deben mirar en sentencias anteriores para resolver el caso.
2. Sentencia de precedente original: el juez declara que no hay un
precedente que encaje con el supuesto de hecho que se pretende resolver y
se le permite crear uno nuevo que recoge la nueva realidad. Pero surge una
pregunta quin crea ese precedente original? Pues no todos los jueces lo
pueden crear, slo los magistrados del Tribunal Supremo (el juez puede crear
precedente pero slo los magistrados lo pueden convertir en norma).
De esto se puede observar la actuacin de los jueces desde 2
perspectivas:
Horizontal: los jueces quedan vinculados por las sentencias de jueces
anteriores.
Vertical: los jueces inferiores deben seguir las sentencias de los
tribunales superiores. Esto establece un sistema jerrquico que rompe la
idea que tenemos de ese sistema y hace que sea ms estricto o complejo
que el legalista.
Ejemplos: El caso de EEUU vs. Nixon en 1973; El caso de Rosa Parks
y el caso de Pressy vs. Ferguson de 1896: caso por discriminacin racial; un
negro se neg a sentarse en el vagn de los negros y quiso sentarse en el
de los blancos. Por ello lo llev a los tribunales que le dieron la razn a
Ferguson (dueo del vagn) porque es discriminacin, pero no desigualdad.
Es un ejemplo de la lucha por los Civil Rights.
A partir de la estructura del sistema de fuentes, se va a realizar un
cuestionamiento a este sistema. Y es que si en un primer momento el
sistema parece real, perfecto, cerrado, flexible, no lo es tanto porque nada de
esto se cumple. Este sistema es abstracto, slo establecido en la teora, que
no se ajusta a lo que se hace en la realidad, y esa realidad es que cada da
se dictan y se crean nuevas leyes. De esta manera, se engrosa el segundo
escaln de la estructura del sistema. Esto nos lleva a que, existiendo leyes,
el juez acudir a ellas para buscar soluciones y dejar de lado el precedente
judicial, lo que significa que cuanto mayor nmero de leyes, mayor presin al
sistema tradicional.
De esta manera, se tiende a que la estructura del sistema de fuentes
se altere de la siguiente manera:
1. Ley.

2. Precedente judicial.
3. Resto del ordenamiento jurdico (costumbre).
Y es que cada vez existir una menor actuacin del juez a la hora de
crear precedente para centrarse en la ley que responde mejor, que es mejor
garanta de bsqueda de soluciones para los casos.
En conclusin, cuantas ms normas se crean, menor sera la actuacin
del juez.
Sistemas Mixtos.
Estos sistemas estn a medio camino entre el legalismo y el
judicialismo, existiendo elementos de ambos sistemas (los jueces se fijan en
las leyes, pero tambin pueden crear precedentes judiciales).
Este sistema es de razones histricas. Ejemplo: Quebec fue colonia
francesa (legalista) pero asimil el sistema judicialista por se un estado de
EEUU (judicialista). Escocia es legalista, pero por razones religiosas y su
extraa relacin con Inglaterra, asimil tambin el judicialista.
Pero el caso particular por excelencia es Louisiana (nico estado de
EEUU que tiene cdigo civil, muy parecido al de Napolen y copia derechos
de las 7 partidas de Alfonso X El Sabio).
La explicacin de esto lo encontramos en la historia. En el siglo XVIII
era territorio francs, pero en 1769 debido a las excelentes relaciones entre
Francia y Espaa, ambos pases intercambian territorios y a Espaa le toca
Louisiana. Pero la poblacin era de origen francs que se mezcl con los
contingentes de poblacin espaola, sobre todo canarios a las zonas mas
inhspitas. La regin se mantuvo regida por el modelo poltico espaol hasta
1800 cuando se lo devuelve a Francia y sta a su vez en 1803, Napolen, se
lo entrega a EEUU (debido a las buenas relaciones entre los dos pases).
Esto supone que se produjera un choque entre dos culturas. Pero debido a la
debilidad de EEUU, se le permiti un derecho propio. Esa gran influencia del
derecho propio favoreci la redaccin del cdigo civil en 1805 como
respuesta a la gran invasin del derecho estadounidense que no altera el
derecho propio.
Esa lucha explica la mezcla de sistema en Louisiana: legalista
(aportado por Francia y Espaa) y judicialista por EEUU, lo que significa que
los jueces en el aspecto del derecho privado o civil se guan por las leyes y
en el resto de materias del ordenamiento se guan por los precedentes.
La crtica anterior demuestra que los pases tienden a un sistema
mixto.
Sistema Jurdico Moral, Religioso o Tradicional.
Son sistemas que tienden hacia el legalismo o hacia sistemas
jurisdiccionales, pero los adaptan conforme a su religin, valores morales o

tradicionales de esos pases, aunque algunos pases no se rigen sino por la

costumbre, la moral, la religin o la tradicin, ya que se trata de los ms
importante.