MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE MINAS GERAIS

Promotoria de Justia de Conceio das Alagoas - MG

EXCELENTISSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

____ VARA CIVEL DA COMARCA DE CONCEIO DAS
ALAGOAS/MG

O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, por seu

Promotor de Justia signatrio, com fulcro no artigo 129, inciso III
da Constituio Federal e em observncia aos documentos anexos
(inqurito civil n. 84/2008), vm presena de Vossa Excelncia
propor AO CIVIL PBLICA POR ATO DE IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA E RESSARCIMENTO DE DANO AO ERRIO
contra
BETHNIA RUFATO FERREIRA, brasileira, psicloga, servidora
pblica do municpio de Pirajuba, CPF 058768336-81, nascida em
23/4/1983, filha de Lucilia Rufato Ferreira, residente e domiciliada
na Rua Benedito Lima, 81, Centro de Conceio das Alagoas, pelos
fatos e fundamentos que passa a expor:
1) DOS FATOS
Conforme se abstrai dos autos do inqurito civil n.
0172.14.000015-6, a requerida tomou posse no cargo pblico de

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psicloga do municpio de Campo Florido em 17 (dezessete) de

setembro de 2008 (dois mil e oito) (fl. 10).
Segundo o apurado, sua nomeao para tal cargo
decorreu de aprovao em concurso pblico. A jornada de trabalho
de 20 (vinte) horas.
No obstante o exerccio de tal importante cargo, a
requerida, a partir de 2 de janeiro de 2013, de modo
concomitante, passou a exercer a funo de chefe do setor de
apoio especial criana e ao adolescente, do municpio de
Conceio das Alagoas (fl. 21).
A situao irregular ocorreu at 17 (dezessete) de
janeiro de 2014 (fl. 22), data em que a requerida exonerou-se do
cargo ocupado nesta sede da comarca.
No mais, de acordo com o apurado, entre janeiro de
2013 at dezembro de 2013, a requerida recebeu o total de
vencimentos lquidos (descontado o recolhimento para o INSS) de
R$ 14.720,12 (catorze mil, setecentos e vinte reais e doze
centavos).
Assim, percebe-se, claramente que, ao assumir a funo
do cargo comissionado de chefe do setor da infncia e juventude, a
psicloga de formao, ora requerida, passou a acumular funes
pblicas, em arrepio ao que determina o artigo 37, incs. XVI e XVII,
da Constituio.
Cabe consignar, desde j, que a funo de psiclogo, a
princpio, encontra-se entre aquelas abrangidas como profissionais
da rea da sade (Resoluo do Conselho Nacional da Sade n
218/97).
Desse modo a requerida, entre 2 (dois) de janeiro de
2013 at 17 (dezessete) de janeiro de 2014 acumulou, ao arrepio
constitucional, e com prejuzo ao errio, dois cargos pblicos,

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percebendo, normalmente, o vencimento do cargo pblico ocupado

posteriormente.
2) DA LEGITIMIDADE, INTERESSE DE AGIR E ADEQUAO
A legitimidade do Parquet no plo ativo da ao ora em
apreo decorrente da delegao de atribuies por parte da
Constituio Federal, conforme se expe:
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio
Pblico:
(...)
III- Promover o inqurito civil e a ao civil pblica,
para a proteo do patrimnio pblico e social, do
meio ambiente e de outros interesses difusos e
coletivos;

Este mandamento, alis, vem repetido no artigo 120,

inciso III, da Constituio Estadual.
De seu turno, a Lei n 8.625/93, Lei Orgnica Nacional
do Ministrio Pblico, em seu art. 25, estabelece que:
Art. 25. Alm das funes previstas
nas
Constituies Federal e Estadual, na Lei Orgnica e
em outras leis, incumbe, ainda, ao Ministrio Pblico:
(...)
IV promover o inqurito civil e a ao civil pblica,
na forma da lei:
a para a proteo, preveno e reparao dos
danos causados ao meio ambiente, ao consumidor,
aos bens e direitos de valor artstico, esttico,
histrico, turstico e paisagstico, e a outros
interesses difusos, coletivos e individuais
indisponveis e homogneos; (grifo nosso)

E, ainda, a Lei n 7.347/85, que dispe:

Art. 1 - Regem-se pelas disposies desta lei, sem
prejuzo da ao popular, as aes de

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responsabilidade por danos morais e patrimoniais
causados:
(...)
IV)- a qualquer outro interesse difuso ou coletivo;
(...)
Art. 5 - A ao principal e a cautelar podero ser
propostas pelo Ministrio Pblico, pela Unio, pelos
Estados e Municpios.

A Lei Complementar Estadual n 34/94, Lei Orgnica

Estadual do Ministrio Pblico, tambm preceitua que:
Art. 66 - Alm das funes previstas na Constituio
Federal, na Lei Orgnica Nacional do Ministrio
Pblico, na Constituio Estadual, e em outras leis,
incumbe ainda, ao Ministrio Pblico:
...
VI- Promover o inqurito civil e a ao civil pblica,
na
forma
da
lei,
para
(art.120,
III,
CF/art.120,I,CE/art.25,IV,daLei 8.625/93):
a)- proteo, preveno e reparao de danos
causados ao meio ambiente, ao consumidor, aos
bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico,
turstico e paisagstico, e a outros interesses
difusos, coletivos e individuais indisponveis e
homogneos (art. 25, da Lei n 8.625/93)

Positiva e favorvel tambm a corrente dominante da

doutrina e da jurisprudncia.
A propsito do tema, comentam Nelson Nery e Rosa
Maria Andrade Nery, citados por Marino Pazzaglini Filho, Mrcio
Fernando Elias Rosa e Waldo Fazzio Jnior1 que:
...no sistema anterior, a tutela jurisprudencial do
patrimnio pblico somente era possvel mediante
ao popular, cuja legitimidade ativa era do cidado
(CF, 5, LXXIII). O MP podia assumir a titularidade da
ao popular , apenas numa hiptese de desistncia
1

in Improbidade Administrativa, Atlas, 4 edio, So Paulo, 1999, p. 205.

