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Cours de droit civil franais :

d'aprs la mthode de
Zachariae (4e dition revue
et complte) par MM. C.
Aubry,... C. [...]

Source gallica.bnf.fr / Bibliothque nationale de France

Aubry, Charles (1803-1883). Auteur du texte. Cours de droit civil


franais : d'aprs la mthode de Zachariae (4e dition revue et
complte) par MM. C. Aubry,... C. Rau,.... 1869-1872.
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COURS
DE

DROIT CIVIL FRANAIS

PARIS.

IMPRIMERIE L. BAUDOIN ET Ce,

2,

RUE CHRISTINE.

COURS
DE

DROIT CIVIL FRANAIS


D'APRS LA MTHODE DE ZACHARIAE
PAR MM.

TOME QUATRIME

PAEIS
IMPRIMERIE ET LIBRAIRIE GNRALE DE JURISPRUDENCE
MARCHAL ET BILLARD, IMPRIMEURS-DITEURS
LIBRAIRES DE LA COUR DE CASSATION
ET DE L'ORDRE DES AVOCATS A LA MME COUR ET AU CONSEIL D'TAT.

Place Dauphine,

1871

27

DROIT CIVIL THORIQUE FRANAIS

SECONDE PARTIE. LIVRE PREMIER.

DEUXIME DIVISION.
DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS (JUS OBLIGATIONUM).

TITRE PREMIER.
DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

Code Napolon, art. 1101-1314. Les rdacteurs du Code Napolon


ont renferm, dans un seul et mme titre, les rgles gnrales qui concernent
les obligations, et celles qui sont relatives aux contrats. Ils ont, dans cette
matire, pris pour guide principal et mme exclusif, quelques exceptions

SOURCES.

prs, le Droit romain, qu'ils n'ont cependant pas puis aux sources ellesmmes, mais dans les ouvrages de Dumoulin, de Domat, et surtout dans
ceux de Pothier. Ces derniers offrent, par consquent, le meilleur commentaire de cette partie du Code. BIBLIOGRAPHIE. Trait des obligations, par
Pothier. Trait des obligations, par Commaille ; Paris, 1805, in-8.
Trait des conventions, ou Commentaires sur les lois des 17 et 19 pluvise an
XII, formant les titres III et IV du livre III du Code Napolon ; Paris, 1807,
in-8, Trait des contrats et obligations, par Daubenton ; Paris, 1813,
3 vol. in-12.Trait des obligations, par Carrier; Dijon, 1819, 1 vol. in-8.
des obligations en gnral, par Duranton ; Paris,
Trait
des
contrats
et

1821, 4 vol. in-8. M. Duranton a refondu cet ouvrage dans son Cours de
Droit civil, auquel se rfrent, sauf indication contraire, toutes nos citations.
l'indication des rapports entre la
Des obligations en Droit romain avec
legislation romaine et le Droit franais, par Molitor ; Paris, 1851 1853,
3 vol. in-8. Thorie et pratique des obligations, par Larombire; Paris,
1858. 5 vol. in-8.
1
IV.

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

INTRODUCTION.

Notions gnrales.

296.

A tout droit correspond une obligation 1.


Il en est ainsi, mme des droits rels, qui imposent virtuellement ceux auxquels ils n'appartiennent pas l'obligation de ne
point y porter atteinte. Cependant cette obligation gnrale et

ngative, qui correspond aux droits rels, n'est pas l'objet immdiat de ces droits, dont l'existence est indpendante de l'accomplissement de toute obligation.
Les droits personnels, au contraire, ont pour objet une prestation, c'est--dire l'accomplissement d'une obligation sans laquelle
ils ne sauraient exister 2.
Il ne peut tre ici question que des obligations qui forment
l'objet de droits personnels. Toutefois, les principes concernant
les obligations de cette nature s'appliquent, en rgle gnrale,
toute espce d'obligations 3.
Une obligation est la ncessit juridique par suite de laquelle
une personne est astreinte, envers une autre, donner, faire,
ou ne pas faire quelque chose. Cpr. art. 1101. La personne investie du droit d'exiger l'accomplissement d'une obligation se
nomme crancier; celle qui est tenue de l'accomplir se nomme
En droit romain, le mot obligatio ne s'appliquait qu'aux obligations correspondant des droits personnels. Dans le langage juridique franais, on se sert
indiffremment du mot obligation, que le droit correspondant soit personnel ou
rel. Le terme engagement se prend spcialement pour dsigner, parmi les obligations correspondant des droits personnels, celles qui naissent d'un fait personnel l'oblig. C'est improprement que l'art. 1370 applique ce terme des
obligations drivant de la loi.
2 Zachariae, 296. La thorie des droits personnels se rduit donc l'expos
des principes concernant les obligations qui en forment l'objet. Le rapport existant entre un droit personnel et l'obligation qui y correspond, peut tre compar
celui qui unit l'effet la cause. Un rapport inverse existe entre un droit rel
et l'obligation qui y est corrlative.
3 Zachariae, loc. cit.
1

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

297.

dbiteur. C'est pour cette raison que l'obligation et le droit personnel qui en est le corrlatif sont aussi appels dette et crance 4.
CHAPITRE

I.

Division des obligations.

297.

I. Des obligations civiles et des obligations naturelles 1.


Les devoirs (sensu lato) sont des devoirs juridiques ou des devoirs de pure morale, selon qu'ils sont ou non lgitimement et
rationnellement susceptibles de devenir l'objet d'une coercition
extrieure. Les devoirs de la premire espce constituent seuls
des obligations dans le sens du Droit 2,
Les obligations sont civiles ou naturelles.
Dans les inventaires et dans les actes de liquidation de succession, de communaut de biens, on de socit, on a l'habitude de se servir des termes dettes
actives et passives, pour dsigner les crances dpendantes de la masse et les
dettes dont elle est greve. Ces expressions sont employes par la loi elle-mme
en matire de faillite. Cpr. Code de commerce, art, 439 et 444.
1 Voy. sur cette matire : Dissertation, par Saturnin Vidal, Revue trangre
1841, VIII, p. 312 et 367. Dissertation, par Holtius, Revue de lgislation, 1852,
III, p. 5. Dissertation, par Cauvet, Revue de legislation, 1853, 1, p. 193. Die
Naturalobligationem des romischen Rechts, par Schwanert; Gottingue, 1861,
1 vol. in-8. De l'obligation naturelle et de l'obligation morale en Droit romain
et en Droit franais, par Massol, 2e dit., Paris, 1862, 1 vol. in-8.
2 Les expressions natura debere, naturaliter debere, debitum naturale, dont
se servent les jurisconsultes romains, avaient pour eux une signification plus
tendue que les termes obligationes naturales. Ils comprenaient sous ces locutions mme les devoirs de morale ou de pit. Ce qui est digne de remarque,
c'est qu'ils n'appliquent jamais le terme obligatio aux devoirs de cette dernire
espce. Voy. Schwanert, op. cit., 9, note 26, et 10 et 11, et les autorits
y cites. Nos anciens auteurs, et particulirement Pothier (ns 1 et 197, dsignent les devoirs de morale sous le nom d'obligations imparfaites, pour les opposer aux obligations juridiques, civiles ou naturelles. Cette dnomination incorrecte ou quivoque, reproduite par quelques auteurs modernes (voy. Toulier,
IV, p. 260, Larombire, sur l'art. 4101, n 6), est peut-tre l'une des causes
de la confusion qu'on rencontre dans la thorie des obligations naturelles.
1

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

1 Des caractres par lesquels se distinguent les obligations civiles


et les obligations naturelles.

On entend par obligation civiles, toutes celles qui se trouvent

sanctionnes, d'une manire complte, par le Droit positif, au


moyen d'une action, c'est--dire du droit accord au crancier
d'en poursuivre l'accomplissement son profit, par les voies lgales et sous la protection de l'tat.
Les obligations civiles sont d'ordinaire fondes sur une cause
juridique, dont l'existence et l'effet obligatoire se comprennent
indpendamment de la disposition du Droit positif qui en forme
la sanction; et, quand il en est ainsi, on peut dire qu'elles sont
tout la fois naturelles et civiles.
Mais il est des obligations qui sont purement civiles, en ce
sens qu'elles tirent exclusivement de la loi positive leur existence
et leur efficacit. Telles sont, en gnral, toutes les obligations
drivant d'une prsomption lgale, irrfragable, qui, dans tel
cas donn, se trouverait, en fait, contraire la vrit, et en particulier celle qui rsulte d'une condamnation errone ou injuste,
passe en force de chose juge.
Les obligations simplement naturelles sont, d'une part, les devoirs qui, fonds sur une cause juridique de nature engendrer,
au profit d'une personne contre une autre, un droit une prestation dtermine, seraient lgitimement et rationnellement susceptibles de devenir l'objet d'une coercition extrieure, mais que le
lgislateur n'a pas jug convenable de reconnatre comme obligations civiles 3. A cet gard, il importe de remarquer qu'en l'abOn dfinit assez ordinairement les obligations naturelles, en disant que ce
sont celles qui drivent de l'quit ou de la conscience, ou bien encore celles
qu'imposent la dlicatesse ou l'honneur. Voy. Toullier, VI, 377 et suiv. ; Duranton, X, 54 et suiv. ; Marcad, sur l'art. 1235, n 2, et sur l'art. 1338, n 2;
Larombire, sur l'art. 1235, n 6 ; Aix, 22 avril 1828, Sir., 29, 2, 108; Grenoble, 4 juin 1860, Sir., 61, 2, 152; Nmes, 5 dcembre 1860, Sir., 61, 2, 1.
Ces dfinitions, qui manquent d'ailleurs de prcision; ont le dfaut essentiel de
ne tenir aucun compte du caractre propre des devoirs juridiques, qui supposent
toujours la possibilit lgitime et rationnelle de l'application d'une coercition
extrieure. Si, dans certaines circonstances que nous indiqueronsultrieurement
le juge estautoris a maintenir un engagement ou
uns paiement, comme ayant
t dterminpar un sentiment individuel d'quit, de conscience, de dlicatesse,
ou d'honneur, n'est pas dire pour cela qu'il existe en pareil cas une obli3

ce

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

297.

sence, soit d'un fait personnel imputable son auteur, soit d'un
rapport prexistant entre deux personnes, on ne saurait admettre
de cause juridique dans le sens qui vient d'tre indiqu 4.
Les obligations simplement naturelles sont, d'autre part, les
obligations la fois naturelles et civiles l'origine, auxquelles
le lgislateur a, par des motifs d'utilit sociale, retir le droit
d'action.
2 numrations des principales obligations naturelles.

La premire catgorie d'obligations naturelles comprend no-

tamment :
a. Les engagements contracts librement par des personnes
moralement capables de s'obliger, mais qui, raison d'une incapacit de Droit positif dont ces personnes se trouvaient frappes,
sont susceptibles d'tre annuls ou rescinds. Tels sont, par
exemple, les engagements contracts par un mineur parvenu
l'ge de discernement par une femme marie non autorise, ou
par un interdit dans un intervalle lucide. De pareils engagements conservent, malgr leur annulation ou leur rescision, la
force d'obligations naturelles 8.
galion naturelle, c'est--dire un devoir dont le lgislateur et pu imposer l'accomplissement toute personne se trouvant dans la mme situation. Voy. en
ce sens : Civ. cass., 4 avril 1820, Sir., 20, 1, 245; Civ. cass., 4 aot 1824,

Sir., 24, 1, 371.


4 Civ. cass., 5 mai 1835, Sir., 35, 1, 466. Orlans, 23 avril 1842, Sir.,
43, 2, 383.
5 Arg. art. 2012. Expos de motifs, par Bigot-Prameneu (Locr, Lg., XII,
p. 364, n 113). Rapport au Tribunal, par Jaubert (Ibid., p. 460, n 5).
Colmet de Santerre, V. 174 bis, IV, Paris, 12 mai 1859, Sir., 60, 2, 561.
Voy. en sens contraire : Marcad, sur l'art. 1272, n 3. M. Colmet de
Santerre va mme plus loin (V. 174 bis, V). Suivant lui, toute obligation simplement annulable, pour n'importe quelle cause, constituerait une obligation naturelle, pourvu qu'elle ft susceptible de confirmation. La proposition ainsi gnralise nous parat fausse. Ainsi, un engagement annulable pour cause de violence, d'erreur, ou de dol, n'existe pas mme comme obligation naturelle; et si,
par un motif ou par un autre, le dbiteur l'excute en parfaite connaissance
de cause, cette excution ne saurait, par. elle-mme, crer ou faire prsumer
une obligation naturelle. D'ailleurs, la question ne prsente au cas de confirmation aucun intrt pratique; puisque l'obligation annulable, une fois qu'elle
a t confirme, est considrer comme n'ayant jamais t entachee d'aucun vice.

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

b. Les engagements rsultant de conventions ou de dispositions


qui,, runissant toutes les conditions requises pour leur validit
intrinsque, n'ont pas t revtus des formes extrinsques exiges
par la loi pour leur efficacit civile. Tel est notamment le devoir

pour l'hritier de respecter et d'excuter les dernires volonts


de son auteur, quoiqu'elles aient t consignes dans un acte nul
en la forme comme testament, ou que mme elles n'aient t
exprimes que verbalement 6.
c. Les engagements rsultant de conventions licites et valables en elles-mmes, mais pour la poursuite desquels le lgislateur, par des raisons d'ulilit sociale, n'a pas cru devoir accorder
d'action au crancier. Telles sont les dettes de jeu et de pari 7.
d. Le devoir des pres et mres de pourvoir l'tablissement
de leurs enfants par mariage ou autrement 8.
e. Le devoir qui incombe aux proches parents, autres que
ceux indiqus aux art. 205 et 207, de fournir, dans la mesure de
leurs facults, des aliments leurs parents lgitimes ou naturels
qui se trouvent dans le besoin 9.
f. Le devoir de reconnatre et de rmunrer des services rendus, quand ces services sont de la nature de ceux qui se rendent
communment prix d'argent. C'est ce qui a lieu, notamment,
pour les soins extraordinaires donns par un domestique son
Santerre, V. 174 bis, VI. Req. rej., 26 janvier 1826, Sir., 27,
t. 139. Nmes, 5 dcembre 1860, Sir., 61, 2, 1. Civ. rej., 19 dcembre 1860,
Sir., 61, 1, 370. Cpr. L. 68, 1, D. ad. S. C. Trebell. (36, 1) ; L. 2, C.
de fideic. (6, 42). L. 5, 15, D. de don inter. vir. et uxor. (24, 1).Il y a
controverse entre les commentateurs du Droit romain sur le point de savoir si
le devoir dont il s'agit au texte constitue une vritable obligation naturelle ou
seulement un naturale debitum pietatis causa. Voy. Schwanert, op. cit., 10,
note 19.
7 Arg. art. 1235, cbn. 1967. Colmet de Santerre, V, 174 bis, VIII.
8 Arg. art. 204, 1438 et 1439. Si le lgislateur n'avait pas considr les
pres et mres comme tant tenus, en vertu d'une obligation naturelle, pourvoir l'tablissement de leurs enfants, il n'aurait pas song refuser ceux-ci
toute action pour poursuivre l'accomplissement de ce devoir. Cpr. 500, texte
n 2. Rapport au Tribunal, par Duveyrier. (Locr, Lg., XIII, p. 355, n 31,
Discours prononc par le tribun Simon au Corps lgislatif (Locr, Lg., XIII,
p. 460 et 461, n 31). Voy. en sens contraire ; Colmet de Santerre, V. 174 bis, X.
9 Req. rej.. 22 aot 1826, Sir., 27, 1, 152. Cpr. Civ. rej., 3 aot 1814,
Sir., 16, 1, 10; Req. rej., 5 mai 1868, Sir., 68, 1, 251. Voy.
en sens contraire : Colmet de Santerre, loc. cit.
s Colmet de

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

297.

matre ou apports par un mandataire, l'excution du mandat


qu'il avait accept gratuitement 10.
La seconde catgorie d'obligations naturelles comprend :
a. Celle laquelle reste soumis le dbiteur, aprs accomplissement de la prescription de l'action du crancier 11.
b. Celle qui continue de peser sur le dbiteur, en faveur duquel
milite une prsomption lgale qui le met l'abri de poursuites
de la part du crancier, et spcialement la prsomption attache
l'autorit de la chose juge ou la prestation d'un serment
litis-dcisoire, quand, en fait, elle est contraire la vrit 12.
c. L'obligation, laquelle reste soumis le failli concordataire,
de dsintresser intgralement ses cranciers, malgr la remise
qu'il a obtenue par le concordat 13.
Cpr. 659, texte in fine; 702, texte et note 2 ; Req. rej., 22 mai 1860,
Sir., 60, 1, 721.
11 La question de savoir si la prescription de l'action du crancier laisse subsister la charge du dbiteur une obligation naturelle est vivement controverse
entre les conmentateurs du Droit romain. Les textes qui s'y rapportent ne paraissent pouvoir se concilier qu' l'aide de certaines distinctions tablir, d'une
part, entre la prescription des anciennes actions temporaires et la prescription
Thodosienne; d'autre part, entre les effets plus ou moins tendus qui peuvent
s'attacher telle ou telle obligation naturelle. Ce qui est certain, c'est que la
crance prescrite n'est pas susceptible, comme les obligations naturelles en gnral, d'tre oppose en compensation. Cpr. Savigny, System des romischen
Rechts, V. 248 251 ; Vangerow, Pandecten, I, 173 ; Schwanert, op. cit.,
22. Mais quelle que soit, dans la thorie du Droit romain sur les obligations
naturelles, la solution donner la question qui nous occupe, on ne doit pas
hsiter reconnatre que, dans l'esprit de notre Droit, la prescription de l'action
du crancier laisse subsister, non pas seulement un devoir de conscience ou
d'honnenr, ce qui en tout cas ne saurait tre contest, mais bien une vritable
obligation naturelle. Voy. les autorits cites la note 2 du 775.
12 Arg. art. 1351, 1363 et 2052, cbn. 1352, al. 2. Cpr. L. 28 et L. 60,
proe., D. de cond. indeb. (12, 6); L. 28, 1, D. rat. rem. hab. (46, 8). Les
prsomptions lgales de la nature de celles dont il est question au texte, en s'opposant l'exercice de l'action, enlvent bien l'obligation son efficacit civile,
mais ne librent pas le dbiteur du lien naturel. Pothier, n 145. Expos des
motifs, par Bigot-Prameneu (Locr, Lg., XII, p. 364, n 113). Colmet de
Santerre, V, 174 bis, IV.
13 Arg. Code de comm., art. 604 et suiv. Duranton, X, 40. Colmet de Santerre, V, 174 bis, VII. Bordeaux, 24 aot 1849, Sir., 50, 2, 17, Cpr. Req.
rej., 1er dcembre 1863, Sir., 64, 1, 158,
10

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

d. Enfin, l'obligation de servir une rente fodale ou mlange de


fodalil, supprime sans indemnit par les lois rvolutionnaires 14.
Pour terminer l'indication des obligations simplement naturelles, il convient d'ajouter que l'on doit considrer comme telles,
et non comme obligations civiles, les engagements que les parties
ont qualifis d'engagements d'honneur, ou qui, d'aprs leur intention commune, ne devaient pas donner au crancier d'action
en justice 16. Une pareille intention peut, selon les circonstances,
tre admise, lorsqu'il s'agit de la promesse qu'un dbiteur, tomb
en faillite ou en dconfiture, aurait faite ses cranciers, dans un
concordat ou contrat d'atermoiement, de les dsintresser intgralement au cas de retour meilleure fortune 16.
3 Des effets des obligations naturelles.

la diffrence des obligations civiles qu'on peut faire valoir

par voie d'action on d'exception, les obligations simplement


naturelles n'engendrent point d'action. Cependant elles ne sont
pas destitues de toute efficacit juridique. Les effets qu'elles
produisent, d'aprs les principes du Droit franais, se rsument
dans les propositions suivantes :
a. L'obligation naturelle fournit une exception contre la demande en rptition de ce qui a t volontairement pay en l'acquit d'une pareille obligation17. Art. 1235, al. 2, et 1967.
b. Une Obligation naturelle peut servir de cause un engagement
civilement efficace : en d'autres termes, elle est susceptible d'tre

En tenant compte de l'origine historique des rentes fodales, de la constitution conomique de la socit et de l'tat de la lgislation l'poque o elles
furent cres, on est forc de reconnatre que l'obligation de les servir ne constituait pas une obligation purement civile', mais qu'elle comportait en mme
temps un lien naturel, qui a d survivre la suppression de l'obligation civile
prononce par des motifs purement politiques. Toullier, VI, 186 et 383. Civ.
cass., 3 juillet 1811, Sir. 11, 1, 331. Angers, 31 juillet 1822, Sir 22, 2,
,
30. Req. rej., 19 juin 1832, Dal., 1832, 1, 250.
15 Cpr. Limoges, 27 aot 1811, Sir., 12, 2, 237 Paris, 24 avril 1858
;
14

423.

Sir., 58, 2,
16Bordeaux; 31 mai 1848, Sir., 48, 2; 604. Colmar, 31 dcembre 1850.
Jurisprudence de la Cour de Colmar, 1850, p. 178. Req. rej.; 1er dcembre
1,
rej.,
35,

660
: 442.

1863, Sir., 64,


158. Req.
25 fvrier 1835, Sir.;
deau, 11 mars 1858, Sir., 58, 2,
17

Cpr. sur

la

condictio in debiti

1, 225; Bor-

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

297.

convertie par novation en une obligation civile 18. C'est ainsi, par
exemple, qu'une rente fodale ou mlange de fodalit a pu tre
convertie en une rente foncire pure et simple 19.
Par une exception spciale ce principe, les dettes de jeu ou de
pari ne peuvent tre transformes en obligations civiles, au moyen
d'engagements nouveaux contracts par les dbiteurs 20.
c. Les engagements pris en vue d'acquitter une obligation naturelle, constituant bien moins des libralits que des actes titre
onreux, ne sont, ni pour la forme, ni pour le fond, soumis aux
rgles qui rgissent les dispositions titre gratuit 21.
d. Les engagements anuulables ou rescindables raison de l'incapacit purement civile du dbiteur sont susceptibles de former
l'objet d'un cautionnement civilement efficace. Art. 2012, al. 2.
Les effets qui viennent d'tre indiqus sont les seuls que les
obligations naturelles comportent en Droit franais.
Ainsi une obligation naturelle ne se transforme pas en engagement civil par un simple acte de confirmation expresse ou tacite :
d'o la consquence, que l'excution partielle d'une pareille obligation n'autorise pas le crancier rclamer, par voie d'action, le
paiement du solde 22.
1, 1, D. de nov. et del. (46, 2). Pothier, n 589. Duranton, X, 337
et suiv., et XII, 293. Larombire, III, art. 1235, n 9. Colmet de Santerre,
V, 174 bis, III, et 219 bis, VII. Demolombe, XXIV, 351. Bordeaux, 24 aot
1849, Sir.,.50, 2, .17. Req. rej., 19 juin 1832, Sir., 32, 1, 859. Paris,
24 avril 1858, Sir., 58, 2, 423.
19 Merlin, Quest., v Rente foncire, 22. Toullier, VI, 186, Civ. cass.,
15 fvrier 1815, Sir., 15, 1, 183. Caen, 26 avril 1817, Sir., 24, 1, 45.
Chamb. run., Cass., 26 juillet 1823, Sir., 23, 1, 378, Civ., cass,, 28 janvier,
1840, Sir., 40, 1,230. Caen, 28 novembre 1840, Sir., 41, 2, 90.
20 Cpr. 386.
21 Cpr. les autorits cites au 659, note 24, et 702, note. 2. La proposition nonce au texte doit mme tre applique pour la perception des droits,
d'enregistrement. Championnire et Rigaud, III, 2221 et 2417, Civ. rej.,
19 dcembre 1860, Sir., 61, 1, 370.
22 Confirmatio nil dat novi. Larombire, III; art. 1235, n 9. Zachariae,
339,
texte et note 6, Req. rej., 25 octobre 1808, Sir., 11, 1, 323. Civ.
cass., 27 juillet 1818, Sir., 19, 1, 126. Angers, 31 juillet 1822; Sir., 23, 2,
30. Orlans; 23 avril 1842, Sir., 43, 2, 383. C'est pour n'avoir pas aperu
la diffrence qui existe entre un engagement nonveau,ayant pour cause une obligation naturelle, et la confirmation d'unepareille obligation, que Toullier (VI,
186, 390 et 391) a t amen critiquer le premier de ces
18 L.

arrts.

10

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Ainsi encore, les obligations naturelles ne peuvent, ni tre opposes en compensation des crances civiles 23, ni former, en gnral, l'objet d'un cautionnement civilement efficace 24.
Du reste, aucun des effets attachs aux obligations naturelles
ne saurait tre attribu des engagements,rsultant de conventions
prohibes par des motifs d'ordre public, bien qu'ils aient t contracts librement et en pleine connaissance de cause. De pareils
engagements, rprouvs par la loi, n'ont aucune existence en Droit,
et ne peuvent par consquent tre invoqus, mme sous forme
d'exception seulement, pour repousser, soit la condictio indebiti
vel sine causa, soit la demande en nullit forme, pour dfaut de
cause, contre les obligations nouvelles contractes par ls dbiteurs. C'est ainsi que le paiement volontaire d'intrts usuraires
n'apporte aucun obstacle leur rptition, et que la promesse de

payer de pareils intrts ne saurait servir de cause une obligation ultrieure 23. Il en est de mme des sommes payes en vertu
d'un trait secret fait l'occasion de la cessation d'un office, et de
la: promesse de payer un prix de cession suprieur celui que
porte le trait officiel 26.

Les jurisconsultes romains avaient admis, du moins pour certaines obligations naturelles, la solution contraire, sans se laisser arrter par la considration
qu'ils attachaient ainsi ces obligations, un moyen indirect de contrainte. Mais
cette solution, qui se reliait leurs ides sur la compensation (voy. Schwanert,
op. cit., 13, n 6), est incompatible avec les principes de notre Droit, d'aprs
lequel la compensation opre ipso jure, et n'est admise qu'entre crances galement exigibles. Art. 1290 et 1291. Cpr. 326, texte n 3.
24 Cpr. 424. La, doctrine contraire, qui a prvalu en Droit romain, se fondait sur cette ide que le fidejussio, contract par voie de stipulation, trouvait
dans la stipulation mme une causa civilis obligandi, qui la rendait, dans une
certaine mesure du moins, indpendante de l'efficacit civile de l'obligation
principale.
s Loi du 3 septembre 1807, art. 3. Loi des 15 juin, 1er juillet et 19 dcembre 1830, al. 1.
26 La jurisprudence avait d'abord admis une solution contraire,
sur le fondement que l'engagement de payer, pour le prix d'un office, une somme suprieure
celle qui se trouve porte au trait officiel, constitue, lorsque tout s'est loyalement pass entre les parties, une obligation naturelle, laquelle doit s'appliquer
la disposition du second alina de l'art. 1235. Paris, 31 janvier 1840, Sir., 40,
2, 126. Req. rej., 7 juillet 1841, Sir., 41, 1, 693. Rouen, 18 fvrier 1842,
Sir., 42, 2, 201. Req. rej., 23 aot 1842, Sir., 43, 1,123. Mais celte manire
de voir tait inexacte. L'art. 1235 ne se rfre videmment
pas aux obligations
23

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

297.

11

Les effets ci-dessus indiqus comme dcoulant des obligations


naturelles y sont attachs de droit, de telle sorte que le juge qui
se refuserait les consacrer violerait la loi.
Maison ne doit pas en conclure l'inverse, qu'en l'absence d'une
vritable obligation naturelle, les engagements contracts ou les
paiements effectus pour obir un simple sentiment d'quit,
de conscience, de dlicatesse, ou d'honneur, doivent toujours et
ncessairement tre envisags comme ne constituant que des actes
de pure libralit.

Lorsque de pareils engagements ou paiements ont eu pour mobile le dsir de ne pas s'enrichir aux dpens d'autrui en conservant un bnfice mme lgalement acquis, ou de rparer un dommage qui ne serait pas imputable faute, et dont par ce motif on
ne se trouverait ni civilement ni mme naturellement responsable 27, ils doivent tre considrs comme ayant une cause intresse, juridiquement suffisante, et rentrent, pour la forme comme
pour le fond, plutt dans la classe des actes titre onreux que
dans celle des actes de pure libralit 28.
naturelles frappes de rprobation par le Droit positif; et la loi civile ne pourrait
sans se mettre en contradiction avec elle-mme, leur accorder un effet quelconque,
ft-ce mme le simple bnfice d'une exception contre l'action on rptition de
sommes payes en vertu de pareilles obligations. Le paiement, en ce cas, est
considrer comme fait sans cause juste, c'est--dire susceptible d'tre prise en
considration par le juge. Arg. art. 6 et 1131. L. 1, 3, D. de cond. sine causa
(12, 7). Duvergier, Dissertation. Revue trangre et franaise, 1840, VII,
p. 568. Colmet de Santerre, V, 174 bis, IX. Aussi la jurisprudence est-elle
aujourd'hui fixe dans ce sens. Civ. cass., 30 juillet 1844, Sir., 44, 1, 582.
Req. rej., 1er aot 1844, Sir.,44, 1,584. Caen, 12 fvrier 1815, Sir., 45, 2,
184. Req. rej., 11 aot 1845, Sir.. 43, 1, 642. Req. rej., 17 dcembre 1845,
Sir., 46, 1, 137. Civ. cass., 5 janvier 1846, Sir., 46, 1, 116. Paris, 5 dcembre 1846, Sir, 47, 2, 228. Nmes, 10 mai 1847, Sir., 48, 2, 147. Riom,
26 dcembre 1848, Sir, 49, 1, 29. Req., rej., 3 janvier 1849, Sir., 49, 1, 282.
Lyon, 24 aot 1849, Sir., 50, 2, 14. Req. rej., 3 dcembre 1849. Sir., 50,
1,380. Civ, rej., 28 mai 1856, Sir., 56, 1,587. Req. rej., 5 novembre 1856,
Sir., 56, 1, 916. Metz, 29 mars 1859, Sir., 59, 2, 540.
27 Cpr. Demolombe, XXIV, 351 ; Grenoble, 23 janvier 1864, Sir., 64, 2, 222.
28 Les engagements pris ou les paiements faits dans les circonstances indiques au texte n'ayant d'autre objet et d'autre rsultat que de rparer le prjudice occasionn par le fait de l'une des parties et d'indemniser l'autre partie de
ce prjudice, ne sauraient tre considrs comme dicts la premire par un
simple sentiment de libralit et comme constituant au profit de la seconde une

12

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

C'est que, par application de la premire des ides qui


viennent d'tre indiques, la jurisprudence a admis pour les rtrocessions ou engagements consentis, par des acqureurs de biens
vendus rvolutionnairement, au profit des anciens propritaires de
ces biens 29, et pour l'indemnit promise ou paye son ancien crancier, par un dbiteur qui s'tait libr en assignats
dprcis 30.
La mme solution devrait tre applique l'engagement contract, par une des parties qui ont figur dans un contrat synallagmatique, dans le but d'indemniser l'autre de la lsion que ce
contrat lui a fait prouver, et raison de laquelle il ne lui comptait pas d'action en rescision 31.
Mais il en est autrement des engagements ou paiements auxquels il serait impossible d'assigner pour mobile, soit l'intention de
ne pas s'enrichir aux dpens d'autrui, soit le dsir de rparer un
dommage non imputable faute. De pareils engagements ou paiements, eussent-ils t dclars dicts par un sentiment d'quit,
de conscience, de dlicatesse, ou d'honneur, ne sauraient plus tre
considrs comme des actes titre onreux; ils ne pourraient
valoir, le cas chant, que comme actes de libralit, et seraient
par consquent soumis, quant la forme et quant au fond, aux
rgles qui rgissent les dispositions titre gratuit 32.
vritable donation destine l'enrichir. En vain opposerait-on, en ce qui concerne
spcialement le paiement, la disposition du second alina de l'art. 1235; cet
article, en effet, tout en statuant que la rptition n'est pas admise l'gard des
obligations naturelles qui ont t volontairement acquittes, ne dit cependant
pas qu'en l'absence d'une vritable obligation naturelle le paiement soit toujours
fait sans cause et doive ncessairement donner lieu la rptition de l'ind.
Civ. rej., 3 dcembre 1813, Sir., 14, 1, 85. Aix, 22 avril 5828, Sir.,
29, 2, 108. Req. rej., 21 novembre 1831, Sir., 32, 1,383. Nmes, 16 fvrier
1832, Sir., 32, 2, 315. Req. rej., 23 juillet 1833, Sir., 33, 1, 535. Voyez
aussi: Req. rej., 10 mars 1818, Sir., 19, 1, 158. Cpr. cep. Zachariae, 297,
texte et note 5. Cet auteur semble admettre, pour cette hypothse, l'existence
d'une obligation naturelle. Mais c'est tort qu'il cite l'appui de cette solution
l'arrt de la Cour suprme du 20 avril 1820 (Sir., 20, 1, 245), qui positia
vement dcid le contraire.
50 Cpr. Grenoble, 25 aot 1809, Sir., 10, 2, 353.
31 Cpr. Req. rej., 10 dcembre 1851, Sir., 52, 1, 41.
32 Civ. cass., 5 mai 1835, Sir., 35, 1, 466. Orlans, 23 avril 1842, Sir.
43, 1, 383. Colmar, 18 janvier 1859, Sir., 59, 2, 382. Req. rej., 4 aot 1859,
Sir.,60, 1, 33. C'est sous ce rapport surtout qu'il importe de sparer nettement

29

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

298.

13

298.

II. Des obligations simples ou multiples, quant au nombre des


cranciers ou des dbiteurs, en gnral ; et, spcialement, des
obligations simplement conjointes 1.

Les obligations existent le plus souvent au profit d'un seul crancier, et la charge d'un seul dbiteur. Mais elles peuvent tre
tablies en faveur de plusieurs cranciers ou imposes plusieurs

dbiteurs; dans ce cas, elles sont appeles conjointes 2.


Les obligations conjointes sont, ou simplement conjointes, ou
solidaires.
La solidarit elle-mme est active ou passive, suivant qu'elle
existe entre cranciers ou entre dbiteurs.
Dans les obligations simplement conjointes, la crance ou la
dette se divise, en ce qui concerne les rapports des cranciers avec
les dbiteurs, en autant de parts gales qu'il y a de cranciers ou
d dbiteurs (parts viriles, c'est--dire dtermines pro numro

virorum).

Cette rgle est cependant sujette modification, lorsqu'il se


trouv,' parmi les cranciers ou les dbiteurs, plusieurs personnes
qui doivent tre considres comme n'en formant qu'une seule,
et qui, ds lors, ne sont compter que pour une tte. C'est
ce qui a lieu de droit pour le mari et la femme communs en
biens 3.
La mme rgle est encore modifie, sous un double rapport, par
les devoirs de pure morale de ceux qui prsentent un caractre juridique ; et
M. Saturnin Vidal (op. cit., p. 384) a commis, notre avis, une grave erreur
en soutenant que la distinction entre ces deux, classes de devoirs ne prsente
plus,:dans notre Droit, d'intrt pratique.
1 Voy. sur cette matire : De la solidarit et de l'indivisibilite, par Rodire.
Paris, 1852; 1 vol. in-8.
2 Si une obligation; ayant pour objet une seule: et mme prestation, avait
t contracte ex intervallo par deux personnes, celle qui se: serait engage en
dernier lieu (sans solidarit, bien entendu) serait, en gnral, considrer comme
dbitrice simplement conjointe. Mais le dbiteur originaire resterait oblig pour
le tout, moins que le contraire ne dt s'induire des termes dans lesquels le
nouvel engagement aurait t pris et accept. Cpr. Delvincourt, II, p. 502;
Touiller; VI, 723: Duranton, XI, 188; Marcad, sur l'art. 1201, n 2; Zachariaa, 298, texte
3 Toullier, VI, 716 718. Larombire, II,

art.
n

et

note

1re.

1197,

11.

14

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

la circonstance que l'un des cranciers ou des dbiteurs originaires


est dcd en laissant plusieurs hritiers. Dans ce cas, tous les
hritiers ensemble ne sont compts que pour une tte; et, d'un
autre ct, la part de leur auteur dans la crance ou dans la dette
se subdivise entre eux, non plus par portions viriles, mais en proportion de leurs parts hrditaires. Art. 1220.
Enfin, rien n'empche que la division par portions gales ou
viriles ne soit modifie par le titre constitutif de l'obligation, qui
peut partager la crance ou la dette en portions ingales, sans
changer pour cela le caractre de l'obligation. Que si le partage
ingal n'tait que le rsultat d'une convention intervenue, soit entre
les cranciers seulement, soit seulement entre les dbiteurs, la
crance ou la dette ne s'en diviserait pas moins par portions gales,
en ce qui concerne les rapports des cranciers avec les dbiteurs.
Art. 1862, 1863 et arg. de ces articles.
Les parts des divers cranciers ou dbiteurs dans l'obligation
conjointe sont considrer comme constituant autant de crances
on de dettes distinctes les unes des autres, qu'il existe de cranciers ou de dbiteurs 4
De l rsultent les consquences suivantes :
a. Chaque crancier ne peut rclamer et chaque dbiteur n'est
tenu de payer que sa part de la crance ou de la dette. Art. 1220.
Celui des dbiteurs qui aurait pay l'intgralit de la dette ne
serait pas lgalement subrog aux droits du crancier contre les
autres dbiteurs. Cpr. art. 1251, n 3.
b. L'insolvabilit de l'un des dbiteurs doit tre supporte par
le crancier, et non par les attires dbiteurs. Arg. contrario
art. 1214, al. 2.
c. Les actes iriterruptifs de prescription, mans d'un seul des
cranciers, ou dirigs contre un seul des dbiteurs, ne profitent
pas aux autres cranciers, et ne sont point opposables aux autres
dbiteurs. rt. 2249, al. 2 et 3.
d. La constitution en demeure de l'un des dbiteurs la
ou faute
par lui commise, est absolument sans effet l'gard des autres.
Arg. contrario, art. 1205 et 1207.
e. Lorsque l'obligation conjointe est accompagne d'une clause
pnale, la peine n'est encourue que par celui des dbiteurs qui
contrevient l'obligation, et pour la part seulement dont il tait
l'article
L. 110, D. de V. O. (45, 1). Touiller, VI, 714. Larombire,
sur
1197, n 8. Zachariae, 298, texte et note 3.
1

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

298.

15

tenu dans l'obligation principale, sans qu'il y ait d'action contre


ceux qui l'ont excute. Art. 1233, al. 1.
Toutefois, ces diverses consquences cessent de recevoir application, ou sont soumises des modifications plus ou moins importantes, quand l'obligation conjointe est une obligation indivisible
proprement dite, ou mme une obligation divisible de la nature
de celles dont s'occupe l'art 12215.
Dans les rapports des cranciers entre eux, ou des dbiteurs
entre eux, l'obligation conjointe ne se divise plus, en principe, par
portions gales, mais au prorata de l'intrt que chacun d'eux
peut avoir dans l'association ou la communaut laquelle se rattache la crance ou la dette. Mais, comme les parts des contresss sont, jusqu' preuve contraire, prsumes gales, la division se fera de fait par portions viriles, moins que celte
preuve ne soit supporte. Art. 1853 et 1863.

298 bis.

Continuation. Des obligations solidaires entre cranciers.

L'obligation est solidaire entre cranciers, lorsque, d'aprs le


titre qui la constitue, chacun d'eux a le droit de demander le
paiement du total de la crance, et que le paiement fait l'un d'eux
libre le dbiteur. Art. 1197.
La solidarit entre cranciers ne peut rsulter que d'une convention ou d'un acte de dernire volont, qui l'tablit expressment 1. Il n'existe pas de cas de solidarit lgale entre cranciers.
Arg. art. 1197, cbn. 1202.
D'aprs le Droit romain, chaque crancier solidaire tait considr, dans ses rapports avec le dbiteur, comme seul et unique
crancier; d'o la consquence que l'obligation, teinte son gard
d'une manire quelconque, l'tait galement l'gard de tous les
autres 2. D'un autre ct, le crancier solidaire qui avait touch le
Cpr. cet gard : 301.
1 Cpr. sur le sens du mot expressement : , 298 ter, texte n, 1, et note 12.
2 L. 2, D. de duob. reis (45, 2). Il est entendu qu'il ne s'agit ici que des
causes d'extinction proprement dites, et non de celles qui, comme la confusion,
ont seulement pour effet de priver le crancier de son droit d'action. La rgle
indique au texte tait galement trangre en Droit romain, au cas d'une cession faite potentiori, et au simples pacte de non petendo.
5

16

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

montant de la dette, ou qui avait libr le dbiteur par acceptation, ne devait ce sujet aucun compte aux autres, moins que
ceux-ci, ne fussent . mme d'tablir qu'ils taient associs avec lui
pour l'molument de la crance 3.
Mais les rdacteurs du Code se sont placs un point de vue
tout diffrent. Partant de l'ide que les cranciers solidaires doivent
tre rputs de droit associs entre eux, ils leur ont refus le
pouvoir de disposer individuellement de la totalit de la crance,
et n'ont attribu chacun d'eux, pour ce qui excde sa part,
qu'un simple mandat l'effet de poursuivre et de recevoir le paiement de ce qui est du aux autres4.
Ce mandat entrane les effets suivants :
a. Chaque crancier solidaire a le droit d'exiger la totalit de la
crance, sans que le dbiteur puisse lui opposer l'exception de
division 5. Art. 1197.
b. Le dbiteur a la facult de payer le montant de la dette
l'un ou l'autre des cranciers solidaires, moins qu'il n'ait t
prvenu par les poursuites de l'un d'eux. Art. 1198, al. 1.
c. Tout acte qui interrompt la prescription au profit de l'un
des cranciers solidaires l'interrompt galement en faveur des
autres 6. Art. 1199.
d. La demande d'intrts forme par l'un des cranciers solidaires fait courir les intrts au profit des autres. Art. 1199 et
arg. de cet art. cbn. art. 1206 et 1207.
L. 62, proe, D. ad leg. falcid (35, 2).
4 L'existence et l'objet restreint de ce mandat ressortent clairement de la
combinaison des art. 1197 et 1199 avec les art. 1198, al. 2, et 1365, al. 2.
Delvincourt, II, 502. Duranton, XI, 170. Larombire, II, art. 1198, n 10.
Colmet de Santerre, V, 128 et 128 bis, III, Zachariae, 298, texte et
not 11.
5 Cette consquence ne peut tre tendue aux hritiers de l'un des cranciers
solidaires : on doit, mme quand il s'agit d'une obligation solidaire, appliquer
aux hritiers, la rgle Nomina haereditaria ipso jure inter haeredes divisa sunt.
L'obligation solidaire n'est pas pour cela indivisible. Art. 1219. Cpr. art. 1220
et 1224, Pothier, n 324. Larombire, II, art. 1199, n 4. Zachariae, 298,
note 8.
6 Mais l'acte par lequel la prescription aurait t interrompue
au profit d'un
hritier de l'un des cranciers ne l'interromprait pas en faveur des autres hritiers; et il ne l'interromprait en faveur des autres cranciers que pour la part
de cet hritier, dans la totalit de la crance. Arg. art. 2249. Delvincourt, II
p. 500. Duranton, XI, 180. Zachariae, 298, note 16.
3

17

298 BIS.
e. Le dbiteur libr envers l'un des cranciers solidaires, par
suite du paiement effectif de la totalit de la crance ou de compensation intgrale 7, l'est galement vis--vis des autres. Art. 1197.
f. La novation ou la transaction faite par l'un des cranciers
solidaires et le jugementqu'il a obtenu profitent aux autres, s'ils
jugent convenable de s'en prvaloir 8.
Les cranciers solidaires n'ayant pas le pouvoir de disposer,
chacun individuellement, de la totalit de la crance, on doit en
conclure :
a. Que le dbiteur, libr envers l'un des cranciers solidaires,
par suite de remise de la dette, de novation, ou de transaction, ne
l'est, l'gard des autres, que pour la part de celui qui a fait la remise, ou qui a concouru, soit la novation, soit la transaction 9.
b. Que la prestation du serment dfr par l'un des cranciers
solidaires n'entrane, au profit du dbiteur, une prsomption lgale de libration que pour la part de ce crancier. Art. 1365, al.2.
c. Que le jugement obtenu par le dbiteur, contre l'un des
cranciers solidaires, n'est point opposable aux autres, pour leurs
parts dans la crance 10.
DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

Compensatio est instar solutionis. Duranton, XI, 178. Desjardins, De la


compensation, n 128. Rodire, n 16. Larombire, II, art. 1192, n 8. Colmet
de Santerre, V, 130 bis, Zachariae, 298, texte et note 12.
Delvincourt (loc.
cit.) et Marcad (sur l'art. 1198) mettent un avis contraire, en invoquant un
argument d'analogie tir du 3e al. de l'art. 1294. Mais le motif, par lequel seul
on peut rationnellement expliquer cette disposition, est sans application possible l'hypothse dont il est ici question. Cpr. 298 ter, texte n 2 et note 18.
8 Larombire, II, art. 1198, nos 14 et 15. Voy. en sens contraire : Colmet
de Santerre, V, 130 bis, III.
9 Delvincourt, loc. cit. Duranton, XI, 176. Larombire, II, art. 1198,
nos 13 et 14. Colmet de Santerre, loc. cit. Zachariae, 298, texte, et note 13.
10 Duranton, XI, 179, et XIII, 521. Rodire, n 27. Zachariae, 298, texte
et note 14. Voy. en sens contraire : Merlin, Quest., v Chose juge, 18, n1 ;
Toullier, X, 204; Proudhon, De l'usufruit, III, 1332; Marcad, sur l'art.
1198; Larombire, II, art. 1198, n 15. Ces auteurs se fondent sur ce que
tout crancier ayant le droit de demander le total, chacun d'eux se trouve lgalement investi de l'action pour la crance entire, et a, par suite, le plein et
libre exercice de cette action ; mais ils ont oubli que le droit de poursuite qui
compte chacun des cranciers solidaires pour les parts des autres ne lui
appartient qu'en vertu d'un mandat lgalement prsum, et qu'ainsi les effets
de l'exercice de son droit de poursuite doivent se dterminer d'aprs la nature,
et l'objet restreint de ce
7

mandat.

IV.

18

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

De mme que la crance solidaire peut s'teindre, pour la part

de l'un des cranciers, par un fait personnel ce dernier, de


mme elle peut aussi se conserver, pour la part d'un crancier
seulement, par suite d'une cause lui propre. C'est ainsi que, dans
le cas ou la prescription a t suspendue raison de la minorit
de l'un des cranciers, les autres ne peuvent se prvaloir de cette
suspension; la crance est teinte sauf la part du mineur 11.
Les cranciers solidaires tant, en vertu mme de leur qualit,
rputs associs les uns des autres, le bnfice de la crance doit,
abstraction faite de toute convention, se partager entre eux par
portions gales ou viriles 12; et le crancier qui en a peru la
totalit est tnu, envers chacun des autres, du montant de leurs
parts respectives 13. Art. 1197.
La maxime que le mineur relve le majeur en fait de prescription n'est
vraie, qu'autant qu'il s'agit d'un droit ou d'une obligation indivisible. Merlin,
Rp., v Prescription, sect. I, 7, art. 2, quest. 2, n 10; Quest. eod. v,
14. Troplong, De la prescription, II, 739. Marcad, sur l'art. 1199. Rodire,
n 25. Colmet de Santerre, V, 131 bis. Zachariae, 298, texte et note 15.
Civ. rej., 30 mai 1814., Sir., 14, 1, 201. Req. rej., 5 dcembre 1826, Sir.,
27; 1, 310. Voy. en sens contraire : Delvincourt, II, 490 ; Duranton, XI, 180;
Larombire, II, art. 1199, n 3. Les. deux premiers de ces auteurs croient
pouvoir assimiler les effets de la suspension de prescription ceux de l'interruption ; mais cette. assimilation n'est aucunement exacte. L'acte interruptif de
prescription man du mandataire doit ncessairement profiter au mandant ;
personne, au ; Contraire, n'osera soutenir que la minorit du mandataire doive
suspendre la prescription au profit du mandant majeur. Quant M. Larombire, il se fonde sur ce que, dans ses rapports avec le dbiteur, chacun des
cranciers solidaires est considrer comme seul et unique crancier. Mais ce
principe qu'admettait le Droit romain, et d'aprs lequel la crance solidaire ne
pouvait ni s'teindre ni se conserver pour partie seulement, n'est plus exact
dans le systme de notre Droit, qui considre le bnfice de la crance comme
tant de plein droit partageable entre les cranciers solidaires.
12 A moins qu'il ne soit justifi que les divers cranciers ont des parts diffrentes, auquel cas la division se fait au prorata de l'intrt de chacun.
13 Delvincourt, II, p. 502. Touiller, VI, 729. Larombire, II, art. 1197,
n 20. Zachariae, 298, texte et note 17. M. Duranton, qui avait enseign,
dans son Trait des contrats (II, 542, et 543), qu'en Droit, franais, comme en
Droit romain, le bnfice de la crance n'est pas, de plein droit, et en rgle
gnrale, partageable entre les cranciers solidaires, s'est, dans son Cours de
Droit civil (XI, 170 173), rang l'opinion nonce, au texte.
11

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

298

TER.

19

298 ter.

Des obligations solidaires entre dbiteurs.


1 Notion de la solidarit entre dbiteurs. Des causes qui la produisent. De la
distinction des obligations solidaires proprement dites et des simples obligations

in solidum.

L'obligation est solidaire entre dbiteurs lorsque, d'aprs, le


titre qui la constitue, chacun d'eux est considrer, dans ses
rapports avec le crancier, comme dbiteur de l'intgralit de la
prestation; en d'autres termes, lorsque chaque dbiteur se trouve
oblig in totum et totaliter, comme s'il tait seul dbiteur 1.
Art. 1200.
La solidarit entre dbiteurs peut rsulter, soit d'une convention ou d'un acte de dernire volont 2, soit de la loi. Art. 1202.
Parmi les dispositions de la loi qui prononcent la solidarit, il
en est qui ne sont en ralit que simplement dclaratives de la
volont des parties. Telles sont, par exemple, les dispositions qui
tablissent la solidarit entre plusieurs commodataires conjoints
et entre les commandants 3. Dans ces cas, la solidarit est plutt
conventionnelle que lgale proprement dite; elle produit tous les
effets qu'engendre une obligation contracte avec une clause expresse de solidarit.
La solidarit prononce par les art. 396 et 1033 contre le mari
cotuteur et la mre tutrice, et contre les excuteurs testamentaires qui ont reu en commun la saisine du mobilier hrditaire,
produit galement tous les effets qui viennent d'tre indiqus,
parce qu'elle se rattache une obligation prexistante, rsultant
de l'acceptation ou de la dlation de fonctions indivisment confies ces personnes.
La dfinition donne par l'art. 1200 est incomplte en ce qu'elle n'indique
pas le caractre propre et distinctif de la solidarit passive. Une obligation n'est
pas solidaire par cela seul que chaque dbiteur peut tre contraint au paiement
du total. Cet effet est galement attach aux obligations indivisibles et mme
certains gards aux obligations divisibles dont parle l'art. 1121. Il faut, pour
qu'une obligation soit vritablement solidaire, que chacun des dbiteurs debeat
totum et totaliter, comme s'il tait seul oblig. Pothier, n 262.
2 Pothier, n 269. Delvincourt, II, p. 502. Toullier, VI, p.720. Larombire, II, art. 1202, n 3. Zachariae, 298, texte et note 6.
3 Art. 1887 et 2002.
1

20

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Quant la garantie. solidaire qui pse, d'aprs les art. 418, 140
et 187 du Code de commerce, sur les souscripteurs donneurs
d'aval, et endosseurs d'une lettre de change ou d'un billet ordre,
elle constitue galement une obligation solidaire conventionnelle,
puisqu'il

n'existe

qu'une

seule

obligation,

laquelle

viennent

suc-

cessivement accder, avec engagement solidaire, tous ceux qui


ont

appos

leur

prott

signature

sur

rgulirement

toutes

dress

ces

ver

le

personnes.

le

titre

fait-il

qui

lui

constate;

les

le

solidaire

la

courir

Seulement,

recours

qui

Aussi

intrts

porteur

doit-il,

ouvre

le

le

l'gard

de

pour

prott,

conser-

dnoncer

cet

acte,

avec assignation, dans les dlais prescrits par la loi, tous ceux
contre lesquels il entend exercer ce
A ct des dispositions dont
de parler, il en est

recours4.

d'autres

qui,

de

dans

certains

des

intrts,

vues

d'ordre

public,

soumettent

ou

plusieurs

pour

la

personnes

garantie

la

respon-

sabilit solidaire des suites d'un fait dommageable. Tels sont


par
exemple l'art. 395, qui rend le second mari solidairement responsable

des

suites

de

la

tutelle

indment

n'a

conserve

par

l'art. 1442, portant que; le subrog tuteur, qui

la

mre;

oblig
l'poux survivant faire inventaire, est solidairement tenu avec
lui de toutes les condamnations qui peuvent tre prononces au
profit des mineurs; l'art. 1734, qui dclare les colocataires d'un
btiment

solidairement

enfin

dus

frais5.
responsables

l'art.

55

du

condamns

Code

pour

de

pnal,

un

point

aux

mme

l'incendie

de

termes

crime

duquel

ou

ce

btiment;

tous

pour

un

les

mme

dlit,

sont

tenus solidairement des restitutions,


mages-intrts et des

4.
nous
selon

p.

indivi-

des dom-

Nous maintenons, sous la restriction indique au texte, la doctrine


que
mise
sur
notre
dition;
dans
avions
troisime
ce point
et c'est tort,
nous,

218

solidum.
que

MM.

Bravard

et

Demangeat

(Trait

de

droit

220) ne voient, dans la garantie solidaire dont

gation in

il s'agit qu'une oblicolmmercial,

III,

Voy. aussi dcret du, 18 juin 1811, art.156. L'art. 55 du Code pnal

s'applique

crime ou d'un dlit, sont demands devant un tribunal civil, qu' celui o
ils
sont rclams devant un tribunal de justice rpressive lex
distinguit.
Voy d'ailleurs: Code
crim., art. 3. Delvincourt, II,non
Car498. 194.
p.
sur
l'art.
55,
n1.
Duranton,
Commentaire du Code pnal,
XI,
tout

aussi

sur

septembre

au

cas

les

dommages-intrts,

d'inst.

ot,

Marcad,

bien

l'art.

1813,

1202,

Sir.,

14,

57.

Larombire,

II,

Req.

rej.,

raison

d'un

2,

1,

dus

23

art.

dcembre

1202,

1818,

20.

Sir.,

Civ.

19,

rej.

1,

DES

OBLIGATIONS

EN GNRAL.

298

21

TER.

Les dispositions de cette nature ne crent pas directement et

par elles-mmes, DES obligations parfaitement solidaires 6. Elles


donnent seulement au crancier le droit d'agir pour le total contre
l'une ou l'autre des personnes responsables, et celui de provoquer
contre toutes une condamnation solidaire. Il en rsulte que les
effets attachs
obligationssolidaires proprement dites ne
aux

s'tand

pas

tous

et

ncessairement

lgale dont il vient d'treparl, tant

pas

intervenu

que

de

jusque

les

condamnation

aux

cas

et

C'est

interruptifs

de

responsabilit

aussi longtemps qu'il n'est

solidaire.

actes

de

ainsi,

prescription

par

et

les

exemple,

demandes

en justice diriges contre l'un des obligs n'ont point, en gnral,


pour effet d'interrompre la prescription et de faire courir les intrts moratoires l'gard autres7. C'est encore ainsi que le
jugement obtenu par l'un des obligs, le serment qu'il prt, ou
la remise qui lui a t faite, ne librent les autres obligs que dans
la proportion du recours qu'ils auraient eu exercer contre lui.
Mais, une fois la condamnation solidaire prononce, toutes les
rgles relatives aux rapports du crancier et des dbiteurs solia

daires deviennent applicables

l'obligation ainsi

fvrier

reconnue.

478. Cpr. aussi : Crim. rej., 15 juin 1844, Sir., 45, 1, 73., Voy. en sens con1829, Sir., 2,300.
traire: Bordeaux,
6 La distinction
que nous indiquons ici entre les obligations solidaires (obligatio correalis) et les cas de responsabilit solidaire (obligatio in solidum), tait
admise en Droit romaine Voy. Ribbentrop, Zur Lehre von der correal Obliga16

tion;

Fritz,

sur

Wening-Ingenheim,

System

der

Pondecten,

III,

p.

182

et

29,

suiv.

Elle est galement adopte en principe et, sauf Certaines divergences de dtail,
par MM. Rodire (nos 165-175), Bravard et Demangeat (op. et loc. cit.). Quant
M. Colmet de Santerre (V, 135 bis, I, II et III), il professe une doctrine qui
s'carte de la ntre sous un double rapport : d'une part, en ce que, l'exception
seulement de la responsabilit fonde sur les art. 1382 et 1383, il considre
comme de vritables obligations solidaires toutes celles auxquelles nous ne reconnaissons que le caractre d' obligations in solidum; d' autre part, en ce qu' il
ne voit qu'une obligation de cette dernire espce dans rengagement que contractent les personnes qui apposent leur signature sur une lettre de change ou
ordre. On peut sedemander si cette doctrine procde d'un principe
billet
un

bien
Voy. dans ce sens: Observations de Devilleneuve, Sir., 52, 1,689, note 3.
Voy. cependant, pour le cas ou il s'agit de delits de Droit criminel: Code d'inst.

arrt.
638.

crim.,

art.

637

et

Les commemntateurs du Droit romain ne sont point d'accord sur le point de


savoir si la condamnation prononce in solidum dans un cas de responsabilit
8

22
Quant

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

la rpartition de la dette: entre les diffrents obligs,


conformelle
pas
virili,
portione
ncessairement
fait
pro
ne se
ment l'art. 1213 : les tribunaux: peuvent, suivant les circonstances, admettre une autre base de rpartition9.
La solidarit conventionnelle ne se prsume pas; il faut qu'elle
rsulte expressment du titre constitutif de l'obligation, ou d'une
dsposition lgale, dclarative de la volont prsume des parties.
Art. 1202. Ainsi, les covendeurs d'une chose. indivise ne sont pas,
moins de stipulation formelle, soumis la garantie solidaire,
encore que l vente ait t passe.: au profit de plusieurs acqureurs, qui se sont solidairement engags envers eux10. Ainsi, encore, les copropritaires par individis d'un immeuble ne sont pas,
de plein droit, obligs solidairementenvers les ouvriers ou entrepreneurs qui ont fait des rparations cet immeuble, soit que
tous les copropritaires ensemble aient trait avec les ouvriers,
soit qu'un seul ait agi comme mandataire des autres11. Toutefois,
les: expressions solidairement, solidarit, ne sont pas. sacramentelles; elles peuvent tre remplaces par ds quipollents 12
Quant la responsabilit lgale qui peut conjointement peser
sur plusieurs personnes, elle n'a lieu in solidum, qu'autant que cet
effet lui t formellement ou virtuellement attribu par une disposition del loi 13. On.doit, en vertu des art, 1382 et .1383, considlgale, convertit ou non cette responsabili en une vritable obligation corrale.
Cpr. Fritz, op. et loc. cit. L'affirmative que nous avons admise ne nous parat pas douteuse en Droit franais. Aucun texte de loi ne permet de supposer
que le lgislateur ait voulu tablir, du moins en gnral, des diffrences quelconques entreles effets d'un engagement contract d'une manire solidaire et
ceux d^une condamnation prononce solidairement.
Voy. notamment, sur le cas prvu par l'art. 1734 : 367, texte n 3.
10 Duranton, XI, 169. Troplong, De la vente, n 435.. Colmar 23 juillet
1811, Sir., 2, 99. Rennes 20 aot 1811, Sir.,'13, 2,114 Voy. encore':
Bordeaux; 11 mars 1852,
11 Civ. cass., 23 juin 1851, Sir., 51, 1, 600. Voy. en sens contraire : Or-

Sir.,52,2,445.

lans, 3 avril 1882, Sir., 52, 2;202.


12 Ainsi, les dbiteurs sont obligs solidairement, lorsqu'ils s'engagent l'un
pour l'autre- un seul pour le tout, chacun pour le tout, Cpr. Delvincourt, II,
p.. 499 ; Toullier, VI, 721 ; Duranton, XI, 190; Zachariae, 298, note 7;
Req. rej. 7 septembre 1814, Sir., 16, 1, 318 ; Grenoble,, 20 janvier; 1830,
Sir., 30, 2, 133; Req. rej., 9 janvier 1838, Sir, 38, 1,746,
1er alina de l'art., 1202, qui soccupe de la solidarit conventionnelle,
exige
qu'elle soit expressment stipule. Mais il en est autrement du sec_

19
bien

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

298

23

TER.

drer comme virtuellement soumises responsabilit solidaire,


toutes les personnes qui ont commis ensemble et de concert un
dlit de droit civil, c'est--dire un fait illicite accompagn de
l'intention de nuire, et qui, cependant, ne se trouve pas incrimin
par la loi pnale 11. C'est ainsi, notamment, que plusieurs personnes qui ont commis de, concert un stellionat, sont solidairement responsables des dommages-intrts dus la partie lse 15.
La jurisprudence va mme plus loin : elle dcide que le prjudice
caus par la runion de plusieurs quasi-dlits, c'est--dire de
plusieurs faits dommageables non accompagns de l'intention de
nuire, doit, lorsque le rsultat en est indivisible, tre solidairement rpar par leurs auteurs, bien qu'il n'ait exist entre eux ni
concert, ni mme communaut d'intrts 16.
cond alina du mme article, qui, en parlant de la solidarit lgale, l'admet
dans, tous les cas o elle rsulte d'une disposition de la loi, sans exiger que l
disposition soit expresse. Cpr. la note suivante.
14 En pareil cas, en effet, chacune des personnes qui ont particip au. dlit,
est considrer comme tant individuellement l'auteur du dommage qu'il a
caus, et en doit, par consquent, la rparation intgrale. Unusquisque fraudis
particeps auctor est. L. 15, 2, D. quod vi aut clam (43, 245). Merlin,
Quest., v Solidarit, 11. Rauter, Cours de lgislation criminelle, I, 181.
Boncenne, Thorie de la procdure, II, p. 545. Sourdat, Trait de la responsabilit, I, 143, 473 et suiv. Rodire, n 49, Larombire, II, art. 1202, n 22.
Colmet de Santerre, V, 135 bis, III. Req. rej., 3 juillet 1817, Sir., 18, 1, 338.
Req. rej., 12 fvrier 1818, Sir., 19, 1, 139. Nancy, 18 mai 1827, Sir., 27, 2,
229. Paris, 26 fvrier 1829, Sir., 29, 2, 136 Bordeaux, 16 mars 1832, Sir.,
32, 2, 630. Req. rej., 8 novembre 1836, Sir., 36, 1, 801. Crim. rej., 3 dcembre 1836, Sir., 38, 1, 82. Req. rej., 7 aot 1837, Sir, 37, 1, 889. Req.
rej., 7 mai 1839, Sir., 39, 1, 483. Civ. cass.,29 dcembre 1852, Sir., 53, 1,
91, Req. rej.,, 14 dcembre 1859, Sir., 60, 1, 253. Req. rej., 18 aot 1862,
Sir., 63, 1, 265. Req. rej., 12 janvier 1863. Sir., 63, 1, 249. Toulouse, 29
juin 1864, Sir., 64, 2, 155. Civ. rej., 14 aot 1867, Sir., 67, 1, 401, Cpr.
aussi : Req. rej., 27 fvrier 1827, Sir., 27, 1, 228. ; Civ. rej., 29 fvrier 1836,
Sir., 36, 1, 293. Voy. en sens contraire : Touilier, XI,. 161 ; Duranton, XI,
note
194; Marcad, sur l'art. 1202, n 2 ; Zachariae,
15 Req. rej. 29 janvier 1840, Sir., 40, 1, 369. Req. rej., 20 juillet 1852;

52,1,689.
298,

Sir.,

5.