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pelo autor (LAP 9). A CF 129, III, conferiu
legitimidade ao MP para instaurar IC e ajuizar ACP
na defesa do patrimnio pblico e social,
melhorando o sistema de proteo judicial do
patrimnio pblico , que uma espcie de direito
difuso. O amplo conceito de patrimnio pblico
dada pela LAP 1 caput e 1.

Tambm o mestre Hugo Nigro Mazzili 2 leciona que:

...a defesa do patrimnio pblico cabe no s ao
cidado, pelo sistema da Ao Popular , como
tambm ao Ministrio Pblico (art. 129, III, da CF)
e aos demais legitimados do art. 5 da LACP, que
podem promover a defesa judicial de qualquer
interesse difuso ou coletivo no excluda
naturalmente a defesa do patrimnio pblico.

No mesmo sentido, ensina Rodolfo de Camargo

Mancuso , que:
3

Ainda sob a rubrica do interesse para agir, cabe

alertar que por vezes o valor jurdico tutelado na
ao civil pblica o errio, ou seja, o aspecto
pecunirio do patrimnio pblico, seja porque o inc.
4 do art. 1 da Lei 7.347/75 d abertura para
qualquer outro interesse difuso ou coletivo, seja
porque a Lei 8.429/92 (sobre atos de improbidade
administrativa e enriquecimento ilcito) aparece
vocacionada preservao desse bem, e seu art. 17
legitima o Ministrio Pblico e a pessoa jurdica
interessada propositura da ao.

O Supremo Tribunal Federal, assim decidiu:

O Ministrio Pblico tem legitimidade ativa para
propor ao civil pblica com a finalidade de exigir a
devoluo ao errio municipal de verbas de
representao recebidas indevidamente por viceprefeito (CF, art. 129, III). (RE n 208.790-SP, rel.
Min. Ilmar Galvo, julgado de 27.09.2000).
2
3

in A defesa dos Interesses Difusos em juzo, RT, 6 edio, So Paulo, 1994, p. 114
in Ao Civil Pblica, RT, 6 edio, 1999, p. 54.

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Seguindo a mesma linha de raciocnio, o Superior

Tribunal de Justia, tambm j decidiu que:
Processual Civil. Ministrio Pblico. Ao Civil
Pblica. Dano ao Errio. Legitimidade.
I Impossvel, com base nos preceitos informadores
do nosso ordenamento jurdico, deixar de se
reconhecer ao Ministrio Pblico legitimidade para
propor ao civil pblica com o objetivo de proteger
patrimnio pblico, especialmente, quando baseia o
seu pedido em prejuzo financeiros causados a ele
por m gesto (culposa ou dolosa) das verbas
oramentrias.
II Com efeito, no poderia a Ao Civil Pblica
continuar limitada apenas aos interesse difusos ou
coletivos elencados em lei ordinria, quando
preceitua a Carta de 1988, que funo do
Ministrio Pblico promover Ao Civil Pblica, para
a proteo do patrimnio pblico e social, do meio
ambiente e de outros interesse coletivos ou
difusos(art. 129, inciso III), tout court ( e no os
interesses coletivos ou difusos indicados em
lei.(Milton Floks. Revista Forense, v. 32, p. 33-42)
III Nem mesmo a ao popular exclui a ao civil
pblica, visto que a prpria lei admite expressamente
a concomitncia de ambas (art. 1) (MEIRELLES,
Hely Lopes. Mandando de Segurana, Ao Civil
Pblica, Mandado de Injuno, Habeas Data. 12 ed.,
RT, p. 120)
IV Precedentes jurisprudenciais entre tantos
outros: Resp n. 98.648/MG, rel. Min. Jos Arnaldo,
DJU, de 28/04/97; Resp n. 31.547-9/SP, rel. Min.
Amrico Luz, DJU, de 8/11/93). (STJ 1 Turma
RE n 167.783/M.G., de 02.06.98).

Outrossim, o Tribunal de Justia do Estado tambm j

entendeu de forma idntica:
AO CIVIL PBLICA - DESVIO DE DINHEIRO
DOS COFRES PBLICOS - RESTITUIO AO PRPRIA - LEGITIMIDADE ATIVA DO
MINISTRIO PBLICO.

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O Ministrio Pblico tem legitimidade para propor
ao civil pblica visando restituio de dinheiro
desviado dos cofres pblicos por agentes polticos,
no ficando afastada a ao popular com o mesmo
objetivo, uma vez que os mesmos interesses
difusos, amparados pela ao popular, tambm o
podem ser pela ao civil pblica, com suas atuais
dimenses, inclusive o de exigir a moralidade
administrativa (TJMG 2
Cmara Cvel
Apelao Cvel n 32.869-0 - Comarca de Viosa rel. Des. Rubens Xavier Ferreira - j. em 13.12.94).
AO
CIVIL
PBLICA
ATOS
ADMINISTRATIVOS IRREGULARES E LESIVOS
AO ERRIO - ANULAO - VANTAGENS
INDEVIDAS - RECEBIMENTO POR AGENTES
POLTICOS
RESTITUIO AOS COFRES
PBLICOS - AO PRPRIA - LEGITIMIDADE
DO MINISTRIO PBLICO.
O Ministrio Pblico tem legitimidade para promover
ao civil pblica visando anulao de atos
administrativos irregulares e lesivos ao errio, e a
conseqente restituio aos cofres pblicos das
vantagens indevidamente percebidas por agentes
polticos, uma vez que o Ministrio Pblico est hoje
credenciado, por disposies constitucionais e de
legislao comum, ao patrocnio da defesa de
interesses pblicos, justificado pelo aumento de
abusos e ineficcia dos instrumentos protetivos
deferidos aos cidados.
A idoneidade da ao civil pblica, como
instrumento de defesa e proteo ao patrimnio
pblico, com manejo assegurado pelo art. 129, III, da
Constituio Federal, adquiriu amplitude maior do
que aquela prevista na Lei n 7.347/85, motivo por
que a sua propositura e a ilegitimidade do seu
patrocinador s devem encontrar obstculo nos
casos de evidente contrariedade ao ordenamento
jurdico (TJMG - 2 Cmara Cvel - Apelao Cvel
n 29.976/8 - Comarca de Itapagipe - rel. Des.
Rubens Xavier Ferreira - j. em 14.02.95).

Por sua vez, o artigo 129, inc. III, da Constituio

Federal, claro ao permitir que o Ministrio Pblico promova a ao

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civil pblica com o objetivo de defesa do patrimnio pblico,

como o caso do ressarcimento aos cofres pblicos de valores
decorrentes de atos de improbidade administrativa.
A respeito da adequao da Ao Civil Pblica para a
apurao de ocorrncia de atos de improbidade administrativa, a
jurisprudncia se posiciona no sentido de sua aceitao, de forma
alternativa ao popular. Vejamos alguns julgados:
Ao civil Pblica Objetivo Anulao de contratos
administrativos Leso ao patrimnio pblico
Cabimento de ao popular alegado Circunstncia
que no impede o ajuizamento da ao proposta
pelo Ministrio Pblico, buscando o mesmo objetivo
Interpretao dos arts. 5, inciso LXXIII, e 129,
inciso III, da Constituio da Repblica, e 5 da Lei
Federal n. 7.347, de 1985 Embargos rejeitados.
Nada obstante consigne o inciso LXXIII do art. 5 da
Constituio da Repblica que qualquer cidado
parte legtima para propor ao popular que vise
anular ato lesivo ao patrimnio pblico, tal no quer
significar que no possa o Ministrio Pblico, por
meio da ao civil pblica, buscar o mesmo objetivo,
sem provocao de populares ou outros servidores
pblicos. (Embargos de Declarao n. 228.731-1, 5
Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado de
So Paulo, rel. Jorge Tannus, j. 30/3/95, LEX
173/247)
AO CIVIL PBLICA - PRELIMINARES INAPLICABILIDADE
DA
LEI
8.429/92
ILEGITIMIDADE ATIVA RESSARCIMENTO AO IMPRESCRITVEL - MRITO - EXPREFEITO MUNICIPAL - CONVNIO FIRMADO
COM A SECRETARIA ESTADUAL DE ESPORTE,
LAZER E TURISMO - CONSTRUO DE ESTDIO
DE FUTEBOL - VALORES REPASSADOS CONSTRUO NO REALIZADA - PARECER
PRVIO DO TRIBUNAL DE CONTAS QUE NO
APROVOU AS CONTAS DO MUNICPIO NO
EXERCCIO DE 1989 - AUSNCIA DE PROVAS
QUE DEMONSTREM A REGULARIDADE DAS
CONTAS
HONORRIOS
ADVOCATCIOS

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ARBITRADOS. As aes de ressarcimento por
danos
causados
ao
Errio
Pblico
so
imprescritveis, de acordo com o 5, artigo 37, da
Constituio Federal de 1988. Nos termos do artigo
129, III, da CF/88, o Ministrio Pblico possui
legitimidade ativa para o ajuizamento da Ao Civil
Pblica, que visa defesa do patrimnio pblico.
No havendo provas capazes de macular a
presuno de legalidade do parecer prvio do
Tribunal de Contas do Estado e os relatrios da
Secretaria de Estado de Esporte, Lazer e Turismo,
estes devem prevalecer, a fim de que o Ex-Prefeito
restitua ao errio municipal os valores recebidos
atravs de Convnios e desviados para finalidades
diversas daquelas estipuladas. A fixao da verba
honorria no percentual de 10% (dez por cento)
sobre o valor da condenao respeita o comando
previsto no artigo 20, 3, do Cdigo de Processo
Civil. (Apelao Cvel N 1.0625.06.052456-2/001 Comarca De So Joo Del-Rei - Apelante(S): Elias
Jos De Moura Neto Ex-Prefeito(A) Municipal De
Conceio Barra Minas - Apelado(A)(S): Ministrio
Pblico Estado Minas Gerais - Relator: Exmo. Sr.
Des. Armando Freire)

E mais, neste mesmo sentido se posiciona a doutrina.

Vejamos a lio de Maria Sylvia Zanella Di Pietro 4:
Vem se firmando o entendimento de que a ao
judicial cabvel para apurar e punir os atos de
improbidade tem a natureza de ao civil pblica,
sendo-lhe cabvel, no que no contrariar disposies
especficas da lei de improbidade, a Lei n. 7.347, de
24-7-95. sob essa forma que o Ministrio Pblico
tem
proposto
as
aes
de
improbidade
administrativa, com aceitao pela jurisprudncia (cf.
Alexandre de Moraes, 2000:330-331, especialmente
jurisprudncia citada na nota n. 2, p. 330).
Essa concluso encontra fundamento no artigo 129,
inciso III, da Constituio Federal, que ampliou os
objetivos da ao civil pblica, em relao redao
original, que somente a previa em caso de dano ao
4

in Direito Administrativo. 13 edio. Ed. Atlas, 2001. p. 680.