16 Req. rej., 11 juillet 1826, Sir., 27,1. 236. Req. rej., 3 mai 1827, Sir.,
27, 1, 435. Req. rej., 8 novembre 1836, Sir., 36, 1, 801. Req. rej., 4 mai

22.

1859, Sir., 59, 1, 377. Aix, 14 aot 1861, Sir;, 62, 2, 265: Voy. galement
dans ce sens: Larombire, II, art. 1202, n

24

DITS.

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT

Analyse de l'obligation solidaire:


De la nature diverse des exceptions
crancier.
avait
du
les
codbiteurs
peuvent

opposer
que

l'ont

L'obligation solidaire est, tout la fois, multiple sous lerapport


des engagements contracts pa les diffrents codbiteurs,
unique en ce qui concerne la prestation qui en forme l'objet.
de
du
solidaire,
rapport
lien
le
envisage
L'obligation
sous
crancier, se
droit qu'elle tablit
compose, comme toute obligationconjointe
d'auant d'engageentrechacun
desetle
dbiteurs

ments distincts
qu'il
ya de
personnes
qui

contracte.

diffrentes,sans que la solidarit en soit


affecte. Ainsi, l'un des dbiteurs peut n'tre oblig que sous
condition, ou terme, lorsque les autres le sont purement et
Ces

engagements

peuvent,

avoir des

par

mme

qu'ils

sont

distincts,

qualits

simplement

17.

Art

1201.

D'un autre ct, la


valablement

engags,

cie

cela

question de savoir si

et

dans

quelle

mesure

les dbiteurs sont

ils

le

sont,

s'appr-

chacun d'eux sparment, sans gard la position

pour

autre.

Arg.

art.

1208,

al.

des

2.

Des deux propositions qui prcdent il rsultes, que d'un des


dbiteurs
des,

soit

sur

peut avoir
sur

son

les

modalits

incapacit

tements

opposer au crancier des, exceptions fonsous

lesquelles

personnelle,

s'est

trouv

ou

entach.

Ces

il

sur

les

vices

exceptions,

2.
s'est

engag,

dont

sont

par

soit

son

ce

consens

motif

appelles

teurs ne sont pas admis faire valoir, sont par ce motif appeles
personneles. L'admission d'une pareille exception au profit
l'un des dbiteurs ne modifie en rien la position des autres vis-vis du crancier, envers lequel ils demeurent soumis toutes les
consquences de la solidarit. Art. 1208, al.

de

Si,

sous

le

point

de

vue

du

lien

juridique,

l'obligation

solidaire

se

compose d'autant d'obligations distinctes qu'il y a de personnes


obliges, elle n'en est pas moins, sous le rapport de la prestration, une
et la mme
tenus totaliter, tous et
cnacund'eux, l'occomplissement d'une seule et mme prestation.
Une obligation solidaire peut avoir t contracte par tous les
pourtous les dbiteurs:ils

dbiteurs

sous

sont

certaines

conditions

ou

modalits

seulement,

ou

17 C'est ce qu'exprime Papinien, lorsqu'il dit (L. 9, 2. de duob. reis


const.; 45, 2) Et maxime parem causans) suscipiunt, nihilaminus in cujusque persona, propria singulorum (constiti obligatio. Pothier. n 263. Duranton,
D.

si

XI

119

Zachariae,

259,

note

28

Cpr.

Bourges,

mars

1985,

Sir,

31,

2,

307.

298

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

25

TER.

bien se trouver entache d'un vice tenant, soit sa cause ou


son objet, soit la forme extrinsque requise pour sa validit.
Les modalits ou les vices de cette nature, inhrents l'obligation elle-mme engendrent des exceptions que l'on appelle
relles ou communes, et qui sont; d'aprs leur nature mme, susceptibles d'tre opposes par tous et chacun des codbiteurs.
al.
Art.

1208,

L'unit

de

qui

en

sont

l'obligation

forme

solidaire

l'objet,

librs,

non

sous

pour

le

rapport

consquence

seulement

de

que

par

le

paiement

tous

que

1er.

la

prestation

les

l'un

codbiteurs

d'eux

effec-

tu, mais encore, en principe, par toutes les causes de liberation


sonne de l'un des dbiteurs. C'est ainsi que la remise volontaire
de la dette ou lanovation libre outs les dbiteurs, bien que le
crancier n'ait trait qu'avec un seul d'entre eux.
n'en serait
autrementque s'il avait fait rserve expresse de ses droits et
actions contreles autres, auquel cas ces derniers restent solidairement engags envers lui, sous la deduction seulement de
part de celui qu'il a libr dans la dette commune. Art: 1200.

ou

dxtinction

de

l'obligation,

qui

se

sont

ralises

dans

la

per-

Il

la

1280,

1281

et

1285

et

arg.

de

ces

article.

En partant de la double ide que la compensation quivaut


paiement (compensatio est instar solutionis), et qu'elle a lieu
plein

droit,

on

poursuivi

par

serait

le

amen

crancier

est

decider

que

admis

le

codbiteur

lui

de

solidaire

opposr

en

compensa-

tion, non seulement ce que le creancier lui doit personnellement,


mais encore tout ce que celui-ci peut devoir un ou plusieurs des
autres codbiteurs. Mais les rdacteures du Code n'ont pas cru
devoir admettre cette consquence; et ils ont ajout l'art 1294
un 3e alina, portant que le dbiteur solidaire ne peut opposer
la compensation de ce que le crancier doit son codbiteur 18
Le troisime alina de l'art. 1284 a t ajout la demande du Tribunal;
qui faisait remarquer que, si le dbiteur solidaire tait autoris opposer la
compensation opre du chef de son codbiteur, ce. dernier pourrait se trouver
engage maigre lui dans des procs dsagrables, relativement a l' existence de
quetion
non susceptible d'tre oppoet
et
de
elle
la
savoir
crance,
si
sa
ou
se en compensation. Locr, Lg., XII, p. 279, n 57. Ce motif, que le lgislateur lui-mme n'a pas toruv assez concluant pourefuser la caution de droit
d'invoquer la compensation duchef du debiteurprincipal, ne saurait justifier la
18

disposition

du

tion peut

troisime

s'expliquer par une

al

autre

na

de

l'art.

raison. Siraison. Silescodebiteurs


taient

admis
1294.

Mais,

notre

avi,

cette

disposi-

26

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Toutefois, et malgr les termes absolus dans lesquels cette disposition est conue, elle ne fait pas obstacle ce que la compensation soit oppose, jusqu' concurrence de la part dans la dette de
celui des codbiteurs qui se trouve tre crancier de: leur crancier commun 18. D'un autre ct, la compensation qui s'est opre
dans la personne de l'un des codbiteurs devient, mme pour le
total de la dette, une exception commune tous les autres, lorsqu'elle a t oppose au crancier par le codbiteur au profit duquel elle a eu lieu 20.
la compensation opre du chef de l'un d'eux, ce dernier se
verrait, contre son gr, et sans le fait du crancier, oblig de les accepter pour
dbiteurs, jusqu' concurrence de la part pour laquelle il aurait un recours
exercer contre chacun d'eux, et pourrait se trouver expos la ncessit de les
poursuivre. Or, il ne doit pas dpendre de l'un des dbiteurs de placer son
codbiteur dans une pareille situation, Le mme inconvnient ne se prsente
plus l'occasion de la compensation oppose par la caution, du chef du dbiteur
principal, puisque celui-ci ne peut jamais avoir de recours exercer contre elle..
se prvaloir de

Cette explication fait donc compltement disparatre l'opposition apparente qui


existe entr les alinas un et
de l'art. 1291. Cpr. en sens divers sur le
3e alina de l'art. 1294 : Delvincourt, II, p. 507 et 508; Duranton, XII,429
et 430 ; Larombire, III,. art. 1294, n 5; Desjardins, De la compensation,
n 126; Colmet de Santerre, V, 142 bis, II, Zachariae, 298, note,20.
9 Le dbiteur solidaire poursuivi pour le total, et qui, s'il tait forc de
payer, aurait un recours exercer contre son codbiteur, jusqu' concurrence
de la part con tributaire de. ce dernier dans la dette, doit tre admis opposer,
pour cette part, la compensation opre du chef de ce dernier, comme il pourrait invoquer la confusion qui se serait faite dans sa personne. S'il en tait
autrement, la compensation ne profiterait pas mme celui en faveur duquel
elle a lieu. D'ailleurs, l'inconvnient qui rsulterait d'une compensation
oppose pour le total n'existe plus quand il n'est question que d'une compensation partielle; qui ne soumet pas celui du chef duquel elle a t oppose la
ncessit d'un recours. Enfin, cette manire d'interprter le 3e alina de l'art.
1294 vite un circuit d'actions, et c'est une raison de plus pour l'admettre dans
la pratique. Domat, Lois civiles, part, I, liv. III, tit. III, sect. !, art. 8. Pothier,
n 274. Delvincourt, II, p. 507 et 508. Touilier,. VI, 733 737 ; VII, 377.
Duranton, XII, 429 et 430. Maread, sur l'art. 1294, n 3. Rodire, n 81.
Larombire, loc. cit. Cpr. Desjardins, op. et loc. cit. ; Toulouse, 14 aot 1818,
Sir., 19, 2, 221. Voy. en sens contraire: Duvergier, sur Toullier, loc. cit.,
Colmet de Santerre, V, 142 bis, III; Lair, De la compensation,
p. 252.
20 Pothier, n 274. Toullier, VI, 732. Duranton, XII, 431. Larombire,
III, art. 1294, n 6. Colmet de Santerre, V, 142 bis, II. Desjardins,
op. et loc.
dit. Rouen, 30 juin 1810, Sir., 11, 2, 111. Cpr. aussi Civ. rej., 24 dcembre
1834, Sir., 35,1,141.,
trois

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

298

27

TER.

Quant la confusion, qui a bien moins pour effet, d'teindre


l'obligation elle-mme que d'affranchir le dbiteur de la poursuite, elle De peut, de sa nature mme, tre oppose par les codbiteurs de celui du chef duquel elle s'est opre que pour sa
part dans la dette commune. Art. 1209 et 1301.
3 Des effets de la solidarit entre le codbiteur et le crancier.

Les effets de la solidaril passive dcoulent tous de ce double


principe, que chacun des codbiteurs pris sparment est engag
envers le. crancier d'une manire aussi complte et absolue que
s'il tait seul dbiteur, et que, considrs dans leurs rapports
collectifs avec le crancier, les codbiteurs sont tenus, lesuns.
pour les autres et chacun pour tous, au total de la dette.
Chaque codbiteur solidaire tant tenu du total de la dette,
comme s'il y tait seul oblig, le crancier a le droit de s'adresser, pour le paiement intgral de sa crance, celui des dbiteurs qu'il veut choisir, sans que ce dernier puisse lui opposer
le bnfice de division; et les poursuites faites pour le total, de
la dette conlre l'un des dbiteurs n'empchent pas le crancier
d'agir galement les uns contre les autres. Art. 1203 et 1204.
Il rsulie encore de ce principe, que le crancier, qui serait devenu dbiteur de l'un des codbiteurs solidaires, est autoris lui
opposer la totalit de sa crance en compensition de sa dette.
Enfin, le mme principe conduit reconnatre, que le crancier
qui, ayant reu de l'un des codbiteurs des srets spciales, ne
les aurait pas conserves, ou qui mme y aurait renonc, n'encourrait pas, pour la part dont le dbiteur est tenu dans la dette,
la dchance prononce par l'art. 203721.
De mme que le crancier est autoris poursuivre l'un des
codbiteurs, pour le total de la dette, de mme aussi, et rciproquement, il ne peut refuser le paiement intgral qui lui serait offert par un seul d'entr eux 22, ni repousser la compensation que
l'un des codbiteurs lui opposerait de son chef pour la totalit
de la crance 23.

infr.27,
21

Voy., pour le dveloppement de cette proposition, texte n 5, et note 47,

Zachariae, 298, note 19 in fine. Bordeaux, 14


171. Req. rej, 15 mars 1824, Sir.,
23 Art. 1208, al. 1, et arg. a cont., art. 1294, al.
22

avril 1823, Sir.,


1,

3.

26,

378.

28

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

25.

Du reste, rien n'empche que le dbiteur, poursuivi seul par


le crancier, ne mette ses co-dbiteurs en cause, pour les faire
condamner envers lui au paiement de leur part dans la dette
commune 24. Les codbiteurs non poursuivis ont aussi la; facult
d'intervenir dans l'instance
Les

condbiteurs

solidaires,

chacun

pour

tre

tant

tous

aut

considrs,

total

dans

comme

se

la

les

qui

diffrents

rapports

dns

avec

ces

distinctions

du

le

vont

tre

tout

les

mme

crancier,

autres.

Cette

vis--vis

galement

dans

autres

cela

le

crancier

existe

derniers,

qui

uns

l'intrt

les

par

collectifs

solidaires,

de

pour

doivent

les

lieu

codbiteurs

uns

dette,

rciproquement

reprsentation,

Les

de

leurs

reprsentant

l'intrt

tenus

des

contre

les

limites

lui

et

dans

d'apres

les

indiques.

autres.

codbiteurs

solidaires

se

reprsentent

les

uns

les

auters,

dans l'intrt du crancier, pour tout ce qui est relatif a la conservation et la poursuite de ses droits, de sorte que ce qui, sous
ce rapport, a t fait avec ou par l'un d'eux est cense fait avec
ou par tous les
De l dcoulents les consquences
Les poursuites diriges contre l'un des dbiteurs solidaires,
ou sa reconnaisance de la dette, interrrompent la prescription
l'gard de tous. Art. 1206 et 2246,
Les actes d'exctution exercs contre l'un des dfendeurs solidairement condamns dfaut empchent, l'gard de tous
pr
les, autres, la peremption de ce jugement 26, sans, cependant leur

suivantes.

al.

a.

b.

1.

art., 1213, Code Nap., et 175, Code de prc. Duranton, XI, 215
rodire, n 132. Larombire, II, art. 1203, n 4. Comet de Santerre. V,
Arg.

21

136

bis,

26

II.

Bordeaux,

19

26

Le

par

jugement

par

lui-mme

un

cution

dans

tion,

pour

1205

et

titre

crer

la

en

ou

de

pour

II,

Boncenne,

art.

vitant

II

qu'une

et

1,

une

12.

6.

Civ.

du

des

de

III,

dcembre

se

n'avait

sur

son

de

qu'il

Chauveau

art.

conserver

nullement

force

procdure,

cass.,

peremp-

dechance

que

titre

la

dispositions

crancier,

dela

et

dchance,

son

l'exe-

efficacit,

les

cette

Thorie

1208,

son

constitue

le

forme

d'opposition

s'appliquer

sect.

645

ne

46,

solidaires

frapp

de

delai,

donner

Prsomption,

qu'est.

Larombire,

ce

2,

codebiteurs

tre

condition

s'agit

quels,

titre,

ne

les

pas

doivent

Il

tels

Rp.,

116.

une

laquelle

1er.

droits

n'a

de

jugement,

nouveau

procdure,

pas

1830,

tous

qu'il

d'excution

ce

ses

n'est

Dalloz,

contre

tant

mois

alin

un

Merlin,

six

2246,

et

rendu

parait,

dfaut

de

1865,

dfaut

titre

les

bnefice

aot

pas

Carr,

Lois

69.

1825,

de

Rodire,

Sir

26,

298 TER.
29.
enlever la facult d'y former opposition 27. Le mme effet doit
tre attach l'acquiescement donn par l'un des dfendeurs
un pareil jugement 28.
demeure
La
de l'un des codbiteurs produit son effet
mise
en
c.
l'gard de tous les autres, en ce sens que si, aprs cette mise en
demeure, la chose qui forme l'objet de l'obligation vient prir,
DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

quoique

par

le

cas

fortuitils

crancier,

au

d.

La

envers

de

pnale

1,

207,

27,

2,

63

et

aot

222,

rej.,

1841,

14

545.

mai

Req.

62,

1,

contraire:

155.

Cpr.

Req.

Des

Limoges,

Sir.,

14

27,

Sir.,

2,

36,

19

499;

janvier

Paris,

1848,

27

Cpr.

28

et

Cette

supr.

134.

2,

226;

29

en

en

cause

Au

est

se

touve

qui

stipule

ind.

371.

part.

ouverture

Larombire,

II,

les

la

art.

2,

en

sens

II

novembre

1835,

Amiens,

38,

2,

juin

1836

343,

Agen,

1205,

la

26,

sens

con-

1829,

Sir.,

l'un

des

obligation

qui

n'est

qu'un

preexistante,

et

Santerre,

commise.

contravention

Dumoulin,

de

dont

l'a

conditionnelle

fine,

dbiteurs

nouvelle,

dbiteur

la

obligation

dommages-interts

de

une

pnale,

Colmet

note

Sir.,

en

mars

des

faute

est

in

la

1833,

Voy

1208,

du

273,

n5.

aot

191

Paris

principale.

499.

de

clause

une

1,

l'art.

payer

l'obligation

Pothier,

2,

contravention

126

Voy.

28

144,

suite

d'une

III

par

de

l'hypothse

2,

de

penale,

accessoirement

58,

prescription,

Bordeaux,

40.

36,

termes

dans

donne

98

1864

dveloppes

Sir,

Sir.,

l'obligation

dans

la

2,

decembre

326

Sir.,

125,

28,

1836,

uniquement

contraire,

evnement

juin

clause

2,

Sir.,

aux

que

44,

Sir.,

5,

65;

raisons

1485,

1827,

de

2,

1856,

les

30,

avril

autrement

l'absence

raison

la

dcembre

est

Sir.,

14

en

par

1830,

Amiens,

S'il

lus,

la

14

mai

Civ.

Nmes,

29.

242;

167.

justifie

cass.,

Caen,

et

2,

infr.

janvier

Civ.

traire:

29,

32

se

2,

2,

note

proposition

Poitiers,

34,

49,

1847,

38,

35,

168;

Sir.,

Paris,

rej,

De

2,

132,

1888,

Troplong,

22,

2,

Sir.,

janvier

Sir.

235,

Sir;,

28,

1842,

Civ.

1854,

1829,

mai

les

1830,

juillet

470.

mars

Sir.,

Sir.,

texte

1,

janvier

codbiteurs

Sir.,

25

24

peri

sous

dcembre

1837,

prescriptions,

Nimes,

2,

aot

60.

1833,

contarcte

Sir,

Bordeaux,

rej.,

fvrier

61;

568.

1854,

Bourgers,

Sir.,

qui

des

et

mars

16

417.

2,

1856,

Vezeille,

630;

40,

aot

27

1,

chose

l'un

1827

Pau

41,

tenus,

la

janvier

134,

Sir.,

rej

Sir.,

2,

mme

peine29.

Paris,

Sir.,

1847,

29

150.

29,

de

de

1826,

2,

Sir.,

fvrier

Caeb,

aot

1302

1320.

contracvention

31,

1838,

prix

solidaire

la

cbn.

solidairment

cbn.

obligation

de

22

1205.

restent

1205

envers

l'obligatin

qu'ils

du

l'application

Toulouse,

Art.

perptue

Art

la

tous

chose.

paiement

une

obligs,

cette

sorte

faute.

quand

soumet

de

telles

cette

solidairement

dbiteurs

au

clause

14

de

Enfin,

une

prix

des

crancier,

suite

e.

l'un

autres,

le

tous

du

de

des

par

paimenet

faute

l'gard

restent

356,

Tract

in

de

fine.

V,

div.

Duranton,

139

bis,

et

XI

II.

30

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Le principe d'aprs lequel les codbiteurs solidaires se reprn'ayant


crancier,
du
l'intrt
dans
les
autres
sentent les uns
d'autre cause ou d'autre fondement que l'engagement qu'ils ont
contract envers lui, ne s'tend pas aux faits ou actesqui auraient
soit de crer leur charge des obligations nouvelles,
rsultat,
pour
soit de dtriorer, sous un rapport quelconque, leur condition,
telle que l'a faite le titre constitutif de l'engagement30.
Il en rsulte :
Que les dommages-intrts dus raison de
a.

la perte de la

chose, arrive par la faute de l'un des dbiteurs, ou aprs la mise


en demeure de l'un d'eux, ne peuvent tre rclams contre les
autres. Art. 1208.
b. Que la transaction consentie par l'un des dbiteurs, le jugement rendu contre l'un d'entre eux, le refus de l'un d'eux de prter le serment dfr par le crancier, ou la prestation par ce
dernier de celui que lui aurait dfr l'un des dbiteurs, ne peuvent tre opposs aux autres codbiteurs 51.
c. Que les actes d'excution dirigs contre l'un des dfendeurs
condamns solidairement par dfaut ne privent pas les autres de
la facult de former opposition au jugement 32.
d. Que la reconnaissance, par l'un des codbiteurs seulement,
d'une dette soumise une prescription de courte dure, quoique
interruptive de cette prescription l'gard de tous les autres, n'a
pas pour effet, en ce qui les concerne, d'intervertir le titr mme
de la dette, pour y substituer une obligation nouvelle, prescriptible par trente annes seulement 33.
Pothier, loc, cit. Touilier, VI, 631., Duranton, XI, 217, Larombire, II,
art. 1205, n1. Colmet de Santerre, V, 139 et 139 bis, I.
21 Voy. sur la transaction,: art. 2051, et 421, texte et note 2;
sur le jugement : art., 1351, et. 769, texte n 2,. lettre a, et. note 42 ; sur le serment :
753, texte n 4, in fine, et texte n 6, in fine.
22 De ce que l'excution du jugement par dfaut, contre l'un des codbiteurs
condamns suffit pour empcher la premption l'gard de tous, il n'en rsuite
pas qu'une pareille excution soit suffisante pour les priver de la facult individuelle, comptant chacun d'eux, de former opposition jugement. Voy.
ce
autorits
supr.
cass.,
les
cites la note 26
et Civ,
25 mars 1861 Sir 61
30

1,433.

2.

C'est videmment tort que la Cour de Rouen jug le contraire,


a
par
arrt du 5 mars 1842, Sir., 421,
231.
33

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

298

TER.

31

Toutefois; et en vertu de la disposition exceptionnelle de l'art.


1207, la mise en demeure de l'un des codbiteurs solidaires d'une
somme d'argent fait courir les intrts moratoires contre tous84.
Les codbiteurs solidaires tant, raison de la solidarit mme,
unis d'intrts, quant la dette commune, sont rputs mandataires les uns des autres, pour tout ce qui tend amliorer leur
condition vis--vis. du crancier. Ainsi, ils sont tous admis se
prvaloir de la transaction conclue par l'un d'eux, du jugement
qu'il a obtenu, du serment qu'il a prt, et du refus du crancier
de prter celui qui lui a t dfr 36, supposer, bien entendu,
que ces divers actes se rapportent l'obligation commune, et non
pas seulement l'engagement de l'un des dbiteurs 86.
4 Des rapports des codbiteurs solidaires entre

eux.

Au point de vue des rapports des codbiteurs solidaires entre

eux, la dette se divise au prorata de l'intrt de chacun d'eux


dans l'objet raison duquel elle a t contracte; et, comme cet
intrt est, jusqu' preuve contraire, prsum gal, la division
s'opre par portions viriles, moins que cette preuve ne soit rapporte. Art. 1213.
Le codbiteur qui a payau del de sa part dans la dette commune jouit pour cet excdent d'un recours contre ses codbiteurs. Il peut exercer ce recours, tant au moyen de l'action mandati, qu'en vertu de la subrogation lgale aux droits et actions
du crancier 37.
Il est autoris rclamer, au moyen de l'action mandati, non
seulement ce qu'il a pay au crancier en capital, intrts et frais,
Cette exception, que n'avaient admise, ni le Droit romain, ni l'ancienne
jurisprudence franaise, est assez difficile justifier. Les rdacteurs du Code
paraissent avoir t amens l'tablir par une fausse assimilation entr les
effets de l'interruption de prescription, et ceux de la mise en demeure ncessaire pour faire courir les intrts moratoires. Quoique cette mise en demeure
et l'interruption de prescription puissent quelquefois rsulter du mme acte, ce
n'est pas une raison pour les assimiler sous le rapport de leurs effets : celle-ci
ne tend qu' la conservation de l'obligation originaire, tandis que la premire
impose au dbiteur une obligation nouvelle.
26 Cpr. 421, texte et note 1 ; 769, texte n 2, lett. a, et not 42,
753, texte n 4, in fine, et texte n 6, in fine.
36 Cpr. Req. rej., 30 janvier 1245, Sir., 25, 1,106.
37
Cpr.1 1852, 1999 et 2028, 2 art. 1252,
34

3.

32

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

au de la de sa part personnelle, mais encore les intrts de cet

exiger.

excdent, que la crance par lui solde ft ou non productive d'intrts 38. La subrogation, au contraire, n'autorise pas le subrog
rclamer des intrts que le crancier lui-mme n'aurait pas
t fond
Soit qu'il agisse par l'action mandati, ou en vertu de la subrogation lgale, le codbiteur solidaire ne peut exercer son recours
contre ses codbiteurs que dans la proportion de la part pour
laquelle chacun d'eux doit contribuer la dette commune. Art.
1214, al, 139. Il en est ainsi, dans le cas mme o il se serait
fait conventionnellement subroger aux droits du crancier40. Si
l'un des dbiteurs se trouve insolvable, la perte rsultant de son
insolvabilit se rpartit toujours, nonobstant toute subrogation,
mme conventionnelle, entre les codbiteurs solvables et celui
qui a fait le paiement. Art. 1214, al, 2.
Lorsqu'il est justifi que la dette solidaire n'a t contracte
que dans l'intrt d'un seuldes codbiteurs, les rapports, entre
ce dernier et les autres codbiteurs sont rgis par les rgles du
cautionnement. Art. 1216.
En dehors de cette dernire hypothse, l'un des codbiteurs ne
peut, mme aprs l'chance de l'obligation, et tant qu'il n'a pas
pay ou qu'il n'est pas poursuivi, agir contre les autres, pour les
contraindre contribuer avec lui au paiement de la dette commune 41.
Arg. art. 2001 et 2028. Lors mme qu'on ne voudrait point admettre
l'existence d'un vritable mandai, toujours serait-on forc de reconnatre que,
dans leurs rapports rciproques, les codbiteurs n sont que cautions les uns
des autres, pour tout ce qui excde la part de chacun d'eux dans la dette.
Delvincourt, II, p. 503. Duranton, XI, 245. Larombire, II, art. 1214, n 7.
Colmet de Santerre, V, 147 bis, II. Zachariae, 298, texte et note 33. Bordeaux, 16 juillet 1830, Sir., 30, 2, 361.
39 Cette disposition ne s'applique pas plus au tiers dtenteur d'un fonds
hypothqu, qu'elle ne s'applique la caution qui a cautionn plusieurs dbiteurs solidaires. Art. 2030. De mme que cette dernire, le premier n'est pas
tenu de la dette pour son propre compte. Cpr. art. 21.787 Zacharioe, 298,
texte et note 28. Req. rej., 27 fvrier 1816, Sir., 16, 1, 436.
40 Arg. art. 875. Voy. les autorits cites
au 321, note 82.
41 Nec obstat, art. 2032 : Non est eadcm ratio, L'engagement solidaire
est,
dans le cas o tous les coobligs doivent contribuer au paiement de la dette
un
tandis
intress,
acte
que de sa nature le cautionnement n'a pas ce caractre.
38

DES OBLIGATIONS EN GNRAL

298

33

TER.

5 Des causes qui, font cesser la solidarit, ou qui en modifient les effets;

Une obligation solidaire devient simplement conjointe, quand

le crancier consent diviser la dette entre tous les codbiteurs.


Lorsqu'il se borne dcharger de la solidarit l'un des dbiteurs,
l'obligation reste solidaire l'gard des autres; mais avec les
deux restrictions suivantes
Si le crancier a reu du dbiteur qu'il a dcharg de la solidarit le paiement de la part de ce dernier dans la dette, il 'ne
conserve son action solidaire contre les autres que dduction
faite de cette part. Art. 1210 42.
Le crancier, qu'il ait ou non reu du dbiteur dcharg le
paiement d'une partie de la dette, est oblig de supporter personnellement la portion pour laquelle ce dbiteur et t tenu de
contribuer aux parts des insolvables, de telle sorte qu'il ne peut
agir contre les autres dbiteurs que sous la dduction de, cette
portion. Art. 1215 45.
saurait ds lors tendre au codbiteur solidaire un bnfice que l'art.
2032 n'accorde qu' la caution. Riom, 18 aot 1840; Sir., 40, 2, 419. Voy.
216, n 3.
en sens contraire; Hodire, n 132; Larombire; II,
42 L'art. 1210, qui statue sur la dcharge expresse de la solidarit, suppos,
comme l'art, 1211,. qui s'occupe de la dcharge tacite, quele dbiteur n'a t
dcharg que moyennant le paiement de sa part dans la dette. Le crancier qui
a dcharg de la solidarit un dbiteur dont il n'a rien reu conserve, sans restriction, son action solidaire contre ls autres dbiteurs, et une action partielle
contre le dbiteur dcharg. Il en serait cependant autrement, s'il n'y avait pas
simple dcharge de la solidarit, mais remise de la dette elle-mme au profit
exclusif de l'un des codbiteurs. Dans ce cas, le crancier perdrait toute action.
contre le dbiteur dcharg et ne conserverait, que sous la dduction de la part
de ce dernier, son action solidaire contre les autres dbiteurs, qui, par le fait
du crancier, ne peuvent plus avoir de recours exercer contre le dbiteur dcharg. Telle tait l'espce de l'arrt du 30 novembre 1819 (Civ. cass., Sir,.
20, 1, 115). Cpr.. art. 1.215. Pothier, nos 275 et 277. Delvincourt, II, p. 510.
Duranton, XI, 224 et ,231..Larombire, II,art. 1210, n 7. Zachariae, 296,
texte et note 27, Voy. en sens contraire : Maread, sur l'art. 1210, Rodire,
n 145 ; Colmet de Santerre, V, 144, bis, II, III et IV.
43 L'art. 1251 dit bien
part du dbiteur insolvable doit tre contrique
butoirement rpartie entre tous les codbiteurs solvables, mme entre ceux qui
ont t prcdemment dchargs de la solidarit. Mais il ne faut pas croire que
cette opration ait pour but de faire supporter ces derniers les consquences
d'une insolvabilit dont ils n'ont plus rpondre , puisque, par la dcharge' de
la solidarit, consentie sns aucune rserve, Ils sont devenus dbiteurs simpteOn ne

art.

la

IV.

34

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Quoique la remise de la solidarit ne se prsume pas en rgle


gnrale, le crancier est cependant cens la consentir dans les
trois hypothses suivantes :
Lorsqu'en recevant de l'un des dbiteurs une somme gale la
portion dont ce dernier est tenu, il lui dlivre quittance pour sa
part. Art. ,1211, al. 2.
Lorsque la demande forme contre l'un des dbiteurs pour sa
part a t suivie de l'acquiescement de ce dbiteur ou d'un jugement de condamnation. Art. 1211, al. 3.
Enfin, lorsque, pendant dix annes conscutives, le crancier
part
dans les arrcodbiteurs
des
de
l'un
divisment
sa
a reu,
rages ou intrts de la dette. Art. 1212 44
Les faits, qui, dans ces trois hypothses, entranent dcharge de
la solidarit, cessent de la produire, si le crancier a rserv
la solidarit ou ses droits en gnral 43. Ils n'oprent, d'ailleurs,
ment conjoints, et que, ds lors, ils ne sont plus tenus au del de leurs parts
dans la dette. Si l'art. 1215 ordonne la rpartition de la part du dbiteur insolvable entre tous les dbiteurs solvables sans exception, c'est uniquementpour
indiquer que le crancier ne conserve son action solidaire contre les dbiteurs
non dchargs, que sous la dduction des portions contributoires des dbiteurs
dchargs, portions dont les premiers cessent d'tre tenus, parce que, par le
fait du crancier, ils ne peuvent plus avoir cet gard de recours exercer
contre les seconds, Pothier, n 275. Delvincourt, II, p. 510. Touilier, VI, 739.
Duranton, XI, 231. Rodire, n 138. Larombire, II, art. 1215, n 2. Voy. en
sens contraire : Maread, sur l'art. 1215; Colmet de Santerre, V, 150 bis, I.
44 Il faut, en outre, remarquer que, toutes les fois que le crancier reoit de
l'un des codbiteurs la portion dont il est tenu dans les intrts ou arrrages de
la dette, et lui dlivre, sans faire de rserves, une quittance pour sa part, il est
cens remettre ce dbiteur la solidarit pour les intrts et arrrages qu'il a
reus divisment. C'est de cette manire que doivent tre entendues les expressions pour les arrrages ou intrts chus, dont se sert l'art. 1212. La remise de
la solidarit tant la consquence de la quittance donne au dbiteur pour sa
part, cette remise ne peut videmment s'appliquer qu'aux intrts ou arrrages
compris dans la quittance. Si, par exemple, trois annes d'intrt sont chues,
et que le crancier reoive divisment, sans faire de rserves, les intrts de la
premire, il ne perd la solidarit que pour les intrts de celle-ci, et
non pour
ceux des deux autres. Delvincourt, II, p. 511. Duranton, XI, 256. Colmet de
Santerre, V, 146 bis.
Lorsque la quittance dlivre l'un des dbiteurs ou la demande forme
contre lui, pour sa part, est accompagne des rserves du crancier,
ces rserves
doivent ncessairement l'emporter sur la consquence qu'on voudrait tirer des
expressions pour sa part. Arg. art. 1211, al. 2 et 3, cbn. al. 1. Pothier, n277.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

299

TER.

38

qu'une dcharge individuelle au profit de celui des dbiteurs


qu'ils concernent, et laissent subsister l'action solidaire contre
les autres dbiteurs. Art. 1211, al. 1, et arg. de cet article.
Le dcs de l'un des dbiteurs solidaires, qui laisse plusieurs
hritiers, ne fait pas cesser la solidarit : mais il en modifie les
effets, en ce sens que la dette, bien que restant, d'une manire
absolue, solidaire quant aux dbiteurs originaires, se divise entre
les hritiers du dbiteur dcd, dans la proportion de leurs parts
hrditaires. Chacun des hritiers n'est oblig envers le crancier
que jusqu' concurrence de sa part hrditaire, mais pour cette
part, il demeure solidairement oblig avec chacun des dbiteurs
originaires 40. Il en rsulte, d'une part, que l'interpellation faite
l'un de ces derniers, ou sa reconnaissance de la dette, interrompt la prescription l'gard de chacun des hritiers, pour la
part dont il est tenu envers le crancier, et que l'interpellation
faite l'un ds hritiers, ou sa reconnaissance de la dette, interrompt la prescription vis--vis de tous les codbiteurs originaires,
pour la part dont il est tenu, mais ne l'interrompt que pour cette
part. Il en rsuite, d'un autre ct, que l'interpellation faite
l'un des hritiers, ou sa reconnaissance de la dette, ne produit
aucun effet par rapport ses cohritiers. Art. 2249.
Des rgles analogues s'appliquent la faute ou la mise en
demeure de l'un des dbiteurs originaires, ou de l'un des hritiers
d'un dbiteur dcd.
La dchance prononce par l'art. 2037 contre le crancier qui,
par son fait, a rendu impossible la subrogation de la caution au
bnfice des srets fournies pour le dbiteur, ne s'applique point
au crancier d'une obligation solidaire. Ce dernier conserve,
malgr sa renonciation aux srets donnes par l'un des dbiteurs,
son action solidaire contre les autres pour le total de sa crance 47,
Duranton, XI, 234. Dans la troisime hypothse, les rserves du crancier
s'opposent galement aux inductions que l'on voudrait tirer de la rception d'un
paiement divis pendant dix annes conscutives; c'est ce que dit formellement
l'art. 1212.
Pothier, n 288. Touilier, VI, 747. Duranton, XI, 378 et 565.
L'art. 2037 consacrant une vritable dchance, le caractre de la disposition qu'il renferme ne permet pas de l'tendre, par voie d'analogie, aux dbiteurs solidaires. Cette extension se trouve d'ailleurs repousse par la nature
diffrente de l'engagement de' la caution et celui des dbiteurs solidaires. La
caution ne s'engage pas pour elle-mme, et en raison d'un intrt personnel

36
DES DROITS PERSONNELS PROPRMENT DITS
dans
moins qu'il n'ait agi
malveillance,
de
intention
ou
avec une
spculation dloyale, auxquels cas il pourrait, en vertu
de
but
un
dans la dette. Lors donc qu'elle garantit le payement d'une obligation pour laquelle le dbiteur principal a fourni d'autressrets, on peut et on doit prsusrets, et dans
de
contemplation
qu'en
s'engager
ces
qu'elle
entendu
n'a
mer
l'esperance de pouvoir, au moyen de la subrogation aux droits du crancier,
rcuprer les sommes payes en l'acquitdu dbiteur principal. Le codbiteur solidaire, au contraire, s'engage pour lui-mme, et par un motif qui, au regard du
crancier du moins, doit tre rput intress. Si, indpendamment de la solidarit, ce dernier a exige ou obtenu de l'un des codbiteurs solidaires des srets
accessoires, cette circonstance n'est plusde nature faire prsumer que c'est en
vue d ces srets que les autres codbiteurs ont consenti la solidarit, On doit
bien plutt admettre que la cause impulsive de l'engagement solidaire se trouve
dans l'intrt pariiculier des diverses personnes qui l'ont contract. Vainement
objecterait-on que la, subrogation lgale tablie, par le n 3 de l'art. 1251, au
profit de celui qui, tant tenu avec d'autres pu pour d'autres au paiement de la
dette, avait intrt de l'acquitter, impose virtuellement au crancier l'obligation
de conserver les srets attaches sa crance. En effet, il est historiquement
certain que l'admission de la subrogation lgale a eu pour unique objet de dispenser ceux au profit desquels elle a t tablie de requrir la cession d'actions.
Cpr. Pothier, Des obligations, n 557 ; 'Expos de motifs. par Bigot-Prameneu
(Locr, Lg., XII, p. 370, n 129). D'un autre cote, l'obligatino ventuelleou
peut se trouver le crancier de cder ses actions n'emporte pas de sa nature la
ncessite pour ce dernier, de conserver les srets attaches sa crance. Tout
ce qu'on peut rationnellement en conclure; c'est qu'il ne doit pas se placer dans
l'impossibilit d'effectuer la cession d'actions, en renonant sa crance ellemme: Quant aux srets, accessoires, le crancier n'est tenu de les cder, que
telles qu'il les possde au moment du paiement fait entre ses mains, sans qu'on
puisse, sur' le seul fondement du bnfice de cession d'actions, et indpendamment de toute autre considration; lui opposer une dchance quelconque en raison de la diminution ou de la perte de ces-srets. Le Droit romain admit, il est
vrai; une modification ces principes en faveur du mandator credendae pecuniae
et
fidejussor indemnitatis, auxquels il permettait de repousser l'action du
crancier qui avait prdu, par son fait ou par sa ngligence, les srets attaches
sa crance. Cette modification, que justifiait parfaitement la nature particulire
des engagements du mandator credendoe pecunioe et du fidejussor indemnitatis, fut
ensuite, sous notre ancienne jurisprudence, tendue par des motifs d'quit, dont
la valeur esta certains gards contestable, non seulement toute caution indistinctement, mais encore au codbiteur solidaire, et mme
tiers dtenteur
au
du

pour

le

lin,
hors

d'tat

liv.

II

coutume

cas,

du

Tract.

de

chap.

moins;

de

cder

VIII,

d'Orlans,

usuris,

le

les

nos

crancier

89,

15

titre

s'tait,

quest. suretes

et

XX,

primitivement

nos

suiv.,

par

680

et

Pothier,

nos

42

constitues

un

De

et

suiv.

fait

suiv.

Loiseau,

positif

sa

l'hypothque,

Tel

de

faveur.

Du

chap.

n'est

plus,

sa

dguerpissement,

II

notre

part,

Cpr

art.

mis

Dumou-

2,

sentiment,

DES OBLIGATIONS EN GENERAL.

299

37

299.

de l'art. 1382, tre dclar dchu vis__vis des autres dbiteurs,


jusqu' concurrence de la part de celui qui avait fourni les srets auxquelles il a renonc.

III. Des obligations positives et des ngatives, IV. Des obligations personnelles et des relles. V. Des obligpdions de donner et
de celles de faire ou de ne pas faire.

A. Les obligations positives sont celles qui imposent au dbi-

teur la ncessit de donner ou de faire quelque chose.

Les obligations ngatives sont celles en vevtu desquelles le dbiteur est tenu de ne pas faire quelque chose; Art. 1101.
B. On appelle obligations relles, celles dont le dbiteur n'est
pas tenu personnellement et sur son patrimoine, et qui ne psent
sur lui que comme possesseur d certaines choses ou de certains
le systme du Code Napolon, D'une part, le rapprochement des art. 2029 et
2037 indique que les rdacteurs de ce Code n'ont point regard la subrogation
lgale tablie par le premier de ces articles en faveur de la paution, comme emportant ncessairement, ret par elle-mme, l'obligation pour le crancier de conserver, ses srets accessoires. Dans cette supposition, en effet, la disposition de
l'art. 2037 serait devenue inutile. D'un autre ct, la combinaison des art. 2037
et 1285 dmontre que, si les rdacteurs du Code ont considr la position de la
caution comme assez favorable pour l'affranchir de son obligation, lorsque la subrogation aux hypothques et privilges du crancier ne peut plus s'oprer par
le fait de ce, dernier, ils n'ont pas pens que la mme faveur dt s'attacher la
position du codbiteur solidaire. Bien loin d'tablir son profit une disposition
analogue celle de l'art. 2037, ils n'ont, dans l'art, 1285, prononc de dchance
partielle contre le crancier, que pour le cas o il aurait, renonc sa crance
elle'mme

l'gard

de

cationnnement,

bire,

II,

1842,

art.

Sir.,

juin

534

n4;

2,

1841,Sir.,

cadbiteurs.

suiv.;

30

Req.

2,

370;

Voyk

Gauthier,

Caen,

184;

46,

des

et

1208,

43,

l'un

De

mars

rej.;

1866,

Dijon,

dans

la

Sir.,

Troplong,

35,

1847,

Du

1,

1843.

avril

sesn

surbrogation,

dcembre

30

ce

338;

Larom-

Toulouse,

Sir.,

Sir.,

206,

19

44,

47,

1,

2,

602;

mars

71;

Riom,

Bor-

deaux, 14 fvrier ,1849, Sir., 49, 2, 500; Paris, 8 mars 1851, Sir., 51, 2,
427; Bourges, 10 juin 1851, Sir., 51,2,681; Req, rej., 13 janvier 1852, Sir.,
52,1,104 ; Nmes, 14 novembre 1855, Sir., 56, 2, 335, Civ. rej, 3 avril
1861, Sir., 61, 1, 586., Cpr. Troplong, Du cautionnement, n 563. Voy. en
sens contraire: Merlin,Ouest., Toullier, VII, Duranton,
XVIII, 382, la note; Mourlon, Des suborgations, p. 480 et 514; Rodire, n 154;
Han, Revue pratique, 1862, XIII p. 29.
Zachariae parat, mettre sur, la
question deux solutions contradictoires, Cpr. 298, note, 30. 428, note 3.
v
Solidarir,
5,

172;

38

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

propritaire
loi
impose
la
obligations
les
au
Telles
biens.
sont
que
art.
toutes
Telles
646,656,663.
sont
encore
qualit.
Voyez
en. cette
les obligations correspondant des droits rels, ou des droits
personnels susceptibles d'tre poursuivis contre des successeurs
mme titres particuliers; par exemple, l'obligation impose au
tiers dtenteur d'un immeuble hypothqu, de payer, ou de dlaisimmeuble
lou
d'un
laquelle
l'acqureur
de
celle
vertu
en
ser; et
peut, le cas chant, tre tenu de respecter le bail. Art. 2168 et 1743.
Les obligations personnelles sont, au contraire, celles dont le
dbiteur est tenu personnellement et, par suite, sur son patrimoine
tout entier 1. Art. 2192.
C. Les obligations de donner sont celles qui ont pour objet, soit
le paiement de sommes d'argent ou d'autres choses ayant, d'aprs
la convention, le caractre de choses fongibles 2, soit la livraison
d'une chose dont le crancier est autoris demander la mise en
possession, en vertu d'un titre qui lui a confr un droit rel sur
cette chose, ou d'aprs lequel il doit en devenir propritaire 3. Telle:
Cpr. sur cette distinction : Touilier, III, 344 et suiv. ; Zachariae, 299.
2 Nous ne nous occuperons pas. davantage de cette-classe d'obligations de
donner, tout ce qui concerne le paiement devant tre dvelopp aux 316
et suiv.
3 L'obligation de donner (dare oportere) suppose essentiellement un titre qui,
d'aprs l'intention des parties, ou la disposition de la loi, doit rendre le crancier propritaire de la chose formant l'objet de ce titre, ou lui faire acqurir un
droit rel sur cette chose : c'est ce qui rsulte l'vidence de la combinaison des
art. 1136 et 1138. Quant l'obligation de livrer ou de dlivrer une chose, elle
n'est dans sa nature que secondaire, et peut procder, soit d'une obligation de
donner (art, 1136), soit d'une obligation de faire : elle emprunte son caractre
l'engagement principal d'o elle drive, et n'est, par consquent, qu'une
obligation de faire quand l'engagement auquel elle se rattache, n'est lui-mme
qu'un engagement de faire. C'est ainsi, par exemple, que l'obligation du bailleur
de dlivrer au preneur la chose loue n'est, comme son obligation principale
d'en faire jouir celui-ci (art. 1709), qu'une obligation de faire. Voy.
en ce sens:
Duranton, X, 389; Colmet de Santerre, V, 52 bis,.l. Cpr. cep. Demolomhe,
XXIV, 396 ; Zachariae, 299, texte la
note 3. M. Larombire (I, p. 369
et suiv.) dveloppe, sur cette matire, une thorie qui nous parat aussi errone
dans son point de dpart que dans les applications auxquelles elle le conduit.
Le critrium par lequel on doit, d'aprs cet auteur, distinguer les obligations de
donner de celles de faire se trouverait, bien moins, dans la nature du droit
que
le titre de l'obligation confre au crancier, que dans le mode d'excution qu'elle
comporte. Selon lui, toute obligation, susceptible d'tre excute
manu militari,.
mise en possession de la chose qui en forme l'objet, est
obligation
une
1

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

299.

39

est, en particulier, l'obligation du vendeur de livrer la chose


vendue; et cela, au cas mme o elle n'est dtermine que dans
son espce. Telle est encore l'obligation rsultant d'un trait par
lequel un diteur se serait engag envers un libraire lui livrer,
pendant un certain temps, et moyennant un prix dtermin, tous
les exemplaires d'un livre qu'il lui demanderait 4.
Les obligations de faire ou de ne pas faire sont toutes celles qui
ont pour objet, soit l'accomplissement d'un fait autre qu'une livraison effectuer en vertu d'une obligation de donner, soit l'omission
d'un fait quelconque. On doit donc ranger dans la classe des obligations de faire celles qui consistent dans la dlivrance d'une
chose sur laquelle le crancier n'aura exercer qu'un droit personnel de jouissance ou d'usage, et spcialement l'obligation de
dlivrance qui incombe au bailleur ou au commodant 5.
La dlivrance qui doit avoir lieu en excution d'une obligation
de donner s'appelle plus spcialement tradition, et s'accomplit de
la manire indique aux art. 1604 et suivants et 1689. Quant
la dlivrance qui se rattache une obligation de faire, le mode
d'accomplissement en est dtermin par les rgles spciales la
convention d'o rsulte cette obligation 6.
de donner ; et de l thse ainsi pose, il conclut : d'une part,, que l'obligation
de dlivrance qui rsulte du louage, du commodat, ou de l'antichrse, est une
vritable obligation de donner, d'autre part, que les obligations de cette nature
emportent toutes le jus in re et l'action relle. Cette thse, peu juridique en
elle-mme, puisqu'il n'est pas rationnel de faire dpendre la nature et les effets
directs ou immdiats d'une obligation des moyens ou voies d'excution force,
plus ou moins directs et matriels, qu'elle comporte, conduirait des consquences manifestement inadmissibles. Pour le prouver, il suffira de faire remarquer, en ce qui concerne l'obligation du bailleur, que si c'tait l une vritable
obligation de donner, laquelle ft par consquent applicable l'art. 1138,
il faudrait dcider que la perte par cas fortuit de la chose loue, soit avant,
soit aprs sa dlivrance au preneur, est la charge de celui-ci, comme la perte
de la chose faisant l'objet d'un droit d'usufruit, constitu ou cd titre
onreux, est la charge de l'acqureur, et qu'ainsi le preneur resterait, malgr
la perte de la chose loue,' tenu' dans l'avenir au paiement des loyers, et ne
pourrait, en tout cas, rpter ceux qu'il aurait pays par anticipation. Or,
nous ne pensons pas que M. Larombire veuille admettre une pareille solution,
4
Req. rj. 21 mai 1855, Sir., 57, 1, 39.
5 Voy. note 3
6 Ainsi, l'obligation de dlivrer qui incombe au bailleur d'une maison n'est
pas cense remplie, comme celle du vendeur, par le seul fait de la remise des

surpr.

40

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Lorsque l'obligation de dlivrance se rapporte une chose

dtermine dans son individualit, elle emporte celle de veiller,


jusqu' la livraison, la conservation de la chose, en y apporles
soins
d'un
bon pre de famille. Art. 1136 et
tant
L'obligation de dlivrance, portant sur une chose dtermine
dbidu
son
individualit
en
possession
la
qui
trouve
et
se
dans

1137.

teur,

est

susceptible

d'excution

directe

etmatrielles,

en

ce

que

le crancier peut toujours demander d'accomplissement de l'obligation elle-mme,et doit tre autoris se mettre, avec le sede la
possession
de
la
publique
(manu
militar),
en
force
cours
chose qui en forme l'objet 8.
Sous ce rapport, comme en ce qui concerne l'application des
artr. 1136. et 4137, il n'y a pas de diffrence, tablir entre l'obligation de dlivrance, procdant d'une obligation de donner et
celle qui se rattache, une obligation de faire9,
Lorsque l'obligation de livrer porte sur une chose dtermine
seulement dans son espce, le crancier doit, s'il le demande, tre

clefs (cpr. art. 1635)

art.

: le preneur, a droit . une mise en possession relle. Arg.

et 3, Ainsi encore, le bailleur est tenu de livrer la chose loue


en bon tat de rparations de toute espce (art. 1720), tandis que le vendeur
est liber de son obligation en livrant la chose vendue dans l'tat o elle se
trouvait au moment de la vente. Art. 1614. C'est tort que Zachariae ( 299,
note 9, in principio) enseigne que les rgles sur la dlivrance, en matire de
vente; doivent tre tendues tous les cas o il existe une obligation de dli1719,

al.

vrance.

7 Cpr. sur l'tendue de cette obligation, et en gnral sur la prestation des


fautes : 308, n 2.
8 Si l'art. 1136 dit que l'obligation de donner emporte celle de livrer la
chose,et de la conserver jusqu' la livraison, peine de dommages-intrts, ce
n'est pas pour dnier au crancier le droit d'exiger l'accomplissement de l'obligation mme,lorsque la chose existe encore, mais pour indiquer que, dans ce
cas, il pourra demander, avec la livraison de la chose, des dommages-intrts,
raison des dtriorations,qu'elle aurait subies par faute du dbiteur, ou du
retard apport la livraison Delvincourt, II, p. 527. Larombire, I, art. 1137,
n 4. Colmet de Santerre, V, 53. Demolombe, XXIV, 399. Zachariae, 299,
,

note

9,

in

fine.

E effet, la chose, due pouvant, dans l'une de ces hypothses


comme dans
l'autre, tre dlivre sans l'intervention personnelle du dbiteur, le crancier a
le droit de s'en faire, mettre en possession, qu'elle soit ou
non devenue sa proprit par l'effet de la convention. Duranton, 394. Demolombe, XXIV 507.
X,
9

Colmar,

mai

1845,

Sir.,

47,

2,

117.

DES OBLIGATIONS EN GENERAL/

41

299.

autoris se la procurer aux frais du dbiteur 10, moins qu'il


de
ayant
un
certain,
marchandises
cours
denres
s'agisse
ou
ne
auquel cas le juge pourrait se borner lui allouer des dommagesintrts, reprsentant la diffrence entre le prix d'achat et le
cours des objets achets au jour fix pour la livraison.
Quant au mode de contrainte ou d'excution force que peuvent comporter les obligations de faire; il faut, pour le dterminer, distinguer entre les obligations dont l'accomplissement
exige l'action personnelle du dbiteur lui-mme
celles qui
sont susceptibles d'tre excutessans sa participation ou son
intervention.
Le dbiteur; d'une obligation de la premire espce ne peut
tre personnellement contraint l'excuter. En cas de refs de
sa part de l'accomplir, elle se rsout en dommages-intrts11.
Ad factum nemo prsecise cogi potest 12. Art. 1142.
Les dommages-intrts dus par suite du refus du dbiteur
d'accomplir son obligation ne peuvent tre allous que sous
forme de condamnation au paiement d'une somme fixe, et dtermine une fois pour toutes. Le juge qui, en pareille circonstance,
condamnerait le dbiteur excuter son obligation sous la contrainte de dommages-intrts fixs par chaque jour d retard,
violerait la disposition de l'art.
Mais, au cas de simple retard apport l'excution d'une obligation de faire, dont le dbiteur ne refuserait pas l'accomplissement, le juge pourrait,, en, donnant ce dernier un dlai pour
l'accomplir, le condamner des dommages-intrts fixs par
chaque jour de retard, la condition de limiter un temps

et

1142.

Touilier, VII, 64. Demolombe, XXIV. Req. rej., 21 mai 1855 Sir,, 57,
1, 39. C'est videmment tort que la Cour de Bruxelles jug le contraire;
par arrt du 9 janvier 1809 (Sir, 10; 2; 532).
11 II ne faut pas conclure, de la, que toute obligation de faire ou de ne pas
faire constitue une obligation alternative. Le paiement des dommages-intrts
ne peut tre considr comme une excution de l'obligation, mais seulement
comme la compensation de son inexcution. Duranton; X, 458 et 459. Larom
biere, I, 1142, n 2. Demolombe, XXIV,
12 Cette maxime juridique signifie que, non seulement le dbiteur ne peut
pas, tre directement forc, par des moyens de contrainte personnelle, l'accomplissement d'une obligation de faire; mais encore qu'il est interdit au jug de
l'y contraindre indirectement, en prononant contre lui des condamnations pcuniaires excdant la mesure des dommages intrts qui peuvent tre dus au
crancier aux termes de l'art. 1149. Demolombe; XXIV; 494.
10

490.

42

DES. DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

dtermin l'effet de cette condamnation, et sous la rserve de


statuer dfinitivement l'expiration de ce temps 13.
Quand une obligation, a pour objet un fait susceptible d'tre
excut par un tiers, et sans l'intervention personnelle du dbiteur, le juge peut, o bien autoriser le crancier, qui le demande,
la faire excuter lui-mme aux dpens du dbiteur 14, ou bien
condamner celui-ci l'excuter dans un dlai donn, sous peine
de dommages-intrts fixs raison de tant par jour de retard 15,
o enfin prononcer contre lui une condamnation dfinitive au
paiement d'une somme fine et dtermine. Art. 1144.
Les condamnations des dommages-intrts fixs par chaque
jour de retard, prononces dans l'une ou l'autre des hypothses
ci-dessus indiques, ne sauraient tre considres comme simplement, comminatoires, et doivent tre excutes dans les termes et
les conditions tablis par le jugement de condamnation, sans
que le juge soit admis les rapporter ou les modifier 16.
Voy. sur la distinction qu'il convient de faire, quant la forme sous
laquelle peuvent tre allousles dommages-intrts,suivant qu'ils sont adjugs
pour refus d'excuter une obligation de faire, ou pour simple retard dans l'excution d'une pareille obligation : Demolombe, XXIV, 495 497; Civ. rej.,
26 juillet 1854, Sir., 55, 1, 33; Req. rej., 25 mars 1857, Sir., 57, 1, 267;
Civ. rej., 16 fvrier 1859, Sir., ,59, 1, 592; Req. rej., 8 novembre 1864,
Sir., 65, 1, 319 ; Paris, 4 juillet 1865, Sir., 65, 2, 223; et la dissertation la
suite de ce dernier arrt.
14 La rdaction de l'art. 1144 indique suffisamment que le juge n'est pas
ncessairement oblig d'adjuger au crancier les conclusions par lesquelles il
demanderait l'autorisation de faire excuter l'obligation aux dpens du dbiteur;
il peut, s'il l'estime convenable, se borner lui allouer des dommages-intrts.
Larombire, I, art. 1144, n 7. Zachariae, 299, note 6. Req. rej., 20 dcembre
1820, Sir., 21, 1, 428. Lyon, 29 avril 1853, Sir., 53, 2,347. Civ. rej.,
19 mars 1855, Sir., 55, I, 648. Lyon, 14 juin 1860, Sir., 61, 2, 163. Voy.
en sens contraire,: Demolombe, XXIV 503 et 506.
le Ce mode de condamnation est celui que les tribunaux adoptent d'ordinaire
quand ils ordonnent, soit *la restitution d'objets indment retenus
par l'une des
parties, soit l'excution de certains travaux, ou la production d'un acte de ratification ou d'une mainleve hypothcaire. Cpr. les arrts cits la note 13 supr.
Demolombe, XXIV, 496. Civ. rej., 24 janvier 1865, Sir., 65, 1, 8.4.
Voy. cep. Req. rej;, 28 dcembre 1824, Sir., 25, 1, 165; Civ. rej., 4 juillet
1834, Sir., 35, 1, 39; Req. rej., 22, novembre 1841, Sir:, 42, 1, 170 Mont;
62,
sur
l'effet
l'appel
de
pellier, loi avril 1862; sir.,
2, 335.
Cpr.
de
jugements prononant, une pareille condamnation : Bordeaux, 6 fvrier 1856
Sir., 56, 2, 701, Civ. rej., 24 janvier 1865, Sir., 65,1, 84; Rouen, 18
novembre 1868, Sir., 69, 2, 256.
13

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

300.

43

Si, toutefois, il tait question d'une obligation dont l'excution


exiget l'action personnelle du dbiteur, celui-ci serait toujours
admis arrter l'effet d'une condamnation des dommages-intrts fixs par chaque jour de retard, en dclarant qu'il ne peut
ou ne veut plus excuter cette obligation, et en provoquant le
rglement dfinitif des dommages-intrts en une somme fixe 17.
Les obligations de ne pas faire se rsolvant, de leur nature, en
dommages et intrts, au cas de contravention de la part du dbiteur. Art. 1142. Toutefois, lorsqu'il est possible de dtruire ce
qui a t fait au mpris d'une pareille obligation, le crancier a le
droit d'en exiger la suppression, et peut son choix demander,
ou que le dbiteur soit condamn oprer cette suppression
dans un dlai donn, peine de dommages-intrts fixs par
chaque jour de retard, ou bien tre autoris la faire effectuer
aux dpens du dbiteur; le tout, sans prjudice aux dommagesintrts qui pourraient lui tre dus. Art. 1143.

300.

VI. Des obligations simples ou composes sous le rapport de la


prestation gui en forme l'objet.
Une obligation est simple ou compose, suivant que la prestation porte, soit sur un objet unique ou sur un ensemble d'objets
envisags collectivement, soit sur plusieurs objets considrs
comme indpendants les uns des autres 1.
Si plusieurs prestations, distinctes les unes des autres, se
trouvaient dues, mme en vertu d'un titre unique, il y aurait
Demolombe, XXIV, 497, Cpr. Angers, 14 dcembre 1855, et Req. rej.,
25 mars 1857, Sir:, 57, 1, 267. C'est tort, notre avis, que M. Demolombe
critique ces deux arrts, qui laissent peut-tre dsirer sous le rapport de leur
rdaction, mais qui nous semblent bien rendus au fond, puisque, dans l'espce
sur laquelle-ils ont statu, il n'tait pas question d'une obligation exigeant pour
son accomplissementle fait personnel du dbiteur.
1 Ainsi, lorsque je promets de livrer mon cheval et mon boeuf; l'obligation
est compose; mais elle est simple, lorsque je m'engage livrer tous mes bestiaux. Par la mme raison l'obligation de rembourser un capital, avec intrts,
n'est pas une obligation compose, mais une obligation simple. Cpr. Touilier,
VI, 686 688; Larombire, II, art. 1189, nos 2 et 3; Zachariae, 300 texte
et note 1re.
17

44
PROPREMENT DITS.
PERSONNELS
DROITS
DES
autant d'obligations simples
prestations,
une seule
et
non
que de
obligation

compose2.

L'obligation compose

Un

alternative.

peut
tre
conjontive
ou

obligation est conjonctive, lorsque le dbiteur doit simultanment chacun des objets sur lesquels porte prestation; de
sorte qu'il
paiement
un
peut se librer
comprenant
ne
la

que par

tous

ces

objets.

L'obligation

conjonctive

doit

tre

du

paiement

l'obligation simple, en ce qui concerne l'indivisibilit du paiement


et les consquences attaches l'inexcutino de l'engagement3.
Une obligation est alternative, lorsque le dbiteur n'est tenu
des diverses prestations qui en forment l'objet, que sparment
et en ce sens qu'il, sera libr au moyen d l'accomplissement
d'entre elles. Art.
1189 et 1196, Le choix entre ces
diverses prestations appartient d droit au dbiteur, lorsqu'il n'a
pas t expressment accord au crancier. Art; 1190.
Mais le debiteur ne peut se librer que par l'accomplissement
intgral de l'une des prestations, et non par un accomplissement
partiel des unes et des autres. Art. 1191. Ce principe doit
mme tre appliqu dans le cas o le dbiteur a laiss plusieurs
hritiers, ainsi que dans l'hypothse o il existe plusieurs dbid'une
seule

teurs

4.

rciproquement, le crancier auquel

t dfr le choix
faire entre les diffrentes prestations comprises dans l'obligation
ne peut rclamer que l'accomplissement intgral de l'une d'entre
elles, et non l'accomplissement partiel de toutes la fois 5.
Du reste, s'il s'agissait de prestations annuelles, portant sur des
objets, dus sous une alternative, le choix faire
entre ces objets
par le dbiteur ou par le crancier pourrait s'exercer chaque
anne d'une manire diffrente6.