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meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de
valor artstico, esttico, histrico, turstico e
paisagstico. O dispositivo constitucional fala em
ao civil pblica para proteo do patrimnio
pblico e social, do meio ambiente e de outros
interesses difusos e coletivos. Em conseqncia, o
artigo 1 da Lei n. 7.347/85 foi acrescido de um
inciso, para abranger as aes de responsabilidade
por danos causados a qualquer outro interesse
difuso ou coletivo.
Aplicam-se, portanto, as normas da Lei n. 7.347/85,
no que no contrariem dispositivos expressos da lei
de improbidade.(grifo nosso)

Nestes termos, inquestionvel a legitimidade do

rgo Ministerial, ressaltando-se, ainda, que, a ao civil pblica
plenamente adequada ao combate aos atos de improbidade
administrativa, bem como o ressarcimento dos danos decorrentes
de atos de improbidade administrativa, pois se dissermos o
contrrio, estaramos somente premiando a impunidade.
3) DO DIREITO
A Constituio Federal, no artigo 37, caput, estabelece
que a administrao pblica, direta, indireta,, de qualquer dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade,
moralidade, publicidade e eficincia.
Os princpios contidos na Constituio Federal so os
fundamentos de validade de todo o ordenamento jurdico, de modo
que todos os comportamentos contrrios a estes devem ser
considerados inconstitucionais.
No por outra razo que Celso Antnio Bandeira de
Mello afirma que violar um princpio muito mais grave do que
transgredir uma norma. A desateno ao princpio implica ofensa
no apenas a um especfico mandamento obrigatrio, mas a todo o
sistema de comandos. a mais grave forma de ilegalidade ou
inconstitucionalidade, conforme o escalo do princpio atingido,

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porque representa insurgncia contra todo o sistema, subveno de

seus valores fundamentais, contumcia irremissvel a seu
arcabouo lgico e corroso de sua estrutura mestra (Cf. Curso de
Direito Administrativo. Malheiros Editores, 5 ed., 1994, p. 451).
Por isto, o ato administrativo no vlido e eficaz s por
apresentar-se de acordo com o ordenamento jurdico, se contrariar
princpios no lhe ser reconhecida validade.
Diante da redao dos incisos XVI e XVII, do artigo 37,
da Constituio Federal, no permitida a acumulao remunerada
de cargos, empregos e funes pblicas, ressalvadas apenas as
hipteses explicitamente excepcionadas. Sua incidncia atinge
tanto a Administrao Pblica direta, como Administrao indireta
ou fundacional, e reciprocamente entre elas.
Tal dispositivo assim determina:
... vedada a acumulao remunerada de cargos
pblicos, exceto, quando houver compatibilidade de
horrios, observado em qualquer caso o disposto no
inciso XI:
a) a de dois cargos de professor;
b) a de um cargo de professor com outro
tcnico ou cientfico;
c) a de dois cargos ou empregos privativos de
profissionais
da
sade,
com
profisses
regulamentadas.
XVII - a proibio de acumular estende-se a
empregos e funes e abrange autarquias,
fundaes, empresas pblicas, sociedades de
economia mista, suas subsidirias, e sociedades
controladas, direta ou indiretamente, pelo poder
pblico.

Assim, as hipteses autorizadas compreendem

pressupostos jurdicos convergentes e cngruos: de um lado, as
remuneraes acumuladas s traduzem direito subjetivo pblico
constitucional outorgado pelo Estado ao funcionrio, se houver o
preenchimento dos requisitos da Lei Maior.

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De outro, elas - artigos 37, inciso XVI, 95, pargrafo

nico, inciso I, 128, 5, inciso II, letra d, e 17, 1 e 2 das
Disposies Transitrias, todos da Carta Magna - correspondem ao
aproveitamento da capacidade tcnica e cientfica de determinados
profissionais, observada a compatibilidade de horrios.
Enfim, na advertncia do insupervel Hely Lopes
Meireilles, sempre importaro numa interpretao restritiva:
Desde a Constituio de 1967, a norma
proibitria refere-se acumulao remunerada
de cargos e funes, diversamente da que lhe
correspondia na Constituio de 1946, que
apenas vedava a acumulao de cargos,
quaisquer
cargos,
silenciando
sobre
remunerao e funes (art. 185). Da por que em
edies anteriores deste manual defendemos a
legalidade da acumulao remunerada de cargo
e funo, sob o fundamento de que a proibio
de acumular, sendo uma restrio de direito, no
pode ser interpretada ampliativamente. Pela
mesma razo, entendemos que atualmente
inexistem bices constitucionais acumulao
de cargos, funes ou emprego do servio
pblico, desde que o servidor seja remunerado
apenas pelo exerccio de uma das atividades
remuneradas.

Evidentemente que esta ocupao, ao mesmo tempo,

de dois ou mais cargos, empregos ou funes de natureza pblica,
acha-se em situao vulnervel, a ponto de Dalmo de Abreu Dallari
tecer cida e infensa crtica, merecedora de especial citao:
A acumulao de cargos um anacronismo.
Conforme se pode observar, pelo exame da
evoluo desse instituto no Brasil, ela tem como
fatores determinantes duas situaes: o excesso de
poder e a falta de pessoal qualificado. Ou servia
para possibilitar que pessoas privilegiadas e bem
relacionadas acumulassem poder, remunerao,
influncia e prestgio social, ou ento, possibilitava o

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preenchimento de funes pblicas realmente
importantes em setores nos quais havia a carncia
de profissionais habilitados. Ora, no Brasil do sculo
XX no mais se justificam os privilgios dos tempos
da Colnia, do Imprio e da Velha Repblica; nem
tem qualquer sentido falar-se em falta de
profissionais para o provimento de cargos e funes
na Administrao Pblica.
...
Acumular cargos e empregos pblicos e sempre
ser um privilgio, uma exceo ao princpio da
igualdade, e, por isso, no exame dessa matria
sempre ser necessrio, na dvida, adotar a posio
mais restritiva, obviamente sem violentar o texto
constitucional5

Digenes Gasparini adverte que os servidores, tanto da

fundao pblica como privada, no podem acumular cargo,
emprego ou funo pblica, ante a expressa vedao contida no
inciso XVII, do artigo 37.6 7
Na mesma linha, segundo os cultuados Jos Afonso da
Silva e Celso Antnio Bandeira de Mello, respectivamente:
A Constituio, seguindo a tradio, veda a
acumulao remunerada de cargos, empregos e
funes na Administrao direta e nas autarquias,
empresas pblicas, sociedades de economia mista e
fundaes mantidas pelo Poder Pblico, significando
isso que, ressalvadas as excees expressas (infra),
no permitido a um mesmo servidor acumular dois
cargos ou funes ou empregos, nem cargo com
funo ou emprego, nem funo com emprego, quer
sejam um ou outro da Administrao direta ou

Regime Constitucional do Servidores Pblicos, pgs. 69-70.

Redao anterior: a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange
autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes mantidas pelo
Poder Pblico.
6

Direito Administrativo, pg. 260, 4 ed., 1995.

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indireta, quer sejam um daquela e outro desta (art.
37, XVI e XVII).8
Tambm para evitar abusos, veda-se a acumulao
remunerada de cargos, funes ou empregos tanto
na administrao direta, como na administrao
indireta ou fundacional e reciprocamente entre elas,
conforme dispem os incisos XVI e XVII do art. 37,
ressalvadas certas hipteses expressamente
arroladas e desde que haja compatibilidade de
horrio.9

Ivan Barbosa Rigolin:

Deve-se atentar para o fato de que
Administrativa introduzida pela Emenda Constitucional
de junho de 1998, no alterou o panorama jurdico
firmada de maneira moralizadora pela Carta de 1988.
tornou-a mais translcida, inclusive.

a Reforma
n 19, de 5
da questo
Ao reverso,

Expe Maurcio Antnio Ribeiro Lopes em referncia ao

citado artigo 37, inciso XVII, em. vigor:
Este preceito tem por objetivo delimitar com rigor a
abrangncia do princpio da inacumulabilidade, tanto
no que diz respeito ao tipo de provimento que receba
o servidor para engaj-lo no Estado como nas
entidades colhidas pelo principio proibitrio. No que
diz respeito ao primeiro ponto, fica claro que a
Constituio ao inadmitir a acumulao quer de
cargos, quer de empregos, quer de funes, acabou
por parificar as diversas situaes sob as quais pode
se encontrar o servidor atrelado na Administrao.
De outra parte, o preceito extremamente oportuno
na medida em que referindo-se a fundaes
mantidas pelo Poder Pblico, veio englobar, no
princpio proibitrio, toda e qualquer funo,
8

Curso de Direito Constitucional, pgs. 584-585, 9 ed., 1993.

Curso de Direito Administrativo, pg. 149, 8 ed.

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acabando com a imoralidade do sistema anterior,
fruto da distino que pode ser feita entre fundaes
de direito pblico e de direito privado. S as
primeiras, por equiparadas s autarquias, que se
sujeitavam ao princpio vedador, deixando a salvo as
fundaes propriamente ditas ou de direito privado.
Fecha-se assim o cerco. Tanto a Administrao
centralizada quanto a descentralizada, em quaisquer
de suas modalidades, so reas insusceptveis de
agasalhar mais de uma relao constitucional pelo
mesmo servidor. Note-se que a regra no probe
empregos privados nas empresas privadas, desde
que,
bvio, o regime do servidor no esteja sujeito a uma
regra proibitria quer de natureza constitucional,
quer legal.10

Nem se alegue que o requerido teria cumprido a

contento suas funes nos dois cargos pblicos, pois tal
circunstncia irrelevante para a ilegalidade perpetrada. Caso
estivesse previsto na Constituio que qualquer pessoa poderia
acumular cargos pblicos se conseguisse cumprir o oficio a
contento, a sim tal questo seria relevante para esta ao.
Isto porque a vedao constitucional expressa, sendo
certo que as funes exercidas pelo requerido no se enquadram
nas excees apontadas na Lei Maior.
De fato. No se discute e at se admite que o cargo de
psiclogo pode ser interpretado como de profissional de sade. Mas
a funo de chefe do setor de apoio especial criana e
adolescente, com certeza no o .
Trata-se, segundo o prprio municpio de atribuies
relacionados a
(...) Incumbncia de desenvolver programas de
apoio e orientao criana e adolescente por parte
10

Comentrios Reforma Administrativa, pgs. 135/136.

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do servidor que ocupe a chefia do referido setor. Por
se tratar de cargo comissionado, o referido cargo
de dedicao exclusiva, no havendo sido
estabelecida uma carga horria mnima em lei.
Porm, vale mencionar que as atividade se
desenvolvem tanto no horrio regular de expediente
da prefeitura municipal, como tambm no perodo
noturno e aos finais de semana (...) (fl. 62).