2 C'est

en ce sens que doitt tre entendue la loi 29, proe, D. de V. 0. (45,1)


Tot sunt stipulationes quot species.
Larombire, II, art.
4 L. 15. D. de leg., 2 (30). Duranton, XI, 139. Colmet de Santerre,
V,
118 bis, I. Zachariae, 300, note 5.
Duranton,
art.
n2.
II
1191,
Colmet de
5
Santerre, loc. cit., Zachariae, 300, texte et note 6.
6 Dans ce cas, en effet, il y a autant d'obligations distinctes
d'annes.
que
L. 21, 6, D. de act empt. vend. (19, 1). Touilier, VI, 693.
Duranton, XI,
140 et 141. Proudhon, De l'usufruit,
464. Larombire,

1189,

5.

Larombire,

XI,
138
et139.

I,

7.

II art

1190

300

45
DES OBLIGATION EN GENERAL.
Il ne faut pas confondre l'obligation alternative avec l'obligation facultative. Cette dernire est celle qui, bien que portant sur
remun seul objet, donne au dbiteur la facult de se librer

en

placant

cet

objet

par

un

autre

7.

L'obligation

facultative

diffre

donc essentiellement de l'obligationalternative,en ce que dans


la premire il n'est d qu'un seul objet; tandis que la seconde en
comprend plusieurs. L'objet accessoire, au moyen duquel le dbiteur d'une obligation facultative est autoris se librer, ne
peut-tre considr comme compris dans cette obligation, a laquelle il se trouve seulement adjoint pour la facilit du paiement.
Non est in obligotione, sed adjectus tantum solutionis gratia. De
l

dcoulent

les

consquences

suivantes:

obligation, facultative, et
le
dterminer
Pour
d'une
caractre
a.
pour rsoudre, par exemple, la question de savoir si une obligation de cette espce est mobilire ou immobilire, divisibleo
indivisible, on doit avoir uniquement gard la nature de la
chose qui seule en forme l'objet 8. Au contraire, le caractre d'une
obligation alternative reste en suspens jusqu'au paiement, se
dtermine d'aprs l nature de la chose au moyen de laquelle ce
paiement

s'efefctue

9.

b. Lorsqu'une obligation facultative est entache de quelque


vice inhrent la chose qui en forme l'objet, cette obligation est
nulle, quoique aucun vice ne se rencontre dans celle qui ne se
suffit,au controuve indique que pour la facilit du paiement.
l'une ou
lavalidit d'une obligation
traire,

Il

que
comprises soit exempte
alternative,

pour

de vice.
l'autre des choses qui, y sont
Dans ce cas, la chose non vicieuse est cense former l'objet unil'obligation,
qui
obligation
simple. C'est
ainsi
en
dgnre
de
que
alternative
qui
si
renferexemple,
lieu,
l'obligation
aurait
ce
par
mait deux choses, dont l'une ne pouvait tre l'objet d'une obligation 10. Art. 1192, et arg. de cet article.
c. Le crancier d'une obligation facultative; peut ne comprendre dans sa demande en paiement que la chose qui lui est due, sans
faire aucune mention de celle au moyen de laquelle le dbiteur

facultatives,
Les art. 891 et 1681 offrent des exemples d'obligations

7
8

Cpr.

XI,

art.

700;

9
Colmet

1684,

Zachariae,

Duranton,

300,

IV,

texte

et

98,

et

XI,

156,

la

note;

Toullier,

note2.

Toullier, VI, 699. Duranton, XI, 157. Larombire, II, art, 1196, n 3.
de

10

1674,

Santerre,

V,;

115

bis,

I,

Zachariae,

loc.

Duranton, XI, 154. Colmet de Santerre, loc.

cit.

cit.

46

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

est autoris se librer. Au contraire, le crancier d'une obliga-

tion alternative au choix du dbiteur doit comprendre dans sa


demande en paiement les diffrentes choses qui en forment l'objet, en laissant au dbiteur la libert de se librer au moyen de
l'une ou de l'autre 11.
d. L'obligationfacultative est teinte, conformment l'art, 1302,
lorsque la chose qui en forme l'objet a pri sans la faute du dbiteur, etavant qu'il ne ft en demeure. Il en serait ainsi lors mme
point
n'aurait
paiement
facilit
du
la
indique
la
chose
pour
que
pri. L'obligation alternative, au contraire, ne s'teint qu'autant
que les diverses choses qui s'y trouvent comprises ont toutes pri
sans la faute du dbiteur, et avant qu'il ne ft en demeure 12.
Art. 1195, 1196 et 1302. Dans l'hypothse contraire, l'obligation
continue de subsister, soit comme obligation alternative, lorsqu'il
existe encore plusieurs des choses qui s'y trouvaient comprises,
soit comme Obligation simple, lorsque toutes ces choses ont pri,
l'exception d'une seule 13. Art. 1193, al. 1, et art. 1195.
Si la perte est arrive par la faute du dbiteur, ou aprs sa
mise en demeure, on doit, pour dterminer les consquences de
cette perle et les obligations qu'elle impose au dbiteur, distinguer entre le cas o le choix ne lui a pas t enlev et celui o il
a t accord au crancier. Art. 1193 et 1194.
Dureste, ces principes s'appliquent galement au cas ola prestation est devenue impossible accomplir, par toute autre cause
que par la perte de la chose. Arg. art. 1192 et 119314.
Pothier, n 248. Larombire, II, art. 1191, n 4, et 1196, n3.
12 Si cependant l'une de ces choses avait pri
par la faute du crancier, l'obligation serait teinte, quoique les autres existassent encore. Dans cette hypothse, le dbiteur est cens avoir livr la chose prie, Touilier, VI, 697. Larombire, II, art. 1196, n 3. Colmet de Santerre, loc.cit. Zachariae, 300,
note 7, in fine.
Cpr. Douai, 13 novembre 1844, Sir., 45, 2, 370.
14 L. 16, proe D. de V. O. (45, 1). L'art. 1193 qui porte
: Si l'une des
deux choses promises prit et ne peut plus tre livre, doit tre lu ainsi qu'il

suit : Si l'une des deux choses prit ou ne peut plus tre livre. Autrement, il
renfermerait un vritable plonasme. Larombire, II, art. 1193-1194,
n 20.
Zachariae, 300, note 7.
11

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

301.

47

301.

VIL Des obligations divisibles et des obligations indivisibles 1.


1 Notion des obligations indivisibles, Des caractres qui les distinguent
des obligations solidaires.

Une obligation est indivisible, lorsqu'une impossibilit, juridique ou physique, s'oppose ce que l'objet de la prestation puisse
tre divis matriellement ou intellectuellement2. Art. 12173.

L'obligation de concder une servitude relle, d'en souffrir


l'exercice, ou de ne pas exercer une servitude, celle de constituer
une hypothque, ou de dlaisser un immeuble hypothqu, sont
des obligations indivisibles, par suite du principe juridique de
rdacteurs du Code ont, sauf quelques modifications de dtail, suivi
dans cette matire la doctrine de Pothier (Des obligations, n 288 et suiv.), qui,
lui-mme, avait pris pour guide le Trait de Dumoulin (Extricatio labyrinthi
dividui individui; C. Molinaei opera, t. III, p. 89 et suiv.). Plusieurs auteurs
ont critiqu assez amrement les dispositions du Code, auquel ils reprochent
d'avoir, dans l'art. 1218, dclar indivisibles des obligations qui, d'aprs l'art.
1221, n 5, se trouveraient ranges au nombre des obligations divisibles, Cpr.
Touilier. VI, 782 et suiv. ; Duranton, XI, 247 ; Rodire, n 335 ; Zacharioe,
301, notes 1, 8 et 13. Ce reproche ne nous parat pas fond. Voy. note
36 infr. Cpr. sur cette matire : Analyse de l'ouvrage allemand de Julius
Rubo, par Guis, Revue trangre, 1841, VIII, p. 148 et 371. De la Solidarit
et de l'Indivisibilit, par Rodire, Paris, 1852, 1 vol. in-8.
2 Id est quando proestalio, nec in partes quantas, nec in partes quotas, dividi
poiest. Ainsi, par exemple, l'obligation de livrer un cheval n'est pas une obligation indivisible en elle-mme : un cheval ne peut, il est vrai, tre divis matriellement, mais rien n'empchede se faire l'ided'un cheval dont plusieurs hritiers ou acqureurs seraient copropritaires, chacun pour une moiti, pour un
tiers, ou pour un quart. Un cheval est donc susceptible de division intellectuelle,
puisqu'il peut se partager en partie aliquotes; et l'on pourrait, par exemple,
livrer le tiers d'un cheval, en cdant le tiers indivis dans un cheval dont on est
copropritaire. Pothier, n 289. Touilier, VI, 775. Maread, .sur l'art., 1217,
n 1. Laromoire, II, art. 1217-1218, n 13. Colmet de Santerre, V, 154
bis, IV.
3 L'indivisibilit dfinie par l'art. 1217 correspond, d'aprs tous les commentateurs du Code, celleque Dumoulin appelle individuum contractu, et que
Pothier (n 292) nomme, avec plus de raison, indivisibilit absolue. Ce dernier
auteur cherche en expliquer les caractres en disant, qu'elle se rencontre dans
les obligations qui ne peuvent tre ni stipules ni promises par parties.
1 Les

48

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

l'indivisibilit des servitudes 4 et des hypothques 5. L'obligation


de se rendre ou de ne pas se rendre dans telle ville est une obligation indivisible, raison de l'impossibilitphysique qui s'oppose
la division de ce fait 6.
Une obligation est galement indivisible, lorsque la chose ou le
fait qui en forment la matire, quoique divisibles en eux-mmes,
cessent de l'tre raison du rapport sous lequel ils sont devenus
l'objet de la prestation. Art. 12187. Telle est l'obligation de
construire une maison 8. Telle est encore celle de livrer un terrain
Toute servitude relle, est indivisible, qu'on la considre activement et
comme droit, ou passivement et comme charge, et ne peut par consquent se
constituer ni s'teindre pour partie. Cpr. 247, texte n 3, lett. c, et note 19.
Duranton, XL 259 et 260. Civ. cass., 25 aot 1863. Sir., 63, 1, 466. C'est
avec raison que cet arrt a dcid, que l'hritier partiaire d'un usufruitier qui
avait renonc une servitude tablie au profit du fonds soumis l'usufruit
tait tenu d'excuter intgralement l'obligation indivisible rsultant de cette
renonciation.
5 Hypotheca est in toto et in qualibet parte. L. 6, C. de distrac. pign. (8, 28).
Art. 2114, al. 2. Cpr. Paris, 16 juillet 1829, Sir., 29, 2, 323.
6 Ce serait une grave erreur que de regarder comme indivisibles toutes ls
obligations de ne pas faire. Les obligations de cette espce sont divisibles, lorsque le fait que l'on a promis d'omettre est susceptible de division, c'est--dire
d'tre omis pour partie seulement,, et qu'on peut ainsi ne contrevenir que partiellement sa promesse, Pothier, n 290, Duranton, XI, 253.
7 L'indivisibilit dfinie par cet article correspond celle que Dumoulin
(part, in, nos 57 et suiv.) appelle individuum obligatione, et non pas conventione,
comme le dit tort Zachariae ( 391, notes 6 et 8) Pothier, n 293. Touilier, VI,
792. Duranton, XI, 256. Larombire, art. 1217-1218, n 6. Colmet de Santerre, V, 153.
, La constructiond'une maison est un fait divisible, lorsqu'on considre cette
construction en elle-mme comme un fait suscptible de s'accomplir successivement et par parties. Mais, dans l'obligation de construire une. maison, on envisage, moins le fait passager de la construction que son rsultat final et permanent, c'est--dire la maison construire. Or, une maison n'existe comme telle
que par la runion de toutes les parties qui la constituent ; elle est indivisible
dans sa forme spcifique; sa construction est donc galement indivisible, ds
qu'elle devient l'objet d'une obligation. Les mmes observations s'appliquent
toute entreprise ayant pour objet une chose d'une forme dtermine. Dumoulin,
op. cit., part, m, n 76. Pothier, n 293. Larombire, loc. cit. Colmet de Santerre, V, 154 bis, VI. Zachariae, 301, texte et note 7. Orlans, 3 avril 1851,
Sir., 52, 2, 202. Civ. cass., 23 juin 1861, Sir., 51, 1, 603.
4

DES OBLIGATIONS EN GNRAL,

49

301

destin, d'aprs la commune intention des parties, une construction qui exige la totalit de ce terrain 9.
Ces deux espces d'obligations indivisibles diffrent l'une de
l'autre, en ce que, dans les premires, la chose livrer ou le fait
accomplir sont indivisibles par leur nature, c'est--dire abstraction faitede l'obligation dont ils forment la matire; tandis que,
dans les secondes, la chose ou le fait ne sont pas indivisibles en
eux-mmes, mais seulement raison de la circonstance qu'ils
sont devenus la matire d'une obligation sous un point de vue qui
rend leur division impossible 10.
Toutes les obligations qui ne rentrent pas dans l'une des classes

d'obligations indivisibles ci-dessus tablies sont divisibles.


Une obligation, divisible en elle-mme, ne peut tre considre
comme indivisible, par cela seul que, drivant d'un contrat commutatif, elle est corrlative une obligation, indivisible. C'est
ainsi, par exemple, que l'obligation de payer le prix de constructions, excutes pour le compte de plusieurs copropritaires par
indivis, n'a aucun caractre d'indivisibilit 11.
Il faut bien se garder de confondre les obligations indivisibles
avec les obligations solidaires. Les unes et les autres sont, il est
vrai, exigibies en totalit de la part de, chacun: des cranciers
contre chacun des dbiteurs; mais cet effet; commun ces deux
espces d'obligations, procde, dans l'obligation solidaire, du titre
mme qui la constitue, tandis que, dans l'obligation indivisible,
elle n'est que le rsultat de l'impossibilit d'accomplir partielleQuoiqu'un terrain considr en. lui-mme, et abstraction faite de l'usage
auquel il peut tre destin, soit divisible, il cesse de l'tre, lorsqu'il devient
l'objet d'une obligation dans laquelle il est envisag comme un emplacement,
destin une construction, ou tout autre usage qui exige la totalit de ce
terrain. Dumoulin, op. cit., part, II, nos 312 315. Pothier,n 296. Maread,
sur l'art, 1218, n 2. Larombire, II, art. 1217-1218, n 7. Colmet de Santerre, et Zachariae' locc. citt. Voy. aussi sur l'obligation de livrer des titres ou
documents : Bordeaux, 24 juin 1834, Sir., 34, 2, 580.
10 Dumoulin (part, n, n 223) nous parat avoir nettementindiqu cette diffrence dans, le passage suivant : Non enim causaiw individuitas, nisi ex eo
quodres debita, vel SUI NATURA, vel UT CEBITA EST, non potest proestari seu soli
pro parte.
11 Civ. cass., 23 juin 1851, Sir., 51,1, 603. Voy. en sens contraire : Orlans,
3 avril 1851, Sir., 52, 2, 202. La Cour d'Orlans a perdu de vue que l'indivisibilit d'une obligation ne peut rsulter que de l'impossibilit de son excution
partielle.
9

IV.

50

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT, DITS.

ment la prestation qui


en est l'objet. Dans une obligation indivisible, chacun des dbiteurs ne devrait payer, et chacun des cranciers ne pourrait rclamer que sa part, si la prestation tait
susceptible d'accomplissement partiel ; tandis qu'il en est tout autrement dans l'obligation solidaire 12. Ainsi, une obligation solidaire n'est pas pour cela indivisible 13. Art. 1219. Rciproquement,
une obligation indivisible n'est pas pour cela solidaire 14.
Les obligations divisibles doivent, lorsqu'il n'existe qu'un seul
crancier et qu'un seul dbiteur, tre excutes comme si elles
taient indivisibles. Art. 1220. Cpr. cp: art. 1244.
La distinction des obligations en divisibles et indivisibles n'a
donc d'importance que dans les deux hypothses suivantes 16 :
1 lorsqu'il exist, ds le principe, plusieurs cranciers ou dbiteurs conjoints (art. 1222); 2 lorsque le crancier ou le dbiteur,
unique dans l'origine, se trouve, avant l'extinction de l'obligation,
reprsent par plusieurs hritiers (art. 1220 et 4223).
C'est ce que Dumoulin explique en disant : In obligations correali, totaliter dbetur ex obligatione ; in obligations individua, totum debetur ex necessatate, sed non totaliter. Cpr. sur les diffrences qui existent entre l'obligation
solidaire et l'obligation indivisible : Duranton : XI, 266 ; Colmet de Santerre,
V, 155 bis; et les notes 13, 14, 18, 19 et 23 infr.
13 L'indivisibilit produit, sous certains rapports, des effets plus tendus que
la solidarit, notamment en ce qui concerne l'interruption ou la suspension de
prescription. Art. 2249, al. 2. Cpr. 298 bis, notes 5, 6 et 11.
14 Maread, sur l'art. 1219. Rodire, n 41. Larombire, II, art. 1219, n 2.
A certains gards, la solidarit entrane des consquences plus rigoureuses
que l'indivisibilit ; et la proposition nonce au texte sert videmment de base
aux dispositions de l'art. 1225, qui donne au codbiteur, d'une obligation indivisible un droit dont ne jouit pas le codbiteur solidaire. Cpr. note 19 infr.
On ne comprend pas ds lors que la jurisprudence ait pu admettre qu'une obligation indivisible est toujours solidaire, lors mme que la solidarit n'a
pas t
stipule. Voy. Bruxelles, 28 novembre 1809, Sir., 12, 2, 366; Req. rej.,
11 janvier 1825, Sir., 25, 1, 285 ; Bordeaux; 24 juin 1834, Sir., 34, 2,580;
Req. rej., 20 juillet 1834, Sir., 35, 1, 316.
15 Les consquences qui rsultent de la divisibilit
ou de l'indivisibilit des
obligations sont les mmes dans l'une et l'autre hypothse. Quoiqu'il
ne soit
textuellement question, dans la plupart des dispositions du Code (cpr. art. 1220,
1221, 1224, 1225, 1232 et 1233), que des hritiers du crancier
ou du dbiteur, ces dispositions ne sont pas moins applicables aux cranciers et
aux dbiteurs originaires d'une obligation conjointe. Art. 1222 et
arg, de cet article
cbn. 1223.
12

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

301.

51

Des effets des obligations indivisibles.

L'indivisibilit d'une obligation entrane, dans les deux hypothses qui viennent d'tre indiques, les consquences suivantes :
a. Chaque crancier 16 peut demander l'accomplissement intgral de l'obligation, et librer valablement le dbiteur. Art. 1224,
al. 1. Mais il n'est point autoris faire seul remise de la totalit
de la dette 17, ni mme recevoir la totalit d'une prestation divisible, qui se trouverait substitue la prestation primitive 18.
Art. 1224, al. 2.
b. Chaque dbiteur peut tre poursuivi pour l'accomplissement
intgral de l'obligation. Art. 1222 et 1223. Toutefois, le dbiteur
ainsi poursuivi est autoris, moins que la prestation ne soit de
nature ne pouvoir tre accomplie que par lui; demander un
dlai pour appeler en cause ses codbiteurs, l'effet d'empcher
qu'une condamnation au total de la dette ne soit prononce contre
lui seul 18. Art. 1225. Cet appel en cause une fois effectu, ledbiSous les expressions chaque crancier, chaque dbiteur, nous comprendrons
toujours, dans la suite de ce paragraphe, non seulement chacun des cranciers
ou des dbiteurs primitifs, mais encore chacun de leurs hritiers.
17 Le crancier solidaire ne le peut mme pas (art. 1198, al. 2) ; et le pourrait-Il, il devrait en tre autrement du crancier d'une obligation indivisible, in
qua non totaliter debetur. La remise ne restera cependant pas sans effet, car l'indivisibilit de l'obligation ne s'oppose pas absolument sa remise partielle : les
autres cranciers ne" pourront plus demander l'accomplissementintgral de la
prestation que sous la condition d'indemniser le dbiteur, jusqu' concurrence
de la part de celui des cranciers qui a fait la remise. Art. 1224, al. 2. Pothier,
n 328. Duranton, XI, 313 et 314. Zachariae, 301, texte et note 9.
18 C'est ce qui peut arriver, soit par suite de novation, soit raison de l'inexcution d'une obligation de faire ou de ne pas faire, qui s'est convertie en dommages-intrts. La raison du principe nonc au texte se trouve dans cette
ide, que le crancier d'une obligation indivisible ne l'est pas totaliter, qu'il
n'a droit qu' sa part, ds que l'accomplissement partiel de la prestation devient possible. Sous ce rapport, les droits du crancier solidaire, qui l'est totaliter, sont beaucoup plus tendus. Pothier, n 327. Duranton, XI, 313. Zarehariae; 301, texte et note 10.
49 La raison en est que le codbiteur d'une obligation indivisible n'en est pas
tenu totaliter. Les expressions l'effet d'empcher qu'une condamnation au total
de la dette ne soit prononce contre lui seul ne se trouvent pas, il est vrai, dans
l'art. 1225 ; mais les dveloppements ajouts par Dumoulin (part. II, n 469 et
suiv.; part, m, nos 90 et 104) et par Pothier (n 331) la proposition nonce
16

52

DES

DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

teur originairement poursuivi en peut plus tre condamn seul;

conjoinexcuter
condamns

doivent
tre
codbiteurs
les
tous
tement, et chacun pour sa part, l'obligation indivisible. Si,par
le refus de l'un d'eux de concourir cette excution intgrale,
l'obligation n'est point accomplie, elle se convertit en dommagesintrts, au paiement desquels les diffrents codbiteurs ne sont
Tenus que'pour leurs parts, l'exception cependant de; celui par
le refus duquel l'excution intgrale n'a pu avoir lieu, lequel peut
tre poursuivi pour la totalit des dommages-intrts. Arg. art,
1232. Mais aussi tous les codbiteurs, mme ceux; qui auraient
offert de concourir l'excution de l'obligation, sont-ils tenus
qu'il
dommages-intrts,
des
paiement
leurs
sans
y
parts
pour
au
ait distinguer entr le cas o l'obligation tait de nature tre
excute par chaque dbiteur sparment, et celui o elle n'tait
susceptible de. l'tre qu'au moyen du concours de tous les codbiteurs
c. L'interruption de prescription opre par l'un des cranciers, et la suspension de prescription tablie en faveur de l'un

20.

dans cet article, ne permettent pas de douter qu'il ne doive recevoir l'interprtation que nous lui avons donne. Cette interprtation est, d'ailleurs, justifie
par l'exception mme que l'art. 1225 apporte la rgle qu'il tablit. Enfin, on
ne concevrait pas que l'effet de l'appel en cause autoris par l'art, 1225 dt
se borner faire statuer sur le recours dont le codbiteurpoursuivijouit contre
ses codbiteurs, puisque toute personne, qui a droit garantie peut appeler en
cause ses garants (Code de procdure, art. 175), et que le codbiteur solidaire
jouit lui-mme, de cette facult de Droit commun, quoique le Code ne contienne
son gard aucune disposition spciale (cpr. 298 ter, texte et note 24), et
qu'elle se trouve galement accorde au codbiteur d'une obligation indivisible
dans le cas mme o la prestation est de nature ne pouvoir tre accomplie
que par lui. Duranton, XI, 303, 304, 305 et 311. Maread, sur l'art. 1225,
nos 1 et 2. Larombire, II, art, 1225, n 9. Colmet de Santerre, V, 160 bis, I
et II. Voy. en sens contraire: Zachariae, 301, note 7 bis.
Cette,solution,est sans difficult pour, le premier, cas, dans lequel tous les
codbiteurs se, trouvent en faute.,Elle doit galement tre admise au second cas,
puisque les codbiteurs sont tenus, conjointement au total de l'obligation que
les offres faites par quelques-uns d'entre eux seulementde concourir son
excution sontinefficaces et insuffisantes, et qu'enfin le refus de
concours d'un
ou de plusieurs des codbiteurs ne saurait tre considr comme
un cas fortuit,
dont les autres ne seraient pas responsables, Colmet de Santerre, V 160 bis
III et IV. Voy. en sens contraire : Maread, sur l'art. 1225, n 2, in fine; Larombire, II, art, 1225, n

20

9,

301, 53

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.


d'eux, profitent tous des autres: Art. 709, et 710, et arg. de ces

21.

articles
d. L'interruption de prescription opre contre l'un des dbiteurs conserve intgralement les droits du crancier contre tous.
Art. 2249, al. 222;
e. Lorsque: l'opration indivisible est accompagne d'une clause
pnale, la peine est encourue par l contravention d'un seul des
codbiteurs. Cependant, la peine ne peut tre demande en totalit que contre le dbiteur contrevenant ; les autres n'en sont tenus
que pour leurs parts 23, pourvu que l'objet qui fait la matire de la
peine soiti lui-mme divisible 24. Art. 1232. Cpr. art. 1233, al. 2.
3 Des effets des obligations divisibles, et des exceptions aux consquences
de la divisibilit.

Les effets de l divisibilit des obligations ont dj' t exposs


au 298, l'occasion des obligations simplement conjointes; Il
convient cependant de les rappeler ici pour indiquer les modifications qu'ils reoivent quant aux obligations dont s'occupe
l'art. 1221, et qu'on dsigne communment sous le nom d'obligations indivisibles solutione tantum.
a. Chaque crancier ne peut rclamer que sa part de la crance,
alors mme qu'il s'agit d'une obligation indivisible solutione25.
Art. 1220;
Les dispositions de ces articles ne sont que des consquences de l'indivisibilit des servitudes ; et ds lors elles doivent tre tendues, par analogie,
tous les cas d'indivisibilit. On ne comprendrait pas une suspension ou une interruption partielle de la prescription dans une crance indivisible. Pothier,
nos 682 et 698. Maread, sur l'art. 1225, n 3. Larombire, sr l'art; 1225,
n 11. Colmet de Santerre, V 161 bis, Civ. rej., 14 aot 1845, Sir. 40, 1,
21

suivante:

753. Voy. cep Duranton, XI, 267, et la note


22 Touilier, VI, 797. Marcad, Larombire, et Colmet de Santerre locc: citt.
M. Duranton (loc. cit.) soutient que l'rt. 2249, al. 2. ne s'applique qu'aux
obligations indivisibles dfinies par l'art; 1217, et non celles dont s'occupe
l'art 1218. Cet auteur n'a mis cette opinion, errone selon nous, que parce
qu'il n'a pas su distinguer les obligations indivisibles de l'art. 1218, des obligations divisibles dont parle l'art. 1221, n 5. Cpr. note 35 infr:
23 Tous les dbiteurs solidaires sont, au contraire, tenus solidairement de la
peine encourue par la contravention d'un seul. Non. obstat art. 1205. Cpr.
298
ter, texte n 3, et note
24 Duranton,
et
25 En permettant de poursuivre pour le tout chacun des dbiteurs, l'art.

XI,

29;
365
369

54

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

b. Chaque dbiteur n'est tenu que de. sa

part de la dette. Art.

1220.
Aux termes de l'art. 1221, cette seconde rgle reoit exception:
a. Dans le cas o la dette est hypothcaire, en ce que tout codbiteur d'une pareille dette, qui se trouve en mme temps dlenteur de l'immeuble hypothqu, peut tre poursuivi sur cetimmeuble pour la totalit de la dette, et se trouve soumis a l'obligation
de l'acquitter intgralement, sans pouvoir, en offrant le paiement
de la part dont il est personnellement tenu, invoquer, pour le surplus de la dette, le bnfice de discussion, ni user de la facult
de purger, comme serait admis le faire un tiers dtenteur ordinaire 26,
p. Lorsque ladette a pour objet la dlivrance d'une chose dtermine dans son individualit 27, qui se trouve, par suite de partage28, entre les mains de l'un des dbiteurs, en ce que le dbi1221 ne donne cependant pas chacun des cranciers le droit de poursuivre pour
le tout. Il ne modifie les, effets de l'indivisibilit que relativement aux dbiteurs,
et non par rapport aux cranciers. Arg. des mots : reoit exceptions l'gard
des hritiers du dbiteur. Duranton, XI, 276. Marcad, sur l'art. 1221, nos 1
et 3. Rodire, n 384. Req. rej., 9 novembre 1847, Sir,, 48, 1, 288. Cpr.
cep. Duranton, XI, 288.
26 La disposition du 1er al. de l'art. 1221, aux termes duquel le principe de
la division entre les hritiers du dbiteur de toute dette divisible reoit exception
quand il s'agit d'une dette hypothcaire, ne contient pas, comme on le pense
communment, une simple application de la rgle de l'indivisibilit de l'hypothque. Elle exprime cette ide que l'hritier, propritaire de l'immeuble hypothqu, ne peut, contre le gr du crancier, autoris refuser tout paiement
qui ne serait pas intgral, se placer, au moyen du paiement de sa part, dans
la position d'un tiers dtenteur ordinaire, en ce qui concerne les parts de ses
cohritiers. Voy. sur les diffrentes parties de la proposition nonce au texte :
287, texte n 2, note 17, 293 bis, texte n 3, et note 26; 636, texte
n 2. Cpr. aussi texte, lett. d, et note 45 infr.
,
27 L'expression corps certain, employe dans le n 2 de l'art. 1221, ne peut
s'appliquer qu'aux choses dtermines dans leur individualit, et non celles
qui le seraient seulement quant leur espce. La question de savoir si la dette
d'une chose dtermine quant son espce seulement, peut tre acquitte par
parties, doit tre dcide par application du n 5 de l'art. 1221. Duranton, XI,
286 et 299. Touilier, VI, 775. Larombire, II, art. 1221, n 14.
28 Expose de motifs,
par Bigot-Prameneu (Locr, Lg., XII, p. 358, n 101).
S'il n'a point encore t fait de partage, chacun des dbiteurs ne peut tre poursuivi et condamn que pour sa part, puisque, la chose se trouvant indivise, aucun d'eux ne jouit lui seul d la facult de la livrer en totalit, et qu'insi le

DES

OBLIGATIONS EN GNRAL.

301.

55

leur, possesseur de celte chose, peut tre poursuivi seul 29, et doit
tre condamn l'accomplissement pour le tout de l'obligation
de livrer 30, sans pouvoir se soustraire cette condamnation en
mettant en cause ses codbiteurs 31.
Lorsqu'il s'agit de la dette alternative, au choix du crancier, de choses dont l'une est indivisible, en ce que les dbiteurs
ne peuvent, sous prtexte de la divisibilit de l'une des prestations comprises dans la dette alternative, empcher le crancier
de choisir la prestation indivisible 82,
8. Dans le cas o l'un des dbiteurs a t charg seul, par le
motif sur lequel est fonde la disposition de l'art. 1221, n 2, n'existe pas
dans cette hypothse. Duranton, XI, 283 et suiv. Larombire, II, art. 1221,
n 7, Colmet de Santerre, V, 157 bis, II.
29 La facult dont jouit le crancier de poursuivre et de faire condamner
pour le tout celui des dbiteurs qui possde la chose due, ne le prive pas du
droit de poursuivre et de faire condamner les autres dbiteurs pour leurs parts,
tothier, n 302. Larombire, II, art. 1221, n
30 Les termes de l'art. 1221, n 2, indiquent qu'il ne s'agit point ici d'un
simple dlaissement faire en vertu d'une action en revendication, mais de l'accomplissement d'une obligation de livrer, dont l'excution est rclame au
moyen d'une action personnelle. La disposition de l'art. 1221, n 2, consacre,
quant cette obligation et surtout en ce qui concerne l'interruption d la prescription, une vritable exception aux effets de la divisibilit. Quant l'action
en revendication, elle doit toujours, conformment la rgle Vindicatio rem
sequitur, tre dirige contre le dtenteur, Larombire, II, art. 1221, n 11.
Colmet de Santerre, V, 157 bis, II.
31 Colmet de Santerre, V, 161 bis, III.
32 Tel est le vritable sens de la disposition assez obscure du n 3 de l'art.
1221 (Expos de motifs, par Bigot-Prameneu, Locr, Lg., XII, p.358, n 101),
qui d'ailleurs tait compltementinutile, parce que la chose s'entend assez d'ellemme. Du reste, que le choix appartienne aux dbiteurs ou au crancier, l'obligation alternative, dont le caractre demeure en suspens jusqu'au choix faire,
devient divisible ou indivisible, suivant que la prestation choisie est elle-mme
divisible ou indivisible. La disposition dont nous nous occupons ne petit donc,
sous aucun rapport, tre considre comme une exception au principe tabli par
l'art. 1221. Il faut enfin remarquer que, dans le cas mme o les deux prestations comprises dans l'obligation alternative sont toutes deux divisibles et que le
choix appartient aux dbiteurs, ces derniers ne peuvent pas forcer le crancier a
recevoir, partie de l'une des prestations et partie de l'autre. Art. 1191. Cpr.
300, texte et note 4 Pothier, nos, 312 et 313 Toullier, VI, 765 Duranton,
XI, 289 et 290. Maread, sur l'art. 1221, n 2. Larombire, II, art. 1221,
n 20, Colmet

9.

deSanterre,
V,
157
bis,
IVZachariae,
301,
note
14.

56

DES

DROITS

titre

PERSONNELS

PROPREMENT

constitutif33,

ou

l'obligation,

en

tre

ce

condamn

par

que

pur

un

ce

le

titre

que

postrieur34,

ce

tout,

DITS.

de

dbiteur

peut

sans

tre

l'excution

tre

de

poursuivi

autoris

et

faire

doit

diviser

la

condamnation en appelant en cause ses codbiteurs35, et sauf


seulement

son

recours

contre

ces

derniers36.

33 Que ce titre soit une convention ou un testament, peu importe: lex non
distinguit. Toulier,VI 773. Duranton, XI, 265, 293 et 235. Larombire, II,
art.

1221,

et

notre

tion

21.

15.

par

La

Colmet

loi

de

25.

laquelle

un

Santerre,

1,

D.

dbiteur

V,

de

aurait,

V.

O.

157

(45,1)

en

bis,

VI.

qui

Zachariae,

dxlarait

contractant

inutile

avec

le

301,

la

texte

conven-

crancier,

charg

du

paiement de la dette un seul de ses hritiers, n'a jamais t suivie en France,


du moins dans le sens rigoureux que ses termes, semblent indiquer. Cpr. sui
l'interprtation de cette loi. Dumoulin, part. II, nos 30 et 31, Pothier, n 313
Toullier, 772 et 773; Chabot de l'Allier, Des successions, sur l'art, 873; n 8

Duranton,

XI,

34

Laromire,

Expos

296.

de

motifs,

loc.

par

Bigot-Prameneu

(Locr,

Lg.,

XII,

p.

358,

101)

cit.

M. Duranton. (XI; 297) se prononce en sens contraire, et invoque l'appui de son opinion l'art. 1225, dont il prtend tirer un argument fortiori.
notre avis, cet argument porte faux, Il s'agit,en effet, dans l'art. 1225, d'une

35

obligation indivisible, dont l'excution partielle ne peut avoir dieu, malgr la division de la condamnation, qui ne reoit application que dans le cas o l'obligation originaire se convertit en dommages-intrts,faute d'excution intgrale.
Dans l'art. 1221, au contraire, il est question d'une obligation essentiellement
divisible, et qui pourrait tre excute partiellement si le jugement prononait
la,division de la condamnation. Or, comme cette excutionpartielle porterait ncesairement atteinte au titre qui a charg l'un des dbiteurs de l'excution integrale de l'obligation, il en, rsulte que la divisionde la condamnation, ainsi que
la mise en cause demande dans le but de la faire prononcer ne sont pas admissibles, et que l'hritier poursuivi doit tre condamn pour le tout, Ce qui
confirme encore cette manire de voir, c'est que l'art. 1221, en accordant au
dbiteur poursuivi son recours, contre ses codbiteurs, suppose ncessairement;
qu'il a t condamn seul l'excution intgrale de l'obligation; et que l'art.
1225 distingue bien nettement le cas o le dbiteur poursuivi peut mettre en
cause ses codbiteurs pour faire diviser la condamnation, du cas o il doit tre
condamn seul, sauf son recours, Rodire, n 397. Larombire, II, art. 1221;
n 26.
Colmet
161bis,
des

de

Santerre,

V,

III.
36 Il faut bien se garder de confondre le cas o l'un des hritiers n'a t

charg que de l'excution de l'obligation, sauf son recours contre ses cohritiers,
seul cas dont s'occupe l'art. 1221, et celui o le defunt aurait exclusivement impos l'un de ses hritiers la charge de l'obligation elle mme. Une pareille modificatino aux rgles sur le partage du passif d'une succession ne pourrait,
avoir lieu que partestament, par partage d'ascendant ou au moyen
notre

avis,

DES

37
d'une

OBLIGATIONS EN GENERAL.

Lorsqu'il rsulte, soit


condition

oppose

un

acte

de

de la

libralit

301.

nature

entre-vifs.

Cpr.

de
Expos

57
l'engagede

motifs

par Bigot-Pram eneu (Locr,


p. 356, n 101,Duranton, XI, 292
Lg., XII,
295 et 296. Marcad, sur l'art. 1122, n1 et sur
1122, n2, Larombire, II, art. 1221, n 22 ; Colmet de Santerre, V, 157 bis, VI, ine fine; Demolombe, XXIV, 271.

l'art.

37

Le

de

l'art.

1521

textuellement

extrait

de

pothier

(n316).

Cet

auteur, adoptant la terminologie usite parmi les anciens docteurs (cpr. Dumoulin; part. II, n 257); appelle indivisibles solutione tantum, les obligations qui;
quoique divisibles en elles-mmes; ne peuvent cependant pas, contre la volont
du crancier, tre acquittes par parties ; et ce; raison de l'intention expresse
ou prsume des contractants. Quoi qu'en aient dit certains commentateurs qui
nous paraissent ne pas avoir assez approfondi la doctrine de Dumoulin et de
Pothier (cpr. Touilier; VI, 782 et suiv.; Duranton; XI, 247, Zachariae, 301,
notes 1 et 13); ces obligations sont essentiellementdistinctes des obligations in-,
divisibles dont s'occupe l'art. 1218. L'indivisibilit de ces dernires obligations
est bien aussi subordonne, si l'on veut, la volont des contractants, en ce sens
qu'ils sont les matres de dterminer le rapport sous lequel la chose livrer o
le fait accomplir formera la matire de l'obligation; Mais ce rapport une fois
dtermin, l'indivisibilit de la prestation en devierit la consquence ncessaire,
tel point que les parties ne pourraient pas, sans dnaturer l'objet de la prestation, convenird'un paiement partiel. Au contraire; les obligations dont s'occupe le n5 de l'art. 1221 ont pour objet des choses ou ds faits qui restent divisibles, sous quelque rapport qu'on les envisage ; et si le paiement ne peut en
avoir lieu par parties, ce n'est point par suite d'une impossibilitinhrente la
prestation elle-mme, et parce qu'un pareil paiement dnaturerait l'objet de cette
prestation, mais parce qu'il porterait atteinte aux droits du crancier, fonds sur
la volont expresse ou presume des contractants. Nos explications sur ce point
ont t compltement adoptes par MM. Marcad (sur l'art. 1221, nos 1 et 2);
Larombire (II, art 1217-1218, n 9), et Colmet de Santerre (V, 157 bis, IX),
Cpr. Boistel, De l'indivisibilit solutione, Revue historique, 1856, XIV, p. 146.
Cet autenr, propose, pour la distinction faire entr l'obligation indivisible dfinie
par l'art 1218 et l'obligation indivisible solutione tantum, critrium suivant:
l'avantage indivisible que les parties ont eu en vue, est-il la cause du contrat.
alors il y a indivisibilit obligatione; Cet avantage n'est-il qu'une condition
ou un motif du contrat, alors' il y indivisibilitsolutione tantum."
Cetfe doctrine ne nous parat pas exacte ; telle conduit des consquences que
nous ne saurions admettre. A notre avis, la cause de l'obligation est compltement trangre la question de sa divisibilit ou de son indivisibilit, et le motif
du contrat ne peut jamais donner lieu qu' une invisibilit solutionne tantum. Aussi croyons-nous que c'est tort que la Cour d'Angers, et aprs elle la
Cour de cassation (Req: rej; 13 juin 1800, Sir., 61, 1, 166), ont attribu a l'oobligation sur laquelle portait la contestation le caractre
par l'art. 1218. Cette obligationne pouvait tre considre que comme indivisible
"accessoire

58
DES, DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.
ment 38; soit de la chose qui en fait l'objet39, soit de la fin
qu'il est destin remplir 40, que l'intention des parties ou
du disposant, t que la dette, ne pt s'acquitter partiellea
poursuivi
42,
tre
dbiteurs
peut
des
chacun
Dans
ment 41.
ce cas,
solutione, raison du but que les parties s'taient propos. En restant dansla
vrit thorique, on arrivait la mme solution pratique.
de la convention ou du fait qui: forme
38 C'est--dire, du caractre particulier
la cause gnratrice de l'obligation. Il est assez difficile d'indiquer les hypothses
dans lesquelles l'obligation deviendrait indivisible solutione par suite de la
nature mme de l'engagement, et indpendammentde toute autre considration.
Les exemples que donnent les auteurs semblent en effet rentrer dans la catgorie
des obligations indivisibles solutione, raison de leur objet ou de leur fin, Telle
est,, entre,autres, la dette d'aliments qui, dans la supposition mme qu'elle ft
indivisible solutione, ce que nous n'admettons pas (cpr. 553, texte n2, in fine),
le serait plutt, raison de la fin que de la nature de l'engagement, Mais la
difficult
de
ou mme l'impossibilit de trouver un exemple d'application cette
disposition de l'art. 1221 n'autoriserait point dire que les obligations dont
il vient d'tre parl, se confondent avec les obligations indivisibles obligationi,
dfinies par l'art. 1218.
39 Dans le cas, par exemple, o cette chose, dtermine seulement quant
son espce (cpr. quant aux choses dtermines dans leur individualit, note 27,
supr), est la vrit susceptible de parties intellectuelles, mais ne peut tre
divise en parties matrielles. Dumoulin, part. III, n 228, Pothier, n 310.
Touilier, VI, 775,
40 C'est ce qui a lieu, par exemple, lorsqu'une, personne s'est oblige envers
une autre lui payer une somme d'argent pour la tirer de prison. Pothier,
n 316. Toullier, VI, 780. Larombire, II, art. 1221, n 35
41 C'est l'intention des parties ou du disposant qu'il faut s'attacher, pour
dcider si une obligation, qui ne peut tre range parmi celles qu'numerent les
quatre premiers numros de l'art, 1221, est ou non indivisible solutione, dans
sens du n 5 du mme article. C'est donc ici une question de fait, qui doit
tre apprcie d'aprs les lments indiqus au texte, en les combinant; avec
toutes les circonstances de nature faire connatre quelle a t la vritable intention des parties; ou du disposant.
42 D'aprs l'ancienne jurisprudence (cpr. Pothier, nos 316 et 317), le codbiteur d'nne obligation indivisible solutione, quoique non autoris se librer
en n'offrant seulement que sa part, ne pouvait cependant pas tre poursuivi
pour le tout. Il en est autrement sous l'empire du Code, qui attribue l'indivisibilit solutione des effets beaucoup plus tendus, en donnant au crancier le
droit de poursuite pour le tout Cette innovation ne nous parat pas heureuse':
elle conduit, comme nous le disons dans la suite du texte, la consquence,
que la prescription est interrompue pour le tout contre le dbiteur poursuivi
pour la totalit de la dette, et cette consquence est difficile justifier;

le

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

301.

59

et doit tre condamn pour la totalit de la dette 48, sauf son

recours.

c. L'interruption ou

la suspension de prescription n'a d'effet


qu'en faveur du crancier qui l'a opre, ou du chef duquel elle a
eu lieu, lors mme qu'il s'agit d'une obligation indivisible solutione.
d. L'interruption de prescription n'a d'effet qu' l'gard du
dbiteur contre lequel elle a t opre 44. Art. 2249, al. 2. Mais
la prescription est, en ce qui le concerne, interrompue pour le
tout, quand, en vertu de l'une des exceptions ci-dessus indiques,
il a t poursuivi pour la totalit de la dette 45.
e. Lorsque l'obligation divisible est accompagne d'une clause
pnale, la peine n'est encourue que par celui des dbiteurs qui
contrevient l'obligation, et pour la part seulement dont il tait
tenu dans l'obligation principale, sans qu'il y ait d'action contre
ceux qui l'ont excute. Art. 1233, al. 1. Il en serait cependant
autrement, si l'obligation tait indivisible solutione, auquel cas la
peine pourrait tre exige pour la totalit contre celui des dbiteurs qui a empch l'excution intgrale, et pour leurs parts contre
les autres dbiteurs, sauf leur recours. Art. 1233, al, 240,
Dans ce cas, comme dans celui que prvoit le n 4 de l'art, 1221; le dbiteur poursuivi pour la totalit de la dette ne peut, par les raisons dj indiques en la note 35, mettre en cause ses codbiteurs pour faire diviser la condamnation. Cpr. Colmet do Santerre, V, 161 bis, III.
Touilier, VI, 797, Colmet de Santerre, V, 161 bis, III. Voy. en sens contraire : Larombire, art. 1225, n 11.
45 Suivant M, Colmet de Santerre (loc. cit., in fine), le crancier devrait,
dans l'hypothse indique au texte, tenir compte au dbiteur contre lequel la
prescription a t interrompue; des parts de ses codbiteurs au profit desquels
la prescription se serait accomplie. Telle n'est pas notre manire de voir : si,
dans l'hypothse dont il s'agit il y a une faute reprocher, ce n'est pas au
crancier qui en poursuivant pour le tout un codbiteur contre lequel il tait
autoris diriger une pareille poursuite a conserv intgralement son droit,
mais bien au codbiteur, qui, rgulirement poursuivi pour le tout, a nglig
de conserver son recours contre les autres.
46 L'art. 1233, al. 2, exige bien que la clause pnale ait t ajoute dans
l'intention d'empcher un paiement partiel ; mais cette intention peut tre expresse ou tacite, et les circonstances de nature faire admettre qu'il a t dans
la volont des parties que l'obligation ne pt tre acquitte partiellement doivent d'ordinaire faire prsumer galement que la clause pnale a t ajoute dans
ce but. L disposition de cet article s'applique donc, du moins en rgle gnrale,
toutes les obligations indivisibles solutione: Cpr. Pothier; n363 ; Colmet de
Santerre, V;
43

171,

60

DES

DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

1
VII.

Des

obligations conditionnelles et des

obligations

non conditionnelles.
Notion
conditions.
et division des

Une condition, dans l'acception spciale et popre de

ce mot1
est une dclaration de volont ou une disposition de la loi, qui fait

1168.

dpendre d'un vnement futur et incertain l'existence d'un rapport juridique. Cpr. art.
On dsigne aussi par le terme condition l'vnement mme sur
lequel porte une pareille dclaration ou disposition; et c'est en ce
sens que l'on dit qu'une condition est accomplie ou qu'elle a

dfailli.

Il est des conventionsbu dispositions qui, d'aprs leur nature ou


leur objet, supposent ncessairement l'existence ou la ralisation

ultrieure de certains faits. Ces faits ne constituent pas de vritables conditions, alors mme qu'ils ont t expressment indiques
comme tels2. C'est ainsi que la clause par laquelle un testateur
aurait subordonn l'excution d'un legs la survie du lgataire,
ou celle par laquelle les parties, fugurant dans un contrat de mariage, en auraient fait dpendre l'effet de la clbration du mariage
projet, ne formeraient pas de vritables conditions.
On peut, au moyen d'une dclaration accessoire, faire dpendre
d'un vnement futur, soit la formation d'un rapport juridique, soit
son anantissement ou sa rsolution. De l, la division des conditions en suspensives et rsolutoires. Art. 1168.

'Dans un sens plus tendu, le terme condition dsign toutes les clauses
particulires ou modificatives d'un acte juridique (clauses et conditions). Voy.
L 10. 1. D. de lege Rhodia (14, 2); L. 1,
in diem addictione (18, 2).
Dans l'art.; 953, ce terme est employ comme synonyme de charges. Cpr. aussi
sur les diffrences qui existent entre la condition, le mode ou les charges d'une
donation; 701; Touilier, VI, 505 524; Duranton, XI, 40 43.
2 Les jurisconsultesromains caractrisent de pareils faits
les expressions,
par
conditiones tacitoe, quoe tacite insut, quoe extrinsecus veniunt, et ils
disent:
en
frustra adduntur. LL.
condit.
25
3, 47 et
de
(35, 1). L.
1, quando
dies (36,2)C'est dans un sens totu diffrent qu'on emploie aujourd'hui l'expression de conditions tacites, par laquelle on dsigne de vritables conditions,
sous-entendues en vertu d'une disposition de loi. Voy. art. 1184; Toullier;
la
VI, 503 ; Zacharia, 302, note 5.

de

1,

99,

61

302.
Lorsque la formule, employe par les parties ou le disposant
n'indique pas clairement le caractre, suspensif ou rsolutoire,
d'une condition appose une convention pu un legs, la question
doit, comme simple question de fait, tre dcide d'aprs l'intention commune des parties ou celle du testateur 3.
Le mme vnement peut, dans un seul et mme acte, constituer
tout la fois une condition rsolutoire ds droits confrs l'une
des parties et une condition suspensive de l'ouverture de droits; au
profit d'un tiers. C'est ce qui lieu dans le cas prvu par l'art.1053.
Mais il serait inexact de considrer la condition rsolutoire du
droit de l'une des parties comme constituant en mme temps une
condition suspensive de l'acquisition de ce droit au profit de
l'autre partie. Celui qui transmet, sous une condition rsolutoire,
un droit quelconque, et spcialement un droit de proprit ne
saurait trouver dans cette condition rsolutoire un titre d'acquisition, sous condition suspensive, du droit de proprit dont il
s'est dpouill
Une condition peut porter, soit sur un vnement de la nature,
ou tout autre fait indpendant de, la volont de l'homme, soit sur
un acte qu'il dpendra de l'une des parties ou d'un tiers, d'accomplir, d'omettre ou d'empcher. Sous ce second rapport, les conditions se divisent en casuelles, potestatives ou mixtes, suivant que
leur accomplissement dpend, soit d'une cause absolument indpendante de la volont des parties, soit de la volont de l'une ou
de l'autre d'entre elles, soit enfin de ces deux causes combines,
et notamment de la volont de l'une des parties en rapport avec
celle d'un tiers. Art. 1169, 1170 et
D'un autre ct, la condition peut consister dans l'omission
ou la non-ralisation d'un fait, comme dans son accomplissement;
et, ce troisime point de vue, les conditions se divisent en affirmatives,ou
Un fait ou un vnement quelconque, ne saurait former l'objet
d'une vritable condition, qu'autant qu'il est incertain s'il arrivera
ou s'il n'arrivera pas. Il en rsulte qu'une dclaration de volontporDES

OBLIGATIONS EN GNRAL.

4.

1171.

ngatives.
fine.
n

3 Duranton,

XV, 44. Zachariae, 302, note 3 in


Cpr. 209, texte, lett. B, n 6, et, note 68 ; 266, texte
et note 13.
l
Sayigny, System des rmischien Rechts, III, p. 154, note 1.Duranton;
XI, 91.
Voy.en sens contraire: Marcad, sur l'art.1183, n1 ; Colmet de Santerre,

4
V,

et

100

bis,

note

III

3.

Demolombe,

XXV,

281,

408

et

409

Zachariae,

302,

texte

62
tant sur

DES DROITS PERSONNELS POPREMENT DITS.

(in praeteritum vel praesens


prsent
pass
vnement
ou
un
collata, concepta conditio) ne forme pas une vritable condition 5.
Mais une pareille dclaration n'en opre pas moins l'instar d'une
condition, en ce sens, que si l'effet d'une convention ou d'une disposition testamentaire a t subordonn l'existence d'un fait
prsent ou pass, la convention ou disposition est considrer
comme non avenue, si ce fait n'exist pas ou n'a pas eu lieu 6.
De ce que l'incertitude de l'vnement constitue le caractre
essentiel des conditions, il rsulte encore, qu'on ne saurait voir une
vritable condition dans un vnement dont l'accomplissement, ou
la non-ralistion est, soit absolument certain 7, soit physiquement
ou juridiquement impossible 8.
Il en est autrement des actes illicites ou contraires aux bonnes
moeurs : de pareils actes tant, malgr ce caractre, susceptibles
d'tre accomplis o omis, peuvent faire l'objet d'une condition
proprement dite.
Les obligations doivent tre rputes non conditionnelles,
moins qu'elles n'aient t soumises quelque condition par une
disposition de la loi ou par une dclaration de volont de l'homme.
C'est ainsi notamment qu'en l'absence d'une pareille disposition
ou dclaration, le changement des circonstances dans lesquelles
une obligation a pris naissance ne saurait tre considr comme
une condition rsolutoire, tacitement ou virtuellement inhrente
la convention5.
Quoe enim per

rerum naturam sunt certa, non morantur obligationem licet


apud nos incerta sint, 6, I, de V. 0. (3, 15).
6 L. 16, D. de injusto, rupto test. (28, 5). L. 10, 1, D. de cond. inst. (28,7).
LL- 100 et 120, D. de V. 0. (45, 1). L'explication donne
au texte fait disparatre l'antinomie apparente qui existe entre les art. 1168 et 1181. Cpr. Duranton, XI, 11 ; Marcad sur l'art. 1181 ; Larombire; II, art. 1168, n 2 ; Demolombe, XXV, 295 et 296 ; Zacharia;, 302, note 1re.
du reste,
Il
faut,
ne

confondre
le cas o un fait prsent ou pass a t indiqu avec ce caractre,
pas
et celui o il l'aurait t comme pouvant, ou devant se raliser ultrieurement.
Dans ce cas, il y aurait
une condition impossible. Savigny, op. cit., III, p. 127.
7 Un pareil vnement, quoique indiqu
sous la formule d'une condition, ne
constitue qu'un terme incertain. Cpr. 303.
8 .Toutefois, la loi traite comme conditionnelles les conventions
disposiou
tions subordonnes un vnement physiquement juridiquement
impossible ;
ou
et c'est ce point de vue que nous nous en occuperons
au n 2 en expliquant
les art,1172 et 1173.
9 Cpr. Merlin, Rp., v Acte
sous seing priv, 2 ; Zachariae, 302, note 4.
3

DES OBLIGATIONS EN GNRAL. 302.

Des conditions qui peuvent tre valablement attaches

63

un acte juridique.

Les parties peuvent en gnral, et sous les modifications suivantes, apposer leurs conventions, le donateur ou testateur
ses dispositions, les, conditions que bon, leur semble 10.
En pure thorie, l'addition un acte juridique quelconque d'une
condition affirmative impossible, ou d'une condition contraire la
loi ou aux bonnes moeurs, devrait avoir pour consquence de rendre nul l'acte auquel elle a t attache 11.Mais la loi n'admet cet
effet qu'en ce qui concerne les conventions intresses, c'est--dire
les contrats titre onreux et les conventions qui se rattachent de

pareils contrats. En matire de dispositions testamentaires et mme


de donations entre-vifs, elle dispose que les conditions impossibles,
illicites, ou immorales, seront tenues pour non crites, c'est-dire que l'on en fera abstraction, et que les dispositions auxquelles elles ont t ajoutes seront excutes comme si elles
avaient t faites purement et simplement. Art. 1172 et 90012.
Quant aux conditions ngatives impossibles, elles restent, de
leur nature mme, sans influence sur les actes auxquels elles ont
t ajoutes, et qui doivent tre excuts comme s'ils avaient t
faits sans conditions. Art. 1173.
Les conditions juridiquement impossibles sont celles qui portent
10

Il est certains actes qui n'admettent aucune condition, soit suspensive, soit

rsolutoire. Cest ce qui a lieu, par exemple, pour le mariage, et pour l'acceptation ou la rpudiation d'une succession. Voy. 451, texte et note 6 ; 611,
texte et note 2, et 613, note 1re. Cpr. aussi : 679, texte n 3. Les
futurs poux peuvent-ils subordonner une condition le choix de tel ou tel rgime matrimonial? Voy. 504, texte et note 9.
11 Telle tait, en effet, la doctrine des Proculens, qui n'admettaient, cet
gard, aucune distinction entre les conventions et les testaments. Mais les Sabiniens enseignaient, sans doute raison de la faveur dont jouissaient les testaments, que, dans les dispositions de dernire volont, les conditions impossibles,
illicites, ou immorales, devaient tre rputes non crites; et leur opinion fut
adopte par Justinien. En rapportant cette dissidence d'opinions entre les deux
coles de jurisconsultes, Gaus, qui appartenait cependant celle des Sabiniens,
disait (Comm.,. III, 10) : Et sane vix idonea diversitatis ratio reddi potest.
Voy. aussi : Ulpien, L. 3, D. de condit. et demonst. (35, 1).
12 Les rdacteurs du Code Napolon ont cru devoir tendre aux donations
entre-vifs la rgle que le Droit romain n'admet que pour les testaments. Voy,
ce sujet la note 1re du
692.

64

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

lgal,
obstacle
s'oppose
duquel
l'accomplissement
fait

un
sur un
et permanent en ce sens qu'il ne pourrait disparatre que par
suite d'un changement de lgislation 13.
On doit considrer comme physiquement impossibles, non seulement les conditions dont l'accomplissement est impossible d'une
manire absolue, c'est--dire d'aprs les lois de la nature, mais
encore les conditions dont l'accomplissement prsente, dans les
circonstances ordinaires, et eu gard aux moyens d'action qu'il
s'agirait d'employer, des difficults insurmontables 14, ainsi que
celles dont la ralisation supposerait l'existence d'une personne
ou d'une situation qui avait dj cess d'exister, au moment de
la passation de la convention ou du dcs du testateur".
Lorsqu'il y a impossibilit dans le sens qui vient d'tre indiqu, il est indiffrent que la condition porte" sur un fait du stipulant, d'une tierce personne, ou du promettant lui-mme, et que
celui qui l'a impose se soit ou non rendu compte de l'impossibilit de l'accomplir 16.
Une condition ne serait pas considrer comme impossible,
par cela seul que la personne charge de l'accomplir se trouverait hors d'tat de le faire, si d'ailleurs elle tait susceptible d'tre
remplie par d'autres personnes 17.
D'un autre ct, une condition ne rentre dans la catgorie des
conditions impossibles, qu'autant que l'empchement qui s'oppose
son accomplissement existait dj au moment de la passation
Conditio quae jure impleri non potest. Un obstacle lgal, susceptible d'tre
cart au moyen de dispenss autorises par la loi, comme par exemple la prohibition de mariage entre beaux-frres et belles-soeurs, n'imprimerait
pas la
condition d'un pareil mariage le caractre d'une condition juridiquement impossible. Cpr. 692, note 13.
statu lib.
14 Cpr. L. 6, D. de cond. inst. (28, 7)
; L. 4, 1, D. de
(40, 7).
15 Telle serait la condition d'pouser
une personne dj morte. Une pareille
condition est qualifie de falsa conditio, dans la loi 72, 7, D. de condit.
(35, 1), comme n'ayant pu tre attache la disposition
que par suite d'une
supposition errone. Voy. encore : L. 6, 1, D. eod. lit.; L. 45, D. de lier. inst.
(28, 5) ; L. 26, 1, de statu lib. (40, 7).
16 Savigny, op. cit., III,
p. 191 et suiv. Vangerow, 93.
17 L. 34, L. 137, 5, D. de V. 0. (45, 1). Touilier,
VI, 22 et 482, Demolombe, XXV, 303. Zachariae, 302, note 7. Cpr.
cep. Larombire, II, art.
1172-1173, n 3.
13

DES
de

la

ture

convention

OBLIGATIONS EN GNRAL.

ou

disparatre

du

dcs

par

du

suite

testateur

d'un

18,

changement

302.
et

65
n'tait

pas

prvoir

de

na-

d'aprs

les circonstances dont il dpendait,19. Si donc l'accomplissement


d'une condition n'tait devenu impossible que par suite d'un
obstacle survenu depuis la passation de l'acte auquel elle t
attache, elle devrait tre considre, non comme impossible,
mais comme ayant dfailli. Il en serait de mme, dans le cas de
non-ralisation d'une condition dont l'accomplissement, impossible au premier moment, est devenu possible plus tard.
A la diffrence des conditions impossibles, les conditions portant
sur des faits contraires la loi, l'ordre public, ou aux bonnes
moeurs n'annulent pas toujours et indistinctement les conventions
intresses auxquelles elles sont attaches. Il convient, cet
gard, de distinguer entre les conditions vritablement immorales
ou illicites, en ce qu'elles tendent encourager l'immoralit ou la
dsobissance la loi, et celles qui, ayant au contraire pour objet
d'assurer le respect de la loi ou des bonnes moeurs, ne prsentent rien de rprhensible. Les premires seules rendent nuls les
actes auxquels elles ont t ajoutes; les secondes ne portent
aucune atteinte la validit des obligations qui s'y trouvent soumises, et oprent l'instar de toute autre condition valable 20.
On doit, d'aprs cette distinction, et sauf les modifications rsultant de circonstances particulires, dcider :
D'une part, que toute obligation contracte, soit pour le cas o
le stipulant commettrait un acte illicite pu omettrait d'accomplir
un devoir, soit pour celui o le promettant accomplirait tel devoir
ou n commettrait pas tel acte illicite, est frappe de nullit.
a

Voy, LL. 58 et, 94prae., D,de cond; et dmons. (35,1); LL. 19 et 20,
3, D. de statu lib. (40, 7). Savigny, op. cit., III, p. 166 et suiv. Zachariae,
302, note 7.
mme'qu'il
19 On peut, en effet, supposer qu'un pareil changement, par cela
tait plus ou moins probable, est entr dans les prvisions de celui qui a impos
la condition, et admettre, en consquence, l'efficacit de celle-ci. L. 58, D.de
cond, et demons. (35, 1). Cpr. Req. rej., 20 dcembre. 1831, Sir., 32, 1, 44.)
changement survenu dans la lgislation ne rend pas valable la conMais
un

vention conclue sous une condition lgalementimpossibleau moment du contrat.


L. 35, 1, L. 83, 5, et L. 1.37, . 6, D. de V. 0. (45, ,1). Voy. sur cette
distinction : Savigny, op. cit., 122 et suiv.; Vangerow, II, p. 129 et suiv.
20Voy. L. 123, de V.O (45, 1) : LL. 7 et 27, proe., D. de cond.
(28,7) L. 5,
tit. (6, 25); L. 7, 3, D. de pact. (2, 14).Bufnoir,
Thorie de la condition, p. 34. Demolombe, XXV, 304.
18

inst.

eod.

IV.