Observe-se, ainda, que o referido rgo est situado, na

estrutura administrativa do municpio, na seecretaria municipal de
desenvolvimento social (lei municipal n 2.108/2009, arts. 22 e 23
fl. 90).
Da porque, diante da clara m-f, mostra-se sem
relevncia para os fins desta presente ao ter ou no o requerido
cumprido a contento seu oficio em ambos os cargos.
Restou violado, portanto, o artigo 37, incisos XVI e XVII,
da Constituio Federal.
A lei federal 8429/92 foi elaborada para conferir
efetividade ao art. 37, 4, da Constituio Federal, estabelecendo,
exemplificativamente, as hipteses de atos de improbidade
administrativa que importam enriquecimento ilcito, que causam
prejuzo ao errio e que atentam contra os princpios da
administrao pblica.
A referida lei definiu de maneira ampla o alcance da
norma, a ela sujeitando qualquer agente pblico, servidor ou no,
da administrao direta, indireta ou fundacional de qualquer dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios.
A Prefeitura de Conceio das Alagoas est, portanto,
abrangida na proteo estabelecida pela Lei de Improbidade
Administrativa, assim como a ela devem obedincia seus agentes,
que de qualquer nvel ou hierarquia so obrigados a velar pela
estrita observncia dos princpios de legalidade, impessoalidade,

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moralidade e publicidade no trato dos assuntos que lhe so afetos

(art. 4).
A lei considera mprobo, importando enriquecimento
ilcito, auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em
razo do cargo, mandato, funo, emprego ou atividade nas
entidades mencionadas no art. 10 desta Lei, e notadamente; (art.
9).
A acumulao indevida de cargo pblico com o
recebimento dos respectivos vencimentos constitui enriquecimento
ilcito, justamente por ofender expressa disposio constitucional
(artigo 37, incisos XVI e XVII, da Constituio Federal) e, portanto,
caracteriza ato de improbidade administrativa previsto no artigo 9
da Lei 8.429/92, acima transcrito.
A conduta da requerida tambm causou leso ao errio
mediante a ao dolosa acima mencionada, pois foi o dinheiro
pblico utilizado para o pagamento dos vencimentos do requerido,
no exerccio de cargos pblicos em comisso junto a administrao
pblica municipal de Conceio das Alagoas, mesmo j sendo
psicloga de Campo Florido.
Assim agindo, o requerido praticou ato de improbidade
administrativa previsto no artigo 10 da Lei 8.429/92, o qual prev
que constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao
errio qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje
perda patrimonial, desvio, ou apropriao, malbaratamento ou
dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no artigo
1.
A conduta do requerido ainda se enquadra,
subsidiariamente, no previsto no artigo 11, caput, da Lei 8.429/92,
que prev: Constitui ato de improbidade administrativa que atenta
contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou
omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade,
legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente:

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Violou-se o PRINCIPIO DA MORALIDADE, que, na

conformidade com o caput, do artigo 37, da Constituio da
Repblica, incontestavelmente, constitui pressuposto de validade de
todo ato administrativo.
A respeito do alcance desse principio, citando a lio de
MAURICE HAURIOU, HELY LOPES MEIRELLES, ressaltou que:
No se trata de moral comum, mas sim de uma moral jurdica,
entendida como o conjunto de regras de conduta tiradas da
disciplina interior da administrao.
O exame da moralidade do ato, outrossim, contm um
decisivo componente ftico. O servidor pblico no deve cingir-se
apenas legalidade ou ilegalidade, justia ou injustia, e
convenincia e oportunidade do ato. Deve, tambm, ajustar sua
conduta aos parmetros da moralidade.
Referindo-se moralidade administrativa WOLGRAN
JUNQUEIRA FERREIRA reafirma a inegvel integrao do princpio
do Direito como elemento indissolvel na sua aplicao e na sua
finalidade, erigindo-se em fator de legalidade. Prosseguindo, o autor
acaba reproduzindo o pensamento de ANTONIO JOS BRANDO 11
para o qual: ...a atividade dos administradores, alm de traduzir
a vontade de obter o mximo de eficincia administrativa, deve
ter, ainda, de corresponder vontade constante de viver
honestamente, de no prejudicar outrem e dar a cada um o que
lhe pertence princpios de direito natural lapidarmente
formulados pelos jurisconsultos romanos. luz dessas idias,
tanto infringe a moralidade administrativa o administrador que,
para atuar, foi determinado por fins imorais ou desonestos,
como aquele que desprezou a ordem institucional e, embora
movido pelo zelo profissional, invade a esfera reservada a
outras funes, ou procura obter mera vantagem para o
patrimnio confiado sua guarda. Em ambos os casos, os
seus atos so infiis idia que tinha de servir, pois violam o
11

Enriquecimento Ilcito dos Servidores no Exerccio da Funo, Edipro, 1994, pp. 30-1.

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equilbrio que deve existir entre todas as funes, ou, embora

mantendo ou aumentando o patrimnio gerido, desviam-se do
fim institucional que o de concorrer para a criao do bem
comum.
Inegvel que o ato administrativo ora contestado
contrariou o senso comum de honestidade, retido, equilbrio,
justia, respeito dignidade do ser humano, boa-f, ao trabalho,
tica das instituies. A moralidade exige proporcionalidade entre os
meios e os fins a atingir; entre os sacrifcios impostos coletividade
e os benefcios por ela auferidos; entre as vantagens usufrudas
pelas autoridades pblicas e os encargos impostos maioria dos
cidados. Sabedor da vedao constitucional, mesmo assim o
requerido aceitou as nomeaes ao cargo pblico junto
administrao pblico municipal de Campo Florido, mostrando claro
desrespeito s normas que estabelecem o estado democrtico de
direito.
Inegvel ainda a violao ao principio da legalidade,
aqui evidenciada pelo desrespeito ao artigo 37, incisos XVI e XVII,
da Lei Maior. Esse princpio, como cedio, obriga o servidor
pblico, em toda sua atividade funcional, sujeitar-se aos
mandamentos da lei e s exigncias do bem comum, e deles no
se afastar ou desviar, sob pena de praticar ato invlido e expor-se
responsabilidade disciplinar, civil e criminal.
Mas no se trata apenas de mera sujeio lei formal,
haja vista que esta, para revestir-se de validade, tem,
necessariamente, que se subsumir ao Direito, ao ordenamento
jurdico e s normas e princpios constitucionais, inclusive
moralidade e finalidade administrativa.
Analisando-se os artigos 9, 10 e 11, caput, da Lei
Federal n 8.429/92, denota-se que o rol de incisos apresentados
so meramente exemplificativos, tendo-se em vista as expresses
qualquer ao ou omisso e notadamente, de forma que no se
faz necessrio que a conduta do agente se enquadre em uma
daquelas previstas nos incisos para se concluir pela prtica de ato

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de improbidade administrativa, bastando que se amolde clusula

genrica prevista no caput dos dispositivos citados.
Caracterizada a improbidade administrativa, a requerida
tem corno dever ressarcir o prejuzo causado ao Errio. o que
impem os artigos 5, 6 e 18 da lei 8.429/92:
Art. 5. Ocorrendo leso ao patrimnio pblico por
ao ou omisso, dolosa ou culposa, do agente ou
de terceiro, dar-se- o integral ressarcimento do
dano.
Art. 6. No caso de enriquecimento ilcito perder o
agente pblico ou terceiro beneficirio os bens ou
valores acrescidos ao seu patrimnio.
Art. 18. A sentena que julgar procedente ao civil
de reparao de dano ou decretar a perda dos bens
havidos ilicitamente determinar o pagamento ou a
reverso dos bens, conforme o caso, em favor da
pessoa jurdica prejudicada pelo ilcito.

Feitas estas consideraes, percebe-se que a conduta

da requerida constitui ato de improbidade administrativa previsto
nos artigos 9, 10 e 11, caput, da Lei 8.429/92.
3.1 Da obrigao de ressarcimento causado ao errio pblico
Entre as diversas sanes aplicveis a casos de
improbidade administrativa, uma delas constitui a obrigao de
reparar o dano causado culposa ou dolosamente ao errio pblico.
Este dever certamente um princpio geral de direito e se aplica
tanto nas relaes privadas como nas pblicas, alcanando,
portanto, os danos causados ao patrimnio pblico.
O artigo 37, 5, da Constituio da Repblica,
estabelece que aquele que, com a prtica de ato ilcito, causa
prejuzo ao errio, deve ressarcir o dano causado, classificando
como imprescritvel as aes que visem este ressarcimento.

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O artigo 5 da Lei 8.429/92 estabelece que quando, por

ao ou omisso, por dolo ou por culpa, por ato do agente da
improbidade ou por de terceiro, ocorrer leso ao patrimnio pblico,
dever acontecer o integral ressarcimento.
O artigo 6 da Lei 8.429/92 dispe que em caso de
enriquecimento ilcito, perder o agente pblico ou terceiro
beneficiado os bens ou valores acrescidos ao seu patrimnio.
O artigo 186 do Cdigo Civil dispe que aquele que, por
ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar
direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral,
comete ato ilcito. O artigo 927 do mesmo diploma estabelece que
aquele que, por ato ilcito, causar dano a outrem, fica obrigado a
repar-lo.
No caso em tela, frise-se, a requerida Bethnia Rufato
Ferreira enriqueceu-se indevida e ilicitamente em prejuzo do
patrimnio pblico da Prefeitura Municipal de Conceio das
Alagoas, eis que aceitou nomeao para cargo pblico em
descompasso com a Constituio Federal, agindo, assim, por sua
conta e risco.
Deste modo, no h que se falar em enriquecimento
ilcito do errio na devoluo dos valores recebidos pelo requerido,
uma vez que tal princpio geral do direito, o qual veda o
enriquecimento sem causa, est pautado na equidade e
moralidade, no podendo ser aplicado para aquele que, desde o
incio, no agiu de boa-f.
Percebe-se, ainda, ser irrelevante a efetiva prestao
do servio, pois, caracterizada a m-f do requerido, como na
hiptese dos autos, imperiosa a devoluo dos valores
despendidos em razo de sua contratao, pois o dano ao errio
pblico caracterizado pela ofensa moralidade administrativa.
Ademais, deve-se invocar o princpio pelo qual a ningum dado
valer-se da prpria torpeza.

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Nesse sentido, ensina Hugo Nigro Mazzilli em sua obra

A Defesa dos Direitos Difusos em Juzo, 19 edio, pg. 194, em
raciocnio que pode ser aplicado analogicamente ao caso em tele,
que:
No raro o administrador comete ilegalidades e, ao
ser cobrado, diz que est pronta a obra que mandou
fazer sem licitao, ou que os funcionrios que
contratou sem concurso trabalharam regularmente, e
no teria, pois, havido qualquer dano ao patrimnio
pblico. Assim, argumenta ele, no poderia o
Estado locupletar se ilicitamente com as obras
realizadas ou com os servios prestados, de forma
que no haveria dano ao patrimnio pblico nem,
pois, o que indenizar. Alguns julgados tm entendido
nesse sentido.
Tal entendimento inaceitvel porque: a) o
ordenamento jurdico admite em vrios casos a
presuno de lesividade ao patrimnio pblico; b)
ainda quando no haja dano patrimonial, a
lesividade ao errio pode decorrer da prpria
ilegalidade do ato praticado; e) a Lei de
Improbidade Administrativa no sanciona apenas os
atos que causem dano ao errio ou enriquecimento
ilcito ao agente, mas tambm os atos que importem
violao a princpios da Administrao; d) as
sanes da Lei de Improbidade Administrativa
independem, pois, da efetiva ocorrncia de dano ao
patrimnio pblico; e) ato de improbidade
administrativa, que presumivelmente causa prejuzo
ao errio, frustrar a licitude de processo licitatrio ou
dispens-lo indevidamente, ou ordenar ou permitir a
realizao de despesas no autorizadas em lei ou
regulamento; f) no s os danos patrimoniais, como
os danos morais devem expressamente ser objeto
da ao de responsabilidade.
Quanto ao prejuzo propriamente patrimonial em
contrataes ilegais, no se trata apenas de
presumir sua ocorrncia. No raro existe de forme
efetiva: a uma, porque as contrataes podem
recair em favor de apadrinhados polticos e por