66

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

D'autre part, que l'obligation contracte pour le cas o, soit le


illicite,
acte
commettrait
tiers
un
soit
prometlant lui-mme,
un
un devoir, est valable et devra tre
remplir
ngligerait
de
ou
excute si la condition vient se raliser 21.
Au surplus, les conditions considrer comme illicites sont
prescription
contraires

seraient
celles
qui
une
seulement
non
spciale et formelle de la loi, mais encore celles qui tendraient
restreindre ou entraver l'exercice des droits ou facults drivant de la libert naturelle ou civile de l'homme, et notamment
de la facult de se marier, de changer de religion, d'embrasser
tel ou tel tat, et de se livrer telle ou telle industrie. Cette proposition, dont l'application se prsente surtout en matire de
donations et de legs, sera plus amplement dveloppe au 692.
Les obligations procdant de conventions intresses peuvent
tre valablement subordonnes des conditions portant sur des
actes qu'il dpend de la volont du promettant d'accomplir ou
d'omettre 22. Mais toute obligation est nulle, lorsqu'elle a t contracte sous une condition qui en fait dpendre le lien mme de
la seule volont du promettant 23. Art. 117424.- Ainsi, une proL. 121, 1. D. de Y, 0. (45, 1) ; L. 2, C. si mancip. (4, 56). Savigny,
op. cit., 422. Vangerow, op. cit., III, p. 137. Windscheid, Lehrbuch des
Pandectenrechls, 9.4. Bufnoir, Thorie de la condition, p. 33 et suiv., et 130,
131. Accarias, Revue critique, 1867, XXXI, p. 90. Demolombe, XXV, 306 et
307. Voy. en sens contraire : Larombire, I, p. 34 et 35, n 9. D'aprs cet
auteur, l'obligation contracte pour le cas o le promettant commettrait une
action illicite ou immorale serait nulle, comme dpendant d'une condition contraire la lui ou aux bonnes moeurs. En mettant cette opinion, il nous parat
21

confondre la thorie de la cause des obligations avec celle des conditions. Quant
aux LL. 19, D. de V. 0. (45, 1) et 2, C. de inut. stip. (8, 39), qu'il invoque,
elles contiennent des solutions spciales, fondes sur le principe du Droit
romain, qui dfend de restreindre, par une peine conventionnelle, la libert de
contracter ou de rompre un mariage.
22 La rgle Donner et retenir' ne vaut, consacre par les art. 944 et suiv.;
conduit, en minire de donations entre-vifs, une solution contraire la proposition nonce au texte. Cpr. 699.
23 Nulla, promissio potest consistere, quae ex voluntate promittentis statum
capit. L. 108, 1, D. de V. 0. (45, 1). Lorsque le dbiteur n'est oblig que
sous son bon plaisir, il ne peut y avoir ni lien de droit, ni obligation juridique. Pothier, n.205.

La condition potestative laquelle s'applique l'art. 1174 n'est pas, comme


on pourrait le croire en s'attachant la dfinition donne par l'art. 1170, celle
24

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

302.

67

messe de vente faite sous la condition, si je vais Paris, si je me


marie, est valable, tandis qu'elle serait nulle si elle avait t
faite, sous la condition, si je le veux25, ou mme sous la condition, si je le juge bon ou raisonnable26.
Au contraire, ls condition, si cela est juste ou raisonnable,
ajoute une promesse, ne serait pas potestative dans le sens de
l'art. 1174, etne rendrait pas nulle l'obligation 27. Spcialement, la
convention portant qu'un employ dans une maison de commerce
recevra annuellement une gratification raisonnable, dont il laisse
la fixation la gnrosit des chefs de la maison, dclarant s'eu
remettre entirement leur bonne foi, ne saurait tre considre
comme faite sous une condition purement potestative de la part
de ces derniers. L'engagement contract en ces termes est valable en soi, et il appartient au juge d'apprcier si la gratification offerte est raisonnable et fixe de bonne foi 28.
Du reste, rien n'empche que, dans les contrats parfaitement
synallagmatiques, l'une des parties ne soit valablement oblige,
bien que l'engagement corrlatif de l'autre n'ait t contract que
sous une condition potestative de sa part. Seulement cette dernire ne pourra-t-elle rclamer l'excution de l'obligation contracte son profit, sans excuter de son ct son propre engagement. C'est ce qui a lieu notamment dans les ventes de choses
qu'on est dans l'usage de goter avant d'en faire l'achat, ou dans
les ventes conclues sous la condition rsolutoire, si res displicuerit29..
dont l'accomplissement dpend de la volont de l'une des parties, mais celle
qui fait dpendre de cette volont le lien mme de l'obligation. C'est par suite
d'un paralogisme que les rdacteurs du Code ont t amens rdiger d'une
manire vicieuse une rgle que Pothier (toc. cit.), dont ils ont videmment
voulu suivre la doctrine, nonce dans les termesque nous avons employs au texte.
25 L. 46, 3, D. de V. 0, (45, 1). Touiller, VI, 494 et 495. Demolombe,
XXV, 314 317, Cpr. Montpellier, 15 fvrier 1828, Sir., 28, 2, 238 ; Rouen,
12 novembre 1852, Sir.,53, 2, 332; Lyon, 6 fvrier 1857, Sir., 57, 2, 560;
Civ. cass., 30 juin 1857, Sir., 59, 1,836; Req. rej., 4 juillet 1859, Sir.;59,
1, 758.
26 Touilier, VI, 499. Duranton, XI, 23. Larombire, II, art. 1174, n 3.
Voy. cep. sur la condition, appose un legs : si mon hritier le juge convenable : 655 et 656, texte n 1, lett. a. Quid de la condition quand je
voudrai ou quand je pourrai? Cpr. 303.
27 Duranton, XI, 23. Larombire,II, art. 1174,n3.Demolombe,XXV, 318.
28 Lyon, 10 mars 1864, Sir., 64, 2, 256.
29 En effet, l'art. 1174 ne s'applique qu' l'obligation contracte par celui

68

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

3 De la manire dont les conditions doivent tre accomplies. Des cas dans lesquels
une condition est tenue pour accomplie.

Les conditions doivent tre accomplies in forma specifica, c'est-dire de la manire indique par l'acte auquel elles ont t
ajoutes, moins que, d'aprs l'intention vraisemblable des
parties ou du testateur, on ne doive admettre qu'elles sont galement susceptibles de l'tre per aequipollens80. Art. 1175.
Il rsulte du principe, qui vient d'tre pos, qu'une condition
ne peut tre rpute accomplie, qu'autant qu'elle l'a t intgra-

lement, et que son accomplissement partiel ne donne point, dans


une proportion correspondante, ouverture au droit qui y est
subordonn, encore bien qu'il s'agisse d'un fait essentiellement
divisible. Cette rgle reste applicable, dans le cas mme o la
partie laquelle une condition a t impose est venue dcder
laissant plusieurs hritiers31.
Il suit galement du principe ci-dessus tabli, que la question
de savoir si une condition portant, sur un fait accomplir par
l'une des parties, peut tre remplie par un tiers, doit tre rsolue
affirmativement ou ngativement, selon qu'il parat, d'aprs les
circonstances, que le fait a t considr en lui-mme, ou comme
exclusivement personnel cette partie 32.
qui s'engage sous une condition purement potestative de sa part, et non celle
qui se trouve subordonne une condition purement potestative de la part d
la personne envers laquelle l'obligation est contracte. L. 3, D. de contr. empt.
(18, 1). L. 4, G. de adil.edic. (4, 58). Touilier, VI, 494. Duranton, XI,30.
Larombire, II, art. 1174, n il. Colmet de Santerre, V, 94 bis, IV. Demolombe, XXV, 323 328. Amiens, 25 avril 1826, Sir., 29, 2, 211, Req.
rej., 2 juillet 1839, Sir., 39,1,975. Paris, 20 juillet 1840, Sir., 10, 2,445,
Req. rej.,.25 juillet 1849, Sir., 50, 1, 520. Paris, 26 mai 1857, Sir., 38,. 2,
117.Req. rej., 22 janvier 1868, Sir., 68, 1, 293. Cpr. Bourges, 10 juillet
1828, Sir., 29, 2,41.
30 Pothier, n 206. Touilier, VI, 586. Larombire, II, art. 1175, ns 2
4. Colmet de Santerre, V, 95 et 95 bis. Zachariae, 302, texte, note 10, Cpr.
Bourges,10 juillet 1828, Sir., 29, 2, 41.
31 LL, 22 et 56, D. de cond. et demonst. (35, 1).,Pothier,,ns 215 217.
Touilier, VI, 598 607. Duranton, XI, 53 55. Larombire, II, art.1175,
ns22et31. Bufnoir, op. cit., p. 72. Demolombe, XXV, 336. Zachariae,
1 302,texte,et note
32 Pothier, n 207: Toullier, ns 592 et 593. Duranton, XI, 45.
Larombire, II, art. 1175, n0s 5 et 6. Demolombe, XXV, 333

11.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

302.

69

Lorsqu'une condition affirmative a t impose avec indication


d'un temps dtermin pour son accomplissement, elle est considrer comme dfaillie, par cela seul que ce temps s'est coul sans
que l'vnement soit arriv, et il n'appartiendrait pas au juge
d'accorder une prorogation de dlai. Art. 1176. Que si un dlai
a t fix pour la ralisation d'une condition ngative, la condition
se trouvera accomplie par l'expiration du dlai sans que l'vnement soit arriv. Une pareille condition serait mme rpute
accomplie ds avant l'expiration du dlai, s'il tait devenu certain que l'vnement n'arrivera pas. Art. 1177.
Lorsque aucun dlai n'a t fix pour l'accomplissement d'une
condition affirmative, appose un apte entre-vifs, la condition
peut tre utilement accomplie quelque poque que ce soit, mme
aprs la mort du crancier, moins qu'elle ne porte sur un fait
qui devrait tre accompli par lui personnellement. Art. 1179. Au
contraire, en matire de legs, la condition ne peut, en gnral,
s'accomplir utilement aprs la mort du lgataire. Art. 1040.
La condition ngative pour la ralisation de laquelle il n'y a
pas de temps dtermin n'est rpute accomplie que lorsqu'il est
devenu certain que l'vnement n'arrivera pas. Art, 1177. Lors
donc qu'il s'agit d'une condition suspensive de ne pas faire, impose au crancier, et qui ne peut se vrifier qu' sa mort, il faut,
en gnral, attendre cette poque pour juger si la condition a t
accomplie 33.
Les conditions potestatives ou mixtes qui ne se sont pas ralises doivent tre considres comme dfaillies, quand mme la
cause qui en fait manquer l'accomplissement consisterait dans le
refus d'un tiers ou dans un vnement de force majeure 34. La rigueur de la rgle flchirait cependant en matire de legs, si le
lgataire avait fait tout ce qui dpendait de lui pour accomplir la
condition et si les circonstances conduisaient reconnatre que
le testateur n'avait pas entendu subordonner, d'une manire absolue, sa libralit la ralisation effective de la condition 35.
Voy. cep. sur le temprament apport cette rgle en matire de legs :
717, texte in fine.
34 Pothier, ns 213 et 214. Touilier, VI, 610. Duranton, XI, 62 65,
Demolombe, XXV, 353.
35 In conditionibus, primum locum voluntas defuncti obtinet, caque rgit
31 et
i).
LL.
Cpr,
(35,
dmons.
de
cond.
conditiones.
L.
19,
et
D.
proe.,

101, D. eod. lit. ; L 8, 7, D. de cond. inst. (28, 7) ; L. 4, C. de cond.


33

70

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Une condition qui a dfailli est, malgr cela, rpute accomplie, lorsque c'est le dbiteur, oblig sous cette condition, qui en
toutefois
serait
Il
117836.
Art.
empch
l'accomplissement.
en
a
autrement, si, en agissant ainsi, le dbiteur n'avait fait qu'exercer
1178
de
l'art.
disposition
la
droit
qui
invoque
crancier
Le
37.
un
n'est pas tenu de prouver que, sans l'empchement provenant du
dbiteur, la condition et t accomplie 38.
Une condition une fois accomplie ne peut plus dfaillir par suite

d'vnements postrieurs; et, rciproquement, une condition qui


a fait dfaut ne peut plus revivre pour tre encore utilement accomplie 39.
4 Des effets des conditions.

Pour dterminer les effets des conditions, il convient de distinguer entre la condition suspensive et la condition rsolutoire, et
d'examiner spcialement, l'occasion de cette dernire, ce qui est
relatif au pacte commissoire.
a. De la condition

suspensive.

a. Tant que la condition suspensive est en suspens, c'est--dire


tant qu'il est incertain si elle sera ou non accomplie, l'obligation

soumise une condition de cette nature n'existe pas d'une manire


dfinitive 40.

ins. tam leg.. (6, 46) ; L. 54, L. de leg., 1 (30). Ricard, Des donations, n 439
et suiv. Pothier, n 213. Touilier, VI, 610 614. Duranton, XI, 62 65.
Troplong, Mes donations, I, 328 338. Larombire, II, art. 1178, n 16.
Demolombe, XXII, 322, et XXV, 353.
36. Cpr. Caen, 13 dcembre 1816, Sir., 18, 2, 187; Req. rej., 3 mai 1818
Sir., 19, 1, 162 ; Toulouse, 10 aot 1844, Sir., 45, 2, 152.
37 L. 72, 7, D. de cond. dmons. (35, 1). Larombire, II, art. 1178, n 2.
Demolombe, XXV, 350 et suiv.
38 Civ, cass., 6 aot 1866, Sir., 66,1, 397. Rouen, 23 janvier 1867, Sir.,
67, 2, 218.
.
Conditio
semel impleta non resumitur. Conditio quai defuit non restauralur.
39
Touilier, VI, 642 et 643. Demolombe, XXV, 354. Zachariae, 302, note 17.
40 La formule employe au texte nous parat plus exacte que celle du 2e al.
de l'art. 1181, d'aprs lequel la condition suspensive retarderait seulement
l'excution de l'obligation, et n'en suspendrait pas l'existence dfinitive, ce qui
ferait disparatre la diffrence essentielle qui existe entre la condition suspensive et un simple terme. Cpr. art. 1185. Duranton, XI, 72. Marcad
sur
l'art. 1181. Larombire, II, art. 1181, n 2. Demolombe, XXV, 356.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

302.

71

Le dbiteur sous condition suspensive ne doit rien avant l'arrive de la condition. Pendente conditione nondum debetur. Il ne
peut donc jusque-l tre poursuivi en excution de son obligation;
et ce qu'il aurait pay par erreur serait sujet rptition 41. Mais
aussi la prescription extinctive ne court-elle pas son profit, tant
que la condition est en suspens. Art. 2257, al. 1.
Celui qui a alin, sous une condition suspensive, une chose d
termine dans son individualit, en reste propritaire, tant que
cette condition n'est pas accomplie4S. De l dcoulent, entre autres, les consquences suivantes :
La chose demeure aux risques et prils de celui qui l'a aline
sous condition 43. Il ne peut donc, si elle est venue prir avant
l'arrive de la condition, rclamer l'excution de l'engagement
pris son profit, en change de l'obligation de livrer qu'il avait
contracte: Cette dernire obligation est cense n'avoir jamais
exist faute d'objet, et la premire doit tre considre comme
n'ayant jamais exist faute de cause 44. Art: 1182, al. 1 et 2.
Le vendeur ou donateur sous une condition suspensive conserve, tant qu'ellen'est pas accomplie, non seulement le droit d'administration, mais encore celui de disposition, et demeure investi,
tant activement que passivement, de toutes les actions, possessoires ou ptitoires, relatives la chose vendue ou donne 45.
Toutefois, les droits rels du d'antichrse qu'il a consentis sur
cette chose s'vanouissent par l'accomplissement de la condition,
sauf, le cas chant, l'application de l'art. 2279. D'un autre ct,
Arg. contrario, art. 1185 et 1186. Cpr. L. 16, D. de cond, ind. (12, 6).
Pothier, n 218. Duranton, XIII, 688. Larombire, II, art. 1181, n 5. Demolombe, XXV, 358. Zachariae, 302, texte et note 18.
42 Expos des motifs, par Bigot-Prameheu (Locr, Leg. XII, p. 341, n 68).
43 II est cependant remarquer qu'en matire de donations, le dommage
rsultant de la perte de la chose retombe en dfinitive sur le crancier, lorsque
la condition vient s'accomplir ultrieurement. Duranton, XI, 76. Colmet de
Santerre, V, 101 bis. Demolombe, XXV, 420.
44 C'est tort que le second alina de l'art. 1182 dit qu'en pareil cas l'obligation est teinte; car, en ralit, elle est considrer comme n'ayant jamais
eu d'existence. Delvincourt, sur l'art. 1182. Touilier, VI, 583, la note.
Duranton, XI, 74 et 76. Marcad, sur l'art. 1182, n 1, Larombire, II,
art. 1182, ns 1 et 2. Colmet de Santerre, V, 100 et 101 bis, I. Zachariae,
302, note 19. Voy. cep. Demolombe, XXV, 425 427.
45 Larombire, II, art. 1181, n 6.
41

72

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

les jugements rendus contre lui seul ne sont point opposables


l'acqureur ou au donataire 46. Quant aux actes d'administration,
ils devraient tre maintenus, s'ils avaient t passs de bonne
foi 47.
Les cranciers du vendeur ou du donateur sous condition suspensive sont autoriss saisir la chose vendue ou donne, tout
comme les autres biens de leur dbiteur. Seulement, s'il s'agissait
d'une saisie immobilire, poursuivie par un simple crancier chirographaire, ou par un crancier hypothcaire, postrieur la
transcription de l'acte d'alination, et qu'il n'existt pas de cranciers hypothcaires antrieurs, le jugement d'adjudication ne
pourrait, aprs l'accomplissement de la condition, tre oppos
l'acqureur ou au donataire 48.
Lorsque l'immeuble alin sous condition suspensive est grev
d'hypothques du chef de prcdents propritaires, les cranciers
auxquels elles appartiennent sont autoriss diriger leurs poursuites contre le vendeur ou le donateur seul.
Mais aussi ce dernier jouit-il leur gard de la facult de purger, et mme de celle de dlaisser. Si la purge n'est pas suivie de
surenchre, elle profilera, aprs l'accomplissementde la condition,
l'acqureur ou au donataire. Que si la purge a t suivie de surenchre, on si, en l'absence de purge, l'immeuble a t saisi rellement, le jugement d'adjudication prononc au profit d'un tiers,
soit aprs surenchre, soit sur expropriation poursuivie contre le
curateur au dlaissement ou contre le vendeur ou le donateur luimme, est toujours opposable l'acqureur ou au donataire 40.
46

Voy. pour le dveloppement de cette proposition

lett. a.

769, texte n 2,

Arg. art. 1673. Cpr. 220 bis, texte et note 12. Larombire, art. 1181,
n 20. Demolombe, XXV, 399. Req. rej., 11 avril 1821, Sir., 21, 1, 254.
48 Dans le concours des circonstances indiques au texte, le droit de l'acqureur ou donataire tant antrieur ceux des cranciers, la poursuite exerce
par ces derniers ne saurait lui prjudicier. Mais il en est autrement, au cas o
il existe des cranciers hypothcairesantrieurs la transcription de l'acte d'alination; et cela, bien que l'expropriation n'ait pas eu lieu leur requte, puisqu'ils taient incontestablement endroit de saisir l'immeuble sur le vendeur
ou
donateur comme possesseur, sans gard l'alination sous condition
par lui
passe, et que la saisie pratique par n'importe quel crancier leur est devenue
commune partir de l'accomplissement de la formalit prescrite par l'art, 693
du Code de procdure.
49 Larombire, II, art. 1181, n 7.
47

DES OBLIGATIONS EN GNRAL,

302.

73

Dans le cas o l'immeuble vendu sous condition suspensive se...


trouve entre les mains d'un tiers possesseur, la prescription acquisitive au profit de ce dernier court, tant que la condition est
en suspens, contre le vendeur, rest investi de toutes les actions
relles, sans que l'acqureur puisse, pour le temps antrieur
l'accomplissement de la condition, se prvaloir d'une cause de
suspension ou de prolongation du dlai de la prescription qui
aurait exist dans sa personne 50.
Quoique l'obligation soumise une condition suspensive
n'existe pas d'une manire dfinitive, tant que la condition est en
suspens, le crancier n'en est pas moins immdiatement investi,
en vertu de son titre, d'un droit ventuel, transmissible ses h-

ritiers 31.
Pour la garantie de ce droit, le crancier conditionnel est

Voy. en sens contraire: Duranton, IX, 312; Larombire, II, art. 1181,
n 16. CES auteurs, se fondant sur ce que la condition une fois accomplie rtroagit au jour de la vente ou de la donation, en tirent la consquence, que la
prescription est cense avoir couru, pendente conditione, contre l'acqureur ou
le donataire. Cette opinion serait exacte sans doute si l'ancien propritaire, aprs
avoir vendu l'immeuble sous condition, en avait consenti une seconde alination
pure et simple au profit d'un tiers. Dans ce cas, en effet, il ne saurait tre question de prescription qu' rencontre de l'acqureur sous condition, puisque le tiers
possesseur, devenu, par l'effet mme de l'alination passe son profit, propritaire de l'immeuble vis--vis de son auteur, n'avait pas en prescrire la proprit contre lui. Mais il doit en tre autrement lorsque, comme nous le supposons au texte, le tiers possesseur ne tenant pas ses droits du vendeur sous
condition, c'est bien contre le droit de proprit de celui-ci qu'opre la possession et que se trouve dirige la prescription acquisitive, tant et aussi longtemps
que la condition reste en suspens. Quant la rtroactivit attache l'accomplissement de la condition, elle a sans doute pour effet de sauvegarder les droits
de l'acqureur sous condition vis--vis du vendeur ou de ses ayants cause;
mais on ne comprendraitpas qu'elle pt, au dtriment d'un tiers compltement
tranger aux parties, modifier les conditions et les effets d'une prescription qui
a rgulirement couru contre l'ancien propritaire. Cpr.f 696, texte n 3,
lett. c, et texte n 4, in fine.
51 C'est ce qui ressort nettement des art. 1179 et 1180. Les jurisconsultes
romains, tout en qualifiant de spes seulement le bnfice d'une obligation conditionnelle, reconnaissent cependant que ce bnfice est tout la fois transmissible aux hritiers et susceptible de cession. Ils attribuent mme la qualit de
crancier celui au profit duquel l'obligation a t contracte. Voy. 4, Inst.
de V. 0. (3, 15 ; L. 73, 1, D. ad leg. fal. (35, 2) ; L. 42, proe., D. de oblig.
act. (44, 7); L. 54, D. de V. S. (50, 16).
50

74

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

autoris prendre toutes mesures conservatoires 52. Art. 1180. Il


peut notamment requrir inscription, pour la conservation de
l'hypothque constitue son profit; et l'effet de son inscription
remontera, non pas seulement l'accomplissement de la condition, mais la date laquelle elle a t prise 83. Il est mme autoris demander, dans les distributions de deniers ou ordres
ouverts sur le dbiteur, une collocalion ventuelle pour le montant de sa crance 54.
Pareillement, l'acqureur sous condition d'un immeuble est
recevable former, contre le tiers possesseur de cet immeuble,
toute demande tendant interrompre la prescription acquisitive
qui court contre lui-mme, ou celle qui, courant contre son auteur, serait susceptible de lui tre oppose aprs l'accomplisse-,
ment de la condition 55.
D'un autre ct, le crancier conditionnel peut, avant l'accomCpr. sur les mesures conservatoires en gnral: 311. Voy: spcialement
sur la demande en reconnaissance de signature: 265, texte n 2, lett. c; sur
le droit d'exercer les actions du dbiteur : 312; sur la demande en sparation de patrimoines : 619, texte n 1.
53 Art. 2132 et 2148, n 4, cbn. art. 2134. Voy. cep. loi du 3 septembre
1807, art. 1 ; 272, texte n 1 et note 3. Larombire, II, art. 1180, n 2, et
art. 1181, n 18. Zachariae, 302, note 20.
54 Pothier, n 222. Touilier, VI, 528. Duranton, XI, 69. Grenier, Des -hypothques, I, 187. Troplong, Des hypothques, IV, 953 1er. Colmet de Santerre,
99 bis, I. Demolombe, XXV, 370. Zachariae, loc. cil. Larombire, II, art. 1180,
nos 3 et 4. Ce dernier auteur, tout en reconnaissant avec nous que le crancier
conditionnel peut demander une collocalion ventuelle sur les deniers distribuer par suite de faillite, d'acceptation bnficiaire ou de vacance d'une succession et mme d'une saisie-excution, lui refuse cette facult quand il s'agit
de deniers frapps de saisie-arrt. Il se fonde, sur ce que de pareils deniers
devant tre exclusivement attribus aux cranciers saisissants ou opposants, le
crancier conditionnel ne saurait y avoir aucune part, par cela mme qu'il n'est
pas admis former une saisie-arrt. Mais ce raisonnement n'est rien moins que
concluant. S'il est vrai de dire que le crancier conditionnel ne peut pratiquer
une saisie-arrt, qui constituerait de sa part un acte d'excution contre le dbiteur, on ne voit pas pourquoi il serait priv du droit d'intervenir dans l'instance en validit de saisie-arrt, pour empcher que les deniers saisis-arrts
soient exclusivement attribus, son dtriment, aux cranciers saisissants ou
opposants. Duranton, XI, 70. Colmet de Santerre, loc. cil. Demolombe, XXV,
271. Cpr. 285, texte n 2, et note 6.
55 Voy. 213, texte n2, lett. b, notes 17 et 21 ; texte et note 50 supr,
52

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

302.

75

plissement de la condition, renoncer son droit ou en disposer


par voie de cession ou de nantissement 55.
L'acqureur sous condition d'un immeuble est de mme auto-'
ris l'aliner ou l'hypothquer. Art. 2125. Mais il ne serait
admis, ni purger son acquisition 57, ni demander la distraction de l'immeuble qui aurait t saisi sur son auteur 58.
Enfin, lorsque le titre du crancier ou acqureur conditionnel
est de sa nature irrvocable, le droit qui en rsulte ne peut souffrir aucune atteinte de la promulgaiion d'une loi nouvelle 59.
p. La condition suspensive venant s'accomplir, l'obligation et le
droit qui y est corrlatif sont, ipso facto, considrer comme
n'ayant jamais exist. Ainsi, par exemple, l'acqureur qui aurait
t mis en possession de la chose par lui acquise sous condition serait oblig de la restituer, avec tous ses accessoires et avec
les fruits qu'elle a produits 60.
Y- La condition suspensive venant s'accomplir, l'obligation
et le droit qui y est corrlatif sont considrer comme n'ayant
jamais t subordonns une condition. Art. 1179.
Il rsulte de l, que le dbiteur est tenu de dlivrer la chose
fermant l'objet de l'obligation avec tous les accroissements qu'elle
a reus pendant que la condition se trouvait, en suspens".
Le dbiteur est de mme tenu, en principe, de restituer les
fruits qu'il a perus pendente conditione 62.
Cpr. 323, texte n 1 ; 359, texte in principio, Demolombe, XXV, 362.
57. Voy. 293 bis, texte-n 3, et note 22.
58 L'acqureur sous condition, qui ne pourra former opposition une vente
pure et simple que voudrait passer son auteur, ne peut pas davantageparalyser le
droit de saisie des cranciers de ce dernier. Cpr. note 48 supr.
59 Cpr. 30, texte II, n 3. Colmet de Santerre, V, 100 bis, II. Demolombe,
XXV, 360.
60.L. 8, proe.,D). de per. et corn. rei. vind. (18, 6). Touilier, VI, 547. Larombire, II, art. 1181, n 10. Demolombe, XXV, 376. '
61 Pothier, n 219. Expos des motifs, par Bigot-Prameneu (Locr, Leg.,
Xll,p,341 et 342, n 68). Duranton, XI, 80. Larombire, II, art. 1181, n 13.
Colmet de Santerre, V, 98. Zachariae, 302, texte et note 23. La proposition nonce au texte s'appliquerait mme la moiti du trsor, attribu juri
soli au propritaire, du fonds dans lequel il a t dcouvert. Larombire, loc. cil.
62 Marcad, sur l'art. 1179, n 2, et sur l'art. 1182, n 2. Larombire, II,
art. 1181, n 14. Zachariae, 302, texte et note 24. Voy. en sens contraire:
Touilier, VI, 541, 545 et 548 ; Duranton,-XI, 82; Colmet de Santerre, V,
38 bis, II ; Demolombe, XXV, 401. Le premier de ces auteurs attribue au d56

76

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Toutefois, cette dernire proposition est sujette modification


demande
ncessit
d'une
la
soumis

conditionnels,
quant aux legs
en dlivrance 63. D'un autre ct, elle flchirait devant l'intention
des parties de dispenser le dbiteur de la restitution des fruits. Une
pareille intention doit facilement s'admettre en matire de donations:'
et peut, dans les conventions intresses, s'induire de la nature et
de l'ensemble ds clauses du contrat. Il en serait ainsi, en fait
d'change, ou dans le cas d'une vente faite avec la clause que l'acqureur ne devra les intrts du prix qu' partir de l'accomplissement de la condition. Il est, d'ailleurs, bien entendu que ce dernier
charge
de
qu'
fruits,
des
restitution
demander
la
jamais
ne pourra
tenir compte des intrts de son prix, partir du jour du contrat.
biteur les fruits perus medio tempore, par application des art. 549 et 550; le
second, par argument de l'art. 1182, al,3, combin avec la maxime Eum sequi
debent commoda quem sequentur incommoda. Ces raisonnements ne nous paraissent pas concluants. Les dispositions des art. 549 et 550 sont absolument trangres la question, puisque le dbiteur, personnellement oblig, envers le crancier, la dlivrance de la chose qui forme l'objet de l'obligation conditionnelle,
ne peut tre plac sur la mme ligne que l tiers possesseur de bonne foi, dans l'intrt duquel ont t tablies ces dispositions. Quant l'art. 1182, al. 3, nous ne
croyons pas qu'on en puisse tirer argument, parce que l'exception qu'il consacre
au principe de la rtroactivit tablie par l'art.1179, n'est rien moins que rationnelle (cpr. note 64 infr), et qu'ainsi on doit en restreindre l'application
l'hypothse dont il s'occupe : Quod contra rationemjuris-receptum est, nonproducendum ad consequentias. Enfin, la considration tire de la maxime Eum
sequi debent commoda, quem sequentur incommoda, est ici sans force /puisque,
malgr la disposition de l'art. 1182, al. 3, qui met les dtriorations casuelles
la charge du dbiteur, on admet que les accroissements doivent profiter au
crancier. Cpr. texte et note 61 supr. M. Colmet de Santerre ne reproduit pas
ces arguments, dont il parat avoir reconnu le peu de valeur ; il se borne
prsenter des.considrations qui ne sont point notre avis suffisantes pour
carter en principe, quant au sort des fruits perus pendente conditione, l'application de l'art. 1179. Enfin, M. Demolombe se fonde sur ce que la rtroactivit opre in jure tanium, et non in facto, et sur ce que la perception des fruits
est un fait ineffaable. A notre avis, ce raisonnement porte faux. La rtroactivit ne saurait sans doute effacer le fait mme de la perception des fruits
par le dbiteur ; mais il reste toujours la question de savoir si dernier peut
ce
ou non conserver, en vertu d'un titre opposable au crancier, les fruits qu'il a
perus ; et c'est l une question de droit qui doit se rsoudre ngativement par
application du principe de la rtroactivit. Cpr. note 76 infr.
os En pareil cas, les fruits ne seront dus qu' partir de la demande en dlivrance,
qui ne peut tre forme qu'aprs l'accomplissement de la condition. V, 718.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

302.

77

Pour rester consquent au principe de rtroactivit ci-dessus


tabli, le lgislateur aurait galement d mettre la charge du
crancier les dtriorations que la chose a pu subir,pendente conditione, sans la faute du dbiteur. Mais par une assimiliation, thoriquement inexacte, de cette hypothse avec celle o la chose a totalement pri, il a mis de fait les risques la charge du dbiteur,
en laissant au crancier la facult de rsoudre l'obligation, lorsqu'il ne veut pas prendre la chose dans l'tat o elle se trouve,
sans diminution du prix 64. Art. 1182, al. 3. Que si les dtriorations ont t causes par la faute du dbiteur, le crancier a le
choix, ou de rsoudre l'obligation, ou d'exiger ia chose dans l'tat
o elle se trouve, avec des dommages-intrts. Art. 1182, al. 4.
Le principe de la rtroactivit des conditions accomplies ne
concerne pas seulement les rapports des parties entre elles; il rgle galement le sort des actes passs par le dbiteur sous condition et des jugements rendus contre lui, pendente conditione, en
ce sens que, sauf les modifications indiques la lettre cidessus, ces actes ou jugements ne sont pas opposables au crancier.
Malgr la gnralit de la rgle pose par l'art. 1179, elle cesse
de recevoir application au regard des tiers, lorsqu'il s'agit d'une
condition purement potestative de la part du dbiteur 63; et la mme
exception semble devoir tre admise en ce qui concerne les condiLa loi 8, proe., D. de peric. et commod. rei vend. (18, 6); suivie dans
notre ancienne jurisprudence franaise (Pothier, n 219), tait beaucoup plus
rationnelle, et les raisons donnes par Bigot-Prameneu (Locr, Lg., XII, p. 341
et 342, n,68), pour motiver le changement de lgislation introduit parle
Code, nous semblent de bien peu de poids. Il y a une immense diffrence entre
le cas o la chose a totalement pri et celui o elle a seulement t dtriore.
Dans le premier, l'obligation de livrer et l'obligation de payer n'ont eu, ni
l'une ni l'autre, d'existence dfinitive, la premire, faute d'objet, la seconde,
faute de cause. Il ne saurait donc tre question de la rtroactivitd'obligations
qui sont censes n'avoir jamais exist. Dans le second cas, au contraire, les dtr.
riorations que la chose a subies n'empchent pas qu'elle n'existe, que par consquent elle ne puisse former d'une part l'objet de l'obligation de livrer, et d'autre
part la cause de l'obligation de payer. Le dommage rsultant de ces dtriorat
tions devrait donc, en vertu du principe de la rtroactivit, tre support par
le crancier de la chose qui les a subies. Art. 1245. Touilier, VI, 538. Duranton,XI, 80, Marcad, sur l'art. 1182, n2. Larombire, II, art. 1182, n 7.
Voy. cep. Colmet de Santerre, V, 101 bis, III; Demolombe, XXV, 437, .
Cpr.
65 Cette proposition, qui n'est pas contestable, est gnralement admise.
cep. Demolombe, XXV, 390 395,
64.

78

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

lions portant sur un fait qu'il dpendait de la volont de ce dernier


d'accomplir o d'omettre. Si donc, aprs avoir alin un immeuble
le vendait
propritaire
l'ancien
de
condition
cette
nature,
une
sous
seconde
tiers,
celte

simplement
seconde
fois
purement
et
un
une
vente devrait tre maintenue, malgr la ralisation ultrieure de
la condition, sauf seulement, en ce cas, le recours en dommagesintrts de l'acqureur conditionnel contre son auteur 66.
b.

De la condition rsolutoire en gnral, et spcialement du pacte commissaire.

a. Tant que la condition rsolutoire est en suspens, l'obliga-

tion doit tre envisage comme non conditionnelle, et, par suite,
comme ayant, ds le moment de la formation de la convention,
une force juridique pleine et entire. Art. 1183, al. 2.
Le crancier sous condition rsolutoire peut donc exercer, pendente conditione, tous les droits et actions qui lui compteraient
si l'obligation tait pure et simple.
L'acqureur sous conditions rsolutoire d'un immeuble jouit de
tous les droits et bnfices appartenant au propritaire dont le
titre n'est soumis aucune cause de rsolution. C'est ainsi que,
lorsque l'immeuble par lui acquis, est grev d'hypothques du chef
de son auteur ou de prcdents propritaires, il est admis en
L. 9, 1, D. qui pot. in pig. (20, 4). Merlin, Quesi., v Hypothques,
3. Touilier, VI, 546. Troplong, Des hypothques, II, 474. Zachariae, 302,
note 22. Voy. en sens contraire : Delvincourt, II,p. 484 et 485; Larombire,
II, art. 1179, n 10 ; Demolombe, XXV, 386 et 387.Ces auteurs invoquent,
en faveur de leur opinion, la rgle de rtroactivit, pose d'une manire gnrale et sans distinction par l'art. 1179. Il est vrai que l'accomplissement de la
condition opre avec effet rtroactif, mme l'gard des tiers. Mais la question
qui se prsente au cas spcial est de savoir si la condition a pu utilement s'accomplir au dtriment des tiers; or, c'est ce que nous ne saurions admettre, par
la raison qu'il ne peut pas dpendre du vendeur d'anantir la vente pure et
simple, en accomplissant ultrieurement la condition potestative de sa part
laquelle tait subordonne la vente conditionnelle. En vain, objecte-t-on que le
vendeur ne peut pas davantage, par le fait d'une vente pure et simple, empcher
l'excution pleine et entire de la convention antrieurement intervenue entre lu
et l'acqureur conditionnel. Cette objection ne nous touche pas : le vendeur sous
une condition dpendante de sa volont tait, en dfinitive, rest le matre du
sort du contrat ; tandis que, par la vente pure et simple consentie ultrieurement, il s'est trouv engag d'une manire irrvocable. La position de l'acqureur
pur et simple, en faveur duquel milite en outre la maxime Melior est conditio
possidentis, est donc tous gards prfrable celle de l'acqureur sous condition.
66

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

302.

79

oprer la purge, et peut, sur les poursuites diriges contre lui,


opposer l'exception de discussion 67.
D'un autre ct, il a qualit pour exercer toutes les actions,
possessoires ou ptitoires, relatives l'immeuble par lui acquis,
et pour rpondre aux demandes des tiers. Il est spcialement
autoris, au cas d'acquisition d'une part indivise dans un immeuble, en provoquer le partage, ou, le cas chant, la licitalion.
Enfin, il peut prescrire, tant contre le vritable propritaire, que
contre tous ceux qui prtendraient des droits rels sur l'immeuble 68. C'est aussi contre lui que court la prescription, sans que,
aprs l'vnement de la condition, l'ancien propritaire soit admis se prvaloir de causes de suspension qui auraient exist
dans sa personne pendente conditions 69.
Toutefois, et par une exception toute spciale, l'acqureur sous
pacte de rachat ne peut user de la facult d'expulser le fermier,
tant qu'il n'est pas devenu propritaire incommutabie par l'expiration du dlai fix pour le rmr.
Du reste, bien que l'obligation soumise une condition rsolutoire soit, avant l'accomplissement de celles-ci, considrer comme
pure et simple, la personne laquelle doit profiter la rsolution
est cependant autorise prendre toutes les mesures conservatoires du droit qu'elle avait alin, et qui devra lui faire retour
en cas d'accomplissement de la condition. Arg. art. 4180.
6. La condition rsolutoire venant dfaillir, l'obligation est
considrer comme n'ayant t soumise ds le principe aucune
ventualit de rsolution.
On doit assimiler l'hypothse o la condition rsolutoire a
rellement dfailli, celle o, n'tant arrive qu'aprs la perte de
la chose formant l'objet de l'obligation, elle n'a pu s'accomplir
utilement. Ainsi, lorsque la chose vendue sous une condition rsolutoire, prit en totalit, par cas fortuit, avant l'vnement de
la condition, la perle en est pour le compte de l'acheteur, qui,
se trouvant dans l'impossibilit de restituer cette chose, ne pourra
pas davantage demander la restitution du prix 70.
Art. 1666, et arg. de cet article. Voy. sur la facult de purger : 293
bis, texte n 3, et note 21.
68 Art. 1665, et arg. de cet article. Cpr. , 218, texte, lett. A, n 1, et
note 13.
69 Voy. texte et note 50 supr.
70 Arg. art, 1182, al. 2. L'art, 1183 ne reproduit pas, il est vrai, d'une
67

80

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

.; Lorsque la condition rsolutoire vient

s'accomplir, elle
opre la rsolution de l'obligation ainsi que celle du droit qui y est
corrlatif; et ce, d'une manire rtroactive, en tant que cela est

ncessaire pour remettre les parties au mme et semblable tat o


elles se trouvaient lors de la formation de l'obligation. Art. 1183.
Il en rsulte, d'une part, que la partie dont le droit se trouve
rsolu par l'arrive d'une condition rsolutoire est oblige de
restituer la chose qui lui avait t livre sous cette condition,
avec les accroissements qu'elle a reus pendante conditione, mais
aussi sans tre tenue aucune indemnit raison des dtriorations survenues sans sa faute 71.
Il en rsulte d'autre part, que tous les droits rels concds sur
un immeuble par une personne qui n'en tait devenue propritaire
que sous une condition rsolutoire s'vanouissent aprs l'accomplissement de la condition, moins d'une exception fonde sur
une disposition spciale de la loi 72. Par la mme raison, on doit
dcider que si, on l'absence de cranciers hypothcaires du vendeur ou, de prcdents propritaires, l'immeuble vendu sous une
condition rsolutoire avait t expropri la requte d'un crancier personnelde l'acqureur,lejugement d'adjudication prononc
contre ce dernier resterait sans effet au regard du vendeur 73.
Il en rsulte enfin que les jugements qui auraient reconnu au
profit de tiers des droits rels sur un immeuble vendu sous condition rsolutoire n seraient pas, aprs l'accomplissement de la
1

manire formelle, pour le cas o la chose vendue sous condition rsolutoire a pri
par cas fortuit avant l'accomplissement de la condition, la dispositiondu second
alina de l'art.1182 ; mais il y applique virtuellement l'ide sur laquelle repose
cette disposition, en dclarant que l'effet de la condition rsolutoire est de remettre les parties au mme et semblable tat o elles taient avant la formation
de,l'obligation,,puisquece rsultat est dsormais impossible, lorsque la chose,
livre sous une' pareille condition, a pri et ne peut plus tre restitue. Touilier,
VI, 548. Mass, Droit commercial, IV, 372. Marcad,- sur l'art. 1183, n 1.
Colmet de Santerre, V, 102 bis, IV. Demolombe, XXV, 455 461. Voy.
en
sens contraire :Duranton, XI, 91 ; Larombire, II, art. 1183, n 63.
71 Duranton, XI, 81 ; Larombire, II, art. 1183, n 60. Voy.
cep. Demolombe, XXV, 463. Cet auteur, partant de l'ide, errone selon nous,
que toute
condition rsolutoire renferme une condition suspensive contraire, tend l'hypothse indique au texte la disposition du 3e alina de l'art. 1182, qui
ne
concerne que les conventions directement faites sous une condition suspensive
72 Cpr, 220 bis.
73 Cpr. texte n 4, lett. a, notes 48 et 49 supr.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

302.

81

condition, opposables au vendeur, s'ils avaient t rendus contre


l'acheteur seul, bien que les jugements obtenus par ce dernier
puissent tre invoqus par le vendeur 74.
L'effet rtroactif attach la condition rsolutoire reste sans
influence sur les actes de jouissance et d'administration exercs
ou passs par l'acheteur dont le titre se trouve rsolu; ces actes,
lorsqu'ils ont eu lieu sans fraude doivent tre maintenus par le
vendeur qui rentre dans sa proprit 75.
La rtroactivit de la condition rsolutoire reste galement sans
effet sur le sort des fruits perus medio tempore; l'acqureur est
autoris les conserver, comme les ayant recueillis en vertu de son
titre d'acquisition, dont la rsolution ne saurait faire disparatre
le fait mme de la perception, avec le caractre qu'elle avait au
moment o elle s'est opre 76. Toutefois, l'acqureur pourrait,
Cpr. 1,769, texte n 2, lett. a et note 44.
avril 1821, Sir., 21,
75 Demolombe, XXV, 464, 537 et 538. Req. rej.,
1, 254. Paris, 19 mai 1835, Dalloz, 1835, 2,97. Civ. rej., 18 juillet 1854,
Sir., 55, 1, 36.
76 L. 2, 1, D. de in diem addict. (18, 2). Le principe que pose cette loi a
t consacr par diverses dispositions du Code, qui fournissent les unes, un argument d'analogie, les autres, un argument fortiori, pour les hypothses qui n'y
ont pas t spcialement prvues. Voy. art. 856, 928, 958, al. 2, et 960. Cpr.
aussi : 206, texte et note 4. La solution donne au texte n'est nullement en
opposition avec celle que nous avons adopte pour les fruits perus par le vendeur sous condition suspensive. Voy. texte n 4, lettre a, et note 62 supr. Ce
dernier, en effet, ne peut invoquer la convention intervenue entre lui et l'acqureur, comme constituant, l'encontre de celui-ci, un titre qui l'autorise percevoir les fruits de la chose vendue. Bien loin de l, s'tant par cette convention
dpouill de tous ses droits de proprit, pour le cas d'accomplissement de la
condition, c'est de fait sans aucun titre qu'il aura peru les fruits, si la condition se ralise. Au contraire, l'acqureur sous condition rsolutoire a peru les
fruits en vertu d'un titre opposable au vendeur; et la rsolution de ce titre, tout
en remettant les parties au mme et semblable tat o elles se trouvaient avant
la formation du contrat laisse subsister les faits rgulirement accomplis dans
le temps intermdiaire, lorsqu'ils sont compatibles avec la rtroactivit restreinte.que l'art. 1183 attache l'accomplissement de la condition rsolutoire.
Demolombe, XXV, 464 et 539 541. Cpr. Colmet de Santerre, V. 102 bis,"il.
Voy. en sens contraire : Touilier, VI, 563 ; Duranton, XI, 594, XVI, 366 ;
Troplong ; De la vente, II, 562; Duvergier, De la vente, II, 432 434; Larombire, U, art. 1183, n 45 ; Zachariae, 302, texte et note 27, et 356,
note 13. Voy. aussi : Civ. cass., 23 juillet 1834, Sir., 34, 1, 620 ; Civ. rej.,
18 juillet 1854, Sir., 55, 1, 36.
6
IV.
74

il

82

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

raison de la perception, des fruits, tre condamn dans certains


lieu,
notamment,
aurait
qui
C'est
dommages-intrts.
des

ce
cas
si une vente venait tre rsolue pour dfaut de paiement du
prix et des intrts en dus 77.
En gnral, et sauf ce qui va tre dit sur le pacte commissoire,
la condition rsolutoire opre de plein droit, ds l'instant o elle
se trouve accomplie, sans qu'il soit ncessaire de faire prononcer
la rsolution en justice. Il importe peu, cet gard; que la condition soit casuelle, mixte ou potestative 78.
Le pacte commissoire est la clause par laquelle les parties conviennent que le contrat sera rsolu, si l'une ou l'autre d'entre
elles ne satisfait point aux obligations qu'il lui impose. Cette
clause est toujours sous-entendue dans les contrats parfaitement
synallagmatiques 78. Art. 1184, al. 1.
Cpr. Civ. cass., 23 juillet 1834, Sir., 34, 1, 620. Req. rej., 31 juillet
1837, Sir., 37, 1, 649.
78. Ce principe n'a jamais t contest pour les conditions purement casuelles.
Il ne peut pas non plus souffrir de difficult, en ce qui concerne les conditions
plus ou moins dpendantes de la volont du dbiteur, alors du moins qu'il s'agit
d'une condition affirmative. Enfin, on ne voit pas pourquoi il ne s'appliquerait
pas galement la condition ngative d'un fait dpendant de la volont du dbiteur. Pour les conditions rsolutoires ngatives, autres que celles qui porteraient
sur l'inexcution des obligations imposes l'une des parties, il ne peut, comme
pour les affirmatives, y avoir de contestation que sur le point de savoir, si l'vnement formant condition est ou non arriv ; et, ds qu'il est constant que l'vnement indiqu comme condition rsolutoire pour le cas de sa non-ralisation,
ne s'est effectivement pas ralis, la rsolution est acquise, sans que le juge
puisse accorder un dlai pour l'accomplissement ultrieur du fait la non-existence duquel elle avait t subordonne. Touilier, VI, 554. Marcad, sur l'art.
1184, n 2. Larombire, II, art. 1183, ns 36 et 37. Colmet de Santerre V.
.104 bis, I. Demolombe, XXV, 472 474. Zachariae, 302, texte et note 29.
Cpr. Req. rej., 25 fructidor an XIII, Sir., 6, 1, SO.
79 Suivant MM, Valette (sur Proudhon, I, p. 65), Duvergier (sur Touilier,
VI, 579), et Demolombe (XXV, 492 494), le pacte commissoire devrait tre
sous-entendu, non seulement dans les contrats parfaitement synallagmatiques,
mais dans tous les contrats titre onreux. Nous ne pensons pas que cette doctrine puisse tre admise en prsence du texte si formel de l'art. 1184. Nous
comprenons bien que, dans les contrats imparfaitement synallagmatiques et unilatraux, l'inexcution des obligations incombant l'une des parties, ou sa contravention ces obligations donne lieu contre elle une chance, ou ait pour
effet de relever l'autre partie des concessions ou renonciations qu'elle avait
consenties ; c'est ce qui a lieu dans les cas prvus par les art. 618 1912 et 2082.
77

DES

OBLIGATIONS EN GNRAL.

302.

83

La condition rsolutoire dont il s'agit s'applique mme au cas


d'inexcution simplement parlielle, alors du moins qu'ils'agit d'un
engagement positif de donner ou de faire; et il n'appartiendrait
pas, en pareil cas, au juge, de substituer la rsolution demande
par l'une des parties une indemnit payer par l'autre 80.
Que si la rsolution tait demande raison de la contravention une obligation de ne pas faire, le juge aurait apprcier
la gravit de l'infraction, et pourrait, selon les circonstances, ou
prononcer la rsolution du contrat, ou se borner accorder une
indemnit pcuniaire en rparation du dommage caus81.
L'application du pacte commissoire est d'ailleurs indpendante
des circonstances qui peuvent avoir empch l'une des parties
d'accomplir ses obligations 82.
A la diffrence des autres conditions rsolutoires, qui oprent
de plein droit, le pacte commissoire ne produit, en gnral, son
effet qu'en vertu du jugement qui dclare la convention rsolue.
Le juge, saisi de la demande en rsolution, n'est pas oblig de la
prononcer immdiatement ; il peut accorder au dfendeur un dlai
pour l'excution de ses engagements 83. Art. 1184, al. 2 et 3.
peut pas dire qu'il y ait alors une vritable rsolution du contrat,
dans le sens des art. 1183 et 1184 ; aussi une mise en demeure n'est-elle pas
ncessaire. Cpr. 398, texte et note 7.
80 Civ. cass., 12 avril 1843, Sir., 43, 1, 281. Cpr. 356, texte n 2. Voy.
cep. Demolombe, XXV, 498 et 499.
81 Req. rej., 26 mai 1868, Sir., 68, 1, 336. Cpr. 369, texte n 2.
82 Larombire, II, art. 1184, n 6. Pau, 30 mars 1833, Sir., 33, 2551.
Req. rej., 8 janvier 1850, Sir., 50, 1, 394.
83 La question de savoir si le pacte commissoire produit ou non son effet de
plein droit tait rsolue affirmativementpar le Droit romain, et ngativement par
l'ancienne jurisprudence franaise. Elle ne parat explicitement dcide par l'art.
1184 que relativement au pacte commissoire tacite ou sous-entendu, et plusieurs
auteurs (cpr. Delvincourt, II, texte, p. 133 et notes, p. 487; Touilier, VI,
554 ; Duranton, XI, 88 ; Troplong, De la vente, I, 61, et II, 666 ; Zachariae,
302, texte et note 32) induisent contrario des termes, dans ce cas, insrs
au second alina de cet article, que la disposition en est inapplicable au pacte
commissoire exprs. Cet argument ne nous parat pas concluant. En effet, en
rapprochant les deux premiers alinas de l'art. 1184, qui reproduisent galement
les termes ci-dessus rappels, il parait certain que leur insertion dans le second
alina n'a point eu pour but de limiter la disposition qu'il renferme au pacte
commissoire tacite, mais de faire ressortir la diffrence qui existe entre la condition rsolutoire en gnral, dont l'effet a lieu de plein droit (arg. art. 1183),
Mais on ne

84

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

La rgle que le pacte commissoire n'opre1657.


pas de plein droit

reoit exception dans le cas prvu par l'art.


D'un autre ct, elle reste sans application, lorsqu'il a t convenu que la rsolution aurait lieu de plein
s'oprant
rsolution
sans
quoique
la
hypothse,
Dans
cette
ment 84.
l'intervention du juge, qui ne peut en arrter l'effet par la concession d'un dlai, est cependant subordonne la mise en demeure
du dbiteur85. Mais elle est encourue ds qu'il a t constitu
ret le pacte commissoire en particulier, qui n'entrane
solution d'un contrat dans lequel il se trouve stipul ou sous-entendu. C'est en
ce sens que l'art. 1184 a t interprt par Bigot-Pramen dans l'Expos de
(Locr, Lg., XII,p. 342 n70). D'ailleurs, abstracmotifs
lgislatif
Corps
au
tion faite de l'art. 1184, ne serait-il pas contraire la maxime: Nemo jus ignoqu'aprs
jugement,

rare

cencetur

et

l'art.

1135,

d'accorder

plus

de

force

la

la

convention

fonde

sur

leur

pose sur la volont expresse des parties, qu' la convention fonde sur leur
volont lgalement prsume? Et pourquoi' une condition que la loi attache la
nature d'un contrat, indpendamment de toute, stipulation; serait-elle excute
avec plus de rigueur quand les parties ont pris le soin inutile de la rappeler
d'une manire formelle? Voy. en ce sens: Malleville, sur l'art. 1884 Marecad,
Santerre,
sur l'art. 1184, n 3; Larombire, II, art. 1184, n 53; Colmet de
V, 105 bis, I; Demolombe, XXV, 548 et 549.
84 Lorsque les parties ne se sont pas bornes stipuler un pacte commissoire
pur et, simple, et qu'elles ont ajout que ce pacte produirait son effet de plein
droit, il n'est pas douteux que cette convention, qui n'est contraire ni l'ordre
public ni aux bonnes moeurs, ne doive tre considre comme parfaitement effiTroplong, De la vente, II, 667, et Dit louage, II, 321. Du1134.
Art.
cace.
vergier, De la vente, I, 437,et Du louage, I, 471: Larombire, 11, art; 1184,
n 55. Colmet de Santerre, V, 105 bis- II. Demolombe, XXV, 550 552.
Bruxelles, 1er aot 1810, Sir.11 , 2, 119.Req. rej.; 19 aot 1824, Sir., 25,
1, 49. Paris, 19 fvrier 1830, Sir,30, 2, 301.. Caen, 16 dcembre 1843,
Sir., 44, 2, 97. Voy. en sens contraire. Nmes, 22 aot 1809, Sir., 10, 2,
553; Bruxelles, 7 aot 1811, Sir., 12, 2; 22 Colmar, 6 dcembre 1814,
Sir., 15, 2,
85 Tant que le dbiteur n'est point en demeure, il peut, en excutant ses engagements, empcher l'accomplissement de la condition rsolutoire rsultant du
pacte commissoire. Il suit de l'abrogation de la maxime Dies interpellt pro homine .(art,.1139) que, dans le cas mme o il a t stipul que le pacte commissoire produirait son effet de plein droit, faute par le dbiteur d'excuter ses
engagements dans un dlai dtermin, la rsolution s'opre bien de plein droit,
mais qu'elle n'a point lieu par la seule chance du terme et ne rsulte que de
la mise en demeure du dbiteur, opre inconformment aux principes gnraux.
En rappelant cette rgle propos du pacte commissoire stipul en matire de
vente immobilire, l'art. 1656 n'a fait qu'noncer une consquence ncessaire de

137.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

302.

85

en demeure d'une manire quelconque, et notamment par la seule


chance du terme, s'il t stipul que la rsolution aurait lieu
de plein droit et sans sommation 86, auquel cas le dbiteur ne
pourrait mme pas se soustraire aux consquences de cette rsolution par des offres ultrieures 87.
Il est toutefois remarquer que, dans les cas exceptionnels o
le pacte commissoire opre de plein droit, la partie qui n'a pas
excut ses engagements ne se trouve pas par cela seul affranchie
de l ncessit de les remplir, de sorte que l'autre partie rest,
mme dans ces cas, libre de ne pas user du bnfice de la rsolution et de poursuivre l'excution du contrat88.rsolution d'une convention par l'effet du pacte commissoire
s'opre avec effet rtroactif, mme l'gard des tiers, comme celle
qui rsulte de toute autre condition rsolutoire. Il en est ainsi, non
seulement lorsque la rsolution t prononce en justice, mais
mme dans le cas o elle a t consentie par le dbiteur, qui, se
trouvant dans l'impossibilit de remplir ses engagements n'y a
donn les mains que pour viter une rsolution judiciaire 89.
Les rgles qui viennent d'tre exposes sur l'effet de la condition rsolutoire ne s'appliquent compltement qu'aux conventions

La

l'art.1139, et n'a point, ainsi qu'on a

voulu le prtendre, consacr une exception ou une modification aux principes qui rgissent la rsolution de plein droit,
Maread, loc.cil. Colmet de Santerre, loc. cit. Delombe, XXV, 554.Voy.
en sens contraire.Touilier, VI, 555; Duranton, XVI, 375 et 377 ; Larombire, II, art. 1184, ns 55 57 ; Troplong, De la vente, II, 666-667.
86 Marcad, sur l'art, 1184, n 2.Colmet de Santerre, V, 105 bis, III, Dmolombe, XXV, 558. Req. rej., 27 avril 1840, Sir., 40, 1, 728.
87 TRoplong, la vente, II; 669. Duvergier, De la vente, l, ,437 et .463.
Larombire, II, art., 1184, n57. Demolombe, XXV, 556. Req. rej., 10 aot
...
49. Riom, 7 juillet 1841, Sir,, 41, 2, 563, Dijon, 22 jan1824, Sir,
vier 1847; Sir., 48,; 2,206. ;Cpr.;Colmet-de Santerre, V, 105 bis,. Il, Voy. en
sens contraire : Delvincourt, III, p. 157; Duranton, XVI, 377.
88 Art. 1184, al.2, et .rg. de cet article. Marcad, sur l'art. 1184, ,n 2.
Colmet de Santerre, V, 105 bis, II. Demolombe, XXV,
89 Cpr. 209; texte; lett: A, n 1 et note 32, texte/ lett. B, n4 et note
59; 220 bis, texte et note 9; 226, texte n1, notes 22 et 23. Troplong,
651 . Coulon. ; Quest: de Droit, III,
Des hypothques,II; 406; De la vente, II
p. 436, dial., 128. Larombire, II, art 1184, n72 .Demolombe, XXV, 518.
Req. rj:30 Aot 1827, Sir., 28, 1, 200. Req. re.,12 mars 1829, Sir., 29,
1, 243. Req. rej., 10 mars 1836, Sir., 36, 1, 169.Bourges 12 fvrier 1853,
Sir 53, 2, 441 Riom, 11 dcembre 1865, Sir.; 66, 2,

25,

553.

362.

86

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

qui, telles que la vente, imposent aux parties des obligations dont
la nature est de s'accomplir une fois pour toutes. Lorsqu'il s'agit
de contrats, dont l'excution, comme cela a lieu dans le bail, est
successive, en ce que les obligations qu'ils engendrent se renouvellent sans cesse, pendant toute la dure de la convention, la
condition rsolutoire opre bien moins une rsolution proprement
dite, que la cessation ou la dissolution du contrat, qui continue
de rgir les faits antrieurement accomplis 90.

303.

IX. Des obligations ajournes et des obligations chues.

Une obligation est ajourne ou terme, lorsque l'excution en


a t recule une certaine poque, qui n'est point encore arrive.
Une obligation est chue, lorsque l'poque laquelle elle doit
tre excute, est arrive ; peu importe qu'un terme ait ou non
t accord dans l'origine.
Le terme est certain, quand l'poque laquelle il cherra est

connue d'avance.
Il est incertain, dans le cas o il se trouve attach un vnement qui, quoique devant ncessairement arriver, peut se raliser
une poque plus ou moins loigne,
Si l'incertitude portait sur l'vnement lui-mme, l'obligation
ne serait plus simplement ajourne, mais conditionnelle, quelle
que ft la locution dont les parties se seraient servies pour exprimer la modalit de la convention. Ainsi, la promesse faite par
une personne de payer une certaine somme l'poque o elle se
mariera est une promesse conditionnelle, tandis que l'engagement pris pour le cas o un tiers viendrait dcder ne constitue
qu'un engagement simplement ajourn.
On doit considrer comme tablissant, non une condition purement potestative, mais un simple terme incertain, la clause portant
que le dbiteur paiera quand il le voudra, ou quand il le pourra 1.
Au premier cas, l'obligation ne devient exigible qu'au dcs du dLarombire, II, art. 1183, n 72. Demolombe, XXV, 469.
:i Maleville, sur l'art. 1174, Colmet de Santerre, V, 94 bis. Zachariae, 302,
note 9.
90

DES OBLIGATIONS'EN GNRAL.

303..

87

biteur 2. Au second cas, il appartient au juge de fixer, suivant les


circonstances, l'poque du paiement 3.
On doit galement considrer comme constituant un terme incertain, et non une condition purement potestative, la clause qui
recule l'exigibilit de la dette l'accomplissement d'un fait dpendant de la volont du dbiteur. En pareil cas, le crancier est
autoris sommer le dbiteur d'accomplir le fait auquel l'exigibilit se trouve subordonne, et faire fixer par le juge le dlai
dans lequel il devra l'accomplir 4.
Quant la convention portant que le crancier ne pourra exiger le paiement qu'aprs un avis pralable de 3 ou de 6 mois
donner au dbiteur, elle n'imprime pas l'obligation le caractre
d'une obligation terme, laquelle puisse s'appliquer la disposition de l'art. 22575.
Du reste, en matire de conventions, le terme incertain produit
les mmes effets que le terme certain 6.
Le terme est de droit ou de grce. Il est de droit lorsqu'il est,
soit tabli par l'acte duquel l'obligation dcoule pu par un acte
postrieur, soit concd par la loi. Il est de grce, lorsqu'il est
accord par le juge 7.
Le terme de droit est exprs ou tacite, suivant qu'il est formellement stipul, ou qu'il rsulte de la nature mme de l'obligation 8.
Touilier, VI, 498. Larombire, II, art. 1186, n 5. Colmet de Santerre,
V, 97 bis, II Demolombe, XXV, 319. Cpr. Civ. cass,, 21 aot 1850 ; Sir.,
50, .1, ;723; Paris, 11 mai 1857, Sir., 58, 2, 425. Voy. cep. Req. rej.,31 dcembre 1834, Sir., 35, 1, 525.
3Art. 1900, et arg. de cet article, Larombire, loc. cil., et art. 1174, n 5.
Demolombe, XXV, 577. Bordeaux, 22 juin, 1833, Sir.,33, 2, 547. Bordeaux,
7 avril 1838, Sir., 40, 2, 62. Besanon. 2 aot 1864, Sir., 65, 2, 45,
4 Civ. cass., 9 novembre 1846, Sir., 46, 1, 853. Bordeaux, 26 avril 1854,
Sir., 55, 2. 109.
5 Cpr. 213, texte n 1, et not 8.
6 Demolombe, XXV, 572. lien est autrement en matire de legs. Cpr.
Il 712 et 717.
7 Cpr. sur les cas dans lesquels le juge a la facult d'accorder, des dlais de
grce, et sur la manire dont il peut exercer cette facult : Code Nap., art: 1184,
1244. 1655, 1656 et 1900; Code de procdure, art. 122 124; Code de commerce, art. 157 et 187, 319. Cpr. encore, sur les rgles spciales qui rgissent
les dlais de grce : Cod. Nap., art. 1292 ; Code de procdure, art. 124.
8 Cpr. art. 1875 cbn. 1888 et 1901 ; 3.19, texte n 2; 5, Inst. de V. 0.
(3, 15) ; L. 75, D. de V. .0. (45,1) ; Toullier, VI, 652 ; Duranton, XI, 100.
Demolombe, XXV.
2

88
Le

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

terme diffre essentiellement de la condition suspensive. Il


seulel'obligation,
retarde
il
dont
de
suspend
l'existence
ne
pas
ment l'execution9. Art. 1185. Aussi, le dbiteur ne peut-il pas rpter ce qu'il a pay ayant l'chance, et ce, au cas mme o il
aurait effectu le paiement dans l'ignorance du terme10. Art. 1186.
Le dbiteur ne peut, moins qu'il n'ait encouru la dchance
du bnfice, du terme, tre poursuivi avant son expiration ce
qui revient dire, qu'il ne peut l'tre que le lendemain au plus
tt du jour de l'chance11. Art. 1186.
Le dbiteur est de plein droit dchu du bnfice du terme, lorsqu'il a t constitu en tat de faillite.D'un autre, ct, tout dbiteur peut et doit tre dclar dchu du bnfice du terme, lorsqu'il
est tomb en dconfiture12, comme aussi lorsqu'ils diminue par son

9 L'axiome : qui a terme ne doit rien, tir de la loi 41, ,.1,D. de v.O.(45,l),
ne veut pas dire que l'obligation n'existe que par l'chance du terme; il signifie seulement que le dbiteur ne peut tre poursuivi avant cette chance.
Art. 1186, Expos des motifs, par Bigot-Prameneu(Locr,,Lg.;, XII.p, 343,
n,72). Toullier, VI, ,662. Demolombe,,XXV, 608
10 Toullier, XI, 59. Larombire, II, art. 1186, n 34. Colmet de Santerre,
et suri
V, 108 bis, II, Voy. en sens contraire : Marcad, sur l'art-..1186, n
l'art; 13.77, n 3; Demolombe, XXV, 634. DansTopinion de ces auteurs, la
disposition de l'art. 1186 serait compltement illusoire; puisque la rptition de
l'ind n'est admise que pour les paiements faits par erreur. Le dbiteur qui a
pay par erreur, ayant l'chance du terme, une somme non productive d'intrts,
ne peut-il pas du moins rclamer l'escompte de cette somme, pendant le temps
qui s'coulera depuis sa rclamation jusqu' l'poque fixe pour le paiement de
la dette? La solution ngative nous parat prfrable, puisque, en autorisant;
la demande en bonification de l'escompte, on admettraiten ralit une rptition partielle de ce qui a et pay. Delvincourt,, II,.. p,490. Larombire, II,
art, 1186, n35. Colmet de Santerre, V, 108 bis, II. Voy. en sens contraires,
Duranton, XI,
11 Le Jour de l'chance doit tre accord tout entier au dbiteur. Ce n'estqu'aprs l'expiration de ce jour, qu'il devient certain qu'il ne paiera pas au
terme convenu, 2, Inst. de .V.
(3,15). Code de commerce, art. 161 et
162. Toullier, ,VI, 6,8,1... Duranton, XI, 111 Colmet de Santerre, V, 108 bis, I,
Larombire, II, art. 1186, nos, 17 et 32 Demolombe, XXV, 642. Zachariae,
303,texte et note
12 La dconfiture entrane, comme la faillite, la dchance du terme accord
au dbiteur, Ubi eadem ratio, ibi idem justesse dbet. Arg.art. 1613 1913 et
2032, n2. Discussion au Conseil d'Etat sur l'art.1188. Locr, Lg., XII,
p. 161, n 11); Delvincourt, II;,p. 490. Toullier, VI, 670. Duranton,.XI,
607.Larombirs, 11, art.,1188, n Colmet de Santerre, V, III bis, I. Dmolombe, XXV, 664. Zachariae, 303, texte et note 8. Toulouse, 20 novembre

610.

l,

6.

113.
0.

303.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL

fait 13 les srets donnes par le contrat au crancier14, ou qu'il


n'a pas fourni celles qu'il lui avait promises 15. Art. 1188 16.
Ces diffrentes causes de dchance autorisent le Crancier
poursuivre le dbiteur par toutes les voies de droit dont son titre
lui permet l'emploi. Il en rsulte que les cranciers hypothcaires peuvent,a'cas de faillite; tant qu'il n'est point intervenu.
de contrat d'union, poursuivre l'expropriation des immeubles de
leur dbiteur

17.

'

1835, Sir. 36/2; 151. Req. rej.; 10 mars 1845, Sir., 45, 1, 601. Orlans,
30 avril 1846, Sir., 46, 2,615. Nmes; 18 mars 1862/Sir,, 63, 2, 5.
13. L'art, 1188 est inapplicable au cas o les' srets ont t diminues,
indpendammentdu fait du crancier par cas fortuit ou forc mineure. Toullier,
VI, 669. Mais si, dans cette hypothse, le dbiteur ne peut tre priv, d'une
manire absolue, du bnfice du terme, il parat cependant rsulter des art. 2020
et 2131, ,que le crancier le droit de demander un supplment de srets; et de
conclure au remboursement dans le cas o le dbiteur ne pourrait ou ne voudrait
le lui fournir. Gpr, sur la conciliation des art.1188 et 2131 286, texte n4.
14 L'art. 1188 ne s'applique donc pas au-cas o tout en diminuant son
patrimoine, qui forme le gage commun de ses cranciers (art.-2092), le dbiteur ne porte pas atteinte aux srets spciales donnes l'un d'entre eux.
bis, II. Demolombe, XXV. Aix, 16 aot 1811, Sir.,
Colmet de Santerre, V,
15, 2, 126.Cpr. sur les diffrentes manires dont le dbiteur peut diminuer
les srets hypothcaires, 286/texte n
15Eadem est ratio. Arg. Art1. 1912, n 2, et 1977: Duranton, XI, 123. Larombire; II, art. 1188, n 18. Demolombe, XXV, 677 et 678; Zachariae,
.303; texte et note 10. Pau, 3 juillet 1807, Sir., 14, 2, 256. Cpr. Montpellier, 13 novembre 1834;Dal., 1834, 2, 132.
16 L'art.124 du Code de procdure indique encore d'autres circonstances,
raison desquelles le dbiteur se trouve dchu du dlai de grce; mais on ne
peut tendre les dispositions de cet article au dlai de droit, qui se prsente
sous un aspect bien plus favorable. Non est eadem ratio. Colmet de Santerre
1

III

2.

V,

112

bis.

n5.
l'art.1188.

Demolombe,

XXV,

667

et

670.

Voy.

en

ses

contraire

Larom-

bire, II art.1188,
17

Gpr.

Code

l'art.

de

1188

n2.

(Locr,

Bordeaux,

61,

2,

art.

Lg.,

22

442.

Agen,

Pardessus,

Droit

Bdarride,

et

aot

20

et

p.

1827,

161

Discussion

1127;

n1083

commercial,

Alauzet,

2,

Sir.,

IV,

au

163,

28,

1866,

Droit

572.

Sir.,

fvrier

faillites,

Demangeat,

571

VII,

commercial,

Des

Bravard

comm.,

11).

15

154.

Renouard,

Voy.

Des

Comm.

du

V,

sur

Angers,

2,

p.154

d'Etat

Marcad,

177.

66,

Conseil

en

l'art.1188,

mai

1861,

sens

II,

de

et

Sir.,

contraire:

faillites,

Code

sur

comm.,

suiv.,

IV,

p.321;

1676

Demolombe,

5
1811,
Sir.,
2,
254. Dans cette der12,
Bruxelles,
dcembre
;
nire opinion, on ne tient pas suffisamment compte de la disposition gnrale
et absolue de

XXV, 699

90

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Lorsque le dbiteur principal se trouve priv du bnfice du


terme par l'une des causes ci-dessus indiques, la caution peut:
elle-mme tre immdiatement poursuivie 18, moins qu'elle n'ait
stipul un terme spcial pour l'excution de son obligation 19.
Mais, quand il s'agit d'une obligation solidaire, la dchance
que l'un des codbiteurs aurait encourue, soit par suite de faillite
ou de dconfiture, soit pour avoir diminu les srets fournies
par le contrat, ne donne pas au crancier le droit de poursuivre
les autres codbiteurs avant l'chance du terme 20.
Le terme est, en gnral, prsum stipul dans l'intrt unique
du dbiteur, qui peut, eh y renonant, forcer le crancier recevoir le paiemnt avant son chance. Art. 1187. Cette prsomption
cesse, lorsqu'il rsult, soit des termes ou de la nature de la convention, soit des circonstances dans lesquelles elle t forme et
dont le juge est souverain apprciateur, que le terme a t convenu dans l'intrt comme du dbiteur et du crancier21, ou
mme dans l'intrt unique de ce dernier. Dans ces deux cas, le
crancier ne peut tre tenu de recevoir le paiement avant terme;
et au second, il est de plus autoris, en renonant au bnfice du
terme, exiger immdiatement, son paiement. Cpr. art. 1944.
Le crancier peut, avant l'chance du terme, prendre toutes
les mesures conservatoires de son droit 22. Mais il ne serait pas
autoris provoquer, avant cette chance, un jugement de conis Larombire, II, art. 1188, n 22. Voy. en sens contraire : Alauzet, Commentaire du Code de com., art. 444, n 1676 ; Esnaut, Des faillites, I, 170;
Bravard et Dmanget, Trait de Droit commercial, V, p. 168, note lre; Demolombe, XXV, 705. Cpr. aussi : Duranton, XI, 120. L'opinion de ces derniers auteurs, nous parat aussi contraire la nature du cautionnement qu'
l'intention vraisemblable des parties contractantes.
19 Larombire, loc. cit. Demolombe, XXV, 704. Nmes, 18
mars 1862,
Sir., 63, 2; 5.
2o Pothier, n 236. Duranton,. XI, 119. Rodire, De la solidarit,
p. 223.
Larombire, II, art. 1188, n 23. Demolombe, XXV, 703. Bordeaux, 10
mars
1854, Sir., 54, 2, 515. Voy. cep. Code de comm., art. 444.
21 C'est ainsi que, dans le prt intrt, on peut facilement admettre
que
le terme a t stipul aussi bien en faveur du crancier, qu'au profit du dbiteur. Cpr, Teullier, VI, 677 ; Duranton, XI, 109; Larombire, II, art. 1187,
n5 ; Culmet de Santerre, V, 110bis; Zachariae, 303, texte et note 11. Voy.
cep. Demolombe, XXV, 629.
22Arg. fortiori, art. 1180 cbn. 1185; Code de procdure, art. 125. Cpr.
L. du 3 sept. 1807, et 311. Demelombe, XXV, 612.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

304.

91

damnation, mme en offrant de ne l'excuter qu' l'expiration


du terme 28.
304.
X. Des obligations principales et des obligations accessoires.
De deux obligations, l'une doit tre considre comme

principale, et l'autre comme accessoire, quand la premire est le fondement sur lequel repose la seconde 1.
Cette corrlation existe entre deux obligations :
1 Lorsque l'une des obligations est la consquence lgale de
l'autre. C'est ainsi que les dommages-intrts constituent une
obligation accessoire de l'obligation principale raison de laquelle ils sont dus 2.
2 Lorsque l'une des obligations est contracte en considration de l'autre, et se rattache celle-ci comme le moyen la fin.
Tels sont la clause pnale, le cautionnement, le nantissement 3.
Le sort des obligations accessoires de la seconde espce est,
en gnral, subordonn celui de l'obligation principale laquelle elles se rattachent. Ainsi, elles s'teignent avec elle; et la
nullit qui la frappe les atteint galement 4.
Ce principe n'est point applicable aux obligations accessoires
de la premire espce, dont l'extinction ou la nullit ne peuvent,
en gnral, tre considres comme des consquences de l'extinction ou de la nullit de l'obligation principale 5.
Colmet de Santerre, V, 109 bis.. Demolpmbe, XXV, 617 et 618. Voy.
en sens centraire : Larombire, II, art. Il 86, n 24. Cet auteur n'a t amen
cette solution que par la supposition, videmment errone, que tout jugement de reconnaissance de signature, obtenu avant l'chance du terme, renferme une condamnation virtuelle, et emporte ipso facto excution pare
partir de l'chance du terme. Cpr. Toullier, VI, 664.
lCette distinction est importante pour la fixation de la comptence et des
degrs de juridiction.
'Toullier, VI, 463. Zacharia;, 304, n 2.
3-Cpr. art. 1226, 2011, 2071. Toullier, VI, 466. Zacharia;, 304.
4 Art. 1227, al. 1, 1281, al. 1,1287, al. i, 1294, al. 1,1301, al, 1, 2012,
al. 1, 2180, n 1. Cette rgle n'est pas sans exception : voyez art. 2012, al, 2;
309, notes 2 et 3.
s Zachariae, 304, texte in fine. Ainsi, quoique, dans le cas prvu par l'art.
1599, l'obligation soit nulle,, la loi n'en reconnat pas moins la validit de_
23

305.

92

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.


CHAPITRE

II.

Bu fondement et des conditions des obligations.

Du fondement juridique des obligations.


fait
immediat
la
loi,
un
fondement
ou
obligations
Les
ont pour
de l'homme. Art. 1370.
Les obligations de la seconde espce reposent sur un fait
licite, ou sur un fait illicite.
Dans le premier cas, elles rsultent d'un contrat (art. 1101)ou
d'un quasi-contrat (art. 1371); dans le second, d'un dlit ou d'un
quasi-dlit 1 (art. 1382 et suiv.).
Les quasi-contrats sont ainsi nomms, parce qu'ils produisent
des effets juridiques analogues ceux qu'engendrent les contrats.
Celte observation s'applique galement aux quasi-dlits.

306.

Des conditions relatives l'existence, la validit et la


preuve des obligations.
Les conditions essentielles l'existence d'une obligation sont
celles sans le concours desquelles une obligation ne peut exister.
Les conditions ncessaires la validit d'une, obligation sont
celles dfaut desquelles une obligation existante peut tre attaque par voie de nullit.
Quoique les conditions essentielles l'existence et ncessaires
la validit d'une obligation varient suivant le fondement sur
lequel cette obligation repose, o doit cependant appliquer, en
gnral, toute espce de manifestations de volont 1, les rgles
l'obligation accessoire de dommages-intrts, dont la cause se trouve mme
dans la nullit de l'obligation principale.
1 Ces distinctions sont empruntes au Droit romain ; les rdacteurs du Code
ne les ont cependant reproduites qu'avec certaines modifications. Ainsi, par
exemple, le Droit romain comprend, parmi les obligations quasi ex contractu,
certaines obligations que le Code Napolon considre comme drivant directement de la loi. Cpr. Insl. de obligat. quasi ex contr. (3, 27); Code Napolon,
art.1371 1381. Zachariae, 305, note, 1re,
1 Par exemple, aux quittances, aux dclarations, de. dernire volont, aux
reconnaissances d'enfants naturels, aux adoptions. Pau, 5 prairial an XIII,
Sir., 6, 2, 8. Zachariae, 306, texte et note 1re.

DES OBLIGATIONS EN GENERAL.

306.

93

poses par le Code Napolon, dans la thorie des contrats,


sur
l'existence et la validit du consentement 2.
Il faut bien se garder de confondre les conditions requises
pour la validit d'une obligation avec celles qui sont uniquement relatives la manire d'en administrer la preuve.
L'inobservation des conditions de la dernire espce est sans
influence sur l'obligation en elle-mme. Si l'art. 1341 exige, en
gnral, la rdaction d'un acte instrumentaire pour la constatation de tout acte juridique dont l'objet est d'une valeur suprieure 150 fr., ce n'est pas dans le but de faire dpendre de
l'accomplissement de cette formalit l'existence ou la validit
d'un pareil acte, mais seulement l'effet d'en prohiber la preuve
testimoniale3.
rgle gnrale, une manifestation de volont n'est pas
nulle par cela seul qu'elle n'a eu lieu que verbalement 4; et, lorsqu'elle a t constate par un acte instrumentaire, la validit en
est indpendante de celle de cet acte 5.
Les doutes qui peuvent s'lever sur le but dans lequel les rdacteurs du Code ont exig la constatation par crit de; telle ou
telle convention spciale doivent tre rsolus dans le sens de la
rgle qui vient d'tre pose 6.

En

Cpf. art. 1109 et suiv.


3 C'est ce qui rsult, bien videmment, de la place qu'occupe l'art. 1341, et
des exceptions apportes par les articles suivants an principe qu'il tablit. Expos
' des motifs du titre de la vente, parPortalis (Locr, Lg.. XIV, p. 142 et suiv.,
nos 4 et 5).Zachariae, 306. Civ.rej., 10 thermidor an XIII, Sir., ,6, 1; 24.
4 Cette rgle ressort clairement de l'art. 1108, qui en ne mettant point
l'criture au nombre des (conditions ncessaires la validit des conventions a
implicitement consacr la maxime Solus consensus obligat. Cette maxime ne
reoit exception que dans le cas o le Code a formellement soumis la validit
d'un acte juridique l'accomplissement de certaines formalits. Cpr. art. 931,
1250, n 2, 1394 et
5 Merlin, Rp., v Double crit, ns 7 et 8. Toullier, VIII, 133 et suiv.
Zachariae, 206, teste et note
Ainsi, les art.1582 al. 2, 1834, 2044 et 2085, ayant uniquement
pour
objet de prohiber, soit dans les limites indiques par l'art.1341, soit d'une
manire absolue, la preuve testimoniale ds conventions auxquelles ils s'appliquent, doivent tre considrs comme uniquement prohibitifs de cette preuve,
et non comme exigeant un acte instrumentaire pour la validit de ces conventions. Zachariae, 206, note2, in fine. Cpr. 351, texte n 1; 378, note 3;
420, texte n 2; 437, note 3.
2

2.

2127.

94

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

CHAPITRE

III.

Des effets juridiques des obligations.


I.

DU

DROIT PRINCIPAL DU CRANCIER,

307.

Toute obligation civile confre, par elle-mme, au crancier, le


droit de contraindre le dbiteur l'excution de cette obligation.
Toutefois, ce dernier ne peut pas toujours tre contraint
l'excution directe (in forma specifica) de l'obligation qu'il a contracte. Los distinctions qu'il convient d'tablir cet gard entre
les obligations de donner, de faire, ou de ne pas faire, ont t
dveloppes au 299.
Le crancier d'une somme d'argent, ou d'une quantit de choses
qui se dterminent au poids, au compte, ou la mesure, peut poursuivre son paiement sur tous les biens du dbiteur, au moyen des
diffrentes saisies organises par le Code de procdure. Art, 2092.
Mais, en gnral, il n'est autoris recourir ces voies d'excution, qu'en vertu d'un acte ou jugement en forme excutoire 1.
Lorsque l'obligation a pour objet la restitution ou la dlivrance
d'une chose mobilire, dtermine dans son individualit, le
crancier a le droit de poursuivre sa mise en possession par voie
de saisie-revendication 2.
En dehors de ces hypothses, le crancier ne peut recourir
l'excution force qu'en vertu d'un jugement qui en dtermine le
mode.
II,

DES DROITS ACCESSOIRES DU CRANCIER.

308.

A. Des dommages-intrts11.

Toute obligation confre virtuellement au crancier le droit de


poursuivre en dommages-intrts le dbiteur qui n'excute
pas

Code de procdure, art. 551. Voy. cep. art. 553,819 822 du


et
mme Code.
Code de procdure, art. 826 831. Cpr. aussi Code Nap
:
art 2102

n 4, al. 2.
1 Cpr. sur cette matire
: Tractalus de eo quod interest, par Dumoulin, dans
ses oeuvres, t. III, p. 422. Trait des intrts, par Cotelle; Paris, 1826, in-12.
Voy. sur la liquidation des dommages-intrts Code de
procdure, art.128, 523
:

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

308.

95

ses engagements, ou qui ne les excute que d'une manire irrgulire ou incomplte. Art. 1147.
Ce droit ne peut cependant tre exerc contre le dbiteur,
qu'autant qu'il se trouve en demeure, ou en faute. Art. 1146. Au
premier cas, les dommages-intrts ne peuvent porter que sur le
prjudice caus par le retard depuis la mise en demeure 2:
Du reste, il ne faut pas confondre, avec une demande en dommages-intrts, l'action par laquelle l'une des parties engages
dans un contrat synallagmatique demanderait la rduction de
ses obligations, en raison de la circonstance que l'autre partie
n'aurait pas compltement acquis les siennes; une pareille rduction peut tre demande indpendamment de toute mise en
demeure 3.
1 De la mise en demeure du dbiteur.

Le seul retard apport par le dbiteur l'accomplissement de


son obligation ne le constitue pas en demeure, alors mme qu'un
terme fixe a t assign pour l'excution de l'obligation4.
En rgle, le dbiteur n'est constitu en demeure, dans les obligations de faire comme dans celles de donner, que par l'interpellation du crancier 5. Art. 1139 et 1146.
et suivants. Les dispositions du Code Napolon, sur cette matire, ne s'appliquent qu'aux dommages-intrts dus raison de l'inexcution des obligations ; elles ne peuvent tre tendues l'indemnit due' pour la rparation du
prjudice caus par des dlits ou par des quasi-dlits. Cette indemnit, que l'on
qualifie ordinairement de dommages-intrts, ne forme pas une obligation accessoire, mais constitue l'obligation principale elle-mme, telle qu'elle rsulte
du dbit du quasi-dlit. Cpr. 445. Zachariae, 308, note 1re.
2 Demolombe, XXIV, 516. Voy. en sens contraire : Larombire, I, art.
1146, n 3. Ce dernier auteur suppose tort que la mise en demeure ne constitue qu'une formalit pralable l'introduction da la demande en dommagesintrts, tandis qu'elle est requise pour faire natre le droit mme des dommages-intrts.
3 Demolombe, XX, 544. Douai, 24 mars 1847, Sir., 48, 2,190. Cpr. Req.
rej., 16 mars 1853, Sir., 53, 1, 361.
4' Le Code Napolon, conforme en cela l'ancienne jurisprudence franaise,
a rejet, du moins en thse gnrale, la maxime Dies interpellai pro homine,
maxime qu'une opinion assez gnralement rpandue, mais peut-tre errone,
considre comme ayant t admise en Droit romain.
5 Quoique l'art. 1139 se trouve plac sous la rubrique De l'obligation de donner, il. n'en est pas moins applicable aux obligations de faire; cela rsulte, tant

96

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Par exception cette rgle, le dbiteur est constituen demeur par la seule chance du terme auquel l'obligation doit
tre excute
. 'cet gard unedispbsilipn spciale,
loi
contient
la
a. lorsque
qui conssacre, d'unemanire exceptionnelle, la maxime, Dies interpellat pro
b. Lorsqu'il t convenu que la mise en demeure rsulterait,
sans qnil ft besoin d'acte, de la seule chance.du terme,
Art,1139:' Cette convention, dont l'effet n'est pas subordonn
l'emploi des expressions indiques dans l'art 1139, peut mme
s'induire de l'ensemble des clauses de l'acte 8.
c. Lorsquel'obligation ne pouvait, d'aprs son objet,.tre uti-,
lment excute que dans un certain, temps, que le dbiteur a
laiss passer9.1146.
Toutefois, ces.diffrentes exceptions ne s'appliquent, d'une
manire absolue,"qu'aux obligations de faire et aux obligations
de donner, dont l'excution doit avoir lieu au domicile du crancier. Dans les obligations de donner qui doivent tre excutes,
soit au domicile du dbiteur, soit en un lieu dtermin, l'chance du terme ne constitue le dbiteur en demeure, qu'autant que le crancier, a fait rgulirement constater qu'il s'est
prsent, le jour de l'chance, au lieu o le paiement devait
tre effectu 10,
L'interpellation ncessaire pour oprer-la mise en demeure
peut avoir lieu, soit par une sommation extrajudiciaire, soit par
tout autre acte propre constater que le dbiteur est en retard
d'excuter ses engagements 11, Art. 1139. Une dclaration crite

homin

de l'esprit et de la lettre de cet article, que-de sa combinaison avec l'art. 1146.


Touilier, VI, 246. Delvincourt, II, p. 529, Larombire, I, art. 1139, n 2.
Demolombe, XXIV, 433. Zacharia;, 308, note 5.
1302, al. 4, 1378 cbn. 1379, et 1657, offrent des exemples de
- 6 Les art.
dispositions exceptionnelles de cette nature.
Delvincourt, II, p. 529. Duranton, X, 441 Duvergier, sur Toullier, VI,
249, la note. Larombire, I, art. 1139, n 7. Demolombe, XXIV, 432, Zacharia;, 388, note 5, in fine.
8 Req. rej., 18 fvrier 1856, Sir., 57, 1, 40.
9 Cpr. Req. rej., 23 fvrier 1858, Sir., 58, 1, 600.
10 Toullier, VI, 249, 250, 261 et 262. Duranton, X, 442 et 466. Larombire, I, art. 1139, n 10.
11 Tous les actes dont l'effet est d'interrompre la prescription (cpr. art.
2244 et suiv.), valent, en gnral, comme actes d'interpellation. Cpr. Civ. rej.,
,

'

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

308.

97

par laquelle le dbiteur se reconnatrait en demeure, produirait

le mme effet 12.


Si, cependant, l'obligation a pour objet le paiement d'une cer-

taine somme, l'interpellation requise l'effet de constituer le dbiteur en demeure, et de faire courir contre lui les intrts de celle
somme, ne peut, en gnral, avoir lieu, qu'au moyen d'une demande judiciaire, ou, tout au moins, d'une citation en conciliation
suivie d'une demande en justice, dans le mois dater de la noncomparution ou de la non-conciliation. Art. 1153, al. 3. Codede

proc, art. 57.

Une demandeportant simplement sur le capital est insuffisante


pour faire courir les intrts moratoires, qui ne sont dus qu'autant
qu'il y a t formellement conclu, et dater seulement du jour aur ;
quel ils ont t rclams 13. Mais la circonstance que le capital;

raison duquel de pareils intrts sont demands, ne serait,point,


encore liquide ne formerait aucun obstacle leur cours 14,
La demand d'intrts peut tre produite, dans toute, instance.

14 juin 1814, Sir 14, 1, 241 ; Toullier, VI, 253 ; Duranton, X, 441 ; La,
rombire, I, art. 1139, ns 16 et 17 ; Colmet de Santerre, V, 56 bis, Vit;
Demolombe, XXIV, 527 et 528. '
,,
12 Arg. fortiori, art. 2248. Cpr. Toullier et Duranton, locc. ciil. ; Larombire,!. art. 1139, n 20 ; Demolombe, XXIV, 530 ; Zachariae, 308, note 8.
Merlin, Rp., v Intrts, 4, n. 16. Toullier, VI, 272: Maread, sur
l'art. 1153, n 3. Larombire, I, art. 1153, n 21, Colmet de Santerre, V,
70 bis, VII. Demolombe, XXIV, 626, et 627. Limoges, 4 fvrier 1847, et Bordeaux, 6 mai 1847, Sir., 47, 2, 449. Voy. en sens contraire: Delvincourt, II,
p. 534 ; Zachariae, 308,note 11 ;Req.rej.,20 novembre 1848, Sir.,49,1,129.
Cpr. aussi : Civ. rej.,26 fvrier 1867, Sir., 67, 1, 200. La doctrine, nonce
dans les motifs de-ces arrts nous parat contraire au texte de l'art. 1153, qui
ne parlant pas du principal, et disant que les intrts ne sont dus que du jour
de la demande, ne peut grammaticalement et logiquement s'entendre que d'une
demande relative aux intrts. C'est galement dans ce sens que dispose l'art,
1207. Nous ajouterons qu' moins d supposer que les intrts sont dus ex officia judicis, sans in me avoir t demands, dans le cours de l'instance, au moyen
de conclusions formelles, ce qui n'est pas admissible, on ne voit pas comment
l'effet de pareilles conclusions pourrait remonter une poque antrieure
celles o elles ont t prises.

98

DES -DROITS -PERSONNELS PROPREMENT DITS.

engage, n'importe devant quelle juridiction et par quelle voie 15


eulement-faut-il qu'elle soitrgulire en la forme, et porte evant in juge omptent 16.
La demande en justice exige par 'art. 153 pour faire courir
intrts ne peut tre remplace par aucun acte, pas mme par
excutoir
d'u
17.
titre
signifi
vertu
commandement
en
un
La gle pose par le troisimealina de l'art. 1153 ne s'applique
qu'aux intrts dus;par le dbiteur d'une certaine somme, pour re-

ls

Ainsi, les intrts moratoires peuvent tre rclams accessoirement une


demande en collocalion, forme dans une instance d'ordre ou de distribution de
deniers. Merlin, Rp., v Intrts, 4, n 14, Zacharia, 1 308, note 11.
Amiens, 23 fvrier 1821, Sir., 22, 2, 114. Toulouse, 26 janvier 1833, Sir,,.33,
2, 486. Req. rej., 2 avril 1833, Sir,, 33, 1, 378 Ils peuvent mme tre rclams, dans une instance en partage, devant le notaire commis pour liquider les
droits des parties. Cpr. Code de proc, art. 977. Civ. cass., 23 fvrier 1813,
Sir., 13, 1, 453.
in Non obslal art. 2246. Il est vrai que, d'aprs cet article, une demande,
quoique forme devant un juge incomptent, est suffisante pour interrompre la
prescription. Mais cette considration, qui nous avait d'abord sduits, n'est point
dcisive. Ce n'est cependant pas que nous considrions comme nulle o non avenue une assignation donne devant un juge incomptent, qui subsite toujours
en temps qu'interruptive de prescription ; les motifs qui nous font envisager une
pareille assignation comme insuffisante pour faire courir les intrts, sont, d'une
part, qu'elle n'a pas pour effet de saisir le juge qui aura prononcer la condamnation, et d'autre part, qu'il ne s'agit plus pour le crancier de conserver un droit
antrieurement acquis, mais d'acqurir un droit nouveau. Larombire, I, art.
1153, n 26. Colmet de Santerre, V, 70 bis, VII. Caillemer, Des intrts,
p. 108. Demolombe, XXIV, 631. Zaeharise, 308, note 11. Paris, 5 janvier
1837, Sir., 37, 2, 137. Civ. cass., 11 janvier 1847, Sir., 47, 1, 522. Agen,
5 mars 1849, Sir., 49, 2, 178. Dcret en Conseil d'Etat du 26 juin 1852, Sir.,
53, 2, 86. Alger, 2 juin 1856, Sir., 56, 2, 635. Douai, 5 aot 1857. Sir., 58,
2, 575. Voy, en sens contraire : Chauveau, sur Carr, Lois de la procdure, I,
p. 277 ; Devilleneuve, Sir., 77, 1, 522, la note; Paris, 27 juin 1817, Sir.
17, 2, 37b; Orlans, 6 avril 1838, Pal., 1838, 1, 600.
17 Demolombe, XXIV, 629. Zacharia;, 308, note 11. Grenoble, 9
mars
1825, Sir., 25/2, 310. Req. rej., 16 novembre 1826, Sir., 27, 1, 33. Riom,
17 mai 1830, Sir., 33,2,463. La Cour de Toulouse (22 janvierl829,Dal.
1829, 2, 168) a cependant jug que le commandement signifi en vertu d'un excutoire de dpens fait courir les intrts ; mais cette dcision, mme
pour le cas
spcial sur lequel elle est intervenue, est inadmissible en prsence de la disposition gnrale de l'art. 1153. A plus forte raison, une lettre missive et
mme une sommation extra-judiciaire, ne seraient-eiles pas suffisantes
pour
faire courir les intrts. Civ. cass., 13 janvier 1852, Sir., 52 1 238.
15

DES -OBLIGATIONS EN. GNRAL.

308,

99

tard apport aupaiement de cetteisomme. Elle est trangre au


cas o l'obligation ne consistant plus dans le paiement d'une
somme d'argent, le juge alloue tout la fois une somme principale
.titre de dommages-intrts, et les intrts de cette somme
comme lments ou complment de l'indemnit. De pareils intrts peuvent tre adjugs partir d'une,poque antrieure la
demande 18. A plus forte raison en est-il ainsi,quand il s'agit de
dommages-intrts accords pour rparation d'un dlit ou d'un
quasi-dlit 19
D'un autre ct, cette rgle reoit exception dans les deux cas

'suivants 20 :
a. Lorsque, par des dispositions spciales, la loi fait courir les
intrts de plein droit 21;
b. Lorsque, par un retour la disposition de l'art. 1139, elle fait
.
courir les intrts " dater du jour o le dbiteur a t constitu en
demeure au moyen d'une simple sommation exlrajudiciaire 22.
Le dbiteur peut se soustraire aux effets de la demeure, en
prouvant que le retard dans l'excution de l'obligation provient
d'une cause trangre qui ne lui est point imputable. Art. 1147.
La demeure est purge; en d'autres termes, elle reste sans effet,
lorsque le crancier renonce, expressment ou tacitement, s'en
Demolombe, XXIV, 634. Zacharia;, .308, note 9. Req. rej., 31 juillet
1832, Sir., 32, 1, 490. Req. rej., 5 novembre 1834, Dalloz, 1835, 1, 13.
Toulouse, 29 novembre 1834, Sir,, 35, 2, 462. Req. rej., 23 juillet 183o,Sir.,
35, 1,493. Req. rej., 11 janvier 1856, Sir., 57, 1, 288. Req. rej., 23 fvrier
1858, Sir., 58? 1, 600. Req. rej., 4 avril 1866, Sir., 66, 1, 433.
19 Voy. les autorits cites la note 9 du 445.
20 II est gnralement admis que les sommes qui figurent dans un compte
courant commercial, sont productives d'intrts partir du jour des avances ou
des versements. Mais, on ne saurait voir l une exception la rgle pose par
l'art. 1153. Ces intrts sont dus, en effet, en vertu d'une convention tacite,
fonde sur un usage constant. Pardessus, Cours de droit commercial, II, 475.
Vincens, Lgalisation commerciale, II, p. 158. Delamarre et Lepoitvin, Du confirai de commission, II, 497. Noblet, Du compte courant, nos 8 et 136: Pont,
Du, prt, n 251. Demolombe, XXIV, 632. Bordeaux, 5 juillet 1832, Dalloz,
1833, 2,19. Civ. rej., 8 mars 1853, Sir., 54, 1, 769. Civ. rej., 24 mai 1854,
Sir., 55, 1, 737, Lyon, 20 novembre 1857, Sir., 58, 2, 699.
21 Cpr. art. 456, 474, 609, 612, 856, 1378, 1440, 1473, 1570, 1652,
al. 3,1846,1996, 2001 et 2028,
22 Cpr. art. 474, al. 2 ; art. 1652, al. 4 et 5 ; art. 1936, art. 1996, et
Code de comrn., art, 184.
18

100

DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

DES

prvaloire 23. Elle est encore,

en

gnral et sauf le coursdes int

rts purge par des offresrelles valablement faites: Ces offres,

toutefois, n'arrtent effets de


la demeure que pour l'avenir,et
laissent! subsister les rsultats qu'elle a produits
o elles ont eu lieu 24
les

2De
Le

la faute 25 du

delibitcur

dbuteur est en faute, lorsqu'il a contrevenu une obligation


de ne pas faire, ou lorsqu'il n'a pas apport l'excution d'une
obligationde faire ou de donner tous les soins dont il tait tenu.

Art.

1145.

Cpr .sur la renonciation tacite : Toullier,-VI, 256 et suiv.; Duranton , X,


449 Larombire, I, art.
;
21 cpr . 322, texte et notes 22
Nous entendons point parier ici des dlits Ou quasi-dlits, mais des fautes
n'
commises en contravention,aux obligations imposes par un contrat o un quasicontrat, et connues sous le nom de fautes contractuelles.. C'est pour n'avoir pas
saisi la diffrence qui existe entre les dlits ou quasi-dlits et ls fautes contractuelles, que Toullier est tomb, dans l'erreur que, nous signalerons la note
suivante, Cpr. sur cette matire : Essai sur ta prestation des fautes, par
Lebrun, avec une dissertation de. Pothier sur cet essai, nouvelle dition ; Paris ;
,18d3o.,|n-8. Die .Guipa, des rornischen. Redits, par Hasse ;, Kiel, 815/ Dissertation, de Blondeau(Thcmis,,Il, p. 349). Dissertation, par Alban d' Hauthuile
(Revue de lgislation et de jurisprudence, II, p. 269 et 342).
La.division tripartite des fautes,qui,tait assez gnralement adopte par
les anciens interprtes,du Droit romain (c ulpa est veljata, vel levis, vel levissima),
a t- elle t maintenue par, le Code? Les auteurs sont loin d'tre d'accord sur
cette .question, Prpu,dhon (De l'usufruit, III, 1,494 et .suiv,),enseign que, sau
quelquesmodifications, la doctrine des trois,espces (de fautes a 't,consacre
par la nouvelle lgislation. .M. Duranton (X, 397) prtend qu'il n'y a pas.d'inconvnients suivre cette doctrine, dans les cas o le Code ne s'est pas formellement expliqu sur la nature de la faute, dont le dbiteur est responsable, Toul'lier.(VI, 30 et suiv,), pense, au contraire, que la thorie des interprtes' a t
formellement rejete, et que le dbiteur est responsable de ses fautes les plus
lgres. M, d'Hautbuille (op. et loc. cit,), appliquant au Droit franais la thorie
prsente par M. Hasse.sur,la prestationdes fautes en Droit romain, n'admet
que, deux, espces,de fautes la faute grave, correspondant la diligentia inconcreto, et la faute lgre, correspondant la,diligentia in abstrato. C'est dans
un sens analogue que s'est prononc,M. Larombire
art., 1137). Appels
nous dcider au milieu dece conflit d'opinions, nous avouerons qu'aucune d'elles
ne nous satisfait., JLp.efl'et, il..parat,videmment rsulter de l'art. 1137, al. 1,
de l'Expos de motifs prsent par Bigot-Prameneu (Locr,' leg.;XII,p. 326,
23

1139,

25

24

(I

DES OBLIGATIONS EN,GNRAL.

,,308,

101

En gnral, le.dbiteur doit

apporter l'accomplissement du fait


qu'il est charge d'excuter, ou la garde de la chose qu'il est tenu
de conserver, tous les soins d'un bon pre de famille, c'esl--dire
la diligence qu'un homme attentif'et soigneux apporte commnr
nient radministration de ses affaires27. Art. 1137, al. 128.
n 32), et du Rapport fait au tribunal, par Favard (Locr, Lg., XII, p. 431,
n 32), que les rdacteurs du Code ont voulu abroger, du moins en thse gnrale, la doctrine des interprtes. Et, cependant; on ne, peut se; dissimuler qu'il
existe dans le Code diverses traces de cette doctrine. ,pr,,-art, 804, .1137, al,,2,
1374, 1927 cbn,,1928, et ..199,2., L'ppinipn. de Toullier.nous, parat. pa,r((cela
mme aussi inexacte que celle de Proudbon et de Duranton. Elle est d'autant
moins admissible, qu'elle ne repose que sur la fausse application la matire
des contrats et quasi-contrats des art. 1382 et 1383, qui ne concernent que les
dlits et les quasi-dlits. La thorie de M. d'Hauthuille est remarquable par sa
nettet et sa simplicit Mais, comme toutes les thories tablies a priori, elle
est plutt l'expression de ce qui devrait tre que de ce qui est: Aussi, est-ce
grand'peine que M. d'Hauthuille essaye de faire concorder, tant bien'que mal,
les dispositions du Code avec ses dfinitions et ses divisions. Souvent mme il y
choue, malgr son'esprit ingnieux, Nous n'en citerons qtfn seul exemple
entre.plusieurs autres': l tuteur n devrait, d'aprs M.'d'Hauthille, que la
diligence in concreto le fermier ou l'emprunteur devrait, au contraire, la diligence in abstracto. Or, comment concilier Cette diffrence avec les art. 450, 1728
et 1880, qui soumettent galement toutes ces personnes la diligence d'un bon
pre de famille? MM. Colmet de Santerre (V, 54 et 54 bis) t Demolombe
(XXIV, 402 4,12), tout en rejetant avec nous la division tripartite des
fautes et la thorie de M. d'Hauthille, ont propos des systmes, qui, divergeant entre eux certains gards, s'cartent l'un et l'autre; sur quelques points
de dtail, de la doctrine mise au texte. Cpr. not 30
57 L'expression bon pre de famille ayant toujours t prise, dans le langage
juridique, pour dsigner ce que la L. 25, V. de prob. et proes. (22. 3) appelle
homo diligens et siudiosus paterfamilias, il faut admettre que les rdacteurs du
Code, en se servant de cette expression, lui Ont conserv ia mme signification.
28 La disposition de l'art. 1137 aI. 1, tant conue entrines gnraux,doit
s'appliquer, non seulement aux hypothses pour lesquelles elle a t rappele,
soit explicitement, soit implicitement (cpr. art. 450, 601, 627, 1624, 1728,
.1806, 1880, 1962, al. 1, 2080),maisen gnral toutes les hypothses dans
lesquelles elle n'a pas t modifie par une disposition'exceptionnelle: Si cependant
il existait une similitude parfaite entr une hypothse rgie par une d ces dispositions exceptionnelles et une autre hypothse sur laquelle le Code garnie:le
silence, on pourait selon nous appliquer cette dernire la modification introduite l'occasion de la prrnire. C'est ainsi , par exemple; que la disposition de
l'article 804 nous'parait'devoir tre tendue l'associ qui gre, sans mandat
spcial et exprs les affaires sociale,et l'hritier qui administre une succession

infr.

102

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Sa responsabilit ne va pas, en gnral, au del; mais elle'petit'


ueps s'tendre aussi loin 29. Sauf ls dispositions particulires
qui,
pour certaines hypothses, restreignent le cercle des moyens'
de justification du dbiteur, les exceptionsannonces par le second
alina de l'art. 1137 ont toutes pour objet de temprer la rigueur
de la rgle prcdemment pose 30. Du reste, il appartient au juge
d'apprcier, d'aprs les circonstances, si la faute reproche au
dbiteur prsente les.caractres voulus pour, engager sa responsabilit.
'.Lorsque les deux parties sont en faute,, le dbiteur est dcharge
de toute responsabilit. Arg. art. 1599. Cependant l'application de,
cette .rgle, parat devoir, tre abandonne, au pouvoir discrtionnaire.du, juge notamment dans le pas o la. faute du.crancier;n'a
t que la suite de celle du. dbiteur,31,
Le dbiteur qui na point compltement rem pli son engagement
ne peut se soustraire au paiement de dommages-intrts,.qu'en;
indivise. Mais nous ne pouvons admettre avec M. d'Hauthille (Revue d lgislation, t.
p. 354), qu'il faille galement l'tendre au mari, administrateur
lgal ou usufruitier des biens de sa femme, Cpr. art. 1428, al. 3, 1530, 1531,
1533/lo62 et 1580 cb.n.,601,1577 cbn, 1992.
29 En supposant un instant, pour mieux faire comprendre notre pense, que
la diligence exige par l'art. 1137, al. 1, correspondt la faute lgre ira abstracto
des anciens interprtes, ls modifications apportes .cet article pourraient bien
avoir pour objet, soit de ne rendre le dbiteur responsable que de la fautelgre
in concrelq (cpr. art. 19-27), ou de la faute grave (cpr. art. 884), soit d'autoriser le jug modrer les dommages-intrts dus raison de la faute reconnue
sa charge (cpr. art. 1374, al. 2 et art. 1992, al. -2), niais non de le soumettre la prestation de la faute trs lgre.
a Suivant,M. Colmet de Santerre (V, 54 bis, II), l'art. 1882 contiendrait
une aggravation de la responsabilit impose au dbiteur par l'art. 1137. Mais,
notre avis, cet article n'a pas pour objet de dcider une question de degr de
faute.-Il impose l'emprunteur une obligation spciale, dont l'inexcution la
rend responsable du cas fortuit. L'art! 19-28 n'est pas non plus en opposition
avec ntre manire d voir : la modification apporte par cet anticle aux,-dispositions',exceptionnelles de l'art. 1927 fait revivre, dans les hypothses dont il
s'occupe, la rgle gnrale pose par l'art. 1137, al. 1. Au surplus,
nous reconnaissons avec M: Demolombe'(XXIV, 411), que le dbiteur ne serait pas
admis' soutenir qu'il a donn l'excution de l'obligation les soins d'un bon
'pre de famille, lorsqu'il n'y a pas apport la diligence dont il faisait habituellement preuve dans l'administration de ses propres affaires.
31 Zacharia;, 308, texte.

II

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

308.

103.

prouvant, ou qu'il a donn l'excution del'obligation tous les


soins qu'il devait y apporter, ou que son inexcution provient d'un
cas fortuit ou de force majeure. Art. 1147, 1148, 1302, al. 3,
et, 1732. Il est mme certains cas dans lesquels la loi n'admet
d'autre excuse que celle du cas fortuit ou de la force majeure.
Cpr. art. 1733, 1734, 1784, 1953 et,1954,
3 Du cas fortuit et de la forc majeure 32;

Le dbiteur ne rpond pas en rgle gnrale, du cas fortuit et

de la force majeure. Art. 1148.


On doit, pour l'application de ce principe, considrer comme
des cas fortuits ou de force majeure tous les faits ou vnements
provenant, d'une cause trangre et non imputable au dbiteur,

qui ont empch l'excution complte et rgulire de l'obligation.


Arg. art." 1147.
Ainsi, lorsque cette excution n'a pu avoir lieu par suite, soit
d'un, accident de la nature, soit du fait d'une personne 33 ou
d'une chose 34 dont le dbiteur n'a pas rpondre, et qu'il n'a pu
empcher, celui-ci se trouve dcharg de toute responsabilit,
pourvu que cet accident ou ce fait n'ait pas t prcd ouaccom-

Cpr. sur ce qu'on doit entendre par cas fortuit ou de force majeure : L. 23,
D.de.R. J. (50, 17), art. 1733, 17,34, 1754, al. 5,1755,1792, 1953 et 1954 ;
Req. rej., 9 mai 1813, Sir., 15, 1, 20,3; Dissertation, de Sirey, Sir., 15, 2,
27 ; Colmar, 9 novembre 1814, Sir., 15, 2,139 ; Req. rej., 24 novembre 1814,
Sir., 16, 1.55; Paris, 29 dcembre 1835, Sir., 36, 2,82 ; Lyon, 7 mars 1840,
Sir., 40, 2, 275; Lyon, 20 juin 1845, Sir., 46, 2, 362 ; Civ. cass., 3 mars
1847, Sir., 48, 1, 47 ; Civ., cass., 9 janvier 1856, Sir., 56, 1, 129; Civ.-rej.,
26 dcembre 1866, Sir., 67, 1, 73.
33 Les personnes dont le dbiteur est responsable sont, en gnral, celles
qu'numre l'art. 1384, et spcialement lorsqu'il s'agit d'une obligation ayant
pour objet la livraison ou la restitution d'une chose dtermine dans son individualit, les ayants cause du dbiteur relativement la chose due, par exemple,
les fermiers, locataires et commodataires de celte chose. Art. 1735, et arg. de
cet article. Cpr. art. 1797 et 1994. Demolombe, XXIV, 558 .
34 Le dbiteur est responsable des dommages causs par les choses qu'il a
sous sa garde, parce qu'il est personnellement en faute de n'avoir pas pris les
prcautions ncessaires pour prvenir ces dommages. Arg. art. 1385 et 1386.
Demolombe, XXIV, 559.
33

104

DES DROITS

ERSONNELS PROPREMENT DITS.

pagn de quelque faute qui lui soit imputable, et sans laquelle il


et pu rgulirement,excuter'l'obligaiion'3B.'
Le dbiteur qui allgue un cas-fortuit d'fore majeure est tenu
de. le prouver. Mais il lpisuffit, poor se. dcharger de toute responsabilit, de rapporter cette
l'evnement ou le fait invoqule dbiteur pour sa justique
fication t prcde, ou acopagn de quelque, faute: imputable
a
ce dernier, cesserait a lui prouver son :allgation 36
Par exception la rgle gnrale.ci-dessus,nonce,,le dbiteur rpond des cas' fortuits pu de, force majeure,. dans les trois
hypothses suivantes
a Lorsqu'il s'est charg de ces risques 37
b. Quand, par une disposition spciale, la loi les a mis sa
charge 38.
c. Lorsque le cas for luit ou la force-majeur n'a eu lieu qu'aprs
la mise;en demeure du dbiteur. Art. 1302,
Toutefois, dans celte dernire hypothse, comme aussi',dans
celles o le dbiteur n'est charg des cas fortuits, par une disposition spciale de la loi, qu' raison. de: sa, mise, en; demeure-,de,
plein droit 39, pe-dernier peut.se dgager de toute responsabilit,
en prouvant que l. chose.-.et galement pricchez le crancier:
Art.1302, al, 2. voy .aussi,art. 1042.

al.1.

Toutes les fois quele dbiteur aurait pu, en donnant ,l'accomplissementde l'obligation les soins qu'il devait y apporter, empcbpr,,1e,cas fortuit, ou du
moins en' attnuer les effets, l'excution rgulire de cette, obligation, se trouve
entrave, moins par le cas fortuit, que par une faute dont le dbiteur doit n-.
cessairement rpondre.Art. 1,807, 1881, 1,88,2,,. et arg. de ces articles. Ainsi,,
quoique ls faits des tiers doivent tre envisags comme des cas. fortuits, le d-,
biteur en devient cependant responsable lorsque, c'est, par une faute qui lui est,
imputable que ces faits ont apport obstacle l'excution rgulire de l'obligation. Cpr. art. 1953. Pothier', n 142., Larombire, I ,art.1148, nos 2,0.et,21,
Demolomh, XXlV, 557.et 560. Zacharia;, 308 Civ.
8
cass., janvier 1851,
33

51,1,106.
561.
,

Sir.,

35, Art. TS08,

et arg. de cet art, Larombire, T, art. 1148, ns 8 et 19. De-

molombe, XXIV,
37.L'art; ,130.2,. al, 2, suppose que, je dbiteur ,peut conventionnellement
se:
fortuits.Cpr.
charger des cas
cep .art.
38

184.
Voy.art'. 1302,al. 4,1379,1822,cbn.1825,1881

1883. Les.dispositions de ces articles sont fondes,, les'.unessur ,une faute commise
le.
par
-,
dbiteur, ou sur sa mise'endemeure de plein droit, Jes,autres
sur une convention lgalement
39 Voy.
art. 1302,al. 1379.cpr.331et

prsume.
4,et

442.

..

DES OBLIGATIONS EN

GNRAL.308

308.

103

allous.

4 De l'tendue et de l'valuation des dommages-intrts: De


sous laquelle ils peuvent tre

la forme

En rgle gnrle,les dommages-intrts se composent de deux


lments:de la perte subie par l' crancier( damnum emergens);
et du gain dont il a t prive(hicrmcssaiis)'. Art. li4"9.
Cette rgle est soumise diffrentes restriction ou modifications
a. Lorsque l'inexcution d l'obligation ou l'irrgularit'de'
l'excution' ne provient pas du dol, mais"d'une simple faute du
dbiteur celui-ci ne doi qu'une indemnit rersentant la perte
,
et la privation de gain qui ont t prvus pu qu'on pu prvoir
lors de la formation de l'obligation 41.Art. 1150.
1

priv.

40c'est ce,qu'indique trs bien l'expression

dommages intrts. Le crancier


demandeur en dommages-lntrts doit prouver la perte qu'il, a subie et le gain
dont il a t
41 Telle est l'ide laquelle conduit, naturellement, Je rapprochement des
art.l149 et 1150,qui, jusqu dans ces derniers temps, avaient t gnralement-eri tendus dans le sens de la proposition nonce au texte. Mais une doctrine nouvelle a t prsente par M. Colmet de Sauterre (V, 66 bis, et IV)
et adopte par M. Demolombe (XXIV, 590 595).Ces auteur enseignent que
la distinction entre les dommages-intrts prvus du non prvus n concerne
que la cause du dommage, qu'elle est trangre sa quotit, et.qu'ainsi le dbiteur/ft-il de bonne foi',' doit la rparation complte, du dommage caus par sa,
faute, si la cause du dommage a pu tre prvue, et bien que, par suite de circonstances extrabrdibairs; son importance ait notablement dpass les prvisions
des parties. Dans l'opinion de ces auteurs l'art. 1633 ne serait pas considrer
comme une disposition exceptionnelle,spciale la vente, mas comme une con-_
squence de l'art. 1150,et devrait ainsi s'appliquer au contrat de bail aussi bien,
qu''l vente. Nous-e saurions donner notre adhsion cette doctrine qui nous
parait devoirtre rejecte comme contraire, au texte formel de l'art, 1150. En,
parlant de dommages-intrts qui but t prvus pu' qi.ontpul'tre, cet article,
emploie evidemmentl'expr'essih''d))iiH^s-ier(;/s'dans le sens d la dfinition
donne par l'article prcdent, pour dsigner la perte subie par le crancier et le
gain dont il t-priv; prteet manque de gain qui'se chiffrent enargent, et dont
le montant ne peut pas se sparer de la cause qui les a produits. Soutenir le
contraire, c'est corriger l'art 1150 et le lire comme s'il portait: Le dbiteur
dont lacause t prvue ou qui pu
n'est tenu que des dommages-intrts,
" l'lre: " ceci tabli,il est certain que; a notre avis l'art., 1633, qui impose, au
vendeur l'obligation de bonifier l'acheteur la valeur totale de l'immeuble dont
il a t-vinc, Bien quel'augmentation-de valeur reue par cet immeuble, soit
tellement considrable qu'elle n'ait pu entrer dans les prvisions'ds' parties^ doit
tre considr comme une excption la rgle gnrale pose par l'art: 1150.
III

106

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT. DITS.

b. Lorsque le dbiteur s'est rendu coupable dedol il est tenu

d'indemniser le crancier de toute la perte qu'il a subie et de tout


le gain dont il a t priv sans qu'il y ait lieu de faire la distinction
indique sous la lettre a. Mais, dans cette hypothse mme, il ne
doit que la rparation des dommages qui,ont t une sniteimm42.
diate et directe de l'inexcution de l'obligation. Art.
certaine
engag

dbiteur
s'est
somme
Lorsque
le
une
payer
c.
pour reprsenter les dommages-intrts, le crancier ne peut,
sauf le. cas de dol,.demander ce titre une somme- suprieuremais aussi a-t-il droit l'intgralit de la somme stipule, sans
que le juge soit, en gnral, autoris la rduire 43. Art. 1152.
d.En matire de gestion d'affaires, ou de mandat non salari,
le juge est autoris modrer, suivant les circonstances, les dom1151

Cette exception s'explique, d'une part, par le motif que le vendeur, tenu en
Droit franais de transfrer la proprit de la chose vendue, se trouve, lorsqu'il
lui est impossible d'accomplir cette obligation, dans la mme position que tout
dbiteur, tenu de la restitution d'une chose, que par sa faute,il lui est impossible de rendre, et doit par consquent, comme ce dernier, la valeur intgralede
la chose. Elle se justifie, d'autre part,, par la considration que l'acheteur se
trouvant, partir de la vente, charg de 1ous les risques de la chose, il est
juste qu'il profite aussi de l'augmentation de valeur qu"elle a pu recevoir. Or,
comme ces raisons font, l'une et l'autre, compltement dfaut en matire de
bail, il n'y a pis lieu d'tendre la disposition de l'art. 1633 ce contrat, qui
doit tre exclusivement rgi par l'art. 1150. Quant la conclusion que, dans
l'opinion contraire, on prtend tirer de la suppression de l'art. 47 du projet du
titre Des obligations, portant : " Le juge doit toujours taxer les dommages-int rets avec une certaine modration, lorsqu'il n'y a point dol de la part du d biteur, elle n'est, notre sentiment, nullement exacte. Quels qu'aient t les
motifs de celte suppression, elle n'a pu avoir nour effet de donner l'art. 46 du
projet (art. 1150 du Code Nap.) le sens restreint qu'on lui prte, et qu'il n'avait
videmment pas lorsqu'il tait suivi de l'art. 47. On doit d'autant moins s'arrter cette conclusion que, malgr l'existence au titre Des obligations, des
art. 46 et 47, les rdacteurs du projet de Code civil avaient eux-mmes admis,
au titre De la vente (art. 54). la disposition qui se trouve mot mot reproduite
dans l'art. 1633, ce qui prouve jusqu' l'vidence qu'on a entendu tablir, en
matire de vente, une rgle spciale pour la fixation des dommages-intrts.
42 Cpr. sur cet art. : Pothier, ns 166 et 167 Toullier, VI, 286
;
et 287;.
Larombire, I, art. 1151 ; Demolombe, XXIV, 598 604 Bruxelles, 22 juillet
,
1829, Sir., 31,2, 63.
pareille convention ne constituant aufondqu'uneclause pnale, nous
nous bornerons renvoyer au paragraphe suivant, pour les modifications apporter la rgle pose au texte.

Une

DES ORLIGATIONS EN GENERAL.

308.

107

mages-intrts rsultant des fautes du grant d'affaires ou du


mandataire. Art. 1374,al. 2. et 1992, al. 2.
e. Les dommages-intrts dus raison du retard apport
l'excution d'une obligation ayant pour objet le paiement d'une;
somme d'argent consistent toujours 44, mais consistent uniquement, dans les intrts lgaux de cette somme partir de la demande, quel que soit d'ailleurs le prjudice que le dfaut de
paiement a caus au crancier-18.
Toutefois, les dommages-intrts peuvent en matire de papiers
,
ngociables 46, de cautionnement 47, et de socit' 48 surpasser les
intrts lgaux de la somme due. Art. 1153, al. 1.
Les-xceptions qui viennent d'tre indiques sont les seules admissibles. Ainsi, le crancier, qui, en stipulant le remboursement
jour fixe de la somme lui due, aurait indiqu au dbiteur un
dommage spcial, tel que la dchance d'une facult de rmr,
devant rsulter pour lui du dfaut du remboursement, au terme
convenu, ne pourrait, malgr cela, rclamer que les intrts moratoires au taux lgal 49.
Mais la rgle pose par le-1er alina de l'art. 1153 est inapplicable l'hypothse o une personne s'tant engag fournir,
titre de prt, les fonds ncessaires pour une opration dtermine,
par exemple pour l'exercice d'une facull de retrait, n'aurait pas
rempli son engagement au jour fix. Dans celte hypothse, le stipulant dchu de la facult de retrait faute d'avoir reu les fonds

Car ils sont

dus au crancier, sans qu'il soit tenu de justifier d'aucune


perte. Art. 1153, al. 2. Cpr. Civ. rej., 15 avril 1848, Sir., 48, 1, 818.
Civ. cass., 13 janvier 1852, Sir., 52, 1,238. L'intrt lgal, qui n'avait
point t rgl par le Code, a t fix, par la loi du 3 septembre 1807,
5 pour cent en matire civile, et 6 pour cent en matire de commerce.
46 L'art. 1153, en maintenant -.les rgles particulires au commerce, a voulu
uniquement parler des dispositions spciales concernant le rechange des papiers
ngociables. Cpr. Code de commerce, art. 177 l87.Aix, 21 aot 1829, Dalloz, 1829, 2, 288.
47 Cette exception.est dveloppe dans l'art. 2028. Cpr. .427, texte et note 9.
48 Cette exception, non rappele par l'art. 1153, est formellement tablie
par l'art. 1846. Cpr. 380, texte etnote 1.
2. Colmet de Sah- 49 Delvincourt, II, p. 533. Maread, sur l'art. 1153, n
terre,V, 70. ois, IV. Demolombe, XXIV, 642 et 643. Voy. en sens contraire :
Toullier, VI; 267 ; Duranton, X, 488 ; Taulier, IV, 304 et 305 ; Larombire,
I, art. 1153, n 18.

108

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

destins exercer, pourrait demander une indemnit, proportionne au dommage que lui a caus cette dchance 50.
Du,reste, le crancier, auquel son dbiteur a port prjudice
par des procds,vexatoires ou des contestations blmables,,peut,
dommages-intdes.
rparatipn
obtenir,
prjudice,,
de
la
ce
pour
rts distincts des intrts moratoires, auxquels il a drpiti raison
du retard apport au paiement de la somme lui due 51.
Les dommages-intrts doivent, en gnral tre allous sous la
forme d'une: indemnit pcuniaire,consistant en une somme, fixe,
dtermine, une fois pour; toutes.
Cependant, quand il s'agit de dommages-intrts dus raison
du simple retard apport, l'excution d'une obligation ,ils peuvent consister en une somme payer par, chaque jour deretard,
suivant les rgles dveloppes au
D'un autre ct, en l'absence de toute disposition lgal portant
que les dommages-intrts nepeuvent consister qu'en une rparation pcuniaire, les tribunaux sont, au cas d'inexcution d'une
convention, et mme au cas de simple retard dans son excutipn,
autoriss ordonner que les choses,formant,l'objet de cette convention, resteront au compte de la partie qui se trouve en demeure
pu en faute, charge par elle d'en payer la valeur l'autre partie 58.

299

5 De l'anatocisme.

A,la thorie des dommages-intrts se rattache la question de


savoir si des intrts sont, au cas de retard apport leur paiement, susceptibles de produire, l'instar d'un capital, de nouveaux intrts.

il ne s'agit plus d'intrts moratoires, puisque le


stipulant ne demandera pas la somme qui lui avait t promise pour un.emploi devenu dsormais impossible, mais la rparation du dommage que lui a
caus l'inexcution de l'obligation,,
si Req. rej., 12 novembre 1855, Sir., 56, 1, 737. Req. rej., 1er fvrier
1864. Sir., 65, 1, 62,
Delamarre et Lepoitvin, Du contrat de commission,. II, 225, Civ,rej.,
3. aot 1835, Sir., 35,1, 317. Rennes, 19 mars 1850, Sir., 51, 2, 161.Req.
rej., 28 avril 1862, Sir., 63, 1, 311. Cpr. cep. Pau, 25 fvrier 1813, Sir.,
14, 2, 207; Metz, 18 janvier 1815,,Sir., 1 9, 2, 78; Paris, il juillet 1835,
Sir., 35, 2,
se Dans cette hypothse,

489.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

308.

109

L'anatocisme c'est--dire l capitalisation ds intrts, dans le


but de les rendre eux-mmes productifs d'intrts,tait, dans notre
ancien Droit, et mme sous le Droit intermdiaire, prohib d'une
manire absolue 53. Cette prohibition a t leve; mais dans une
certaine mesur seulement, par l'art. 1154; de sorte qu'en dehors
des modifications introduites par cet article, et des exceptions qui
seront ci-aprs indiques, l'anatocisme est encore aujourd'hui,
considrer, en principe comme illicite et usuraire 54.
Les intrts d'un capital, qu'ils soient dus en vertu d'une convention, d'une disposition spciale de la loi, o d'un jugement,
sont, sous certaines conditions ; susceptibles de produire de nouveaux intrts 55; mais ces derniers ne peuvent tre convertis,
leur-tour, en un capital productifd'intrts.
Les intrts d'un capital-ne deviennent productifs d'intrts
qu'en vertu d'une convention spciale, ou d'une demande judiciaire forme cet effet 56; ilsne sauraient, dfaut de convention, tre allous pour une poque antrieure la demande 57.
La convention destine faire produire des intrts aux intrts d'un capital peut tre valablement conclue avant l'chance de
;

Colmet de Santerre, V, 71 bis, I. Demolombe, XXIV, 649. Civ. cass.,


8 frimaire an XII, Sir., 4, 1, 120.
La formule permissive, employe par le lgislateur dans l'art. 1154, indique clairement que, dans sa pense, la prohibition de l'anatocisme'n' pas
cess de subsister en
55 II en est ainsi/quelles que s'oient l'origine d la-dette et,la faveur- due
la position du dbiteur ou ses rapports avec le crancier. Civ: rej:, 16 aot
1825, Sir., 26, 1, 128. Civ. cass., 15 fvrier 1865, Sir., 65, 1, 225.
56 il ne suffirait pas de demander les intrts chus d'un capital pour faire
produire ces intrts de nouveaux intrts. Ces derniers ne peuvent tre
allous qu'autant qu'il y a t formellement conclu. Toullier,VI, 272. Duranton, X, 503. Paris/17 novembre 1815,'Sir.; 16,2,6. Mais la demande tendant faire produire des intrts aux intrts chus d'un capital peut tre
valablement forme, bien que le quantum de ce capital ne soit pas encore determin, pourvu que sa liquidation ne dpende pas d'un compte rendre bu
de pices fournir par le crancier lui-mme, Larombire, I, art. 1154 n 4.
Demolombe, XXIV,' 667;. Req.rej.10 dcembre 1838, Sir, 38, 1,968.
civ.rej.,25 aot 1845.Sir, 45, 1, ,705. Civ. rej ,10
846, sir,46,
1,375.civ.rej.,11 novembre 1851, Sir; 52,
53

"

principe.