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valores sem correspondncia no mercado de
trabalho, o que, pelo menos, exige investigao.
Alm disso, tais ilicitudes eliminam ou restringem o
direito de todos de concorrerem em igualdade de
condies, dentro de critrios impessoais, e,
ademais, permitem que, no raro, se degrade a
qualidade das obras ou servios contratados.
Omissis...
A moralidade administrativa e o interesse coletivo
integram a legalidade do ato administrativo; o ato
administrativo nulo, que de forma contrria lei
provoca a contratao de uma obra ou um servio,
sempre gera efeitos econmicos. Quem deve
responder por esses efeitos?
Como corretamente anotou o Mm. Milton Pereira, a
escusar-se a responsabilidade do administrador
pblico, pela salvaguarda de que o empregado, em
contraprestao, prestou servios, ser construir um
estranho indene de impunidade em favor do agente
poltico que praticou ato manifestamente contra a lei
nexo causal das obrigaes da relao de
trabalho nascida de ato ilegal criando-se inusitada
convalidao dos efeitos de ato nulo. Ser estimular
o mprobo a agir porque, a final, aquela
contraprestao o resguardar contra a ao de
responsabilidade civil.
Omissis...
No s pode a Administrao locupletar-se
ilicitamente, como ainda no pode realizar despesas
no autorizadas pela lei.
Ainda que devam receber pela obra ou servios os
que acaso os tenham realizado de boa-f, pela sua
retribuio, quando devida, deve arcar o
administrador mprobo que contratou indevidamente,
e no a coletividade, que no pode ser condenada a
custear as contrataes ilegais que o administrador
faa de seus favorecidos.
Enfim, em se tratando de dano ao patrimnio
pblico, em diversos casos a prpria lei
expressamente presume a lesividade.

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A declarao de nulidade do contrato administrativo

opera retroativamente, o que no exonera a
Administrao do dever de indenizar o contratado,
contanto que a nulidade no lhe seja imputvel sem
prejuzo de promover-se a responsabilidade de
quem lhe deu causa.

COMPLEMENTAR
REQUISITAR O CONTROLE DE PONTO DE
PIRAJUBA. SE EST INDICANDO 20 HORAS APONTAR,
CONCRETAMENTE, A M F, COM BASE NA JURIS DO STJ E
PEDIR O RESSARCIMENTO.
Assim, patente est a necessidade do
requerido ressarcir o errio da Prefeitura Municipal de Campo
Florido, em relao aos danos sofridos com o ato de improbidade
administrativa por ele praticado, nos moldes do artigo 10, da Lei
8.429/92.
4 - Dos Pedidos
Diante de todo o exposto, o Ministrio Pblico
do Estado de Minas Gerais, requer a V. Exa.:
1. Seja feita a distribuio e autuao da presente ao
juntamente com os documentos anexos, que dever seguir o
rito ordinrio, obedecendo-se, tambm, os preceitos
processuais previstos no art. 17, pargrafos 7 e 8, da
Lei n 8.429/92, citando-se, em seguida, o ru Leonardo
Silva Quintino pessoalmente para, querendo, contestar o
presente pedido, no prazo legal, sob pena de revelia e
confisso da matria ftica, devendo ser determinada, ainda,
a observncia, pelo Oficial de Justia, dos termos do artigo
172, 2, do CPC (Atos de Citao dos Rus);

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2. Ao final, seja proferida sentena de mrito, julgando-se

procedente o pedido, condenando-se o ru Leonardo Silva
Quintino:
a. ressarcir o patrimnio pblico da Prefeitura Municipal
de Campo Florido, no valor correspondente a todos os
vencimentos
recebidos
por
ele
no
perodo
compreendido entre 04/10/2007 at o dia 18/08/2008,
enquanto acumulou a funo de Procurador daquele
municpio com a de Assessor Jurdico da Cmara
Municipal de Uberaba;
b. suspenso dos direitos polticos de trs a cinco anos
(art. 10 da 8.429/92);
c. ao pagamento de multa civil no valor de at duas vezes
o valor do dano gerado ao patrimnio pblico da
Prefeitura Municipal de Campo Florido, no valor
correspondente a todos os vencimentos recebidos por
ele no perodo compreendido entre 04/10/2007 at o
dia 18/08/2008, enquanto acumulou a funo de
Procurador daquele municpio com a de Assessor
Jurdico da Cmara Municipal de Uberaba;
d. proibio de contratar com o Poder Pblico e de
receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios,
direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de
pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio.
Requer-se, ainda, a citao do municpio
de Campo Florido, na pessoa do Prefeito Municipal, Sr. Jos
Catanant Neto, para, querendo, intervir na presente ao civil
pblica, j que se pretende o ressarcimento do errio pblico da
Prefeitura Municipal de Campo Florido.
Instrui-se a presente ao com os autos do
inqurito civil n 84/2007, formado por 01 volumes, com XXXX
pginas numeradas, que seguem anexos.

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Por fim, protesta pela produo de todas as

provas admitidas no Direito, notadamente a juntada de outros
documentos futuramente produzidos, a realizao de percias, a
oitiva de testemunhas, o depoimento pessoal do requerido e outras
que se fizerem necessrias.
D-se causa o valor de R$ 10.000,00 (dez
mil reais), apenas para os fins fiscais e processuais.
Uberaba, >> de setembro de 2008.

Jos Carlos Fernandes Junior

15 Promotor de Justia
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