2,17.

57

Civ. cass., 17 mai 1865, Sir., 65, 1, 250.

mai

110

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

condamnant
autoris,
serait
en
juge
Mais
le
dernierspas
88:
ne
ces
d'un
capital
le condamner,en mme
le dbiteur aux intrts
temps, et par avancera payer les intrts de ces intrts, au fur
et mesure de chaque chance annuelle 59.
Les intrts d'un capital ne peuvent produire intrt, que lorsqu'ils sont dus pour une anne au moins. Ce qui n'empche pas
que, si des intrts taient dus pour une ou plusieurs annes compltes et pour un certain nombre de mois en sus, les intrts.de
adjonction
leur
de

soient,
d'anne
fraction
moyen
au
ne
cette
intrt 60.
produire
de
susceptibles
compltes,
des
annes
ceux
Delvincourt, II, p. 536. Toullier, VI, 271. Duranton, -X; 499. Rolland de
Villargues, Rp. du nol., v Intrts, n 103. Taulier, IV, 403. Larombire,
I,art. 1154, n 6. Montpellier, 20 juin 1839, Sri., 39, 2, 497. Civ., rej., 11dcembre 1844, Sir., 45, 1, 97. Req. rej., 10 aot 1859 Sir., 60, 1,456.
Dijon, 28 avril 1866, Sir., 66, 2, 347. Voy. en sens contraire : Maread, sur
l'art. 1154, nos 2 et 3 ; Colmet de Santerre, V, 71 bis, III; Demolombe,
XXIV, 655; Zacharia;, 308, note 31; Nmes, 9 fvrier 1827, Sir., 27, 2,
128. Dans cette dernire opinion, on se fonde, d'une part, sur ce que l'art.
1154, en parlant d'intrts chus, suppose que la convention qui doit leur faire
porter intrt ne pourra intervenir qu'aprs leur chance ; et l'on invoque,
d'autre part, l'assimilation faite par la loi, entre la demande et la convention,
assimilation qui conduit, dit-on, reconnatre, que la demande tendant faire
.porter intrt des intrts, ne pouvant tre forme qu'aprs leur chance, la
convention conclure dans ce but ne saurait galement tre passe qu'aprs
cette poque. Le premier de ces arguments nous parat sans porte. Si la convention ayant pour objet de faire produire intrt des intrts ne peut s'appliquer qu' des intrts chus, cela ne veut pas dire qu'il soit interdit de la
conclure avant leur chance. Quant au second argument, il se rfute par une
considration bien simple. La loi indique deux moyens pour faire produire
intrt des intrts, savoir, la demande et la convention ; et si, sous ce rapport, elle les place sur la mme ligne, ce n'est pas une raison pour en dduire
que ces deux moyens rie peuvent tre employs qu' la mme poque, et dans
des conditions identiques pour l'un et pour l'autre. Le juge commettrait un
excs de pouvoir, en condamnant par avance le dbiteur payer des intrts
d'intrts qui ne sont pas encore dus pour une anne, tandis
que les choses
futures pouvant former l'objet d'une convention, rien ne s'oppose ce que les
parties ne conviennent que les intrts d'un capital produiront eux-mmes des
intrts, au fur et mesure de leur chance annuelle.
59 Larombire, I, art. 1154, n 6. Demolombe, XXIV, 656. Civ.
cass.,
14 juin 1831, Sir., 37, 7, 484. Riom, 20 juillet 1840, Sir., 40, 2, 456.
60 Larombire, I, art. 1154, n 4. Colmet de Santerre, V, 71 bis. V. Demolombe, XXIV, 653. Bordeaux, 17 dcembre 1842, Sir., 42, 2,99. Civ.
rej., 17 mai 1865, Sir., 63, 1, 250.
58

DES OBLIGATIONS-EN GNRAL.

308.

111

Mais on doit conclure de la rgle qui vient d'tre pose que, dans
le cas mme o un capital productif d'intrts aurait t stipul

payable dans un dlai moindre que celui d'une anne, dans un


dlai, par exemple, de trois ou six mois, le crancier ne pourrait
rclamer en justice les intrts des intrts chus de ces trois ou
six mois, ni, en gnral, rendre ces mmes intrts productifs
d'intrts par une convention faite avec le dbiteur 61.
La rgle que les intrts d'un capital ne peuvent eux-mmes
produire intrt, qu'autant qu'ils sont dus pour une anne, ne
s'applique, ni aux revenus chus, tels que loyers; fermages, arrrages de rentes perptuelles ou viagres, ni aux restitutions de
fruits; de sorte que ces revenus ou restitutions deviennent, en
vertu de la convention ou de la demande, productifs d'intrts,
alors mme qu'ils seraient dus pour moins d'une anne. Art.
1155. Mais les intrts ainsi produits ne peuvent leur tour porter
intrt, les sommes raison desquelles ils sont dus n'tant point
des capitaux dans le sens de l'art. 1154 62.
La rgle qui vient d'tre rappele ne s'applique pas davantage
aux intrts pays, en l'acquit du dbiteur, par un tiers, autoris
en rclamer le remboursement, en vertu d'une action de mandat
ou de gestion d'affaires lui propre 03. Art. 1155, al. 2. Il y a
mieux, les intrts ainsi pays sont de plein droit productifs d'in
trts, sans qu'il soit ncessaire, pour les faire courir, d'une dela validit d'une pareille convention, ce serait se
mettre en opposition avec le texte et l'esprit de l'art. 1154. Mais il est bien
entendu que, si, aprs l'chance d'une dette payable dans un dlai de trois ou
de six mois, il tait intervenu entre les parties une convention nouvelle oprant une vritable novation dans la nature de la crance ou dans la personne
du crancier, l'art. 1134 ne serait plus applicable cette convention. Delvincourt, II, p. 536. Larombire, I, art. 1154, nE 7 et 8. Demolombe, XXIV,
658 et 659. Cpr. Colmet de Santerre, V, 71 bis, IV; Civ. cass., 18 mars 1850,
Sir., 50, 1, 381. Voy. en sens contraire : Duranton, X, 500.
62 Larombire, I, art. 1154 et 1155, n 5. Civ. rej., 15 janvier 1839,
Sir., 39, 1, 97.
63 Tel parat tre le vritable sens des mots pays par un tiers en l'acquit du
dbiteur, qui figurent au second alina de l'art. 1155, dont la disposition n'est
pas applicable au tiers qui, simplement subrog aux droits du crancier, n'aurait exercer, de son propre chef, aucune action contre le dbiteur. Delvincourt, II, p. 535. Duranton, X, 494. Larombire, I, art. 1154 et 1155,
6i Admettre en principe

n 8.

112

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

mande ou d'une convention 64. Et, d'un autre ct, les intrts
pays en l'acquit du dbiteur par un tiers, constituant pour ce dernier un vritable capital, les intrts de ces intrts sont eux-mmes
susceptibles de porter intrt, au moyen d'une demande ou d'une
convention, lorsqu'ils sont dus pour une anne au moins 65.
La double rgle que les intrts d'un capital ne peuvent porter
intrts qu'autanf qu'ils sont dus pour une anne au moins, et
que les intrts d'intrts ne sont pas eux-mmes susceptibles de
produire de nouveaux intrts, reoit exception en matire de
comptes courants commerciaux 66, et de comptes de tutelle 67.
.

Le contraire semblerait rsulter de la rdaction du second alina de l'art.


1155. Mais l'induction qu'on voudrait tirer en ce sens des termes : La mme
rgle s'applique aux intrts pays par un tiers, est inadmissible en prsence
de l'art. 2001, qui fait courir de plein droit, au profitdu mandataire, les intrts de toutes les avances faites pour le compte du mandant, article qui doit,
par analogie, recevoir galement application en cas de gestion d'affaires. Voy.
441, texte et note II. L'assimilation qu'tablit le second alina de l'art. 1155,
entre les intrts pays par un tiers en l'acquit du dbiteur et les restitutions
de fruits ou les revenus dont il est question au premier alina du mme
article, n'est donc exacte qu'en ce que ces diffrentes sommes sont, les unes
comme les autres, susceptibles de produire intrt, bien qu'elles ne soient dues
que pour moins d'une anne.
65 Dans cette hypothse, en effet, c'est un tiers qui devient, en vertu d'un
droit qui lui est propre, crancier d'une somme principale, laquelle, doit ncessairement s'appliquer la disposition de l'art. 1154;
60 Cette exception, fonde sur l'usage gnral du
commerce, est admise par
une jurisprudence aujourd'hui constante. Req. rej., 19 dcembre 1827, Dalloz,
1828, 1, 64. Dijon, 24 aot 1832, Sir., 35, 1, 334. Grenoble, 16 fvrier
1836, Sir., 37, 2, 361. Req. rej., 14 juillet. 1840, Sir., 40, 1, 897. Grenoble, 24fvrier 1841, Dalloz, 1842, 2, 91. Colmar, 27 mai 1846, Sir., 48,
2, 491. Req. rej., 12 mars 1851, Sir., 51, d, 401. Req. rej., 16 dcembre
1854, Sir., 55, 1, 105. Voy. dans ce sens : Larombire, I, art. 1154 et 1155,
n 8; Delzons, Revue pratique, 1864, XVII, p. 259. Cpr. aussi Demolombe,
:
XXIV, 663. Voy. en sens contraire : Rennes, 6 janvier 1844, Sir.,44;
2,
378 ; Delamarre et Lepoitvin,.Du contrat de commission, III, 498; Chardon,
Du dot et de la fraude, n 487. Cpr. aussi Ileq. rej., 10 novembre 1818,
:
Sir., 19, 1, 423. Du reste, l'exception admise
pour les comptes courants
commerciaux ne saurait tre tendue
aux comptes courants entre non-commerants. Civ. cass., 14 mai 1850, Sir., 50,'1, 441.
D'un autre ct,

cette exception ne s'applique qu'aux comptes courants


proprement dits, et non
aux comptes simples. Resanon, 24 fvrier 1855, Sir., 55, 2, 577.
67 Art. 455 et 556. Cpr. 113, note 38.
64

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

309.

113

309.

B. De la clause pnale.

La clause pnale est une convention par laquelle le dbiteur,


afin de mieux assurer l'excution de son obligation, s'engage
une prestation quelconque, par exemple, au paiement d'une certaine somme d'argent, pour le cas o il n'accomplirait pas cette
obligation de la manire convenue, ou se trouverait en retard de
l'accomplir 1. Art. 1226.
L'obligation que la clause pnale engendre est une obligation
secondaire et accessoire. La nullit de l'obligation primitive et
principale, laquelle se trouve attache la clause pnale, entrane donc la nullit de celte dernire. Art. 1227, al. 1. Il en
est ainsi notamment du ddit ajout une promesse de mariage 2.
La rgle qui vient d'tre pose reoit cependant exception
d'une part, dans le cas o l'inefficacit de l'obligation principale
tenant un dfaut d'intrt dans la personne du stipulant, l'addition d'une clause pnale a eu prcisment pour objet d'y suppler 3; et, d'autre part, dans les hypothses o, malgr la nullit de l'obligation principale, il serait d des dommages-intrts,
dont l'tendue aurait t dtermine par la clause pnale 4.
La nullit de la clause pnale n'entrane pas celle de l'obligation principale. Art. 1227, al. 2.
La clause pnale supposant toujours une obligation primitive et principale,
qui existe indpendamment de l'obligation secondaire et accessoire que cette
clause engendre, il faut bien se garder de confondre l'obligation garantie par
une clause pnale, soit avec une obligation conditionnelle, soit avec une obligation alternative ou facultative. Toullier, VI, 803 807. Duranton, XI, 322
326. Colmet de Santerre, V, 162 bis, II.
2 Voy. 454, texte et note 26.
3 C'est ce qui arriverait si une stipulation faite pour autrui, hors des hypothques prvues par l'art. 1121 et contrairement l'art, 1119, avait t accompagne d'une clause pnale tablie dans l'intrt de l'auteur de la stipulation. 19, Inst.de inul. slip. (3, 19). Pothier, n 03 339 et 340. Delvincourt, II,
p. 518. Toullier, VI, 814. Duranton, XI, 330. Merlin, Hep., v Peine contractuelle. Larombire, III, art. 1227, n 6. Colmet de Santerre, V, 33 bis,
I, et 163 bis, I. Demolombe, XXIV, 233. Zacharia;, 310, texte et note 3.
4 C'est ce qui a lieu dans le cas o la vente de la chose d'autrui faite un
acqureur de bonne foi a t accompagne d'une clause pnale. Art. 1599.
Duranton, XI, 328. Larombire, loc. cit. Colmet de Santerre, 163 bis,M, 328,
Req. rej., 17 mars 1825, Sir., 26, 1, 15.
1

IV.

114

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Le but de la clause pnale est d'assurer l'excution de l'obligation principale. Il en rsulte : a. qu'on ne doit pas facilement supd'une
pulation
sti
la
d'avoir
voulu,
l'intention
parties
par
poser aux
clause pnale, tendre ou restreindre l'obligation principa le; b.que
le crancier peut, au lieu de rclamer la peine stipule, poursuivre
l'excution de l'obligation principale, en usant, le cas chant, du
droit que lui confre l'art. 1144 (art. 1228); c. que le crancier ne
peut demander en mme temps le principal et la peine, moins
que le contraire n'ait t expressment ou tacitement convenu 5 ou
que la peine n'ait t stipule pour simple relard 6. Art. 1229,al. 2.
L'effet de la clause pnale est de dterminer par avance, et
titre de forfait, la quotit des dommages-intrts dus au crancier
par le dbiteur qui n'excuterait pas son obligation, ou qui ne la
remplirait que d'une manire imparfaite. Art. 1229, al. 1. lien
rsulte : a. que la peine n'est encourue par le dbiteur qu'autant
qu'il se trouve en demeure ou en faute (art. 1230); b. qu'elle est
due au crancier sans qu'il soit tenu de justifier d'aucune perte 7; '
c. que ce dernier ne peut, sauf le cas de dol, demander des dommages-intrts suprieurs la peine stipule (art. 1152); d. que
le juge n'est point autoris modifier la peine moins qu'ayant
pour objet d'assurer le paiement d'une somme d'argent, elle ne
soit suprieure aux intrts lgaux de celle somme 8, ou que
l'obligation principale n'ait t excute pour partie. Art. 1231.
Les art. 1232 et 1233 ayant dj t expliqus au 301, nous
nous bornerons y renvoyer.
Le second alina de l'art. 1229 ne contient point une disposition d'ordre
public, laquelle il soit dfendu de droger. La peine peut donc tre exige
ralomanente pacto, c'est--dire sans prjudice du maintien de l'obligationprincipale, lorsque telle est la convention des parties. L. 16, D. de trans. (2, 15).
Art. 1134. Celte convention peut tre expresse ou tacite; mais une convention ticite de celte nature ne doit tre admise que sur des prsomptions graves
et lorsqu'elle ressort, d'une manire non quivoque, de l'intention des parties.
Pothier, ns 343 et 348. Duranton,XI,345 et 347. Larombire, III, art. 1229,
n 5; Colmet de Santerre, V, 106 bis, III. Cpr. spcialement, sur la clause
pnale ajoute une transaction : art. 2047, 421, texte et note 12.
6 L'iniention des parties cet gard n'a pas non plus besoin d'tre dclare
d'une manire expresse. Elle peut suffisamment rsulter de la comparaison entre
le montant de la clause pnale et l'importance de l'obligation principale. Duranton, XI, 344. Colmet de Santerre, V, 106 bis, II. Zacliaiioe, 310, note6.
7 Cpr. loi du 3 septembre 1807 ; 308 ; texte n 4, lett.
e.
8 Larombire, III, art. 1229, n. 2. Zacharia;, 310.
5

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

310.

115

I 310.
C. De la

garantie 1.

La garantie considre activement est un droit en vertu duquel


la personne qui elle est due (le garanti) peut exiger que celui
qui la doit (le garant) fasse cesser les poursuites diriges contre
elle, ou une rsistance qu'elle prouve l'exercice de ses droits,
et l'indemnise, le cas chant, des suites de ces poursuites ou de
cette rsistance 3.
On peut distinguer trois hypothses principales dans lesquelles
il y a lieu garantie :
1 Toute personne qui a transmis, titre onreux 3, un droit
rel ou personnel, doit en garantir le libre exercice celui auquel elle l'a transmis, contre tous troubles de droit procdant
d'une cause antrieure la transmission.
Sous cette hypothse, dans laquelle la garantie rsulte de la
nature mme des contrats titre onreux, se placent entre autres :
a. La garantie due par le vendeur ou l'changiste d'un objet
corporel, ou d'un droit rel immobilier. Art. 1626 1640 et
1705.
b. La garantie due par le cdant d'une crance ou d'une hrdit. Art. 1693 1696.
c. La garantie due par le bailleur. Art. 1725 1727.
2 Les copartageants sont tenus, les uns envers les autres,
une garantie dont le but est de maintenir entre eux l'galit, qui
est de l'essence du partage, Art. 884 886, 1476, 1872.
Dans ces deux hypothses, le recours peut tre form par celui
auquel est due la garantie, ds que, par suite d'une demande intente contre lui, ou par suite d'une exception oppose une demande qu'il a introduite, l'existence du droit transmis ou l'galit

Cpr. sur cette matire : Dissertation, par Labb, Revue pratique, 1865,
XIX, p. 241 et 329, XX, p. 536.
2 On ne peut considrer comme une garantie proprement dite celle dont s'occupent les art. 1641 et suiv. Cpr. 355 bis.
3 La garantie n'a point lieu, en rgle gnrale, dans les donations. Cpr.
.705. Elle ne peut pas non plus tre exerce en matire delegs, moins que
l'objet lgu n'ait t dtermin que quant son espce, et non dans son'indi.
vidualit. Cpr. 722.
1

116

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

entre les copartageants se trouvent menaces. Le recours en garantie tend donc obtenir la cessation du trouble qu'prouve le
garanti, et subsidiairement la rparation du dommage qui rsulterait de la dcision judiciaire intervenir.
3 Les coobligs une mme dette sont respectivement garants, les uns envers les autres, jusqu' concurrence de la part
paiement
de
contribuer
entre
doivent
laquelle
ils
au
eux
pour
cette dette. Art. 873, 875 et 876; 1213 1216 ,1221 et 1225.
Dans cette hypothse, le recours en garantie peut aussi tre
exerc, ds que le cooblig auquel il compte est actionn pour
la totalit de la dette, ou pour une part plus grande que celle
dont il est tenu vis--vis de ses coobligs 4. Le recours tend, en
pareil cas, obtenir de ces derniers le remboursement de la part
pour laquelte ils sont tenus de contribuer au paiement de la dette.
Le recours en garantie, considr par rapport l'action par
suite de laquelle il s'ouvre, engendre une exception dilatoire, au
moyen de laquelle celui qui la garantie est due peut demander
qu'il soit sursis au jugement de la contestation principale pendant le dlai que la loi lui accorde pour mettre en cause le
garant. Cpr. Code de procdure, art. 175 et suivants.
III. DES DROITS AUXILIAIRES DES CREANCIERS.

311.
A. Des mesures conservatoires.

Le crancier a non seulement le droit de prendre toutes les


.
mesures tendant directement la conservation et la sret de
sa crance, en formant, par exemple, une demande en reconnaissance de signature ou en passation de titre nouveli; il est galement autoris prendre des mesures conservatoires en
ce qui
concerne le patrimoine du dbiteur. Arg. art. 2092.
C'est ainsi qu'il est admis requrir l'apposition ou la leve des
scells aprs dcs ou faillite, la confection d'un inventaire,
L'art. '2032, n 1, le dit en termes exprs, en ce qui
concerne la caution; et la disposition de cet article, qui n'est que la consquence de la nature
mme du recours en garantie, a toujours t tendue tous les
cas o il existe
plusieurs coobligs d'une mme dette.
1 Loi du 3 septembre 1807. Code Nap.,
art. 2263.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

311.

117

former opposition aux scells ou au partage, et intenter une


demande en sparation de patrimoines 2.
Le crancier est, au mme titre, autoris intervenir dans les
instances introduites contre le dbiteur, ou engages par ce dernier 3. Toutefois, l'intervention n'est admissible qu'autant qu'elle
repose sur un intrt srieux 4, et que, spcialement, elle ait pour
objet de garantir un droit susceptible d'tre exerc par les cranciers, conformment aux dispositions de l'art. 11665.
Les droits auxiliaires dont il vient d'tre parl appartiennent
mme au crancier dont la crance serait conditionnelle ou ajourne 6, charge de se borner des mesures conservatoires proprement dites, et de ne pas se permettre des actes qui constitueraient en mme temps des actes de poursuites. C'est ainsi qu'on
ne peut pratiquer de saisie-arrt 7, en vertu d'une crance conditionnelle ou terme.
Mais l'action forme dans le seul but de faire reconnatre l'existence d'un droit rel, subordonne une condition, et d'en empcher l'extinction par l'effet de la prescription qui pourraits'accomplir au profit d'un tiers, ne constitue qu'une simple mesure
conservatoire 8.
2 Code

de procd., art. 909, 926, 930 et 941. Code Nap., art. 878 et

882.
Le crancier tant autoris attaquer les actes faits par le dbiteur en fraude
de ses droits, plus forte raison peut-il intervenir dans les instances o ce dernier se trouve engag, pour surveiller sa dfense, empcher la collusion, ou prvenir la consommation de la fraude. Melius est jura intacta servare quam vulneraia causa remedium quoerere. C'est videmment dans cet esprit qu'ont t
conus les art. 618, al. 2, 865, 882 et 1447. Demolombe, XXV, 96. Zachariae, 312, texte et note 19. Bordeaux, 14 avril 1828, Sir., 28, 2, 221.
3

Demolombe, XXV, 97. Civ. rej., 10 janvier 1855, Sir., 55,1, 15.
5 Larombire, I, art. 1166, n 34. Demolombe, XXV, 97. Cpr. Req. rej.,
G juillet 1836, Sir., 36, 1, 633.
Code de procdure, art. 125.
G Art. 1180, et arg. fortiori de cet art.
Cpr. art. 2132, 2148, n 4, 2185 ; loi du 3 septembre 1807. Demolombe,
XXV, 51.
Carr et Chauveau, Lois de la procdure, quest. 1926. Duranton, XI, 70.
Demolombe, XXV, 52. Bourges, 17 mars 1826, Sir., 26, 2, 302. Bruxelles,
18 janvier 1832, Dalloz, 1834, 2, 36. Lyon, 3 juin 1841, Sir., 41, 2, 632.
Cpr. diffrentes consultations insres au Recueil de Sirey, Sir., 17, 2, 77.
8 oy. 213, texte n 2, lett. b.

118

PROPREMENT DITS.
PERSONNELS
DROITS
DES

312.

dbiteur
l'exercice
1.
du
actions
droits
et
des
De
B.

dbiteur,
de
son
nom
admis

au
crancier
exercer,
est
Tout
l'exception

cepencomptent,
lui
qui
actions
les
les droits et
Art.

attachs
personne.
sa
exclusivement
qui
sont
dant de ceux
1166.
1 De la nature du droit tabli

par l'art. 1166. Des conditions et

des effets

de son exercice.

Le crancier ne peut aucunement entraver le dbiteur dans


l'exercice de ses droits et actions; il n'est autoris agir, qu'autant que celui-ci nglige ou refuse de le faire lui-mme 2. D'un
autre ct, il ne peut exercer les droits et aclions auxquels le
dbiteur a renonc, qu'aprs avoir fait annuler la renonciation,
comme ayant eu lieu au prjudice ou en fraude de ses droits 3.
Quoique les cranciers ne soient admis exercer qu'au nom
de leur dbiteur les droits et actions qui lui comptent, cette facult n'en constilue pas moins un droit qui leur est propre, et pour

l'exercice duquel ils n'ont besoin, ni du concours de ce dernier,


ni del'nutorisation de la justice, lorsqueleurbutestuniquementde
conserver le patrimoine qui forme leur gage, et de prvenir une
prescription, une dchance, ou toute autre perte qu'il pourrait
subir, raison de l'inaction du dbiteur 4. Dans cette hypothse,
1

Cpr. sur cette matire

Dissertation, par Labb, Revue critique, 1856,

IX, p. 208.
2 Colmet de Santerre, V, 81 bis, IV. Demolombe, XXV, 94. Rouen,
1er dcembre 1852, Sir., 53, 2, 330. Civ. rej., 26 juillet 1854. Sir., 54. 1,
563. Civ. rej., 10 janv. 1855. Sir., 55, 1, 25. Cpr. Req. rej., 29 juillet 1867,
Sir., 67, 1, 94.
3 Art. 622, 788, 1464, et arg. de ces articles. Req. rej., 8
mars 1854,
Sir.. 54, 1, 684.
Dans nos prcdentes ditions, nous ne nous tions pas spcialementoccups
de l'hypothse laquelle s'applique la proposition nonce au texte, hypothse
qui ne soulve d'autre question que celle de savoir si le tiers contre lequel les
cranciers exercent les droits et actions du dbiteur, sans le concours de derce
nier et sans subrogation pralable, peut leur opposer une fin de non-recevoir
tire d'un dfaut de qualit. La ngative de la question ainsi pose
ressort des

'

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

312.

119

il n'est pas mme ncessaire que leurs crances soient exigibles,


Arg. art. 1180.
C'est ainsi que les cranciers peuvent exercer de piano une facult de retrait appartenant leur dbiteur 6, mettre appel d'un
jugement rendu contre lui 6, et mme se pourvoir en cassation, ou
notifier l'arrt d'admission qu'il aurait obtenu 7.
Mais il est bien entendu que l'action ainsi introduite ne paralysera pas la facult de disposer dont jouit le dbiteur, de sorte que
si, mme aprs l'introduction de la demande, celui-ci avait fait,
avec le dfendeur ou avec un tiers, une convention quelconque, au
sujet du droit formant l'objet de l'action du crancier, celte conexplications donnes au texte, et de cette considration que l'art. 1166 n'estque
la consquence et la sanction du droit de gage confr aux cranciers par l'art.
2092. Expose de motifs, par Bigot-Prameneu (Locr, Lg., XII, p. 336, n52).
C'est dans ce sens que se prononce de plus en plus la jurisprudence : Civ. rej.,
23 janvier 1849, Sir 49,1, 193. Req. rej., 2 juillet 1851, Sir., 51, 1, 593.
,
Angers, 25 aot 1852, Sir., 52, 2, 587. Grenoble, 9 janvier 1858, Sir., 59,2,
172. Guadeloupe, 9 avril 1858, Sir., 61, 1, 257. Grenoble, 24 mai 1867,
Sir., 68, 2, 104. voy. aussi les arrts cits aux trois notes suivantes. Tout en
nous ralliant celte jurisprudence, nous n'entendons pas abandonner la doctrine que nous avons prcdemment mise sur la ncessit d'une subrogation
judiciaire, en lant qu'il s'agit pour les cranciers de s'assurer, l'enconire de
leur dbiteur et des tiers, le bnfice du droit ou de l'action qu'ils exercent en
son nom. Les divergences qui se sont manifestes entre les auteurs, relativement aux conditions sous lesquelles les cranciers sont admis exercer les droits
et actions de leur dbiteur, et notamment sur le point de savoir si une subrogation
judiciaire est ou non ncessaire cet effet, tiennent la circonstance que jusqu' prsent on a examin ces difficults en thse absolue, sans se pruccuper
des rsultats que les cranciers se proposent d'obtenir, et sans tenir compte de
la distinction que, sous ce rapport, nous croyons ncessaire d'tablir entre l'hypothse rappele au texte, et celle que nous venons d'indiquer. Voy. dans le sens
de la ncessit d'une subrogation judiciaire : Proudhon, De l'usufruit, V, 2236
2257 ; Dniante, Programme, II, p. 596 ; Marcad, sur l'art. 1166, n 1, et
Revue critique, 1852, II, p. 341,1853, V, p. 518 ; Taulier, IV, p. 309 et 310;
Colmet de Santerre, V, 81 bis, V. Voy. en sens contraire : Larombire, I, art.
1166, n 22 ; Bonnier, Revue pratique, 1856, I,p. 98; Labb, Revue milique,
1856, IX, p. 208; Demolombe, XXV, 104 107.
5Zachariae, 312, texte in fine, et note 20. Toulouse, 16 janvier 1835,
Sir., 35, 2, 327.
6

Bourges, 31 mai 1859, Sir., 60, 2, 432.


Civ. rej., 1er juin 1858, Sir., 59, 1, 417.

120

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

vention serait opposable ce dernier, sauf lui l'attaquer, s'il


y a lieu, par voie d'action paulienne 8.
D'un autre ct, si le tiers contre lequel une action est forme
par un crancier au nom du dbiteur ne peut invoquer, comme
fin de non-recevoir, l'absence de subrogation pralable, il est
toujours autoris demander la mise en cause de ce dernier lorsqu'il lejuge ncessaire ou utile 8.
Du reste, le crancier qui jouirait en son nom personnel d'une
action pouvant le conduire son but n'en serait pas moins recevable exercer les droits du dbiteur, sans qu'on pt le renvoyer former au pralable sa propre action 10.
Lorsque les cranciers n'agissent pas dans l'unique but de prvenir la diminution du patrimoine du dbiteur, mais que leur
intention est de lui enlever en outre la disposition du droit ou de
l'action qu'ils exercent, et de s'en assurer le bnfice, ils ne peuvent atteindre ce rsultat qu'au moyen d'une subrogation judiciaire, demande contre lui 11.
Un crancier n'est autoris demander cette subrogation que
lorsque sa crance est exigible 12, et jusqu' concurrence du montant de cette crance 13.
Quoique subrog aux droits et actions de son dbiteur, le crancier napeut les exercer qu'au lieu et place de ce dernier. Toutefois,
Douai, 26 dcembre 1853, Sir., 54, 2, 580. Req. rej., 18 fvrier 1862,
Sir., 62, 1, 415. Ces dcisions, dont la justesse est incontestable, dmontrent,
comme nous l'avons indiqu dans nos prcdentes ditions, qu'il est de l'intrt
bien entendu du crancier de se faire judiciairement autoriser exercer les droits
et actions de son dbiteur, puisque, dfaut d'une subrogation judiciaire pralable, il s'expose voir son action rester pour lui sans rsultat utile.
Demolombe, XXV, 108. Civ. rej., 23 janvier 1849, Sir., 49, 1, 192.
8

Civ. cass., 25 janvier 1865, Sir., 65, 1, 68.


On n'a jamais contest aux cranciers la facult de demander la subroga
tion judiciaire aux droits et actions du dbiteur dans les cas o ils
ne peuvent
procder par voie de saisie-arrt. Les arrts cits aux notes 4 7
stipr ne
leur ont, ni explicitement, ni implicilement, refus cette facult.
12 Marcad, sur l'art. 1166, n 1. Colmet de Santerre, 81 bis, III. Labb,
Revue critique, 1856, IX, p. 218 et 219. Demolombe, XXV, 100. Zacharioe
312, texte et note 7. Voy. en sens contraire Larombire, I,
:
art. 1166 n 210.
M Art. 788, et arg. de cet article. Proudbon, De l'usufruit, V, 2267. Demolombe, XXV, 118. Voy. cep. Larombire, I, art. 1166, n 23.
10

"

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

312.

121

la signification de la subrogation judiciaire obtenue par le crancier, ou mme la dnonciation de la demande en subrogation, enlve au tiers touch de cette signification ou de celte dnonciation
la facult de se librer entre les mains du dbiteur, et ce dernier, le pouvoir de disposer des droits et actions faisant l'objet
de cette subrogation 14.
Les effets que produit la signification ou la dnonciation dont
il vient d'tre parl rsultent, plus forte raison, de l'action dirige contre le tiers, en vertu de la subrogation pralablement ou

concurremment demande.
Il suit des propositions prcdentes :
a. Que le crancier est soumis toutes les exceptions opposables au dbiteur lui-mme, pourvu qu'elles procdent d'une cause
antrieure la signification de la subrogation judiciaire 15.
b. Qu'il ne jouit pas de la voie de la tierce opposition, pour
faire rformer les jugements rendus contre le dbiteur avant
la signification de la subrogation 16. Cpr. Code de procdure,
art. 474.
c. Que les exceptions procdant d'une cause postrieure la
signification de la subrogation, et les jugements obtenus contre
A la vrit, la signification de la subrogation judiciaire ne saisit pas le
crancier l'gard des tiers, comme la signification d'une cession volontaire,
puisque Main de justice ne dessaisit et ne saisit personne. Mais par cela mme
14

que la subrogation force entrane, l'instar de la saisie-arrt, une mainmise


judiciaire, la signification de cette subrogation enlve au tiers qui en a t touch, la facult de se librer entre les mains du dbiteur, et ce dernier, le
droit de disposer des actions auxquelles le crancier a t subrog. Cpr. art.
1242 ; Code de procdure, art. 565 ; Proudhon, op. cil., V, 2255 2261; Aix,

janvier 1832, Sir., 32, 2, 600.


15 Ainsi, par exemple, le crancier ne peut plus opposer, au nom de son
dbiteur, les nullits qui ont t couvertes par la confirmation de ce dernier,
moins de faire annuler cette confirmation comme faite en fraude de ses droits.
Merlin, Quesl., v Hypothques, 4, n 6. Toullier, VII, 568. Demolombe,
XXV, 116. Zacharias, 312, texte et note 5. Paris, 15 dcembre 1830, Sir.,
31, 2, 83. Bordeaux, 4 aot 1836, Sir., 37, 2, 100. Req. rej., 8 mars 1854,
Sir., 54,1, 684.
16 A moins cependant que ces jugements n'aient t le rsultat d'un concert
frauduleux entre le dbiteur et le tiers au profit duquel ils ont t rendus,
auquel cas les cranciers peuvent faire valoir, par voie de tierce opposition,
l'action rvocatoire que leur donne l'art. 1167. Toullier, VI, 373 et 374. Duranton, X, 552 et 553.
9

122

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

le dbiteur postrieurement cette mme signification, ne peuvent tre opposs au crancier 17.
Lorsque le crancier pralablement subrog n'a form son action que contre le tiers, le jugement intervenu entre lui et ce dernier ne peut, ni tre oppos au dbiteur et ses autres cranciers, ni tre invoqu par eux 18.
La signification de la subrogation judiciaire n'a pas, comme
celle d'une cession ordinaire, pour effet de saisir le crancier
subrog, des droits et actions de son dbiteur, au prjudice et
l'exclusion des autres cranciers de ce dernier. Ainsi le crancier
qui, ie premier, a fait signifier sa subrogation judiciaire n'a aucun droit de prfrence sur les autres cranciers subrogs ou opposants. Le bnfice du droit ou de l'action qui a fait l'objet de
la subrogation se partage entre tous les cranciers subrogs ou
opposanis, au marc le franc de leurs prtentions respectives,
moins qu'il n'existe entre eux quelque cause de prfrence 19.
Les rgles qui viennent d'ire dveloppes sont trangres au
cas o un crancier jouit, en son proprenom, d'une action directe
contre lapersonne qu'il pourrait galement poursuivre du chef de
son dbiteur. Le.crancier qui a form une pareille action n'est
pas tenu de faire participer d'autres cranciers au bnfice du

Ainsi, par exemple, le dbiteur ne peut plus, aprs cette signification,


confirmer une obligation entache de nullit au prjudice du crancier qui s'est
fait subroger l'action en nullit. Colmet de Santerre, V, 81 bis, VI.
18 Le crancier subrog l'action du dbiteur, l'exerant cependant
en vertu
d'un droit qui lui est propre et dans son intrt personnel, ne peut tre considr comme le mandataire ou le reprsentant du dbileur. Notre double proposition se trouve donc justifie par les principes sur l'autorit de la chose juge.
Si le tiers qui a obtenu gain de cause reste malgr cela expos tre de
nouveau recherch par le dbiteur ou par ses autres cranciers, il doit s'imputer de
n'avoir pas provoqu la mise en cause de ce dernier. Merlin, Rp., v Cassalion, 8, n 3. Proudhon, De l'usufruit, V, 2300. Labb, Revue critique, 1856,
IX, p. 222 et 223. Demolombe, XXV, 224 227. Voy. en sens contraire: Colmet
de Santerre, V, 82 bis, V. Cpr. aussi : Larombire, I, art. 1166, n 20
et V,
art. 1351, n 126. Suivant ce dernier auteur, le jugement obtenu par le crancier subrog profilerait au dbiteur et ses autres cranciers, tandis
que le
jugement rendu contre lui ne pourrait leur tre oppos.
Art. 2093. Proudhon, De l'usufruit, V, 2269 et suiv. Colmet de Santerre,
locc. cill. Voy. cep Demolombe, XXV, 133.
17

"

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

312.

123

droit qu'il a ainsi exerc 20. Les hypothses dont s'occupent les
art. 1753,1798 et 1994, al. 2, ne sont pas les seules, dans lesquelles le crancier puisse agir en son propre nom, sans recourir
l'exercice des droits et actions de son dbiteur. Il en est ainsi
toutes les fois qu'un lien juridique, quel qu'en soit le fondement,
oblige directement envers le crancier celui qui se trouve galement oblig envers le dbiteur 21.
2 Des droits et actions du dbiteur, que les cranciers sont autoriss
en son nom.

exercer

La facult accorde au crancier par l'art. 1166 s'tend, en g-

nral, tous les droits et actions du dbileur.


Il faut toutefois en excepter ceux qui ne prsentent pas un intrt pcuniaire et actuel 22 et ceux qui, soit d'aprs une disposition spciale de la loi ou l'analogie rsultant d'une pareille disposition, soit d'aprs le motif ou le but en vue desquels l'action
ou le droit a t concd, ne peuvent tre exercs que par le dbiteur, ou qui du moins ne peuvent pas l'tre contre sa volont
par une autre personne 23.
Duranton, X, 547. Duvergier, Du, louage, I, 1048. Larombire, I, art.
1166, n 27. Demolombe,XXV, 134 1386is, Douai,30 mars 1833. Dalloz,
1834, 2, 72. Civ. cass., 24 janvier 1853, Sir., 53, 1, 321.
21 Troplong, Du louage, III, 1050. Larombire, I, art. 1166, n 29. Dmo-lombe,XXV, 139 141. Paris, 13 mars 1837, Sir., 37, 2, 370. Paris, 21 mars
1855, Sir., 56, 2, 157.Voy. cep. Civ. cass., 11 novembre 1867. Sir., 67, 1,
429. Un second acqureur est-il autoris exercer, directement et en son
propre nom, contre le vendeur originaire, l'action en garantie pour cause d'victioo, ou ne peut-il au contraire la former qu'au nom de son auteur? Voy.
355, texte et notes 22 24.
22 L'intrt doit tre pcuniaire, puisque la facult accorde au crancier
d'exercer les droits et actions de son dbiteur n'a d'autre but que de lui faire
obtenir le paiement de ce qui lui est d. Cpr. Proudhon, De l'usufruit, V, 2344 ;
Duranton, X, 544; Colmet de Santerre, V, 81 bis, VIII; Zacharia, 312,
lexte et note 8. Cet intrt doit, de plus, tre actuel, c'est--dire actuellement
apprciable en argent, parce que l'intrt actuel est la mesure des aclions.
23 C'est ainsi que nous croyons devoir expliquer la disposition qui interdit
au crancier l'exercice des droits et actions exclusivement attachs la personne
du dbiteur; toute autre rgle nous parat conduire de fausses consquences.
D'aprs Merlin (Quest., V Hypothques, 4, n 4), on ne peut considrer
comme attachs la personne, que les droits qui, tout la fois, ne passent pas
aux hritiers, et ne sont pas cessibles; de sorte que, suivant cet auteur,
20

124

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Ainsi, on doit considrer comme ne pouvant tre exercs par les


cranciers 24: les droits accords au pre et la mre sur la personne de leurs enfants25; le droit de remplir un mandat 26, soit
lgal2', soit conventionnel 28, moins toutefois que le mandat n'ait
tout droit, soit transmissible aux hritiers, soit cessible, pourrait tre exerc par
les cranciers. Or, cette proposition est videmment errone : un droit peuttre
transmissible aux hritiers qui reprsentent la personne du dfunt et ne font
pour ainsi dire qu'un avec lui, sans que pour cela il puisse tre exerc par les
cranciers. Ainsi, par exemple, l'action en rvocation d'une donation pourcause
d'ingratitude passe, en certains cas, aux hritiers ; et, cependant, elle ne peut
jamais tre exerce par les cranciers. Cpr. art. 957. D'un autre ct, un droit
peut tre cessible, c'est--dire tre exerc par une autre personne avec le consentement de celui auquel il appartient, sans que pour cela il soit susceptible

d'tre exerc par les cranciers contre la volont du dbiteur. Ainsi, par exemple,
l'action en dommages-intrts pour crimes ou dlits commis contre la personne
est videmment cessible ; et, cependant, on la regarde gnralement comme ne
pouvant tre exerce par les cranciers. Cpr. texte et note 38 infr. Voy. aussi
art. 1446, et 359. Tout ce que l'on peut dire, c'est qu'un droit incessible ne
saurait, plus forte raison, tre exerc par les cranciers. Cpr. Demolombe,
XXV, 56, et 78 80. Zachariae, 312, note H.
24 Les indications .que nous allons donner ne sont point limitatives : elles
sont seulement destines expliquer la rgle que nous avons pose.
2s Tels sont, par exemple, le droit de correction (art. 375 et suiv.); le droit
de consentir au mariage (art. 148 et suiv.) et l'adoption (art. 346). Ces droits,
en effet, sont accords aux pres et mres, moins dans leur intrt que dans
celui de leurs enfants. En tous cas, ils reposent plutt sur un intrt d'affection que sur un intrt pcuniaire. Demolombe, XXV, 65.
26 Tout mandat, tant fond
sur la confiance qu'inspire la personne laquelle il est confr, ne peut, d'aprs sa nature, tre rempli que par cette personne. Cpr. art. 419 et 2003; Demolombe, XXV, 60. Du reste, rien
n' empche que les cranciers ne saisissent, suivant les voies lgales, les bnfices qui peuvent tre attachs l'excution d'un mandat.
27 Par exemple, la tutelle (cpr. art. 419) le droit d'administration accord
;
au pre sur les biens de ses enfants (cpr. art. 389) ; le droit d'administration
confr au mari sur les biens de sa femme (cpr. art. 1428, 1531 et 1549 le
;
droit d'administration comptant l'envoy en possession provisoire des biens
d'un absent. Metz, 7 aot 1823, Sir., 26, 2, 99.
28 II en est ainsi, mme dans le cas o le mandataire
a reu le pouvoir de
se substituer une autre personne. Le choix du sous-mandataire devant tre le
rsultat d'une confiance spontane de la part du mandataire, il est clair
que ce
droit d'lection, comme tous les droits d'lection en gnral,
ne peut tre exerc
que par celui auquel il appartient.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

312.

125

t confr dans l'intrt du mandataire 29; les actions pures et


simples en rclamations d'tat 30; les demandes en annulation de

mariage, fondes sur une cause de nullit relative 31; les demandes

Lorsqu'un mandat est confr dans l'intrt du mandataire, par exemple,


un crancier pour sret de sa crance, il est moins accord l'individu personnellement et la confiance qu'il inspire, qu'il n'est donn au crancier en sa
qualit, et par suite d'une espce de ncessit. Le mandat lant plutt attach
la crance qu' la personne, les cranciers du mandataire peuvent, en pareil
cas, l'exercer en son nom. Demolombe,XXV, 61. Bordeaux, 23 novembre 1831,
Dalloz, 1832, 2, 29.
30 La question de savoir si l'action en rclamation d'tat peut tre exerce
par les cranciers est fortement controverse. Toullier (VI, 382) enseigne l'affirmative, en invoquant l'appui de son opinion le sixime plaidoyer de d'Aguesseau (dition Pardessus, 1, 398). Tel parat aussi tre le sentiment de Merlin,
d'aprs la doctrine qu'il met (Quest., v Hypothques, 4, n 4, et Rp.,
v Lgitimit, sect. IV,
1, n 1, in fine) sur ce que l'on doit entendre par
droits attachs la personne. M. Duranton (III, 160 et X, 563) professe, au
contraire, l'opinion ngative, en se fondant sur ce que l'action en rclamation
d'tat n'a pas pour objet immdiat et direct un intrt pcuniairement apprciable. Voy. dans le mme sens : Koenigswarter (Revue trangre, 1841, VIII,
689); Demolombe, V, 382 385, et XXV, 69 ; Amiens, 10 avril 1839, Sir.,
40, 2,508. Cette dernire opinion nousparat prfrable pour le cas o, comme
nous le supposons au texte, les cranciers voudraient lever une rclamation
d'tat, sans y avoir un intrt pcuniaire et actuel. Il en serait autrement, si la
rclamation d'tat tait forme a l'appui d'une autre action prsentant un intrt de cette nature, par exemple, l'appui d'une ptition d'hrdit. Les cranciers, pouvant videmmentexercer une pareille action, sont par ceia mme autoriss faire valoir tous les moyens ncessaires au succs de leur demande.
C'est dans une cause de cette espce que d'Aguesssau a profess l'opinion sur
laquelle se fonde Toullier. La distinction qui vient d'tre indique est adopte
par Delvinconrt (II, p. 523), Marcad (sur l'art. 1166, n 2), et par MM. Valette (sur Proudhon, H, p. 122, note a), Larombire (I, art. 1166, n 4), et
Colmet de Santerre (V, 81 bis, VIII). Cpr. note 41, infr.
31 II rsulte de l'ensemble des dispositions du Code sur les demandes de
cette espce, et de la discussion qui a eu lieu sur cette matire au Conseil
d'tat, que ces demandes sont exclusivement attaches la personne de ceux
au profit desquels elles ont t ouvertes. Demolombe, XXV, 67. Cpr. 462,
texte, notes 12 et 45. Quant aux nullits absolues, elles peuvent tre proposes par tous ceux qui y ont intrt (cpr. art. 184 et 191) ; et les cranciers
sont ainsi autoriss s'en prvaloir, pour demander, en leur nom personnel,
la nullit du mariage, lorsqu'ils ont un intrt pcuniaire et actuel faire
prononcer cette nullit, par exemple, pour faire tomber l'hypothque lgale de
la femme. Cpr. Proudhon, De l'usufruit, V, 2345 ; Duranton, X, 562.
ss

126

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

biens
33; le droit
de
sparation
de
et
sparation
corps 32,
en
en
de demander des aliments dus en vertu de la loi 34; l'hypothque
lgale, comptant la femme marie sous le rgime dotal, pour
dotales 35; les droits d'usage et d'habitation 36 le
reprises
ses
droit d'exercer le retrait successoral 37; l'action en rvocation de
donations pour cause d'ingratitude, et toutes les actions en dommages-intrtsnaissant de dlits contre les personnes 38; la facult
d'accepter une donation, et celle de rvoquer une donation faite
entre poux pendant le mariage 39.
Au contraire, on doit considrer comme pouvant tre exercs
par les cranciers : le droit d'usufruit 40; les actions en ptition
d'hrdit, lors mme qu'elles se trouvent compliques de questions
L'action en sparation de corps est une action vindictam spirans, qui ne
peut, par cela mme, tre propose que par l'poux offens. Demolombe, IV,
427. Colmet de Santerre, loc. cil.
33 Art. 1446. Les cranciers de la femme peuvent cependant intenter l'action
en sparation de biens, avec le consentement de leur dbitrice. Cpr. pour l'interprtation de l'art. 1446, 516, texte n 1.
34 Dnmolombe, II, 78, XXV, 74. Zacharise, 312, texte et note 14. Cpr..
Req. rej., 8 mars 1831, Sir., 31, 1, 118.
s Civ. cass., 13 fvrier 1866. Sir., 66, 1, 197. Cpr. 537 bis.
36 Ces droits ne pouvant tre volontairement cds par celui auquel ils appartiennent (art. 631 et 73';), il en rsulte, fortiori, qu'ils ne sauraient former l'objet d'une cession force ou d'une subrogation judiciaire. Demolombe,
XXV, 71.
37 Proudhon, De l'usufruit, V, 2345. Toullier, VI, 375. Benoit, Du retrait
successoral, n 18. Larombire, art. 1166, n 7. Colmet de Santerre, loc. cil.
Demolombe, XVI, 60, XXV, 72. Zachariae, 312, texte et note 15. Montpellier, 16 juillet 1854, Sir., 54, 2, 304. Le retrait successoral ayant t tabli
par l'art. 841 dans le but d'carter les trangers du partage, le droit d'exercer
ce reirait est, par sa nature mme, attach la personne des hritiers au profit
desquels il est tabli, et ne peut appartenir des cranciers, qui seraient trangers l'hrdit comme le cessionnaire lui-mme.
38 Delvincourt, II, p. 522, note 7. Duranton, X, 557. Marcad, loc. cit.
Colmet de Santerre, V, 81 bis, IX. Demolombe, XXV, 82 et 83. Zachariae,
312, texte et note 16. Ces actions, nommes
en droit romain actiones vindictam spirantes, ont moins pour objet une indemnit pcuniaire
que la rparation d'un tort moral. Cpr. spcialement, sur l'action
en rvocation de donation pour cause d'ingralilude : 708, texte et notes 17 19.
39 Cpr. 652, texte in fine; 744, texte n 5, .in fine.
Arg. art. 622. Voy. sur les droits des cranciers, en ce qui concerne la
jouissance lgale des pre et mre : 550 bis, texte n 4.
32

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

312.

127

d'tat 41; le droit de demander le rapport succession, ou la rduction de libralits porlant atteinte la rserve, et celui de
faire carter de l'hrdit les personnes incapables ou indignes 42;
les actions appartenant l'hritier bnficiaire en cette qualit43;
le droit de provoquer la dclaration d'absence et l'envoi en possession 44; les actions en contestation de lgitimit; les actions
en dsaveu, en tant qu'elles compltent aux hritiers du mari 45,
Cpr. note 30 supra ; 544 bis, texte n 1 in fine ; Delvincourt, II, p. 523 ;
et les observations critiques qui se trouvent dans le Recueil de Dalloz (1836,
1, 249), en tte de l'arrt de rejet du 6 juillet 1836. Voy. cep. la dfense de
cet arrt par M. Devilleneuve (Sir., 36, 1, 634).
42 Cpr. 630, texte n 4 ; 685, m principio ; 591, texte in fine.
43 On a cependant soutenu le contraire, sous le prlexte que l'hritier bnficiaire n'est qu'un simple mandataire (Paris, 19 mars 1850, Sir., 52, 2, 28).
Mais, exprime d'une manire aussi tendue, cette ide n'est point exacte : si
l'hritier bnficiaire peut tre considr comme mandataire des cranciers hrditaires, en ce sens qu'il est comptable envers eux de son administration pour
autant qu'il se prvaut du bnfice d'inventaire, il n'en est pas moins propritaire de la succession, sur les biens de laquelle ses cranciers personnels ont un
droit de gage, en vertu duquel ils sont autoriss les saisir, nonobstant le droit
de prfrence des cranciers hrditaires. Voy. 619, texte n 3. Demolombe,
XXV, 64. Douai, 20 juin 1842, Sir., 43, 2, 56. Cpr. Limoges, 5 avril 1831,
Sir., 31, 274.
44 Celte proposilion, vivement controverse, se justifie par une srie de raisons qu'a parfaitement dveloppes M. Demolombe (II, 61 et 78). Nous nous
bornerons renvoyer sa discussion, en ajoutant que les cranciers des hritiers prsomptifs de l'absent ont incontestablement intrt provoquer l'envoi
en possession, pour s'assurer la portion de fruits dtermine par l'art. 127 et
pour prvenir la prescription que pourrait encourir leur dbiteur, dans le cas
du moins o d'autres hritiers auraient obtenu cet envoi. Voy. dans ce sens :
de Moly, Trait des absents, p. 151 et suiv.; Talandier, Trait des absents,
p. 117; Colmar, 26 juin 1823, Sir., 37, 2, 484, la note. Voy. en sens
contraire: Plasman, Des absents, II, p. 295 et 301 ; Demante, Encyclopdie,
v Absent, p. 53, note 2 ; Larombire,!, art. 1166, n 8 ; Metz, 7 aot 1823,
Sir., 26, 2, 37; Colmar, 30 aot 1837, Sir., 37, 2, 484.
45 Les cranciers du mari ne peuvent avoir aucun intrt faire dclarer
illgitime l'enfant dont il ne serait pas le pre. Il en est autrement des cranciers des hritiers dn mari : ils peuvent avoir le plus grand intrt carter de
la succession de ce dernier un enfant illgitime qui, par sa prsence, diminuerait les parts affrentes leurs dbiteurs. Or, cet intrt tant la fois
pcuniaire et actuel, on ne voit aucun motif qui puisse empcher les cranciers
des hritiers d'exercer, au nom de ces derniers, l'action en dsaveu. Pour d41

128

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

les actions en rvocation de donations pour cause d'inexcution des


conditions, et toutes les actions en dommages-intrts naissant de
dlits contre la proprit 46; les actions en nullit et en rescision
d'obligations, lors mme qu'elles seraient fondes sur la violence,
l'erreur ou le dol dont le dbiteur aurait t victime 47, ou sur
l'incapacit personnelle de ce dernier 48; les droits d'option et nofendre le systme contraire, il faudrait aller jusqu' prtendre que les cranciers des hritiers du mari ne pourraient pas mme carter de la succession de
ce dernier l'enfant qui, n plus de dis mois aprs son dcs, serait ncessairement illgitime. Marcad, sur l'art. 317, n 1. Larombire, I, art. 1166,n5.
Demolombe, V, 114 et 137, et XXV, 166. Cpr. Req. rej., 6 juillet 1836, Sir.,

36,1,634.
Duranton, X, 558 et 559. Mangin, De l'action publique, I, 125 et 126.
Trbutien, Droit criminel, H, p. 31. Larombire, I, art. 1166, n 20. Bastia,
20 mars 1866, Sir., 66, 2, 176.
Merlin, Quesl., v Hypothques, 4, n 4. Duranton, X, 562. Marcad,
sur l'art. 1166, n 2. Larombire, I, art. 1166, n 15. Colmet de Santerre,V,
81 bis, X. Demolombe, XXV, 88. Zachariae, 334 a, texte et note 2. Voy.
cependant en sens contraire : Toullier, VII, 566 et suiv. La doctrine de
Toullier repose sur une confusion vidente entre l'exercice de l'action et la
manire de la justifier. Les difficults que les cranciers doivent le plus souvent prouver pour tablir la violence, l'erreur ou le dol, ne sont point un
motif pour leur refuser le droit de demander la nullit ou la rescision de l'obligation.
48 Delvincourt, H, p. 523. Merlin, op. et v dit., 4, ns 4 et 5.Proudhon,
De l'usufruit, V, 2347. Duranton, II, 512 ; X, 561 ; XII, 569. Marcad, Larombire et Colmet de Santerre, loc. cit. Demolombe, IV, 242; XXV, 86. Zacharise, 312, texte et note 9. Bastia, 26 mai 1834. Dalloz, 1834, 2, 214. Bastia,
30 aot 1854, Sir., 54, 2, 481. Voy. en sens contraire : Toullier, loc. cit.; Cubain, Des droits des femmes, n 120 ; Chardon, De la puissance maritale, n 130;
Grenoble, 2 aot 1827, Sir., 28, 2, 186; Paris, 15 dcembre 1830, Sir., 31,
2,83; Paris, 10 janvier 1835, Sir., 35, 2,473. L'exception rsultant de l'incapacit du dbiteur constitue bien, soit dans le sens de l'art. 1208, soit dans le
sens de l'art. 2036, une exception personnelle l'incapable, en ce sens qu'elle
ne peut tre propose ni par les codbiteurs solidaires, ni par les cautions. Mais
il ne rsulte pas de l que cette exception soit exclusivement attache la personne de l'incapable, en ce sens que ses cranciers mmes n'aient pas le droit
de la faire valoir en son nom. Si l'art. 225, invoqu l'appui de l'opinion
contraire, dit que la nullit fonde sur le dfaut d'autorisation maritale peut
ne
tre oppose que par la femme, par le mari ou par leurs hritiers, l'exclusion
qui rsulte de la rdaction limitative de cet article ne porte videmment
que
sur les personnes qui ont contract avec la femme non autorise (arg.art.1125),
et non sur les cranciers qui agissent au nom du mari ou de la femme.
46

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

312.

129

tamment ceux dont jouit la femme marie en vertu des articles

140849etl453B0.

cependant en sens contraire : Troplong, Du contrat de mariage, 1,


677 et 678; Odier, Du contrai de mariage, I, 143 ; Larombire, 1, art. 1166,
n 14 ; Zaeharias, 312, texte et note 17; Civ. cass., 14 juillet 1834, Sir., 34,
1, 533 ; Riom, 10 fvrier 1836, Sir., 36, 2, 186 ; Req. rej., 8 mars 1837, Sir.,
37, 1, 331. Les motifs donns par ces arrts ne nous ont pas paru concluants.
Si le droit accord la femme par l'art. 1408 constitue un privilge, on ne peut
pas en infrer qu'il soit exclusivement attach la personne, puisqu'il existe
un grand nombre de privilges qui peuvent, de l'aveu de tout le monde, tre
exercs par les cranciers de ceux au profit desquels ils sont tablis. Telle est l'hypothque lgale de la femme et du mineur ; tel est encore le droit de succession
anomale tabli en faveur des ascendants par l'art. 747. C'est en vain qu'on
veut assimiler le retrait d'indivision, soit au retrait successoral consacr par
l'art. 841, soit au retrait lignager admis dans nos anciennes coutumes, puisque
la nature mme de ces deux retraits, dont l'un a pour but d'carter les trangers
du partage, et dont l'autre avait pour objet la conservation des biens dans les
familles, s'oppose leur exercice par toute autre personne que par celles qui
se trouvent ou qui se trouvaient appeles en jouir ; tandis que le retrait d'indivision,dont lebut est de garantir la femme des suites de l'administration du mari,
est, raison de l'intrt pcuniaire sur lequel il est fond, susceptible d'tre exerc
par les cranciers. Enfin, il est inexact de dire que le systme contraire porte
atteinte la libert du choix que la loi laisse la femme, puisque nous n'accordons aux cranciers le droit de choisir au lieu et place de celle-ci que dans le
cas o elle ne le fait pas elle-mme, et que nous ne leur reconnaissons le droit
d'exercer le retrait d'indivision auquel leur dbitrice aurait renonc, qu' charge
de prouver, conformment l'art. 1167, que cette renonciation a t faite au
prjudice de leurs droits. Les objections leves contre notre manire de voir se
trouvant ainsi cartes, nous ajouterons qu'elle se justifie, d'une manire premptoire, par l'art. 1446, qui en accordant aux cranciers de la femme la facult
d'exercer, en cas de faillite ou de dconfiture du mari, les droits de leur dbitrice, leur reconnat par cela mme la facult d'exercer l'option dont parle l'art.
1408, option qui constitue un pralable indispensable la liquidation des droits
de la femme. Or, s'il en est ainsi malgr le maintien de la communaut, il doit
en tre de mme, plus forte raison, aprs sa dissolution. Voy. dans ce sens:
Duranton, XIV, 203 ; Rodire et Pont, Du contrat de mariage, I, 494; Babinet,
Dissertation, Revue de droit franais et tranger, 1845, II, p. 700 et 701; Marcad, sur l'art. 1408, n 6 ; Taulier, V, p. 65; Demolombe, XXV, 90 et 91.
so On n'a jamais contest aux cranciers de la femme le droit d'accepter la
communaut en son lieu et place. Voy. art. 1464. La difficult ne porte que sur
le point de savoir si, lorsque la femme n'a point encore accept la communaut,
ses cranciers peuvent y renoncer en son nom. Or, la facult de renoncer la
communaut n'tant point un privilge accord la femme inluitu personot,
mais une simple garantie relative son patrimoine, nous ne voyons aucune raison
9
iv.
49

Vo3r.

130

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

313.

C. De l'action paulienne ou rvocatoire 1.

Tout crancier, chirographaire ou hypothcaire 2, peut, au


personnel,
demander,
paulienne,
l'action
de
nom
en
son
moyen
la rvocation des actes faits par le dbiteur au prjudice ou en
fraude de ses droits. Art. 1167.
1 Du fondement et de l'objet de l'action paulienne.

L'action paulienne procde, suivant les cas, soit du principe,


que toute personne est tenue de rparer le dommage qu'elle a
caus par sa faute, soit du pricipe que nul ne doit s'enrichir aux
dpens d'autrui. Elle repose donc toujours sur un rapport obligatoire qui s'est form, directement et immdiatement, entre le
crancier demandeur et le tiers dfendeur.
solide pour refuser ses cranciers l'exercice de cette facult. Il est, du reste,
bien entendu que, si la femme avait accept la communaut, ses cranciers ne
pourraient y renoncer qu'aprs avoir fait rtracter son acceptation, en vertu de
l'art. 1167. Voy. dans le sens de notre opinion: Rodire et Pont, op. cit., I,
870 ; Troplong, op. cit., III, 1501 ; Demolombe, XXV, 92. Voy. en sens contraire : Odier, op. cit., I, 430. Cpr. Paris, 31 mars 1853, Sir., 53, 2, -337.
i L'action accorde aux cranciers pour faire rvoquer les actes faits par le
dbiteur au prjudice ou en fraude de leurs droits se nomme action paulienne,
du nom du prteur qui l'a introduite. Cpr. L. 38, 4, D. de usuris (22, l).
Les lois romaines contiennent un grand nombre de dispositions sur l'exercicede
cette action. Cpr. 6, Inst. de aclionibus) (6, 4) ; Lib. 42, tit.8, D. Quoei nfraud.
crait, facla sunt, ut restit. ; Lib. 7, tit. 75, C. de revoc. his quoe in fraud.
crdit, alien. sunt. Le Code Napolon, au contraire, se borne poser, dans
l'art. 1167, un principe gnral, auquel il ne donne aucun dveloppement. En
recourant au Droit romain pour suppler cette lacune, la doctrine doit le faire
avec rserve, et tenir compte des diffrences qui existent entre les deux lgislations. Cpr. sur cette matire : Trait du dol et de la fraude, par Chardon;
Paris, 1838, 3 vol. in-8. Des actes faits par le dbiteur en fraude des droits du
crancier, par Capmas ; Paris, 1847, broch. in-8. Trait du dol et de la fraude
en matire civile et commerciale, par Bdarride ; Paris, 1852, 3 vol. in-8.
2 Lex non distingua. Proudhon, De l'usufruit, V, 2369. Capmas, n 67.
Demolombe, XXV, 228. Le crancier hypothcaire qui attaque,
pour cause de
fraude, la vente de l'immeuble hypothqu, ne peut tre dclar
non recevable,
sous le prtexte que la facult de surenchrir lui donne un moyen plus simple
d'exercer ses droits. Cpr. 294, texte n 3, et note 101.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

313.

131

Il suit de l que le crancier qui agit par voie d'action paulienne ne saurait tre considr comme l'ayant cause du dbiteur,
fit que sa demande ne peut tre repousse par les exceptions que
le dfendeur aurait faire valoir contre ce dernier 3.
Il en rsulte encore que l'action paulienne est purement personnelle; et ce, dans le cas mme o elle est dirige contre un
acte portant alination de droits rels immobiliers 4.
L'action paulienne n'est qu'un remde subsidiaire accord aux
cranciers pour se faire payer ce qui leur est d, en vertu du
droit de gage que leur attribue l'art. 2092 sur tous les biens, mobiliers et immobiliers, prsents et venir, de leur dbiteur.
Ce principe conduit reconnatre :
Que l'action paulienne n'est recevable qu'autant qu'il s'agit
pour les cranciers de faire revivre, leur profit, des droits dont
l'exercice ne leur soit pas interdit, comme exclusivement attachs
la personne du dbiteur 5.
Civ. cass., 2 fvrier 1852, Sir., 52, 1, 234.Le crancier qui exerce, en
vertu de l'art. 1166, les droits et actions du dbiteur, et qui se trouve alors
soumis toutes les exceptions susceptibles d'tre opposes ce dernier, a cependant le moyen de s'y soustraire, en faisant rvoquer, l'aide de l'action
paulienne, les actes d'o ces exceptions rsultent. Cpr. art. 788 ; 312, texte,
notes 8, 15 et 16.
4 Dans cette hypothse mme, l'action paulienne est fonde sur un rapport
d'obligation qui s'est form entre le crancier demandeur et le tiers dfendeur.
Elle reste donc, quant son fondement, purement personnelle. D'un autre ct,
l'action paulienne n'ayant, ni pour objet, ni pour rsultat de faire reconnatre,
3

au profit du demandeur, un droit rel immobilier, et tendant uniquement


faire lever l'obstacle qui s'oppose ses poursuites, ne peut pas mme tre considre comme mixte, dans le sens de l'art. 59 du Code de procdure. Cpr.
746, texte et notes 6 9. Capmas, nos 33 41. Demolombe, XXV, 146 bis.
Req. rej., 27 dcembre 1843, Sir., 44, 1, 122. Voy. cep. Proudhon, De l'usufruit, V, 2351; Larombire, I, art. 4167, n 45.
s Demolombe, XXV, 150, 151,169 et suiv. Voy. en sens contraire: Zacharise, 313, note 2. Ainsi, par exemple, l'action paulienne ne serait pas admissible contre l'acte par lequel un donateur aurait renonc une action en
rvocation de donationpour cause d'ingratitude. Cpr. 312, texte et note 38. Colmet de Santerre, V, 82 bis, II. Elle ne le serait pas davantage contre F acte par lequel un pre aurait, en mancipant son enfant mineur, tacitement renonc Fusu.
fruit lgal dont il jouissait.Cette renonciation est en effet une suite force de l'mancipation elle-mme, laquelle le pre a procd en vertu d'un droit exclusivement attach sa personne. Cpr. 312, note 25. Toullier, VI, 368. Proudhon,
op. cit., V. 2399.. Duranton, III, 394. Magniny Des minorits, I, 282. Alle-

'

132

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Que la rvocation n'est jamais prononce que dans l'intrt des


cranciers demandeurs, et jusques concurrence du montant de
leurs crances 6.
Que le dfendeur a l'action rvocatoire peut en arrter le cours,
forme 7.
qui
l'ont
cranciers
les
dsintresser
de
offrant
en
2 Des conditions auxquelles est soumis l'exercice de l'action paulienne,
et des actes contre lesquels elle peut tre dirige.

L exercice de l'action paulienne suppose avant tout un prjudice caus aux cranciers qui l'intentent, et ce prjudice ne se
comprend que moyennant le concours des trois conditions sui-

vantes :
11 faut, en premier lieu, que les biens du dbiteur soient insuffisants pour le paiement de ses dettes 8. Si son insolvabilit ne
se trouvait encore, ni tablie par sa dconfiture 9, ni lgalement
prsume raison de sa faillite 10, le crancier demandeur devrait,
pour la justification de son action, discuter au pralable les
biens du dbiteur 11, l'exceplion cependant de ceux dont la discussion prsenterait trop de difficults 12.
mand, Du mariage, II, 1138. Demolombe, VI, 594. Larombire, I, art. 1167,
n 12. Voy. en sens contraire : Merlin, Quest., v Usufruit paternel, 10;
Zachariae, 119, note 10. Quid de l'acte par lequel le pre aurait directement renonc son usufruit lgal? Cpr. 550 bis, texte n 5, lett. e.
c Art. 788, et arg. de cet article. Proudhon, op. cit., Y, 2369.
7 Duranton, X, 573. Larombire, I, art. 1167, n 19. Cpr. Capmas, n 83.
8 Le Droit romain le dcidait ainsi. Cpr. LL. 1 et 5, C. hoc. tit. Et sa dcision doit tre suivie sous l'empire du Code, comme fonde sur la nature mme
de l'action paulienne. Delvincourt, II, p. 376. Toullier, VI, 344 et suiv. Proudhon, op. cit., V, 2400. Duranton, X, 572. Larombire, I, art. 1167, n 17.
Colmet de Santerre, V, 82 bis, VII.
9 Voy. sur la dconfiture : 582.
10 La faillite rsultant de la seule cessation de paiements, un commerant
peut se trouver en faillite, quoiqu'il soit rellement au-dessus de ses affaires.
Mais, si la faillite ne prouve pas l'insolvabilit, elle la fait du moins lgalement prsumer, et autorise ainsi l'action paulienne.
11 Lorsque le dfendeur l'action paulienne demande la discussion pralable
des biens du dbiteur, le moyen qu'il propose constitue une dfense au fond, et
non une simple exception dans le sens de l'art. 2023. Il n'est donc pas tenu de
faire l'avance des frais de discussion. Larombire et Colmet de Santerre locc.
citi. Demolombe, XXV, 179 183. Voy. en sens contraire : Capmas, n 9.
12 C'est ce qui aurait lieu notamment, si les biens rests
en la possession du
dbiteur taient litigieux ou situs en pays tranger. Loyseau, De la garantie

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

313.

133

Il faut, en second lieu, que le prjudice soit rsult, pour le


crancier, de l'acte mme contre lequel son action est dirige, en
d'autres termes, que le dbiteur ait t au-dessous de ses affaires

ds avant la passation de cet acte, ou que du moins son insolvabilit en ait t la consquence 13.
Il faut enfin que la crance en vertu de laquelle l'action est
intente soit d'une date antrieure celle de l'acte attaqu 14.
Toutefois, il n'est pas absolument ncessaire, lorsque la crance
est constate par un crit sous seing priv, que cet crit ait, ds
avant la passation de l'acte attaqu, acquis date certaine, au
moyen de l'une des circonstances indiques en l'art. 132816.
des rentes, chap. IX, nos

14, 17 et 18. Brodeau, sur Louet, Let. D, chap.


XLIX; Let. H, chap. IX. Arrts de Lamoignon, tit. XXIV, art. 30. Capmas,
n 10. Larombire, loc. cit. Demolombe, XXV, 184. Devilleneuve, Dissertation, et Req. rej., 22 juillet 1835, Sir., 36, 1, 346.
13 Si l'insolvabilit n'avait t amene que par un vnement postrieur
l'acte attaqu, cet acte n'aurait en ralit caus aucun prjudice aux cranciers,
dont les intrts se trouvaient encore garantis par un gage suffisant. Art. 2092,
Duranton, X, 570. Larombire, I, art. 1167, n 16. Colmet de Santerre, V,
82 bis, VIII. Demolombe, XXV, 178. Req. rej., 8 mars 1854, Sir., 54, 1,
684. Cpr. Civ. rej., 9 janvier 1865, Sir., 65, 1, 65.
14 L. 10, 1, LL. 15 et 16, D. hoc. lit. Art. 1053, et arg. de cet article.
Delvincourt, II, p. 526. Toullier, VI, 351. Duranton, X, 573. Capmas, n68.
Larombire, I, art. 1167, n 20. Colmet de Santerre,. V, 82 bis, V. Demolombe, XXV, 232. Bordeaux, 13 fvrier 1826, Sir., 26, 2, 253. Paris, 6juin
1826, et Req. rej., 30 janvier 1828, Sir., 28, 1, 279. Colmar, 20 mai 1836,
Sir., 36, 2, 490. Toulouse, 1er dcembre 1837, Sir., 38, 2, 500. Riom, 9 aot
1853, Sir., 44, 2, 15. Bourges, 14 aot 1844, Sir., 46, 2, 272. Nmes, 18 dcembre 1849, Sir., 50, 2, 164. Bastia, 29 mai 1855, Sir., 55, 2, 495.
Les difficults leves sur la proposition nonce au texte tiennent, en grande
partie, la confusion que l'on a faite entre l'action paulienne et l'action en
dclaration de simulation. Cpr. texte in fine, et note 49 infr.
15 Du moment o ledemandeur parvient, soit tablir qu'une disposition
titre gratuit a t faite par le dbiteur en tat d'insolvabilit, ou que celui-ci
s'est rendu insolvable par cette disposition mme, soit prouver qu'un acte
titre onreux a t concert entre le dbiteur et un tiers dans le but de frustrer
les cranciers, cette preuve doit, en gnral, suffire pour l'autoriser provoquer
la rvocation de cette disposition ou de cet acte, sans que le tiers contre lequel
l'action paulienne est dirige puisse, en pareil cas, la repousser, par cela seul
que le titre du demandeur n'aurait pas acquis date certaine avant la passation
de l'acte attaqu. Vouloir soutenir le contraire, ce serait induire de l'art. 1328
une consquence contraire son esprit. Cet article, dont l'unique objet est de

134

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Il est, du reste, indiffrent que, par l'acte attaqu, le dbiteur


ait diminu son patrimoine, en abdiquant des droits irrvocablement acquis, ou qu'il ait simplement renonc des droits ou
avantages ouverts son profit, mais dont l'acquisition dfinive
tait subordonne une manifestation de volont de sa part 16.
C'est ainsi que les cranciers sont autoriss demander la rvocation, non seulement des renonciations une succession, un
legs, ou une communaut de biens, mais encore de celles que
le dbiteur aurait faites une facult de rmr, ou une acquisition subordonne un droit d'option. C'est ainsi encore qu'ils
peuvent, malgr la renonciation du dbiteur, opposer une prescription, acquisitive ou extinctive, accomplie son profit.
Il y a plus : si le dbiteur, sans dtriorer ou sans ngliger
d'amliorer son patrimoine en lui-mme, avait, par des actes
garantir, contre toute possibilit de fraude tente l'aide d'antidales, les tiers
dont les titres ne sont d'ailleurs pas impugns, est videmment tranger l'hypothse dont il est ici question. L'tablissement des faits ci-dessus noncs carte
en effet, dans cette hypothse, tout soupon de fraude de la part du demandeur, et doit avoir pour rsultat de rejeter sur le dfendeur la preuve de l'antidate dont il voudrait arguer. Nanmoins, si l'insolvabilit du dbiteur ne se
trouvait tablie que par l'adjonction ses dettes antrieures de la crance du
demandeur, celui-ci devrait, dfaut de date certaine de son titre, justifier de
l'antriorit de celte crance par d'autres moyens de preuve. Il devrait mme,
au cas o l'action serait dirige contre un acte titre onreux, dmontrer que
le dfendeur connaissait, en traitant avec le dbiteur, l'existence de cette mme
crance. Larombire, I, art. 1167, n 22. Req. rej., 14 dcembre 1829, Sir.,
30, 1, 25. Cpr. Bordeaux, 2 mai 1826, Sir., 26, 2, 292; Req. rej., 30 janvier 1827, Sir., 28, 1, 279; Bordeaux, 19 dcembre 1836, Sir., 36, 2, 481;
Bastia, 29 mai 1855, Sir., 55, 2, 495 ; Req. rej., 25 juillet 1864, Sir., 64,
1, 462. Voy. cep. Demolombe, XXV, 234.
16 Le Droit romain n'admettait pas l'action paulienne, lorsque le dbiteur
avait simplement nglig d'augmenter son patrimoine. L. 6, proe, et 1 4,
D. hoc. lit. Cette restriction n'est pas admise dans notre Droit, qui, sans rappeler la distinction tablie par le Droit romain, ouvre l'action paulienne contre
tous les actes faits par le dbiteur en fraude de ses cranciers. En tendant ainsi
le cercle de cette action, les rdacteurs du Code n'ont fait qu'appliquer le principe d'aprs lequel le droit de gage des cranciers porte, tant sur les biens .
venir que sur les biens prsents de leur dbiteur. Art. 2092. Toullier, VI, 369
et 370. Duranton, X, 569 et570. Proudhon, op. cit., V, 2368. Demante, Programme, II, 597. Larombire, I, art. 1167, n 10. Demolombe, XXV, 164
166. Zacharia3, 313, texte et note 5. Voy. en sens contraire : Marcad sur
l'art. 1167, n 3. Cpr. aussi : Colmet de Santerre, V, 82 bis, III.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

313.

133

quelconques, port atteinte au droit de gage dont les cranciers


jouissent sur ce patrimoine, le prjudice qui en rsulterait pour
eux les autoriserait galement demander, le cas chant, la
rvocation de ces actes. Ainsi, par exemple, la vente d'un immeuble pourrait, quoique faite moyennant un juste prix, tre rpute
frauduleuse, si elle avait eu lieu dans le but de soustraire cet immeuble aux poursuites des cranciers, si le prix en provenant
n'avait pas tourn leur profit. De mme encore, si dans un acte
de vente une partie du prix avait t dissimule et paye au vendeur, les cranciers, mme simplement chirographaires de ce
dernier, seraient admis faire annuler ce paiement comme frauduleux, pour faire valoir leurs droits sur la somme ainsi payei7.
L'action paulienne dirige contre un acte d'alination ou de
renonciation fait titre gratuit ne requiert pas d'autres conditions que celles qui ont t prcdemment indiques. Elle doit
tre admise, mme dans le cas o le dbiteur n'aurait point eu
l'intention de frustrer le crancier qui l'intente 18.
Civ. cass., 21 juillet 1857, Sir., 58, 1, 103. Cpr. Proudhon, op. cit., V,
2362 ; Demolombe, XXV, 167. Voy. sur la position respective, en pareille
circonstance, des cranciers hypothcaires et des cranciers chirographaires :
294, texte n 3, in fine, et note 102.
18 Ls lois romaines distinguent aussi entre les actes titre gratuit et les
actes titre onreux, en ce qu'elles n'exigent pas, lorsque l'action paulienne
est dirige contre des actes titre gratuit, la preuve de la complicit du tiers au
profit duquel ces actes ont eu lieu. Mais elles n'attribuent pas cette distinction
des effets aussi tendus que ceux que nous croyons devoir y rattacher, en ce
qu'elles n'admettent l'action paulienne, mme contre les actes titre gratuit,
qu'autant que le prjudice caus (evenlus damni) a t accompagn de l'intention frauduleuse du dbiteur (consilium fraudandi ex parle debiloris). Cpr. L. 1,
L. 6, 8 et 12, L. 10, D. hoc. Ut. ; L. 79, D. de R. J. (50,17). C'est galement dans ce sens que se prononcent la plupart des auteurs, avee cette diffrence
cependant que les uns cartent l'application des lois romaines pour les cas de
renonciations gratuites prvus par les art. 622, 788 et 1053, et reconnaissent
qu'alors le simple prjudice suffit, tandis que les autres, s'en tenant d'une manire absolue au Droit romain, exigent, mme dans les cas dont il vient d'tre
parl, la double condition du prjudice et de la fraude. Voy. pour le premier
systme: Capmas, p.33 etsuiv.;Demante,II, 471 bis, let II; Colmet de Santerre,
V, 32 bis, IX et X. Voy. pour le second systme : Toullier, VI, 348 354;
Grenier, Des donations, I, 93 ; Proudhon, op. cit., V, 2353 2356; Marcad,
sur l'art. 1167, n 2; Larombire, art. 1167, n 14; Demolombe, XXV, 191
195. A notre avis, le Code Napolon s'est cart, sur ce point, de la doctrine du Droit romain. En effet, les art. 622, 788 et 1053 accordent l'action
17

136

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

raison, le tiers contre lequel elle est introduite ne


pourrait-il la repousser en se fondant sur ce qu'il n'aurait point
t complice de l'intention frauduleuse du dbiteur 18.
Mais lorsque cette action est dirige contre un acte titre
onreux, elle exige la preuve d'un concert frauduleux entre le
dbiteur et le tiers avec lequel il a trait. Le crancier doit donc,
l'acte
qui
lui
qu'en
consentant
d'une
part,
pareil
prouver
cas,
en
l'intention
avait
dbiteur
le
damni),
(eventus
prjudice
port
a
A plus forte

paulienne contre les renonciations gratuites dont ils s'occupent, abstraction faite
de toute intention de fraude de la part du dbiteur, par cela seul qu'un prjudice a t caus aux cranciers. Ces dispositions sont d'autant plus significatives,
que c'est la demande de la Cour de cassation, et prcisment par le motif que
le prjudice devait suffire, que cette dernire expression a t substitue au mot
fraude, primitivement employ dans les art. 622 et 788. Voy. Fenet, II, p. 345
et 570. En tenant compte de ce changement de rdaction et du motif qui l'a
amen, on ne saurait considrer les dispositions des articles prcits comme exceptionnelles, et l'on doit, au contraire, les regarder comme des applications du
principe pos au texte. Le mot fraude, il est vrai, se lit encore dans l'art. 1464.
Mais si, dans cet article, on n'y a pas substitu le terme prjudice, ce ne peut
tre que par l'effet d'une inadvertance, puisqu'il n'existe aucune raison pour
distinguer, au point de vue qui nous occupe, entre la renonciation communaut et la renonciation succession. Cpr. 517, texte n 4. D'un autre ct,
l'esprit de notre nouvelle lgislation se rvle d'une manire plus nergique
encore dans la disposition de l'art. 2225, qui autorise les cranciers faire
rvoquer la renonciation prescription, lors mme qu'elle ne serait pas entache
de fraude. Or, si une pareille renonciation, qui cependant ne constitue pas une
pure libralit, peut tre attaque par cela seul qu'elle a t faite titre gratuit
et au prjudice des cranciers, il serait irrationnel de ne pas appliquer la mme
dcision aux vritables donations. Enfin, on ne voit pas pourquoi l'admissibilit de l'action paulienne contre les tiers au profit desquels ont t passs des
actes titre gratuit devrait dpendre de la mauvaise foi du dbiteur, puisque,
dans le cas mme o ce dernier serait de bonne foi, les tiers, qui certant de
lucro captando, ne s'en enrichiraient pas moins aux dpens des cranciers, qui
cerlant de damno vilando. Nous croyons donc devoir rejeter galement les deux
systmes ci-dessus exposs, dont les partisans se mettent les uns, en contradiction avec eux-mmes, les autres, en opposition ouverte contre la loi.
19 Capmas, n 46. Proudhon, De l'usufruit,V, 2554 2557. Colmet de
Santerre, V, 82 bis, XI. Larombire, I, art. 1167, n 26 29. Demolombe,
XXV, 197. Zacliarioe, 313. Bordeaux, 13 fvrier 1826, Sir., 26, 2, 253.
Bordeaux, 2 mai 1826, Sir., 26, 2, 292. Paris, 6 juin 1826, Sir., 28, 1, 279.
Paris, 11 juillet 1829, Sir., 30, 2, 16. Req. rej., 30 juillet 1839, Sir., 40,
1, 227. Req., rej., 2 janvier 1843, Sir., 43,1,114. Douai, 4 mai 1846, Sir.,
46, 2, 470.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

313.

137

de le frustrer (consilium fraudandi ex parte dbitons) ; et, d'autre


part, que le tiers s'est rendu complice de l'intention frauduleuse
de ce dernier (fraudis non ignorantia ex parte terti).
Le dessin de frauder d la part du dbiteur se prsume, lorsqu'il fait un acte prjudiciable ses cranciers, en connaissance
de son insolvabilit 20; et celte connaissance doit mme facilement s'admettre, parce qu'on ne peut, en gnral, supposer
qu'une personne ignore l'tat de ses propres affaires 21. Quant
la complicit du tiers, elle rsulte suffisamment, du moins en gnral, de la circonstance qu'il n'ignorait pas, au moment o il
traitait avec le dbiteur, l'insolvabilit de ce dernier 22.
Si la personne au profit de laquelle le dbiteur a consenti un
acte prjudiciable ses cranciers avait transmis les droits qu'elle
tenait de celui-ci, l'action paulienne ne serait admissible contre le
nouvel acqureur qu'autant qu'elle l'et t contre son auteur 23;
et, dans ce cas-l mme, elle ne pourrait tre utilement exerce
contre un sous-acqureur titre onreux, qu'autant qu'il aurait
t lui mme complice de la fraude 24.
L. 15, D. hoc. til. Toullier, VI, 349. Capmas, n 3 et 4. Colmet de
Santerre, V, 82 bis, VIII. Demolombe, XXV, 188. Cpr. Larombire, I, art,
1167, n6.
21 L. 17, 1, D. hoc. til. Proudhon, op. cit., V, 2358. Cpr. Capmas, n 5.
Voy. cep. 3, Insl. qui et ex quib. caus. manum. non poss. (1, 6) ; Toullier,
VI, 350.
22 L. 6, 8, L. 10, 2 et 8, D. hoc. til. Proudhon, op. cit., ,V 2361 et
2362. Larombire, I, art. 1167, n 30. Demolombe, XXV, 204. Voy. cep.
texte et notes 31 33 infr.
23 11 est, en effet, vident que, du moment o les biens sont sortis du patrimoine du dbiteur, en vertu d'un acte non sujet rvocation contre celui qui
les a acquis, le droit de gage des cranciers se trouve dfinitivement teint. Si
cependant la fraude avait t, ds le principe, concerte entre le dbiteur et le
second acqureur, et que la premire alination n'et t qu'un moyen d
mieux la couvrir, il ne serait pas douteux que l'action paulienne ne pt tre
utilement intente contre ce dernier. Demolombe, XXV, 199.
24 On pourrait objecter contre cette solution que, ds que l'aclion paulienne
est admissible contre l'ayant cause immdiat du dbiteur, elle doit, l'exemple
des actions en nullit ou en rescision fondes sur le dol ou la lsion, rflchir
contre les sous-acqureurs, qu'ils soient de bonne ou de mauvaise foi, qu'ils aient
acquis titre onreux ou titre gratuit; et ce, en vertu de la maxime Nemo
plus juris in aliumtransferre potesl quam ipse haberel. Mais l'assimilaiionqueFon
voudrait tablir entre l'action paulienne et les actions en nullit ou en rescision,
20

138

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Pour complter les rgles gnrales qui viennent d'tre exposes, il convient d'ajouter quelques observations concernant en
particulier : les constitutions de dot faites par le dbiteur; les
cautionnements qu'il a fournis; les actes au moyen desquels il a
amlior la condition de l'un de ses cranciers; les dettes nouvelles qu'il a contractes; et les partages auxquels il a concouru.
femme doivent,
de
la
profit
faites
dot
de
constitutions
Les
au
a.
quant au mari, et en ce qui concerne ses droits tre ranges parmi
les actes titre onreux; peu importe que la dot ait t constitue
tiers
25. Il en est de mme, forles
mre,
pre
et
par
un
ou
par
tiori, de la constitution de dot manant de la femme elle-mme 20.
au point de vue de leurs consquences l'gard des sous-acqureurs, manquerait d'exactitude. L'action paulienne, en effet, n'est ni une action en nullit, ni
une action en rescision, dans le sens propre de ces expressions : elle n'inypugne
pas en lui-mme, et dans son essence, l'acte contre lequel elle est dirige ; lors
mme qu'elle est admise, elle laisse subsister cet acte en ce qui concerne les
rapports des parties contractantes. Uniquement fonde sur la fraude commise au
regard des cranciers ou sur le prjudice qui leur a t caus, cette action n'entrane qu'une rvocation purement relative, dont les effets se restreignent aux
complices de la fraude, aux auteurs du prjudice. Elle ne rflchit donc pas, de
sa nature, contre les sous-acqureurs, et elle ne peut tre directement admise
contre eux, qu'autant qu'ils ont personnellement particip la fraude, ou qu'en
leur qualit d'acqureurs titre gratuit, ils se trouvent soumis l'application
du principe, que nul ne doit s'enrichir aux dpens d'autrui, Proudhon, V, 2412.
Duranton, X, 582 et 583. Capmas, n 74. Coin-Delisle, Revue critique, 1853,
III, p. 857, n 6. Larombire, I, art. 1167, n 46. Marcad, sur l'art. 1167,
n 14. Colmet de Santerre, V, 82 bis, XII. Demolombe, XXV, 200. Zachariae, 313, texte et note 9. Req. rej., 24 mars 1830, Sir., 30, 2. 252. Paris,
11 juillet 1829, Sir., 30, 2, 16. Req. rej. 6 juin 1849, Sir., 49, 1, 481 et
487. Civ. Tej., 2 fvrier 1852, Sir., 52, 1, 234. Voy. cep. Duvergier, sur
Toullier, VI, 252, note 1re ; Amiens, 26 mars 1825, Sir. 23, 2, 417.
-" Le mari reoit, en effet, titre onreux (ad susiinenda matrimonii onera), les
biens apports en dot par la femme. Art. 1540, L. 14, in fine, L. 25, 1,
D. hoc. Ut. Furgole, Des testaments, chap. IX, sect. I, n 20. Merlin,.Rp.,
v Dot, 15, n 4. Rolland de Villargues, Rp. du Notariat, v Fraude, n 21.
De Frminville, De la minorit, II, 642 bis. Duranton, X, 579. Troplong, Du
contrat de mariage, I, 131. Larombire, I, art; 1167, n 34. Demolombe, XXV,
211. Req. rej., 18 novembre 186), Sir., 62, 1, 737. Cpr. Req. rej., 25 fvrier 1845, Sir., 45, 1, 417, et les arrts cits aux notes 26 et 28, infr,
Voy. cep. en sens contraire : Krug-Basse, Revue critique, 1859, XIV,
p. 257 ;
Capmas, n 49 ; Riom, 18 janvier 1845, Sir., 45, 273.
20 Req. rej., 6 juin 1849, Sir., 49, 1, 481.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

313.

139

La jurisprudence va plus loin encore : elle reconnat la constitution dotale faite par le pre ou la mre le caractre d'acte
titre onreux, au regard de la femme elle-mme, et n'admet, en
consquence, l'action paulienne contre celle-ci, qu'autant que sa
participation la fraude du constituant se trouve tablie par la
connaissance de l'insolvabilit de ce dernier. Nous ne saurions
donner notre adhsion celte solution 27.
Voy. Paris, 31 janvier 1845, Sir., 45, 2, 129 ; Civ. cass., 2 mars 1847,
Sir.,47,1,186; Civ.rej.,23 juin 1847,Sir.,47,1, 817 ; Bourges, 9 aot 1847,
Sir., 47, 2,485 ; Civ. cass., 14 mars 1848, Sir., 48, 1, 437 ; Riom, 27 mars
1849, Sir., 50, 2, 548 ; Grenoble, 3 aot 1853, Sir., 54, 2, 449. Cette jurisprudence, d'autant plus dangereuse qu'il sera presque toujours trs difficile de
prouver contre la femme, qu'elle s'est rendue complice de la fraude du constituant, est en opposition formelle avec les lois romaines cites la note 25 supr,
dont les dispositions doivent, fortiori, recevoir application sous l'empire d'une
lgislation qui, la diffrence du Droit romain, a consacr la maxime ne dote
qui ne veut. En vain dit-on que la constitution dotale revt, mme au regard de
la femme, le caractre d'acte titre onreux, puisqu'elle se soumet, en se mariant, des obligations qui lui sont communes avec son mari, et qu'elle sera
tenue de remplir seule, son dfaut. Ces obligations, en effet, qui drivent du
mariage mme, ne sont pas inhrentes la constitution dotale, et ne peuvent,
du moins quant la femme, tre considres comme y tant corrlatives.Elles ne
sauraient donc avoir pour effet de faire dgnrer, en ce qui la concerne, une
disposition titre gratuit en un contrat titre onreux. Aussi vainement se prvaut-on des dispositions des art. 1440 et 1547, qui soumettent le constituant
la garantie de la dot, tant l'gard de la femme qu' l'gard du mari, pour en
conclure que la constitution dotale prsente, tout aussi bien quant la premire
que quant au second, le caractre d'acte titre onreux. Si la garantie n'a pas
lieu, de plein droit, en matire de dispositions titre gratuit, rien n'empche
que le donateur ne s'y soumette expressment, sans que, pour cela, la donation
se transforme en un contrat titre onreux. Et, l'inverse, le constituant pourrait
videmment se soustraire, par une clause de non-garantie, l'application des
art. 1440 et 1547, qui ne sont que purement dclaratifs de la volont prsume
des parties. On ne saurait donc attribuer la garantie tacite qui dcoule de ces
articles, plus d'effet que n'en produit une clause expresse de garantie. Enfin, on
argumente encore du second alina de l'art. 1167 et du principe de l'immutabilit des conventions matrimoniales. Mais ces arguments nous paraissent porter
faux. Le second alina de l'art. 1167, qui ne se rfre qu'aux art. 882 et 1447,
est videmment tranger l'action paulienne dirige contre des. constitutions
dotales. Quant au principe de l'immutabilit des conventions matrimoniales,il ne
signifie autre chose, si ce n'est que les poux ne peuvent modifier ces conventions
aprs la clbration du mariage, et n'a nullement pour objet de restreindre les
droits des tiers. Ce qui le prouve sans rplique, c'est que les donations faites
27

140

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

A plus forte raison rejetterons-nous l'application qui en a t


faite la dot constitue au profit du mari par son pre ou sa mre 28.
Quant aux donations faites entre poux, elles rentrent incontes-

tablement, en ce qui concerne les conditions requises pour l'admission de l'action paulienne, dans la classe des actes litre gratuit lors mme qu'elles sont faites par contrat de mariage, et
avec clause de rciprocit 20.
b. Le cautionnement ne doit pas tre considr comme un acte
titre gratuit fait en faveur de la personne laquelle il a t fourni.
Les cranciers de celui qui s'est constitu caution envers un tiers
ne peuvent donc faire rvoquer le cautionnement, qu'autant que
ce tiers a particip la fraude 30.
c. Les paiements faits, ou les hypothques constitues, par un
dbiteur obr, au profit de l'un de ses cranciers, ne peuvent tre
attaqus, par cela seul que ce crancier les aurait accepts en
connaissance de l'insolvabilit du dbiteur 31. Mais il devrait en
tre autrement, si les circonstances tendaient tablir que ces
actes ont t passs, bien moins dans l'intrt lgitime de l'un des
cranciers, que dans le but frauduleux de soustraire aux poursuites des autres une partie des biens du dbiteur commun 32.
d. Des observations analogues s'appliquent aux nouvelles dettes
que contracte un dbiteur insolvable. Si la circonstance que le
tiers aurait connu l'insolvabilit du dbiteur avec lequel il a trait
ne suffit pas pour les faire rpuler frauduleuses, elles doivent

par conlrat de mariage sont, comme toutes autres, rvocables pour cause de
survenance d'enfants, et rductibles en cas d'excs de la quotit disponible.
Voy. dans Je sens de notre opinion : Troplong et Larombire, opp. et locc. citl.
Demolombe, XXV, 212 et 213.
28 Cpr. Civ. cass., 14 mars 1848, Sir., 48,1, 376; Bourges, 9 aot 1848,
Sir., 48, 2, 597; Civ. rej., 9 janvier 1865, Sir., 65, 1, 65. Voy. dans le
sens de notre opinion : Demolombe, XXV, 214.
29 Larombire, I, art. 1167, n 35. Demolombe, XXV, 217 et 218. Bordeaux, 13 fvrier 1826, Sir., 26, 2, 253. Paris, 6 juin 1826, Sir., 28,1, 279.
Paris, H juillet 1829, Sir., 30, 2, 16. Req. rej., 6 juin 1849, Sir., 49, 1,481.
so Civ. rej., 13 mars 1854, Sir., 55, 1, 751.
si L. 10, 13, LL. 13, 22 et 24, D. hoc. lit. Demolombe, XXV, 225. Lyon,
12 juillet 1843, Sir., 45, 1, 417.
32 Proudhon, De l'usufruit, V, 2367. Capmas, n 64. Larombire, I, art.
1167, n 40. Demolombe, XXV, 226. Req. rej., 24 novembre 1835, Sir., 36,
1, 350. Douai, 4 mai 1846, Sir., 46, 2, 470. Paris, 14 dcembre 1846, Sir.,
47, 2, 45 et 47. Req. rej., 12 fvrier 1849, Sir., 49, 1, 506.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

313.

141

cependant tre considres comme telles, lorsque le tiers qui a


fourni des fonds au dbiteur savait que celui-ci avait l'intention
de les dtourner au prjudice de ses autres cranciers, et qu'il
s'est fait attribuer des srets spciales qui ont eu pour rsultat
de diminuer le gage de ces derniers 33.
e. Les cranciers d'un cohritier, qui n'ont pas us de la facult
que leur accorde l'art. 882, de s'opposer ce qu'il soit procd,
hors de leur prsence, au partage de la succession, ne sont recevables attaquer, par voie d'action paulienne, le partage consomm sans leur intervention, qu'en tablissant qu'il est le rsultat d'une fraude concerte entre tous les cohritiers. Il ne leur
suffirait pas d'tablir l'existence d'un concert frauduleux entre leur
dbiteur et un ou plusieurs de ses cohritiers seulement: en pareil
cas, ils n'auraient qu'une simple action en dommages-intrts
exercer contre ceux des cohritiers qui ont particip la fraude 34.
Les mmes propositions s'appliquent au partage d'une communaut entre poux 33, et celui de l'actif d'une socit 36.
Du reste, l'action pauliennne est ouverte contre toute espce
d'actes faits par le dbiteur en fraude des droits de ses cranciers.
Elle peut mme tre forme contre les jugements que le dbiteur
aurait, par suite d'une collusion frauduleuse avec des tiers, laiss
prononcer leur profit, et elle s'exerce alors par voie de tierce
opposition 87.
3 Des effets de l'admission de l'action paulienne.

L'admission de l'action paulienne contre un acte d'alination,


tout en oprant rvocation de cet acte, ne fait pas rentrer dans le
patrimoine du dbiteur, les biens par lui alins ; elle a seulement
Cpr. L. 3, proe hoc lit.; L. 1, 2 et 5, D. de spart. (42, 6). Demolombe, XXV, 224. Voy. aussi sur l'acceptation d'une succession obre : 611,
texte n 4.
34 Cpr. pour le dveloppement de ces propositions : 626, texte n 3.
519, texte et note 18.
35 Cpr.
se Cpr. 385, texte in fine.
37 Cpr. Code de procdure, art. 474 et suiv. Proudhon, op. cit., V, 2366.
Capmas, n 66. Colmet de Santerre, V, 82 bis, IV. Demolombe, XXV, 157.
Aix, 4 juillet 1809, Sir., 12, 2, 31. Paris, 30 juillet 1829, Sir., 30, 2, 101.
Bastia, 8 dcembre 1834, Dalloz, 1835, 2, 12. Paris, 24 dcembre 1849, Sir.,
49, 2, 227. Rennes, 9 avril 1851, Sir., 52, 2, 261.Cpr. Req. rej., 8 juillet
1850, Sir., 51, 1, 38.
3S

142

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

tabli
de
droit
du
l'exercice
impossible
gage
rendre
de
effet
pour
saisie et
la
s'opposait

qui
l'obstacle
levant
2092,
l'art.
en
par

la vente de ces biens sur le tiers dfendeur 38.


Quoique l'action paulienne, dirige contre un acte d'alination,
diffre essentiellement de la revendication, quant son fondement
et quant son objet, elle est cependant, en ce qui concerne les
fruits perus par le dfendeur, les amliorations qu'il a faites, ou
les dgradations qu'il a commises, rgie par des rgles analogues
celles qui sont admises en matire de revendication. C'est ainsi
que ce dernier est tenu de faire tat des fruits qu'il a recueillis,
moins qu'il ne les ait perus de bonne foi 39.
Du reste, si, en excution de l'acte rvoqu, le dfendeur avait
fait des paiements des cranciers antrieurs cet acte, il devrait
lui en tre tenu compte, dans la mesure de l'avantage qui en serait
rsult pour les cranciers non pays 40.
D'aprs les principes sur l'autorit de la chose juge, les cranciers qui sont rests trangers au jugement de rvocation ne sont
admis en invoquer les effets, ni contre le tiers dfendeur, ni
mme contre le crancier demandeur.
De l rsultent les consquences suivantes :
a. Les cranciers qui n'ont pas figur au jugement de rvocation sont sans qualit pour poursuivre, en vertu de ce jugement,
la saisie et la vente des biens alins par le dbiteur 41.
Art. 788, et arg. de cet article. Par cela mme que l'action paulienne
n'est point une action en nullit et que, malgr son admission, l'acte rvoqu,
dans l'intrt des cranciers seulement, n'en continue pas moins de produire ses
effets entre les parties, il est impossible d'admettre que le jugement de rvocation opre le rtablissement effectif des biens alins dans le patrimoine du
dbiteur. Capmas, n 85. Larombire, 1, art. 1167, n 62. Colmet de Santerre, V, 82 bis, XIII. Demolombe, XXV, 245 247. Req. rej., 27 dcembre
1843, Sir., 44, 1, 122. Voy. en sens contraire : Duranton, X, 574; Marcad,
sur l'art. 1167, n 6 ; Taulier, IV, p. 312 ; Solon, Des nullits, II, 460; Pont,
Des privilges et des hypothques, n 18.
39 Larombire, I, ait. 1167, n 40. Colmet de Santerre, V, 82 te, XI. Cpr.
Proudhon, op. cit., V, 2414; Demolombe, XXV, 249 261.
40 Larombire, art. 1167, n 59. Cpr. LL. 7 et 8, D. hoc. cit.
41 Notre manire de voir sur ce point et
sur les suivants a t compltement
adopte par M. Demolombe (XXV, 263 268). Voy.
en sens contraire : Larombire, 1, art. 1167, n 62; Colmet de Santerre, V, 82 bis, XIII XIV.
et
Ces auteurs admettent que le jugement de rvocation,
prononc la demande
d'un seul des cranciers, doit profiter tous les autres, mme regard du tiers
au
38

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

313.

143

tiers dfendeur peut, non seulement arrter l'excution du


jugement de rvocation en dsintressant le crancier demandeur;
il est mme en droit, lorsque celte excution a abouti a la vente
des biens alins, de retenir, aprs paiement de ce dernier, le reliquat du produit de la vente, sans que les autres cranciers soient
admis frapper ce reliquat de saisie-arrt entre ses mains.
c. Lorsqu'un ordre ou une distribution vient s'ouvrir pour la
rpartition du produit des biens revendus sur le tiers dfendeur,
les cranciers chirographaires, mme antrieurs l'acte rvoqu,
qui seraient rests jusque-l dans l'inaction ne sauraient tre admis
y rclamer aucune collocation au prjudice du crancier demanb. Le

contre lequel il a t rendu : de telle sorte que tout crancier antrieur l'acte
rvoqu serait autoris exercer ses poursuites sur les biens qui en formaient
l'objet, sans que ce tiers ft en droit de lui opposer la rgle Res inter alios judicala tertio nec nocere, nec prodesse potesl. Nous ne saurions adopter cette opinion, qui conduirait logiquement la consquence que le dfendeur contre
lequel l'action paulienne a t admise ne peut faire tomber le jugement de
rvocation en dsintressant le crancier qui l'a obtenu. En vain dit-on que ce
crancier doit tre considr comme ayant t le reprsentant ou le grant d'affaires de tous les autres. Cette thse, qui pourrait, sans doute, se soutenir, si
l'admission de l'action paulienne devait avoir pour effet de faire rentrer dans le
patrimoine du dbiteur des biens alins par ce dernier, qui tomberaient alors
au profit de tous les cranciers indistinctement, sous l'application de l'art. 2092,
nous parait manquer de toute base lgale dans le systme admis avec nous par
MM. Larombire et Colmet de Santerre, d'aprs lequel le jugement de rvocacalion n'a d'autre effet que de rendre saisissables les biens alins par le dbiteur. Comme ce rsultat peut exister ou se produire l'gard d'un crancier
seulement, sans tre ncessairement commun tous les autres, il n'y a aucun
motif pour s'carter, au point de vue qui nous occupe, des rgles ordinaires
sur l'autorit de la chose juge.
42. Cette proposition et la prcdente se trouvent dj justifies par les raisons
dveloppes la note 41. Vainement objecte-t-on que le droit de gage, restaur
par l'effet de l'action paulienne, tant, d'aprs l'art. 2093, un droit commun
tous les cranciers, doit revivre au profit de tous, sans que celui qui a form
cette action soit autoris s'attribuer exclusivement le bnfice rsultant de son
admission. 11 en serait sans doute ainsi, si, comme dans le cas prvu par l'art.
1166, il s'agissait de biens qui se trouvassent encore dans le patrimoine du
dbiteur, ou si, dans l'hypothse prvue par l'art. 1167, les biens alins par
le dbiteur rentraient effectivement dans son patrimoine. Mais comme l'admission de l'action paulienne a seulement pour effet de rendre ces biens saisissables
sur le tiers dfendeur, sans les rintgrer dans le patrimoine du dbiteur, l'art.
2093 reste, tout aussi bien que l'art. 2092, sans application la question, qui

144 '

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

deur 42. A plus forte raison en est-il ainsi des cranciers postrieurs l'acte rvoqu 43.
Le seul moyen pour les cranciers chirographaires, antrieurs
l'acte rvoqu, de sauvegarder leurs intrts, est de_ former
leur tour l'action paulienne, que du reste ils sont autoriss introduire, tant que le prix des biens alins n'a pas t distribu
demandeur.
crancier
attribu
dfinitivement
au
ou
4 De l'extinction de l'action paulienne.

L'action paulienne ne se prescrit que par trente ans, qu'elle soit


dirige contre les ayants cause immdiats du dbiteur, ou contre
des sous-acqureurs. Art. 2262. On doit considrer comme trangres cette matire, la prescription extinctive de l'art. 130444,
doit uniquement se dcider par les principes sur l'autorit de la chose juge. Il
est d'ailleurs inexact de dire que l'action paulienne fait revivre le droit de gage
tabli par l'art. 2092, puisque c'est prcisment en vertu de ce droit, toujours
subsistant dans l'hypothse prvue par l'art. 1167, que cette action est forme.
Et, si ce droit appartient sans contredit tous les cranciers antrieurs l'acte
rvoqu, ce n'est pas une raison pour en conclure que l'effet utile qui s'y trouve
attach puisse tre invoqu par ceux mmes d'entre eux qui n'auraient pas
rempli des conditions auxquelles son exercice est subordonn. Demolombe, loc.
cit. Voy. en sens contraire : Larombire et Colmet de Santerre, locc. dit.
43 Sur ce point, M. Larombire (loc. dt.) se spare de M. Colmet de Santerre (V, 82 bis, XV), et reconnat, avec nous, que les cranciers postrieurs
l'acte rvoqu ne sauraient avoir de rclamation former sur le produit de biens
qui n'ont jamais t leur gage. En soutenant le contraire, M. Colmet de Santerre est plus d'accord avec lui-mme. Mais la consquence extrme, contraire
tous les principes de justice et d'quit, laquelle son systme le conduit,
est une nouvelle preuve de l'inexactitude de ce systme. Voy. dans le sens de
notre opinion : Capmas, n 85; Chardon, Du dol et de la fraude, II, 289;
Demolombe,XXV, 267. Voy. en sens contraire: Duranton, X, 574; Marcad,
sur l'art. 1167, n 8; Taulier, VI, p. 312; Solon, Des nullits, II, 460; Pont,
Des privilges et des hypothques, n 18.
44 L'art. 1304 ne concerne que les actions en nullit
ou en rescision proprement dites, et ne s'applique qu'aux actions en nullit ouvertes aux parties ellesmmes. Or, l'action paulienne n'est point une action en nullit, et c'est tiers
un
qui la forme en son propre nom ; elle se trouve donc, par une double raison,
soustraite la prescription tablie par l'art. 1304. Proudhon, op. cit., v, 2401 et
suiv. Capmas, n 79. Marcad, surl'art. i 167, n 7. Larombire, I,
art. 1167,
n 54. Colmet de Santerre, V, 82 bis, XVII. Demolombe, XXV, 241 et 242.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

313.

143

et la prescription acquisitive tablie par l'article 2265.


Du reste, la prescription de trente ans court toujours partir
de la date de l'acte attaqu, quelle que soit l'poque laquelle le
crancier a obtenu connaissance de la fraude 46.
En vertu d'une exception toute spciale la sparation de biens,
les cranciers du mari ne peuvent plus se pourvoir, par tierce
opposition, contre la sparation de biens prononce en fraude de
leurs droits, lorsque les formalits prescrites pour la publicit de
la demande et du jugement de sparation ont t remplies, et qu'il
s'est coul une anne depuis les insertions et expositions ordonnes par les art. 1443 du Code Napolon et 872 du Gode de procdure 47.
Zachariae, 313, texte et note 11 ; 337, texte et note 5. Paris, 11 juillet
1829, Sir., 30, 2, 16. Req. rej., 24 mars 1830, Dalloz, 1830, 1, 180. Toulouse, 15 janvier 1834, Sir., 34, 2, 298. Riom, 3 aot 1840, Sir., 41, 2,16.
Bordeaux, 6 avril 1843, Sir., 43, 2, 422. Civ. rej., 9 janvier 1865, Sir., 65,
I, 65. Voy. en sens contraire : Duranton, X, 585 ; Vazeille, Des prescriptions,
II, 534 ; Taulier, IV, p. 314 ; Colmar, 17 fvrier 1830, Sir., 31, 2. Cpr. Toullier, VI, 356 ; Req. rej., 5 janvier 1830, Sir., 30, 1, 105.

L'art. 2265 est uniquement relatif aux rapports du lgitime propritaire


et du tiers contre lequel il dirige une action en revendication. Cet article ne
peut donc trouver application en matire d'action paulienne, puisque cette action
est toujours fonde sur un rapport d'obligation personnelle, existant entre celui
qui l'intente et celui contre lequel elle est forme. Cette observation n'est pas
sans intrt ; elle conduit la consquence, qu'un sous-acqureur titre gratuit
ne peut, malgr son juste titre et sa bonne foi, se prvaloir de l'usucapion par
dix vingt ans. Colmet de Santerre, V, 82 bis, XVII XIX. Demolombe, XXV,
243 et 244, Riom, 3 aot 1840, Sir., 41, 2, 16. Civ. rej., 9 janvier 1865,
Sir., 65, 1, 65. Voy. en sens contraire : Proudhon, De l'usufruit, Y, 2405 et
2406; Larombire, I, art. 1167, n 54 ; Zachariae, 313, texte m fine.
46 La difficult que fait natre le rapprochement des art. 1304 et 2262, ne
peut se prsenter en matire d'action paulienne, puisque la prescription de cette
action, laquelle l'art. 1304 reste Compltement tranger, est exclusivement
rgie par l'art. 2262, pour l'application duquel il a toujours t admis que la
prescription commence courir du jour o l'action est lgalement ouverte.
Capmas, n 80.
47 L'art. 1447, en donnant aux cranciers du mari le droit de se pourvoir
contre la sparation de biens prononce et mme excute en fraude de leurs
droits, n'avait apport aucune modification aux rgles gnrales sur l'exercice
de l'action paulienne. Ces rgles n'ont t modifies que par l'art. 873 du Code
de procdure, qui a restreint une anne la dure de l'action des cranciers.
Cpr. 516, texte n 4.
10
IV.
45

146.

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

5 Des actions en nullit ouvertes pat les art. 446 et suiv. du Code de commerce
et des actions en dclaration de simulation frauduleuse.

Les art. 446 et suivants du Code de commerce renferment des


rgles spciales sur le sort des actes passs par le failli, soit aprs
la cessation de ses paiements, soit dans les dix jours qui l'ont
prcde. L'action en nullit ouverte par ces articles est d'une
nature toute particulire, et diffre, sous plusieurs rapports, de
l'action paulienne ordinaire. Comme l'explication des articles
prcits ne rentre pas dans le plan de cet ouvrage, nous devons
nous borner rappeler que les dispositions exceptionnelles concernant le commerant failli ne peuvent, en gnral, tre appliques au dbiteur non commerant qui tombe en dconfiture 48.
D'un autre ct, il ne faut pas confondre avec l'action paulienne,
la demande qui aurait pour objet de faire dclarer fictifs ou non
srieux, soit dans leur ensemble, soit pour certaines parties, des
actes juridiques dont l'excution serait de nature prjudicier
aux droits des cranciers. Une pareille demande peut, la diffrence de l'action paulienne proprement dite, tre forme par les
cranciers mme postrieurs aux actes qu'ils entendent attaquer,
et sans qu'ils aient justifier que ces actes ont amen ou aggrav
l'insolvabilit du dbiteur. Si ce dernier, par exemple, avait souscrit un bail par lequel il se serait fictivement engag payer un
loyer suprieur la somme rellement stipule, les cranciers,
mme postrieurs ce bail, seraient admis l'attaquer, pour
faire restreindre le privilge du bailleur au montant du loyer
lui d 43.

Cpr. 20, texte et note 3 ; 582, texte et note 6.


49 Merlin, Rp., v Simulation, 11. Larombire, I, art. 1167, n 63. Demolombe, XXV, 235 et 236. Req. rej., 20 mars 1832, Sir., 32, 1, 442. Bordeaux, 20 juillet 1848, Sir., 49, 2, 157. Civ. cass., 2 fvrier 1852, Sir., 52,
1, 234. Req. rej., 25 juillet 1864, Sir., 64, 1, 452. Voy. en sens contraire ;
Toulouse, 1er dcembre 1838, Sir., 38, 2, 500 ; Nmes, 18 dcembre 1849,
Sir., 50, 2, 164. Dans ces deux derniers arrts, qui ont rejet les actions diriges contre des actes attaqus comme simuls, par le motif qu'ils taient antrieurs aux titres de crances des demandeurs, on n'a pas tenu compte des
diffrences profondes qui existent entre des actes entachs d'une simulation
frauduleuse et des actes rels et srieux faits en fraude des cranciers.
43

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

314

ET

315.

147

CHAPITRE IV.

Des diffrentes manires dont les obligations

s'teignent.
314.
Gnralits.

Les obligations s'teignent (art. 1234) :


1 Par le paiement; 2 par la remise volontaire de la dette,
3 par la novation ; 4 par la compensation ; 8 par la confusion ;
6 par la survenance d'un empchementqui rend impossible l'accomplissement de l'obligation; 7 par la nullit ou la rescision
prononce en justice; 8 par l'effet de la condition rsolutoire;
9 par l'expiration du temps pour lequel l'obligation a t forme 1.
Les obligations ne s'teignent ni par la mort du crancier, ni
par celle du dbiteur 2 moins qu'il n'en soit ainsi en vertu d'une
exception tablie par la loi 3, ou par le titre de l'obligation 4.
Quant la prescription, elle forme bien obstacle ce que le
crancier puisse efficacement poursuivre l'excution de l'obligation, mais elle ne l'teint pas en elle-mme 5.
I.

DU PAIEMENT.

I 315.
Le paiement est l'accomplissement de prestation qui forme
la matire de l'obligation 1. Solutio est prsestatio ejus quod in
Cpr. sur ces deux derniers modes d'extinction : 302, texte n 4, lett. 6;
Pothier, ns 671 et 672.
2 Les obligations passent en effet, tant activement que passivement, aux hritiers du crancier et du dbiteur. Art. 724 et 1122. Pothier, n 673.
3 Voy. par exemple, art. 419 et 957, al. 2. Cpr. aussi : art. 1865, n 3,
cbn. 1868; 1795 ; 2003 cbn. 2010 ; et 348.
4 Ainsi, par exemple, la rente viagre s'teint par la mort du crancier. Art.
1968 et suiv. Voy. aussi : art. 1879, al. 2. Cpr. Pothier, ns 674 et suiv.
s La disposition de l'art. 1234, qui range la prescription parmi les modes
d'extinction des obligations, n'est pas exacte. La prescription n'agit que sur le
droit d'action, et non sur la crance elle-mme. C'est ce qui ressort bien nettement de l'art, 2262. Pothier, n 677. Cpr. 775.
1 Dans son acception restreinte, ce mot s'applique spcialement la prestation de sommes d'argent. Le paiement, dans les obligations de donner, se nomme
plus particulirement dlivrance. Cpr. art. 1604 et suiv.
1

148

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

obligatione est. Tout paiement suppose donc une dette ; et celui


qui a pay ce qu'il ne devait pas peut le rpter 2. Art. 1235, al. 1.
Lorsque le crancier reoit son paiement d'une tierce personne,
qui se trouve, par l'effet de la loi ou de la convention, substitue
ses droits, ce paiement qui opre plutt une mutation de crancier que l'extinction de l'obligation, est appel paiement avec su-

brogation.
Si le crancier refuse de recevoir le paiement de ce qui lui est
d, la libration du dbiteur peut s'oprer au moyen d'une consignation prcde d'offres relles 3.

A. Du paiement proprement dit..

316.

1. Des conditions de la validit du paiement. a. Des personnes


qui peuvent faire le paiement.

Le paiement peut tre fait par le dbiteur, ou par un tiers intress l'extinction de l'obligation, ou mme par un tiers non
intress celte extinction, agissant soit au nom du dbiteur,
comme mandataire ou grant d'affaires de ce dernier, soit en son
propre nom '.
Le crancier ne peut, en gnral, refuser le paiement offert
par un tiers, intress ou non l'extinction de l'obligation 2. Il
Voy. cep. art. 1235, al. 2, et 297. Cpr. sur la rptition de l'indu :
art. 1376 1381, et 442.
3 A l'exemple du Code Napolon, nous traiterons du paiement
avec subrogation, ainsi que des offres relles et de la consignation, aprs nous tre occups
2

du paiement proprement dit.


1 Il en rsulte que le paiement peut avoir lieu l'insu du dbiteur.
Peut-il
aussi tre effectu contre sa volont? Cpr. L. 53, D. de solul. (46, 3); L.
ult. C. de neg. gesl. (2, 19); 441; Toullier, VII, 10 et 12 ; Duranton, XII,
18 et 19 ; Colmet de Santerre, V, 175 bis, X et XI.
2 Plusieurs auteurs prtendent que le crancier peut refuser le paiement
offert
par un tiers non intress, toutes les fois que ce paiement ne procure aucun
avantage rel au dbiteur. Cpr. Pothier, n 500; Delvincourt, II, p. S39- Toullier, VII, 11 ; Zacharia3, 316, note 2. Nous ne pouvons admettre
cette distinction, contraire la gnralit des termes de l'art. 1236 et
que repoussent
aussi MM. Duranton, XII, 16, et Larombire, III, art. 1236 n 3.

DES ORLIGAT10NS EN GNRAL.

316.

148

n'y est autoris que par exception 3, dans le cas o il s'agit d'une
obligation de faire, qu'il a intrt voir accomplir par le dbiteur
lui-mme 4. Art. 1237b. Du reste, le tiers non intress qui offre
le paiement ne peut exiger que le crancier le subroge ses
droits 6. Art, 1236.
Le paiement fait par un tiers, et accept par le crancier, teint
dfinitivement l'obligation, comme celui qui aurait t effectu par
le dbiteur lui-mme 7, moins que ce tiers n'ait t lgalement 8
ou conventionnellement 9, subrog aux droits du crancier. Dans
cette dernire hypothse, le dbiteur est bien libr envers l'anL'exception consacre par l'art. 1237 s'applique mme au paiement qui
serait offert par un tiers intress, par exemple, par une caution. Duranton,
XII, 21. Colmet de Santerre, V, 176 bis, II.
4 C'est ce qui a lieu, par exemple, lorsqu'il s'agit d'un ouvrage d'art. L.
31, D. de solul. (46, 3). Colmet de Santerre, V, 176 bis, I.
5 L'art. 1237 devrait mme tre tendu aux obligations de donner, si le
paiement offert par le tiers tait de nature porter atteinte aux intrts du
crancier. Zacharioe, 316, note 3. Paris, 13 mai 1814, Sir., 15, 2, 235.
G Dcider le contraire, ce serait reconnatre au tiers la facult de contraindre
le crancier lui cder ses droits et actions. Or, nul n'est tenu de cder ce qui
lui appartient, si ce n'est dans les cas prvus par la loi. Les expressionsde l'art.
1236, ou que, s'il agit en son propre nom, il ne soit pas subrog aux droits
du crancier, nous paraissent avoir eu pour objet de consacrer ce principe, et
d'exprimer, d'un autre ct, que le paiement fait avec subrogation opre plutt
un changement de crancier qu'une vritable extinction de l'obligation. Cpr.
Observations du Tribunal, Expos de motifs, par Bigot-Prameneu, Rapport au
Tribunat, par Jaubert (Locr, Lg., XII, p. 272, n 38, p. 365, n 115, p.
461, n 6) ; Toullier, VII, 9 ; Duranton, XII, 15 ; Larombire, III, art. 1238,
n S; Colmet de Santerre, V, 175 bis, VII IX; Zachariae, 316, texte et
note 2.
7 Le recours dont jouit, s'il y a lieu, le tiers qui a effectu le paiement
prend sa source dans une nouvelle obligation, entirement distincte de l'ancienne, qui se trouve dfinitivement teinte. Cpr. art. 1375.
8 Cpr. sur les cas dans lesquels le tiers, intress ou non intress l'extinction de la dette, est lgalement subrog aux droits du crancier : art. 874,
1251, 2029 ; Code de commerce, art. 159.
9 Quel que soit le sens des dernires expressions de l'art. 1236, ou que,
s'il agit en son propre nom, il ne soit pas subrog aux droits du crancier, "
il est gnralement reconnu qu'elles n'ont pas pour but d'interdire au crancier la facult de subroger dans ses droits le tiers dont il reoit son paiement,
facult que lui reconnat formellement l'art. 1250, n 1. Voy. aussi : art. 1692
et 2112. Cpr. note 6 supr.
3

150

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

cien crancier; mais l'obligation n'en continue pas moins de subsister au profit du tiers qui lui est subrog. Art. 1236.
Le Code Napolon requiert, pour la validit du paiement, effectu par le dbiteur ou par un tiers, que la personne qui le fait
soit capable d'aliner des objets de la nature de celui qu'elle livre
propritaire
ou comme requ'elle
ait,
paiement,
et
comme
en
prsentant du propritaire, le droit de disposer de cet objet.
Art. 1238, al. 1.
Cette rgle, nonce d'une manire absolue, repose sur l'ide
inexact
cela
Or,
d'alination.
est
en
paiement
acte
est
tout
un
que
gnral, et n'est vrai, mme au cas particulier o l'obligation se
lie une transmission de proprit 10, que dans les hypothses
exceptionnelles suivantes : lorsque l'objet payer n'est,-d'aprs
l'obligation, dtermin que quant son espce; lorsque le paiement est effectu par un tiers; ou, enfin, lorsqu'il s'opre au
moyen de la livraison d'une chose diffrente de celle qui fait la
matire de l'obligation 11.
C'est donc ces seules hypothses que peut s'appliquer l'art.
1238. Encore, cette application fait-elle natre plusieurs difficults, pour la solution desquelles il faut distinguer, entre le paiement effectu par un incapable, et celui qui a t fait par une
personne qui n'avait pas le droit disposer de l'objet donn en
paiement.
a. Lorsqu'un'paiement, qui emporte alination, a t fait par
un incapable, la question de savoir si ce paiement peut donner
lieu, soit une demande.en rptition de la part de celui qui l'a
effectu, soit une action en nullit de la part de celui auquel il
a t fait, doit tre dcide d'aprs les dispositions qui rglent,
D'aprs les principes du Droit romain, le paiement fait en vertu d'une
convention ayant pour objet une transmission de proprit constitue un acte
d'alination : solvere est aljenare. Il n'en est pas de mme en Droit franais,
puisque la proprit se transmet par l'effet seul de la convention, indpendamment de toute tradition. Art. 711, 1138, 1583. Cpr. 174 et 207. C'est donc
tort que Bigol-Prameneu dit, d'une manire absolue, dans l'Expos de motifs
(Locr,lg ., XII,p . 305,n 116), que \e paiement est un transport de proprit.
Delvincourt,II, p. 539.Toullier, VII, n 7. Duranton, XII, 26 et 27. Larombire, III, art. 1238, noa 1 3. Colmet de Santerre, V, 177 177 bis, H.
Zacharioe, 316, note 9.
11 C'est ce qu'on appelle une dation en paiement. Datio in solutum. Cpr.
318, note 1.
10

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

316.

51

en gnral, le sort des alinations faites par des incapables, et


qui seront exposes dans la thorie des actions en nullit et en
rescision 12.

Toutefois, l'action en rptition, qui serait recevable d'aprs


ces dispositions, cesse de l'tre, en vertu d'une exception spcialement tablie par le second alina de l'art. 1238, dans le cas
o le crancier a consomm de bonne foi la chose donne en
paiement 13.
Quant au paiement effectu en excution, soit d'une obligation
qui ne se lie aucune transmission de proprit, soit d'une convention ou disposition qui avait par elle-mme transfr au
crancier la proprit de l'objet pay, il ne peut tre critiqu
sous le prtexte de l'incapacit de celui qui l'a fait 14, moins que
l'incapable n'ait eu, pour le refuser, des exceptions auxquelles il
ne lui tait pas permis de renoncer 15. Dans ce cas, c'est d'aprs
les rgles qui dterminent les effets de son incapacit par rapLe premier alina de l'art. 1238, en disant que, pour payer valablement,
il faut tre capable d'aliner l'objet donn en paiement, pose un principe dont
il ne dtermine pas les consquences, puisqu'il ne dit pas ce que deviendra le
paiement fait par l'incapable. C'est dans les dispositions qui statuent sur les
alinations faites par des incapables qu'il faut chercher la solution de la question dont s'agit. Cpr. 332 et suiv.
13 Cette exception ayant uniquement pour objet de couvrir le vice rsultant
de ce que le paiement a t fait par un incapable, il s'ensuit que le crancier
ne peut se prvaloir des circonstancesindiques au second alina de l'art. 1238,
lorsque l'action en rptition est fonde sur ce que l'incapable aurait eu, pour
refuser le paiement, des moyens auxquels son incapacit ne lui permettait pas de
renoncer. Dans ce cas, en effet, il s'agit moins d'examiner si celui qui a fait le
paiement tait capable de le faire que de savoir s'il tait capable, en excutant
l'obligation, de renoncer aux exceptions existant en sa faveur. L'opinion contraire ne pourrait se concilier avec les dispositions de l'art. 1338. Cpr. Duranton, XII, 29, et note 15 infr.
14 Ainsi, lorsqu'une femme marie livre, sans autorisation de son mari, un
immeuble qu'elle a vendu avecle consentement de ce dernier, la dlivrance ne peut
tre attaque sous le seul prtexte de l'incapacit de la femme. Cpr. note 10
12

supr.

le paiement a t effectu, est nulle


ou sujette rescision, l'incapable est autoris rpter ce qu'il a pay : il n'a
pu confirmer l'obligation en l'excutant, puisque l'excution volontaire n'emporte confirmation que lorsqu'elle est faite en temps de capacit. Art. 1338,
al. 2 et 3. L'incapable peut galement se faire restituer contre le paiement
d'une obligation prescrite. Art. 2222. Larombire, III, art. 1238, n 15.

Si l'obligation, en vertu de laquelle

152

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

port cette renonciation, et uniquement d'aprs ces rgles, que


le paiement doit tre apprci, et qu'il faut dcider s'il est ou
non sujet rptition.
p. Lorsqu'un paiement, a t fait, avec la chose d'autrui, par une
personne d'ailleurs capable d'aliner, cette personne est, sauf au
1238,
admise
l'art,
de
alina
second
le
exceptionnel
prvu
par
cas
en provoquer la nullit et rpter ce qu'elle a livr, mais la
condition bien entendu d'offrir un autre paiement16.Art.l238,al.l.
Le crancierpeut aussi, tant qu'il a quelque viction craindre",
faire dclarer la nullit du paiement et en exiger un nouveau 18.
Il peut, plus forte raison, lorsqu'il a t troubl ou vinc par
le vritable propritaire de la chose donne en paiement, exercer
son recours en garantie contre qui de droit.
L'action en revendication, comptant au vritable propritaire
de la chose donne en paiement, est rgie par les principes gnraux exposs aux 183 et 219 19.Ainsi, lorsque la chose donne
en paiement est une chose mobilire corporelle, la revendication
n'en est admise que dans les cas exceptionnels o cesse l'application de la maxime : En fait de meubles, possession vaut titre.
Zacharioe ( 316, texte et note 10), dont nous avions d'abord suivil'opinion, refuse au dbiteur qui a fait un paiement avec la chose d'autrui le droit
de revenir contre ce paiement. Mais, en invoquant l'appui de son opinion la
maxime Quem de victions tenel actio, eumdem agenlem repellit exceptio, cet
auteur a oubli qu'il s'agit ici d'une disposition spciale au paiement, fonde
sur cette ide que si le crancier a incontestablement le droit de rendre la chose
qu'il a reue et de demander un autre paiement, le dbiteur, de son ct, doit
avoir les moyens-de se librer valablement et, par suite, tre admis rclamer
la restitution de la chose d'autrui qu'il a injustement livre, pour offrir sa
place une chose qui lui appartienne. Aussi le second alina de l'art. 1238, qui
refuse exceptionnellement au dbiteur le droit de rptition lorsque la chose a
t consomme de bonne foi par le crancier, applique-t-il cette exception au
paiement fait avec la chose d'autrui comme au paiement fait par un incapable,
et donne-t-il ainsi clairement entendre qu'en rgle le droit de rptition compte au dbiteur, dans la premire hypothse de mme que dans la seconde.
Colmet de Santerre, V, 177 bis, VI et IX.
17 L'action en nullit du paiement ne serait donc plus recevable si le crancier
avait usucap l'immeuble qui lui a t donn en paiement. Delvincourt, II, p. 540.
Duranton, XII, 31. Zacharias, 316, texte in fine. Voy. cep. Marcad, sur
l'art. 1238, n 2; Colmet de Santerre, V, 177 bis, XII et XIII.
18 Cpr. art. 1599; 351, texte n 3.
19 Zacharioe, 1 316, noie 11.
16

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

317.

153

317.

b. Des personnes auxquelles le paiement peut tre fait.


Considr par rapport la personne laquelle il est fait, le
paiement n'est valable que moyennant le concours des conditions
suivantes :
1 Le paiement doit tre fait, soit au crancier lui-mme, soit
la personne charge de le recevoir au nom de ce dernier, en
vertu d'un mandat conventionnel, lgal 1, ou judicaire 2, soit au
tiers autoris le rclamer en vertu d'un jugement 3, ou d'une
convention intervenue entre le crancier et le dbiteur. Art. 1239,
al. 1.
Un mandat conu en termes gnraux est suffisant pour donner
au mandataire le pouvoir de toucher 4.
Le mandat cet effet peut mme n'tre que tacite 6. C'est ainsi

porteur d'un acte excutoire, dont il est charg de


poursuivre l'excution, ou d'un effet ordre, qu'il a reu mission
de protester, a qualit pour recevoir le paiement au nom du crancier 6. C'est ainsi encore que le notaire, rdacteur d'un acte portant que le paiement sera effectu dans son tude, peut, suivant
les circonstances, tre considr comme ayant reu pouvoir de
toucher 7. Enfin, les clercs d'officiers ministriels, qui reoivent
que l'huissier,

Au nombre des mandataires lgaux se trouvent, par exemple : les envoys


en possession provisoire des biens d'un absent (art. 134) ; les tuteurs (art. 450
et 509).
2 Parmi les mandataires judiciaires, il faut ranger, par exemple, le curateur
donn l'absent en vertu de l'art. 112, et l'administrateur provisoire nomm
conformment l'art. 497,
3 Tel est, par exemple, le tiers saisissant qui a obtenu un jugement de
mainvidange. Cpr. Turin, 15 juillet 1809, Sir., 10, 2, 279.
4 Art. 1988. L. 12, D. de solul. (46, 3). Pothier, n513. Toullier, VII, 20.
Duranton, XII, 47. Zachariae, 317, texte et note 1re.
s Pothier, loc. cit., Toullier, loc. cit. Duranton, XII, 49 et suiv.
Duranton, XII, 50, et XVIII, 222. Req. rej., 3 aot 1840, Sir., 40, 1,
924. Req. rej., 14 mars 1849, Sir., 49, 1, 503. Il en serait autrement de
l'huissier auquel aurait t remis un billet sous seing priv, l'effet d'assigner
le dbiteur. Duranton, loc. cit. Voy. en sens contraire : Toullier, VII, 20 ;
Larombire, III, art. 1239.
7Civ. rej., 12 mars 1844, Sir., 44,1, 321. Douai,29 dcembre 1862.Sir.,
64, 2, 260. Cpr. Metz, 23 fvrier 1864, Sir., 64, 2,260. Mais, en principe et
en l'absence de circonstances particulires, cette clause seule est insuffisante
1

154

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

habituellement les sommes verses ou dposes en l'tude de leur


principal, peuvent tre rputs mandataires de ce dernier 8.
Le paiement fait au porteur de faux pouvoirs ne libre pas le
dbiteur, du moins en thse gnrale 9.
Lorsque, par une convention intervenue entre le crancier et
le dbiteur, un tiers se trouve indiqu pour recevoir le paiement
(adjectus solutionis gratia), cette indication ne peut, en gnral,
tre rvoque sans le consentement de la partie dans l'intrt de
laquelle elle a t faite, de sorte que si l'indication avait eu lieu
dans l'intrt du dbiteur, celui-ci conserverait, malgr la rvocation faite sans son consentement, la facult de se librer entre
les mains de ce tiers 10.
Le paiement fait une personne qui l'a reu pour le compte
du crancier, sans y tre autorise, devient valable, lorsque ce
dernier le ratifie 11. Art. 1239, al. 2. Un pareil paiement est aussi
exceptionnellement valable, lorsque le dbiteur prouve que le
crancier en a profit, par exemple, qu'il a t fait en extinction
d'une dette que celui-ci avait intrt acquitter, prfrablement
toutes autres 12. Art. 1239, al. 2.
D'un autre ct, le paiement fait de bonne foi, mme avant
l'chance, la personne qui est en possession de la crance 13,
pour faire considrer le notaire comme revtu du mandat tacite de toucher. Duranton, XII, 49 bis. Larombire, III. art. 1239, n 10. Civ. cass., 23 juillet
1828, Sir., 28, 1, 308. Civ. cass., 23 novembre 1830, Sir., 31, 1, 153. Civ.
cass., 21 novembre 1836, Sir., 36, 1, 892. Douai, 29 novembre 1S49, Sir., 50,
2, 223. Bordeaux, 11 juillet 1859, Sir., 60, 2, 92. Lyon, 16 fvrier 1860,
Sir., 61, 2, 607. Douai, 29 novembre 1862, et Metz, 23 fvrier 1864, Sir.,
64, 2, 260 et 261.
8 Req. rej., 2 dcembre 1824, Sir., 25, 1, 194. Req. rej., 4 aot 1835,
Sir., 36, 1, 388.
Cpr. L. 34, D. de solul. (46, 3). Pothier, n 510. Toullier, VII, 19. Duranton, XII, 48. Larombire, III, art. 1239, n 16. Colmet de Santerre, V,
178 bis, II.
10 Pothier, ns 480 et suiv. Duranton, XII, 53
et suiv. Larombire, III,
art. 1239, n 9. Cpr. Bordeaux, 9 mai 1832, Sir., 32, 2, 401.
11 Ratiliabitio mandato oequiparalur. Req. rej., 9
nov. 1831, Sir., 32, 1,5.
12 Discussion au Conseil d'tat
sur l'art. 1239 (Locr, Lg., XII, p. 167 et
suiv., ns 42, 43 et 44). Zachariaj, 317, texte et note 4.
Le possesseurde l'acte instrumentaire constatant l'existence d'une crance
ne peut, raison de cette seule circonstance, tre considr comme lant en
possession de celle-ci, moins qu'il ne s'agisse d'effets
au porteur.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

317.

155

est valable, encore que celle-ci en soit par la suite vince. Art.
1240. Tel est le cas o le paiement est fait un hritier apparent, qui ultrieurement s'est trouv exclu de l'hrdit par un

hritier plus proche 14.


Mais le paiement fait au porteur d'un faux acte de cession ne
saurait tre considr comme fait au possesseur de la crance, et
ne librerait pas le dbiteur, moins que ce dernier n'et t
induit en erreur par quelque ngligence ou imprudence imputable an crancier 15. Cette rgle reoit cependant exception en matire d'effets ngociables par la voie de l'endossement : le paiement
fait de bonne foi celui qui se trouve tre porteur d'un pareil
effet, par suite d'un taux endossement, est valable, pourvu qu'il
ait eu lieu l'chance 16.
2 Le crancier doit tre personnellement capable de recevoir le
paiement 17. Nanmoins, le paiement fait un incapable ne peut
plus tre argu de nullit, lorsque le crancier l'a confirm aprs
tre devenu capable de le recevoir, ou lorsque le dbiteur prouve
qu'il a tourn au profit du crancier 18. Art. 1338, 1241 et 1312.
3 Le paiement fait au prjudice d'une saisie-arrt, rgulirement forme entre les mains du dbiteur, n'est point valable

Expos des motifs, par Bigot-Prameneu, et Rapport fait au Tribunal,


par Jaubert (Locr, Lg., XII, p. 366, n 118, et p. 463, n 12), Pothier,
n 503. Toullier, VII, 26 et 27. Duranton, XII, nos 69 et 70. Colmet de Santerre, V, 179 bis, I et II. Zacharioe, 317, texte et note 5. Paris, 23 juillet
1831, Sir., 31, 2, 299. Req. rej., 9 novembre 1831, Sir., 32, 1, 5. Colmar,
18 janvier 1850, Sir., 51, 2, 533. Cpr. Paris, 31 mai 1813, Sir., 14, 2, 264;
Req. rej., 27 janvier 1862, Sir., 62, 1, 588.
15 Larombire, III, art. 1240, n 2. Colmet de Santerre, V, 179 bis, III.
Code de commerce, art. 144, 145 et 187. Duranton, XII, 67 et 68. Larombire, loc. cit.
17 Cpr. sur les personnes incapables de recevoir un paiement : art. 450, 481
et 482, 499 et 513, 813, 1428, 1531, 1536, 1549 et 1676; Code d'inst.
crim., art. 471; Code pnal, art. 29.
18 II suffit que l'incapable ait profit du paiement, au moment o il a t fait,
ou depuis. Et quand mme le profit n'existerait plus l'poque o la demande
en nouveau paiement est forme, cette demande n'en serait pas moins inadmissible. Toullier, VII, 14. Colmet de Santerre, V, 180 bis, II, a, V. Delvincourt (II, p. 542 et 543) et M. Duranton (XII, 45) enseignent, au contraire,
d'aprs Pothier (n 584), qu'il faut cet gard distinguer si l'objet pay a t
employ en dpenses ncessaires ou simplement utiles. Cette distinction nous
parat contraire la gnralit des termes de l'art. 1241.
14

1S6

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

l'gard des cranciers saisissants ou opposants, qui peuvent, selon leur droit, contraindre le dbiteur payer une seconde fois,
sauf le recours de ce dernier contre le crancier. Art. 1242.
Si, aprs une premire saisie-arrt, le tiers-saisi avait, en conservant en mains une somme gale au montant de la saisie, vers
son crancier le surplus de la crance arrte, et si, avant l'attribution dfinitive au saisissant des fonds retenus par le tierssaisi, il tait survenu de nouvelles oppositions, ce dernier ne serait
soumis, raison du paiement par lui fait, aucune action de la
part des nouveaux opposants 18. Mais, comme ceux-ci auront le
droit de concourir avec le premier saisissant sur la somme retenue par le tiers-saisi, celui-ci devra faire tat au premier saisissant de la diffrence en moins entre la collocation qui lui sera
attribue, et celle qu'il aurait obtenue par la distribution du
montant intgral de la crance saisie-arrte 20.
is Cette premire proposition ne saurait souffrir difficult, puisque les nouveaux saisissants n'ont aucune faute ou imprudence reprocher au tiers-saisi.
Colmet de Santerre, V, 181 bis, 6.
20 Cette solution se fonde sur le principe pos par les art. 1382 et 1383. Le
tiers-saisi, pouvant prvoir la survenance de nouvelles oppositions sur la somme
par lui retenue, et le prjudice que le concours de nouveaux opposants causera
au premier saisissant, commet envers ce dernier une faute ou une grave imprudence, en versant au crancier une partie quelconque de la crance arrte.
Duranton, XII, 65. Marcad, sur l'art. 1242, n 2. Larombire, III, art. 1242,
n 13. Colmet de Santerre, V, 181 bis, IV et V.Bourges, 3 fvrier 1836, Sir.,
37, 2, 5. Un autre systme consiste' dire que le paiement fait au crancier
parle tiers-saisi tant libratoire l'gard des nouveaux opposants, sans cependant pouvoir tre oppos au premier saisissant, on doit en conclure que ce dernier prendra sur la somme retenue par le tiers-saisi un dividende gal celui
qu'il aurait obtenu sur l'intgralit de la crance arrte, et que le surplusseulement de la susdite somme sera attribu aux autres opposants. Voy. en ce
sens : Mercier, Revue pratique, 1867, XXIII, p. 336 et suiv. ; Caen, 21 juillet
1845, Sir., 46, 2, 456. Mais c'est l tirer de prmisses incontestables une consquence qu'elles ne renferment pas. De ce que, dans les rapports du tiers-saisi
avec le saisissant et les opposants, le paiement fait au crancier, valable l'gard
de ceux-ci, ne l'est pas vis--vis de celui-l, il n'en rsulte nullement
que,
dans les rapports respectifs des diffrents saisissants ou opposants,
on doive
tenir compte de celte circonstance, pour donner un droit de prfrence
au premier saisissant sur la somme restant en ralit distribuer, et ce, contrairement
au double principe, que main de justice ne dessaisit et ne saisit personne, et
que tous les cranciers doivent se partager, au prorata de leurs crances, le
montant de la somme effective distribuer entre eux. Art. 2093.

DES 0BLIGATI0NS EN GNRAL.

318.

157

318.

c. De l'objet du paiement.
Le dbiteur est tenu de fournir la prestation qui forme la matire de l'obligation 1, sans pouvoir contraindre le crancier en
accepter une autre 2. Art. 12433.
A ct de cette rgle gnrale, la loi trace des rgles spciales,
pour les hypothses suivantes :
1 Quand la prestation a pour objet une chose dtermine dans

son individualit, le dbiteur est libr en la remettant dans l'tat


o elle se trouve lors de la livraison, sans tre tenu des dtriorations qui ne proviennent, ni de sa faute 4 ou de celle des perLorsque le crancier accepte volontairement une autre prestation la place
de celle qui forme la matire de l'obligation,le paiement prend le nom de dalio
in solutum. La dation en paiement suppose qu'il s'est opr, entre les parties,
une novation expresse ou tacite, par suite de laquelle la prestation primitive
a t remplace par une autre. Cpr. sur la nature et les effets de la dation
en paiement : Delvincourt, III, p. 129; Troplong, De la vente, I, 7; Duvergier, De la vente, I, 45 et 46 ; Duranton, XII, 79 82 ; et 324.
2 La novelle IV, chap. III, qui accorde, en certains cas, au dbiteur d'une
somme d'argent, le droit de se librer en immeubles, n'a jamais t reue en
France, du moins d'une manire gnrale. Expos de motifs, par Bigot-Prameneu, et Rapport fait au Tribunal, par Jaubert (Locr, Lg. XII, p. 366,
n 121, et p. 465, n 14).
3 La rgle pose par l'art. 1243 est cependant sujette certaines modifications, dans les hypothses prvues par les art. 701 et 1291. Voy. aussi art.
1142, 1302 et 1903. Cpr. Duranton, XII, 73 et 77.
4 Les dispositions de l'art. 1245 ne sont que des consquences et des applications des principes poss aux art. 1136, 1137 et 1302, d'aprs lesquels elles
doivent tre interprtes. Ainsi, lorsque l'art. 1245 emploie cumulativement les
expressions fait et faute, ce n'est pas pour rendre le dbiteur responsable des
dtriorations qui, bien que provenant de son fait, ne constitueraient point une
faute de sa part; c'est pour indiquer que le dbiteur est tout aussi bien responsable des fautes par omission que de celles par commission : dans l'art. 1245,
comme dans l'art. 1383, le mot fait est employ pour dsigner une faute par
commission. Voy. cependant Duranton XII, 95; Zacharise, 318, note 4. Du
reste, il est remarquer que l'obligation de livrer une chose dtermine dans
son individualit emportant celle de donner la conservation de cette chose
les soins d'un bon pre de famille (art. 1137), toute dtrioration cause parle
fait du dbiteur lui-mme constitue, en gnral, une faute dont il doit rpondre.
1

158

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

causs par des


d'accidents
ni
responsable
il
5,
dont
est
sonnes
choses places sous sa garde, et qui, d'ailleurs, ne sont pas survenues aprs sa mise en demeure 6. Art. 1245.
2. Si la prestation consiste dans la livraison d'une chose dtermine seulement quant son espce, le dbiteur n'est pas tenu
de la donner de la meilleure espce; mais il ne peut pas l'offrir
de la plus mauvaise. Art. 1246. Cpr. art. 1022.
3 Lorsque la dette est d'une somme d'argent, le paiement doit
tre fait en espces mtalliques 7 d'or ou d'argent 8 ayant cours en
Cpr. 308, note 33. On a, par arg. contrario, conclu de l'art. 1245
que le dbiteur n'est pas responsable des dtriorations causes par des tiers.
Cpr. Delvincourt, II, p. 554; Toullier, VII, 75. Cette opinion, qui est aussi
celle de Pothier (n 544), ne doit cependant pas tre admise d'une manire
absolue : il est bien vident que le dbiteur rpond mme des dtriorations
causes par des tiers, s'il est dmontr qu'il et pu les empcher en prenant
les prcautions convenables. Cpr. 308, note 35.
e Tout dbiteur, constitu en demeure, devient responsable des cas fortuits
postrieurs sa mise en demeure. Cpr., 308, n 3. Cependant il serait injuste de le rendre responsable des dgradations qui seraient galement arrives
chez le crancier, dans le cas o la chose lui aurait t livre. L'art. 1302,
al. 2, dcharge, en pareil cas, le dbiteur de toute responsabilit relative la
perte de la chose, arrive par cas fortuit ; et cette modification doit tre admise
dans l'hypothse d'une simple dgradation, comme dans celle de la perte totale
de la chose. Duranton, XII, 96. Cpr. note 4, supr.
7 Le dbiteur d'une somme d'argent ne peut donc forcer le crancier recevoir en paiement des valeurs en papier, par exemple, des billets de banque. Avis
du Conseil d'tat des 12-30 frimaire an XIV. Civ., cassation, 7 avril 1856,
Sir., 57, 1, 103. Les valeurs en papier ne sauraient tre considres comme
faisant office de monnaie, que sous l'empire d'une lgislation qui leur attribue
cours forc. C'est ainsi que les lois rvolutionnaires avaient rendu forc le cours
des assignats et mandats territoriaux. Cpr. cet gard : Loi du 5 messidor an v,
relative aux transactions entre particuliers, pendant la dure de la dprdation
du papier-monnaie, et les tableaux qui se trouvent la suite de cette loi ; Code
des transactions ou Recueil complet des lois relatives aux obligations entre particuliers pendant le cours du papier-monnaie, par Vermeil, Paris, an vi, 1 vol.
in-8, Dictionnaire raisonn des transactions, ou Exposition par ordre alphabtique des lois, sur les transactions en papier-monnaie, suivi d'un Recueil complet
de ces mmes lois, par Fournel, Paris, an vi, 1 vol. in-8; Merlin, Rp., vis
Assignats, Mandat territorial, Monnaie, 5, et Quesl., v Papier-monnaie.

Voy. aussi : Dcret du 15 mars 1848; et Loi du 6 aot 1850.


8 Le dbiteur peut, en gnral et sauf convention contraire, effectuer le paiement au moyen de telle espce de monnaies d'or ou d'argent qu'il juge convenable, Toutefois, les pices de 20 et de 50 centimes, ainsi que celles de 1 fr.
5

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

318.

159

France 8, l'poque o il est effectu; et ce, d'aprs la valeur nominale de ces espces cette poque. Il en est ainsi, lors mme
que la valeur des monnaies a subi des variations depuis la formation de l'obligation : le dbiteur doit toujours, malgr la baisse
des monnaies, la somme numrique porte dans l'obligation; et
il est, malgr leur hausse, libr par le paiement de cette somme 10.
Art. 1895 11.

La rgle que les paiements de sommes d'argent doivent tre


faits d'aprs la valeur nominale des espces l'poque o ils sont
effectus, tant fonde sur un intrt d'ordre public, il en rsulte
que toute convention qui y porte directement ou indirectement
atteinte, doit tre regarde comme nulle 12. Art. 6.
et de 2 fr., n'ont cours lgal entre les particuliers que comme monnaies d'appoint, et jusqu' concurrence de 50 fr. seulement pour chaque paiement. Loi
14 juillet 1866, art. 5. Cpr. Loi du 25 mai 1864. Quant aux monnaies de
cuivre et de billion, elles ne peuvent tre employes dans les paiements que,
pour l'appoint de la pice de 5 fr., c'est--dire jusqu' concurrence seulement
de 4 fr. 95 cent. Dcret du 18 aot 1810. Cpr. Merlin, Quesl., v Paiement,
3; Tonllier, VII, 54 ; Crim. cass., 13 juillet 1860, Sir., 60, 1, 1020.
Cependant, la convention d'aprs laquelle le dbiteur serait tenu de faire
un paiement en monnaies trangres devrait tre excute. Art. 1134, Code
de commerce, art. 143.
10 Si, par exemple, une loi nouvelle rduisait 4 fr. 95 cent, la valeur de
la pice de 5 fr., le dbiteur de 1000 fr., antrieurement prts au moyen de
200 pices de 5 fr., ne serait point libr en restituant ces 200 pices; il devrait
en rendre 102 plus 10 centimes, reprsentant la somme de 1000 fr. au cours
tabli par la nouvelle lgislation. Rciproquement, si la valeur de la pice de
5 fr. avait t porte 5 fr. 5 cent., le dbiteur ne serait plus tenu de restituer 200 pices de 5 fr., il se librerait au moyen de 198 pices plus 10 centimes, formant, d'aprs le nouveau cours, la somme de 1000 f r.
11 Quoique l'art. 1895 soit plac au titre du prt de consommation, il n'en
est pas moins gnralement reconnu qu'il doit tre appliqu toutes les fois qu'il
s'agit de la dette d'une somme d'argent, quelle que soit d'ailleurs la cause de
cette dette : In pecunia non corpara quis cogitat, sed quantilalem, L. 14, 1,

(46, 3). Delvincourt, II, p. 132. Duranton, XII, 91. Troplong,Dc


la vente, I, 163. Zaeharioe, 318, texte et note 10. Toutefois, la rgle nonce
au texte n'est pas applicable la restitution d'espces monnayes, qui, d'aprs
la convention, ont t considres comme des choses dtermines dans leur individualit. C'est ce qui a eu lieu en matire de dpt ou de commodat. Art. 1932
et 1875. Voy. aussi : art. 1896 et 1897.Duranton,XII, 92 et 93. Cpr. sur
l'art. 1895 : Dissertation, par Duvergier, Revue trangre, 1840, VII, p. 929.
1246, n 7.
12 Pothier, Du prt de consomption, n 37. Larombire, III, art.
D. de solul.

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

160

319.

d. De la manire dont le paiement doit tre fait.


1 Le crancier-ne peut tre tenu de recevoir

par parties 1 le

paiement d'une obligation 2, mme divisible 3. Art. 1244, al. 1.


Cependant cette rgle, qui ne concerne d'ailleurs que le cas o
il n'existe qu'un seul dbiteur 4, n'est plus applicable, lorsque le
dbiteur, unique dans l'origine, a laiss plusieurs hritiers.
Art. 1220. Elle ne concerne pas davantage l'hypothse o l'obligation a pour objet plusieurs paiements successifs, par exemple,
quand il s'agit d'annuits, d'arrrages, de fermages, ou mme
d'intrts 5.
Zacharioe, 318, note 11. M. Duranton (XII, 93) soutient l'opinion contraire,
en se fondant sur l'art. 143 du Code de commerce, qu'il applique, d'une manire gnrale, toute espce de paiements de sommes d'argent. Mais cet argument ne nous parat pas fond : autre chose est en effet de stipuler qu'un paie-

ment sera fait en telle ou telle sorte de monnaie, soit franaise, soit trangre,
ce qui est trs licite ; autre chose est de stipuler que la monnaie franaise, avec
laquelle le paiement doit avoir lieu, sera prise pour une valeur infrieure ou
suprieure celle qui lui attribuera le cours lgal.
1 Cpr. sur le cas o le crancier accepte volontairement un paiement divis :
L. 26, 13, D. de condict. indeb. (12, 6); L. 46, 1, D. de solut. (46, 3) ;
Delvincourt, sur l'art. 1244.
2 Les intrts et autres accessoires d'un capital doivent tre considrs comme
formant un seul tout avec ce capital, en ce sens que le paiement de ce dernier
ne peut tre offert sparment de celui des intrts et autres accessoires. Art.
1258, n 3. Pothier, n 534. Zacharia3, 319, note 2. Cpr. 300, note 1,
Voy. note 5, infr.
3 L'obligation susceptible de division doit tre excute, entre le crancieret
le dbiteur, comme si elle tait indivisible. Art. 1220.
4 Lorsqu'il existe plusieurs dbiteurs conjoints d'une dette susceptible de division, ils n'en sont tenus que pour leur part et portion, sauf le cas de solidarit. Cpr. 298.
s Chaque anne d'intrts est considre comme une dette distincte. Ainsi
quoiqu'il y en ait plusieurs d'chues, le dbiteur peut contraindre le crancier
les recevoir sparment. Toutefois, il ne pourrait le forcer recevoir les dernires annes avant les premires. Arg. art. 1254. Pothier, nos 534 et 539.
Delvincourt, II, p. 555. Toullier, VII, 69 et 70. Larombire III, art. 1244,
n 7. Colmet de Santerre, V, 183 bis, II, Zachariae, 319, texte et note k.
Voy. cep. Duranton, XII, 206. D'accordsur le principe, cet auteur rejette mais
tort, la restriction que nous y avons apporte.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

319.

161

D'un autre ct, cette rgle reoit exception :


Lorsque le titre constitutif de l'obligation, ou un titre postrieur, accorde au dbiteur la facult de se librer par partiesc.
Lorsque le juge a concd au dbiteur plusieurs termes pour
selibrer. Art. 1244, al.27.
Enfin la rgle dont il s'agit peut tre modifie par l'effet de la
compensation 8 et du bnfice de division 9.
2 Le paiement doit tre fait a l'poqie indique par le titre de
l'obligation. Cependant le j uge a la facu de de reu 1er cetl e poque,
en accordant au dbiteur un dlai pour se librer. Ait. 1244,

al.2.

Quand l'poque de l'exigibilit' n'est point indique par le


titre, le crancier peut immdiatement poursuivre le dbiteur
en paiement 10, moins que, d'aprs sa nature, l'obligation ne
Pothier, n 536. Duranton, XII, 86.
7 L'art. 1244, al. 2, reconnat au juge, non seulement la facult d'accorder au
dbiteur un dlai pour se librer, mais encore celle de diviser le paiement en
diffrents termes. Cela rsulte : 1 de la rdaction mme de cet article, surtout
de l'expression nanmoins qui en relie les deux alinas, et qui indique que le second contient une modification la rgle nonce dans le premier; 2 de la discussion laquelle l'art. 1244 a donn lieu au Conseil d'Etat (Locr, Lg.,Xll,
p. 170, n 16). Le consul Cambacrs ayant demand si cet article autorisait
le juge prononcer la division du paiement, dans les cas o il y aurait une stipulation contraire, Bigot-Prameneu rpondit qu'il n'avait point t dans l'intention
de la Section d'attribuer la disposition une pareille tendue. Ainsi, il a t
bien reconnu que l'article donnait au juge le droit de diviser le paiement,
moins de stipulation contraire. Delvincourt, II, p. 555. Toullier, VI, 658.
Chauveau, sur Carr, Lois de la procdure, quest., 5264. Rodire, Comp.
Procd., I, p. 370. Boncenne, Thorie de la procdure, II, p. 517, la note.
Marcad, sur l'art. 1244, n 1. Bravard, Trait de droit commercial, III, p, 335.
Colmet de Santerre, 183 bis, V. Zachariae, 319, note 6. Req. rej., 20 dcembre 1842, Sir., 43, 1, 223. Voy. en sens contraire: Duranton, XII 88;
Colmar, 18 aot 1816. Sir., 18, 2, 266.
8 Par l'effet de la compensation, la plus forte crance se trouve teinte jusqu' concurrence de la plus faible. La compensation opre donc virtuellement
un paiement partiel de la plus forte crance. Art. 1289 et 1290. Cpr. 326.
9 Lorsqu'il existe plusieurs cautions d'une mme dette, chacune d'elles peut
forcer le crancier qui la poursuit diviser son action jusqu' concurrence de la
part dont elle est tenue, et recevoir ainsi un paiement partiel. Art. 2026.
Pothier, n 535. Toullier, VII, 72 et 73. Duranton, XII, 87.
10 L. 14, D. de R. J. (50, 17). Toullier, VI. 650 VII, 78. Zachariae, 319,
;
texte et note 7.
11
IV.
6

152

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

doive tre acquitte qu'aprs l'coulement d'un certain laps de

temps 11
Lorsque le titre hisse au dbiteur la facult de se librer quand
il le pourra, ou quand il en aura les moyens, c'est au juge qu'ilappartient de dterminer l'poque de l'exigibilit 12, en prenant en
considration les circonstances particulires'de la-cause. Art. 1901,
et arg. de cet article 13.
Le crancier ne peut tre tenu de recevoir le paiement avant
l'accomplissement de la condition, ni mme avant l'arrive du
terme, quand il a t stipul dans son intrt.
3 Le paiement doit tre excut au lieu, expressment oa implicitement 14, dsign par le titre de l'obligation. Si le titre ne
fournit aucune indication sur ce point, le paiement doit tre-effect au domicile du dbiteur 15, moins que l'obligation n'ait pour
objet une chose dtermine dans son individualit, auquel cas

li Ainsi, par 'exemple, d'aprs la nature du prt usage, l'emprunteur n'est

tenu d Tendre la chose prte qu'aprs s'en tre servi. Art. 1875. Le prteur
ne peut donc, dans le cas o le contrat n'indique pas l'poque de la restitution,
rclamer cette chose avant que l'emprunteur ne l'ait fait servir l'usage auquel
elle tait destine. Cest au juge, en pareil cas, fixer l'poque de la restitution. Voy. aussi : art. 1901, et la note suivante.
12 II ne faut pas confondre la facult accorde au juge en pareil cas avec le
pouvoir que lui donne l'art. 1244. Il ne s'agit pas ici de reculer, contrairement
la convention, l'poque de l'exigibilit, mais d'interprter une convention qui
n'indique pas cette poque d'une manire assez prcise. Zachariae, 319, note
13, in fine. Cpr. 303, texte et note 3. Du reste, l'art. 1901 ne peut recevoir
application aux engagements qui sont considrer comme de simples engagements d'honneur, et qui, comme tels, ne peuvent tre ramens excution par
les tribunaux. Cpr. 297, texte, notes 15 et 16.
13 Quoique Part. 1901 soit plac au titre Du prt, il n'en doit pas moins,
raison de la gnralit du motif qui lui sert de base, tre appliqu toutes
espces d'obligations. Zachariae, 319, texte et note 8.
14 Par exemple, eu gard la nature de la prestation. Toullier, VII, 93.
Zacharioe, texte et note 9.
15 C'est--dire, au domicile actuel du dbiteur, et non celui qu'il avait lors
de la formation de l'obligation. Voy. en sens contraire : Duranton, XII, 101 ;
Zacharice, 319, note il. L'opinion de ces auteurs ne peut gure se concilier
avec la-disposition de l'art. 1247. Tout ce que l'on pourrait admettre, c'est
que le crancier aurait droit une indemnit, si le changement de domicile du
dbiteur lui avait occasionn des frais de recouvrement, ou d'autres dommages
qui n'taient pas entrs dans les prvisions des parties. Cpr. Larombire, III,
art. 1247, n8.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

319.

163

c'est au lieu o se trouvait cette chose lors de la formation de


l'obligation que l paiement doit se faire. Art. 124716.
Les frais du paiement sont, en rgle gnrale, a la charge du
dbiteur. Art. 124817.
Le Juge 18, autoris, ainsi que cela a t prcdemment indiqu,
donner au dbiteur, en considration de sa position19, un dlai
pour se librer, et mme diviser le paiement en diffrents termes, ne doit user du pouvoir discrtionnaire que la loi lui accorde
cet gard qu'avec une grande rserve 20, et charger par le dbiteur de justifier, d'une part, que ses biens sont suffisants pour
satisfaire ses engagements, et, d'autre part, que l'excution rigoureuse de l'obligation dont on poursuit le paiement lui causerait un grand prjudice 21.
Il est mme des cas o le juge est absolument priv dece pouvoir
discrtionnaire. Le dbiteur ne peut obtenir aucun dlai de grce,
ni jouir de celui qui lui a t accord (Code de procdure, art. 124):
lorsque ces biens sont vendus la requte d'autres cranciers,
Cpr. art. 1609, 1651, 1903 et 1943.
17 Cpr. Besanon, 17 dcembre 1852, Sir., 54, 2,110. Voy. sur la question de savoir quelles sont les dpenses qui peuvent tre considres comme frais
de paiement : Art. 1608 et 1942; Loi du 3 septembre 1807, art. 2; Dcrets
du leT juillet 1809 et du 17 novembre 1852, sur la passe de sacs; Toullier,
VIT, '94 et suiv.; Duranton, XII 104 et 107.
18 Les dlais de grce taient autrefois accords par Je souverain, qui dlivrait cet effet des lettres d'tat et de rpit. Mais les juges avaient aussi le droit,
en condamnant au paiement de quelque somme, d'accorder une sursance de
trois mois. Ordonnance du mois d'aot 1669, faisant suite celle de 1667,
titre VI. Dclaration du 23 dcembre 1699.
19 L'art, 1244, al. 1. ne parle que de la position du dbiteur et non de celle
du crancier. Les malheurs de ce dernier ne formeraient donc pas absolument
obstacle ce que. le premier obtint un dlai'de grce. Paris, 18 dcembre 1806,
Sir., 3, 2, 476. Voy. cep. Zacharia3, 319, texte et note 14; Demolombe,
XXV, 596.
20 L'abus (de ce pouvoir constituerait un grief d'appel. Mais il ne donnerait
pas ouverture cassation. Cpr. Discussion au Conseil d'Etat (Locr, Lg.,XII,
p. 170, n46). Demolnmbe, XXV, 598.
21 Cpr. -art. 2212. Discussion au Conseil d'Etat (Locr, op. et loc. cil.).
Rapportmi 'Trimnat, par Jambert (Locr, cp. cit., XII, p. 466, ri0 16). Toullier, V, 657. olmar, 22 frimaire an XIV, Sir., 6, 2, 523. Colmar, 18 aot
1816, Sir; 1-8, 2, 266.
16

164

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

lorsqu'il est en tat de faillite ou de dconfiture 22; lorsqu'il est


conlumax 23, ou constitu prisonnier 24; quand il a diminu par
son fait les srets qu'il avait donnes par le contrat son crancier 25; quand il a expressment renonc la facult de rclamer
un dlai de grce 26; enfin, lorsque la poursuite a lieu en vertu
d'effets ngociables 27. Code de commerce, art, 157 et 18728:
Quoique l'art. 124 du Code de procdure ne parle pas de la dconfiture,
il n'est pas douteux qu'elle ne doive produire les mmes effets que la faillite,
d'aulant plus que la vente force des biens du dbiteur suffit dj elle seule
pour enlever au juge le droit de lui accorder un dlai de grce. Delvincourt, II,
p. 490. Toullier, VI, 670.
23 Cpr. Code d'instruction criminelle, art. 465 et suiv. Contrairement
l'opinion de M. Larombire (III, art 1244, n 34), nous pensons que le mot
contumace doit tre pris ici dans le sens restreint que lui assignent les art. du
Code d'instr. crimin. cits en tte de la note.
54 Peu importe d'ailleurs la cause de l'emprisonnement : l'art. 124, ne faisant aucune distinction, s'applique l'arrestation prventive et l'emprisonnement pour cause de condamnation criminelle ou correctionnelle, comme
l'emprisonnement par suite de contrainte par corps. Voy. en sens contraire : Larombire, III, art. 1244, n 34.
25 Cpr. 303, notes 13 15. Il semble qu'on doive assimiler au dbiteur
qui a diminu par son fait les srets donnes au crancier par le contrat celui
qui laisse passer, sans s'acquitter, l'un des termes de paiement que le juge lui
avait fixs. Toullier, VI, 671. Zachariae, 319, note 17 Chauveau, sur Carr,
quest. 527. Voy. en sens contraire : Larombire, III, art. 1244, n 35.
26 Discussion au Conseil d'Etat (Locr, op. et loc. citt., et note 7, supr).
Maleville, sur l'art. 1244..Toullier, VI, 658.Rolland de Villargues, Rp. du not.,
V Terme, n 13. Larombire, III, art. 1244, n 28. Colmet de Santerre, V,
183 bis, IX. Zacharioe, 319, texte et note 18. Bordeaux, 28 avril 1830, Sir..
30, 2, 268. Bordeaux, 23 juillet 1838, Sir., 39, 2, 147. Voy. en sens contraire Carr et Chauveau, Lois de la procdure, I, quest., 529 ; Delvincourt,
II, p. 556 ; Rodire, Comp. et procd., I, p. 369 ; Taulier, IV, 371 ; Marcad,
sur l'art. 1244, n 2 ; Demolombe, XXV, 591 et 592; Colmar, 29 juillet
.1850, Sir., 51, 2, 272.
27 Civ. cass., 22 juin 1812, Sir., 12, 1, 355. Voy. cep. Colmar, 22 novembre 1815, Sir., 16, 2, 68; Req., 31 juillet 1817, Sir., 18, I, 299.
28 Les dispositions exceptionnelles des art. 157 et 187 ne doivent pas tre
.
tendues toutes espces de dettes commerciales. Pardessus, Cour du Droit
commercial, II, p. 73. Carr et Chauveau, op. cit., quest. 522. Favard, Rp.,
v Jugement, sccl. r, 2, n 4. Vincens, Lg. comm., II, p. 13. Nouguier, Des
tribunaux de commerce, III, p. 117. Larombire, III, art. 1244, n 22. Req.
rej., 20 dcembre 1842, Sir., 43, 1, 223. Voy. en sens contraire, Toullier, VI,
22

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

319.

165

Du reste, la circonstance que l'obligation se trouverait constate par un acte en forme excutoire n'enlverait pas au juge la
facult que lui accorde l'art. 1244 29.
Mais il ne peut user de cette facult que dans le jugement mme
par lequel il prononce une condamnation, ou rejette, soit une
opposition faite des poursuites exerces en vertu d'un acte excutoire, soit l'opposition forme un jugement par dfaut qu'il

aurait prcdemment rendu 30. Il ne pourrait pas davantage proroger les dlais accords par un jugement antrieur.
661 ; Zachariae, 319, note 15 ; Colmar, 24 novembre 1806, Sir.,
Douai, 13 avril 1814, Sir., 16, 2, 99.

6, 2, 974 ;

Les expressions finales de l'art. 1244, et surseoir l'excution des poursuites, toutes choses demeurant en tat, supposent videmment une opposition
forme par le dbiteur aux poursuites diriges contre lui en vertu d'un titre excutoire. L'argument tir, en sens contraire, de l'art. 122 du Code de procdure, n'est pas concluant, puisque l'opposition soulve une contestation sur le
point de savoir si les circonstances invoques par le dbiteur sont ou non de
nature lui faire accorder les dlais. Chauveau, sur Carr, op. cit., I, quest. 524.
Rodire, Comp. et procd., I,p 370.TauIier,IV,p. 370. Marcad, sur l'art. 1244.
n 3. Larombire, III, art. 1244, n 23. Colmet de Santerre, 183 bis, VI VIII,
Demolombe, XXV. 593 et 594. Aix, 17 dcembre 1813, Sir., 14, 2, 257. Bordeaux, 28 janvier 1814, Sir., 14, 2, 373. Pau, 12 juin 1822, Sir., 22, 2, 313.
Agen, 6 dcembre 1824, Sir., 25, 2, 306. Req. rej., 1er fvrier 1830,
Sir., 30, 1, 41. Paris, 22 avril 1831, Sir., 31, 2, 162 et 333. Bordeaux,
23 juillet 1838. Dalloz, 1838, 2, 222. Paris, 2 aot 1849, Sir., 49, 2. 527.
Colmar, 29 juillet 1850, Sir., 51, 2,272 ; Alger, 17 fvrier 1864, Sir., 64, 2,
184. Voy. en sens contraire : Merlin, Quest., v Excution pare, 2, Delvincourt, II, p. 556 ; Toullier, VI, 660; Duranton, XII, 89; Boncenne, Thorie
de la procdure, II, p. 518; Rolland de Villargues, Rp. du not., v Terme,
n 17; Boitard, Leons de procdure ,I,p. 478; Zachariae, 319,texte et note 9; Pau,
26 novembre 1807, Sir., 12,2, 380;Bruxelles, 18 juin l812, Sir., 13, 2, 232.
3o Tel est le sens de la disposition de l'art. 122 du Code de procdure, portant par le jugement mme qui statuera sur la contestation. Cette disposition est
fonde, d'une part, sur ce que le juge, une fois dessaisi par un jugement contradictoire et dfinitif, ne peut pas connatre une seconde fois de la mme affaire, et, d'autre part, sur ce qu'aucun tribunal ne peut, sauf les cas de recours
lgaux, rformer ou modifier une dcision rendue par une autre juridiction.
Chauveau, sur Carr, quest. 525. Boncenne, Thorie de la procdure, II, p. 517.
Larombire, III, art. 1244, n 29. Colmet de Santerre, 83 bis, VI. Demolombe,
XXV, 596. Colmar, 30 aot 1809, Sir., 14, 2, 249. Paris, 11 avril 1810,
Sir., 14, 2, 216. Bourges, 2 mai 1812, Dev. et Car., Coll. nouv., IV. Cpr.
cep. Dijon, 8 janvier 1817, Sir., 18, 2, 61.
29

166

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

320.
2. Des effets du paiement, et de l'imputation des paiements.
1 Le paiement, valablement fait, teint l'obligation d'une
manire absolue, c'est--dire l'gard de toutes personnes 1, et

avec tousses accessoires, tels que cautionnement et hypothques.


Lorsqu'une dette a t paye, le crancier est tenu de restituer,
au dbiteur l'original sous seing priv, ou la grosse de l'acte qui
en constate l'existence, moins cependant qu'il n'ait un intrt
lgitime corserver ce titre, comme tablissant, a son profit, un
droit ou une libration 2.
2 Le dbiteur, soumis envers le mme crancier plusieurs
obligations ayant pour objet des prestations de mme espce, aie
droit de dclarer lors du paiement, et de faire indiquer dans la
quittance, quelle est celle de ces obligations qu'il entend acquitter. Art. 1283.
Cependant il ne peut faire cette imputation de manire lser
les droits du cranciers. Ainsi, par exemple, lorsque la dette porte
intrts ou produit des arrrages, le dbiteur ne peut imputer le
paiement qu'il fait, sur le capital, par prfrence aux intrts et
arrrages chus 4; et s'il existe plusieurs dettes, galement productives d'intrts, l'imputation doit se faire d'abord sur les intrts de toutes ces dettes indistinctement8. Art. 12546. Ainsi en1 Cette rgle est sujette modification dans le cas o le paiement est accompagn de subrogation. Cpr. 321.
2zacharioe 320, note 1rc. Nancy, 24 novembre 1825, Sir., 26, 2, 147.
Civ. rej., 7 mars 1859, Sir,, 59, 1, 206. Cpr. Angers, 12 avril 1866, Sir.,
66, 2, 308.
3 L. 1, D. de solut. (46, 3). Expos de motifs, par Bigot-Prameneu (Locr,
.
Lg. XII, p. 372, n 131). Toullier, VII, 174 et 180. Colmet de Santerre,
V, 198 bis, II.
.
(n 571) enseigne que cette rgle
Pothier
ne s'appliquait aulrefois qu'aux
.
intrts compensatoires, et non auxintrts moratoires. Mais,
comme l'art. 1254
ne reproduit pas cette distinction,il semble qu'on ne doive plus l'admettre aujourd'hui. Delvincourt, II, p. 556. Favard, Rp., v Imputation, 3. Larombire, III, art. 1254, n 4. Zachariae, 320, note 5. Voy.
en sens contraire :
Duranton, XII, 192; Marcad, sur l'art. 1-254, ri0 3.
5 Civ. cass., 25 novembre 1862. Sir., 63, 1, 91.
La rgle, pose par l'art. 1254 cesse de recevoir application, lorsqu'il-s'agit
d'intrts qui ne sont pas liquides et exigibles
au moment du paiement. Req.
.

DES ORLIGATIONS EN GNRAL.

320.

167.

core, le dbiteur ne peut diriger l'imputation sur une dette non


chue, si le terme a t stipul en faveur du crancier. Art. 1258,,
n 4. Enfin il ne serait pas admis faire l'imputation sur le principal d'une dette, de prfrence aux frais exposs par le crancier l'occasion de celte dette 7.
Lorsque le dbiteur ne dclare pas quelle est l'obligation qu'il
entend acquitter, l'imputation faite par le crancier au moment
o il reoit le paiement doit obtenir son effet 8; et le dbiteur ne
peut-demander une imputation diffrente de celle qui se trouve
dans la quittance qu'il a accepte, moins qu'il n'y ait eu dol ou
surprise 9 de la part du crancier. Art. 1255.
L'imputation conventionnelle d'un paiement qui a opr, en tout
ou en partie, l'extinction d'une dette, ne peut tre rtracte par les
parties.au, prjudice des tiers, et reporte sur une autre dette, dans
le but de faire revivre les accessoires attachs la premire 10.
Quand la quittance n'indique pas quelle est la dette en extinction de laquelle le paiement a t fait, la loi supple son silence,
en rglant l'imputation de la manire suivante (art. 1256).
a. Le paiement doit tre imput, en premier lieu, sur la dette
chue, de prfrence celle qui ne l'est pas.
b. Lorsque les dettes sont toutes galement, soit chues, soit
non chues 11, l'imputation a lieu sur la dette que le dbiteur
avait le plus d'intrt acquitter 12.
rej., 18 janvier 1.832, Sir., 33, 1 74 Voy.. aussi : Code de commerce,
art. 445,, et Lyon, 30 aot. 1861, Sir., 62, 2, 126.
7 Larombire, III, art- 1254, n 3.
8 Getla imputation lie le crancier aussi bien que le dbiteur. L., 102, f 1,
D., de solui. (46,, 3). Zachariae, 320, texte, et note 7. Cpr:, Req, rej, 13 juin
1834, Sir.,35, 1,.298,.
9 Ainsi, une simple surprise quoique non accompagne des manoeuvres frauduleuses dfinies par l'art. 1116, suffit pour autoriser le dbiteur revenir coatre
l'imputation; mais il ne le peut raison du seul prjudice que cette imputation
luiacaus.Pothier, n 566. Delvincourt, II, p,.557. Toullier, VII, 176 et 177.
Duranton, XII, 193. Marcad, sur l'art. 1225. Colmet de Santerre, V, 200 bis.
10 Req. rej, 25 juillet 1864, Sir., 64, 1, 452.
11 Duianton, XII, 195. Colmet de Santerre, V, 201 bis,, II., Zachaniae, 32.0,
Date. 9,'. Req.. rej,, 28 juin. 1,853, Sir,. 53, i, 695...
12-Ainsi, par exemple, l'imputation doit se fasoee,sur la.dette qui entrane contrainte par corps, plutt que: sur celle qui ne l'entrane pas ; sur la dette, cautianne plutt que sur celle, qui ne: l'est pas; sur la dette qui porte intrts plu.tt que sur celle; qui n'en produit pas ; sur la. dette hypothcaire plutt, que sur

168

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Cependant le paiement qui, d'aprs la quittance, est dclar


ait sur le capital et sur les intrts, s'impute d'abord sur les intrts, quand il n'est point intgral. Art. 1234.
dette ssont toutes chues, et que le dbiteur ait autant
Si
les
c.
d'intrt acquitter les unes que les autres, l'imputation se fait
sur la plus ancienne.
d. Enfin, toutes choses gales d'ailleurs, l'imputation doit se
faire proportionnellement sur les diffrentes dettes.
Du reste, les dispositions de l'art. 1256 tant simplement declarative de l'intention prsume des parties, elles cesseraient de
recevoir apulication si l'on devait admettre, d'aprs les circonstances, que le dbiteur a entendu acquitter une dette autre que
celle sur laquelle le paiement se serait imput d'aprs ces dispositions. Et, cet gard, les tribunaux jouissent d'un pouvoir
souverain d'apprciation 13.

B. Du paiement avec subrogation1.


321.

La subrogation est une fiction juridique, admise ou tablie par


la loi, en vertu de laquelle une obligation, teinte au regard du
la dette chirographaire. Cpr. Pothier, n 567 ; Duranton, XII, 199; Delvincourt,
H, p. 557 ; Toullier, VII, 179 : Zacharioe, 320, texte et note 8; Req. rej.,
24 aot 1829, Sir., 29, 1,420; Grenoble, 29 juillet 1832, Sir., 33, 2,572;
Paris, 26 novembre 1833,Sir., 33, 2, 594; Req. rej., 13 juin 1834, Sir,, 35,1,
298 ; Orlans, 3 avril 1851, Sir., 51, 2, 555 ; Paris, ler fvrier 1859, Sir.,59,
2, 511; Bordeaux, 21 fvrier 1861, Sir., 63, 1, 91.Toutefois, l'apprciation
du plus ou moins d'intrt que pouvait avoir le dbiteur acquitter telle ou
telle dette rentre entirement dans le pouvoir discrtionnaire du juge. Larombire, III, art. 1256, n 6. Req. rej., 28 juin 1853, Sir., 53, 1, 695.
13 Req. rej., 25 novembre 1867, Sir., 68, 1, 80.
1 On distingue deux espces de subrogation : la relle et la personnelle. La
subrogation relle est la substitutiond'une chose une autre, en ce sens qu'une
chose prend la place et revt les caractres juridiques d'une autre chose laquelle elle est substitue: Subrogatum capit substantiam subrogali. Opr. art. 132;
747 et 766; 1066, 1067 et 1069 ; 1407, 1434 et 1435; 1553 et 1559; 573,
texte n 4. La subrogation personnelle, dans l'acception la plus tendue de cette
expression, dsigne toute substitution d'un tiers un crancier opre par une
cause juridique quelconque, et par suite de laquelle ce tiers est autoris exercer, pour son propre compte et dans son intrt personnel, tout ou partie des
droits et actions du crancier. Dans cette acception, la subrogation personnelle

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

321.

169

crancier originaire, par suite du paiement qu'il a reu d'un tiers,


ou du dbiteur lui-mme, mais avec des deniers qu'un tiers lui a
fournis cet effet, est regarde comme continuant de subsister au
profit de ce tiers, qui est autoris faire valoir, dans la mesure
de ce qu'il a dbours, les droits et actions de l'ancien crancier 2.
La subrogation est conventionnelle ou lgale. Art. 1249. La
subrogation conventionnelle peut tre consentie, soit par le crancier sans l'intervention du dbiteur, soit par ce dernier sans le
concours de la volont du crancier.
1 Des conditions et des caractres de la subrogation conventionnelle consentie
par le crancier. Des diffrences qui existent entre cette subrogation et la ces-

sion- transport.

a. Le crancier qui reoit son paiement d'un tiers 3 est autoris le subroger dans ses droits et actions 4.
comprend aussi bien la subrogation judiciaire (cpr. art. 1166, et 312), et la
subrogation attache la cession ou la dlgation (cpr. art. 1689 et suiv.,
et 359 bis, texte n 5), que celle qui s'opre par suite de paiement. Celte dernire, dont il est exclusivement question au prsent paragraphe, prend plus spcialement le nom de subrogation. Cpr. sur cette matire : Trait de la subrogation,
par Rennsson. Paris, 1702, 1 vol. in-4 ; Trait des subrogations personnelles,
par Mourlon, Paris, 1848, 1 vol. in-8 ; Trait de la subrogation de personnes,

par Gauthier, Paris, 1853, 1 vol. in-8.


La dfinition donne au texte est, notre avis, la seule qui distinguenette2
ment la subrogationde la cession et de la novation par changement de crancier.
Le systme suivant lequel le paiement avec subrogation entraneraitl'extinction
absolue de la crance originaire, sous la rserve seulement des srets qui s'y
trouvaient attaches et qui seraient reportes la crance naissant du paiement
ou du prt fait par un tiers, tend confondre la subrogation avec une novation
par changement de crancier lors de laquelle on aurait rserv les privilges et
hypothques de l'ancienne crance. Art. 1278. Voy. sur les autres dfinitions
de la subrogation : Dumoulin, De usuris, n 276 ; Renusson, ch. 1, n 10 ; Pothier, Coutume d'Orlans, Introd. au tit. X, n 66; Merlin, Rp., v Subrogation de personne, sect. II, 1, et Quest., v Subrogation, 1 ; Delvincourt, II,
part. 1, p. 170; Toullier, VII, 97; Duranton, XII, 108; Mourlon, p. 6 14
et 48; Larombire, III, art. 1249,n 2, et 1250, n 25 ; Colmet de Santerre, V,
189 bis, 1 V; Zacbariae, 321.
3 La subrogation pourrait avoir lieu dans le cas mme o le crancier, sans
recevoir son paiement du tiers personnellement, l'aurait reu, en vertu d'un
droit de prfrence qui lui comptait sur des fonds appartenant ce tiers. Civ.
cass., 14 dcembre 1864, Sir., 65, 1, 188.
4 Si le paiement avait t fait, non par un tiers, mais par le dbiteur lui-mme,

170.

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

La subrogation peut tre valablement consentie, non seulement


lgal
mandataire:,
partout
mais
lui-mme,
craccier
le
encore
par
ou. conventionnel, autoris recevoir le paiement, et notamment
par l'huissier charg du recouvrement d'une crance, en ce sens
du moins qu'elle n saurait tre conteste que par le crancier,,
qui refuserait d'accepter, sous condition de subrogation, les
fonds touchs pour son compte 5.
Le crancier, qui est matre de refuser la subrogation, peut,
plus forte raison, en restreindre les effets, en ne la donnant, par
exemple, que pour ses privilges et hypothques, et en la refusant
pour le cautionnement attach sa crance.
La subrogation, consentie par le crancier, doit tre expresse,
et faile en mme temps que le paiement. Art. 1250, n1.
Elle ne requiert aucune autre condition,- et peut, par consquent, avoir lieu par acte sous seingpriv, aussi bien que par
acte authentique 6. Il n'est pas mme ncessaire que l'acte qui la
renferme ait acquis date certaine une poque quelconque, antrieure sa production, pour que la subrogation puisse tre oppose au dbiteur lui-mme, ses successeurs universels, et
tous ceux qui se trouvent personnellement ou hypothcairement
obligs la dette 7. Mais une quittance subrogatoire, dpourvue
au moyen de deniers antrieurement fournis par un tiers, la subrogation consentie au profit de ce tiers ne serait pas valable, d'aprs le n 1 de L'art. 1250,
et ne vaudrait, d'aprs, le n 2 du mme article, qu'autant qu'elle, runirait les
conditions indiques dans ce dernier numro. Gauthier, n 167. Req. rej., 19 avril
1-831, Sir.,31,1, 432. Cpr. Req. rej., 15 fvrier 1832, Sir., 32, 1, 792; Civ.
cass., 9 dcembre 1863, Sir., 64, 1, 177.,
5 Colmar, 21 dcembre 1832, Sir., 33, 2, 251. Nancy, 3 mai 1856, Sir.,
.
56,
2, 327. Civ. rej., 7 avril 1858, Sir., 58, 1, 810. Cpr. cep. Req, rej.,
2, aot 1848, Sir.., 48, 1, 695. Voy. en
sens contraire : Gauthier, n 104 bis ;
Larombire, III, art. 1250, n 30.
6. L'authenticit n'est requise
que pour la subrogation conventionnelle dont
s'occupe le n 2 de l'art. 1250. Delvincourt, II,
p. 559. Toullier, VII, 116.
Mourlon, p. 249. Angers,,25 janvier 1849, Sir., 49, 2, 428. Toulouse, 11 juin
1864 Sir., 65, 1, 417. Voy. en sens contraire : Grenoble, 13 mai 1824 Sir
25, 2, 310.
7 Le dbiteur et les autres personnes indiques
au texte, n'ayant pas. d'intrt payer au subrogeant plutt qu'au subrog, ne pourraient scinder l'acte
pour s'en prvaloir comme quittance, tout en repoussant la subrogation qu'il
renferme. Req. rej., 20 janvier 1857, Sir., 57, 1, 332. Civ. rej., 7 avril 1858,
Sir., 58, 1, 810..

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

321.

171

date certaine, ne pourrait tre oppose, ni un crancier tiers


saisissant, ni au cessionnaire du crancier originaire, ni ,un
autre tiers, subrog par un acte ayant acquis date certaine 8.
La. subrogation devant tre expresse, il faut que les termes
.
employs
pour l'exprimer manifestent clairement l'intention du
crancier de subroger, dans ses droits et actions,, le tiers qui le
paie.. Toutefois., il n'est pas indispensable que le crancier se
serve du terme: subrogerTqui peut tre remplac par d'autres expressions quivalentes 9. D'un autre ct, il n'est pas ncessaire
que la dclaration de subrogation porte cumulativement sur les
droits, actions, privilges et hypothques du crancier : il suffit
que ce dernier emploie l'une ou l'autre des expressions droits,
actions ou crance; chacune d'elles,, mme prise isolment, emporterait subrogation complte . tous les droits et actions du
crancier, tant contre le dbiteur que contre le tiers10.,
La raison pour laquelle la subrogation doit avoir lieu en mme
temps, que le paiement est que le crancier subrogeant ne pourrait, par une dclaration subsquente de subrogation, faire revivre une. crance antrieurement teinte
Une subrogation faite aprs coup resterait sans effet,, tant au
regard des tiers que vis--vis du dbiteur 12. Toutefois, un versede.

Art. 1328. Cpr. 756, texte n2, lett. b et c. Civ. rej.,31 janvier 1843,
Sir., 43, 2, 616. Voy. en sens contraire : Larombire, III, art. 1250, n 36.
En tendant aux quittances subrogatoires le temprament d'quit d'aprs lequel
les quittances ordinaires peuvent tre opposes aux tiers, bien qu'elles n'aient
point acquis date certaine, cet auteur n'a pas remarqu la diffrence profonde
qui spare ces deux espces de quittances. Cpr. cep. sur les subrogations en
matire commerciale : texte et note 16 infr.
9 Toullier, VII, 121 123. Duranton, XII, 118. Mourlon, p. 216. Colmet
de Santerre, V, 190 bis, II.
Toullier, VII, 120. Duranton, XII, 119.. Mourlon, loc. cit. Marcad, sur
l'art. 1250, n 1. Colmet de Santerre, loc. cit.. Zachariae, 321, texte et note 4.
Req. rej., 4 fvrier 1839, Sir., 39, 1, 107. C'est videmment tort que la Cour
de Riom a jug, le contraire, par arrt du 1.2 janvier 180.9. Sir., 12, 2, 200.
Bigot-Prameneu (Locr,
11 L. 76, D. de solul. (46, 3),.Exposde motifs,
Lg., XH, p. 369, n 1,28), Toullier, VII, 116.
1e II en serait ainsi, lors mme que, ds. avant, le paiement,, le crancier aurait promis la subrogation, et que, dans la quittance donne an moment du
paiement, Use, serait rserv de iaraliser ultrieurement, mais sans indiquer la
personne qu'il entendait subroger. Civ. cass., 30 juillet 1838, Sir., 38, t, 673.
Voy. cep. Mourlon, p. 245.
8

172

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

ment de fonds opr sous condition de subrogation, ou dans des


circonstances de nature le faire envisager plutt comme un dpt
provisoire que comme un vritable paiement, ne formerait pas
obstacle la validit de la subrogation consentie dans la quittance
dfinitivel3. La rgle prcdente et la modification qui vient d'y
tre apporte conduisent reconnatre que, si plusieurs paiements
successifs se trouvaient constats par une seule quittance, rdige
au moment du dernier versement, la subrogation mentionne dans
cette quittance n'aurait d'effet que pour la somme verse au moment de sa rdaction, moins que les versements antrieurs ne
dussent, d'aprs les circonstances, tre plutt assimils de simples dpts provisoires qu' de vritables paiements ".
Pour que la simultanit du paiement et de la subrogation
puisse tre considre comme tablie au regard des tiers, il faut,
en gnral, que la quittance constatant le paiement mentionne
galement la subrogation, qui ne serait pas opposable aux tiers,
si elle n'tait relate que dans un crit distinct de la quittance,
encore que les deux actes portassent la mme date 1S.
Par exception aux rgles qui viennent d'tre dveloppes, la
preuve que la subrogation, consentie par le crancier, a eu lieu
d'une manire expresse et en mme temps que le paiement, peut,
en matire commerciale, rsulter, mme au regard des tiers,
soit de la correspondance et des livres des parties, soit d'un acte
sign par elles, quoique dpourvu de date cerlaine 16.
Du reste, dans le cas mme ou le paiement et la subrogation
se trouveraient constats par un seul et mme acte, opposable
aux tiers, ceux-ci seraient cependant admis conles-ler la subrogation, par le motif qu'elle n'aurait eu lieu, en ralit, que pos-^
trieurement au paiement.

Duranton, XII, 116. Mourlon, p. 224. Gauthier, ns 110 et suiv. Larombire, III, art. 1230, n 6. Grenoble, 30 juin 1835, Sir,, 36,2, 145. Req. rej.,
31 mai 1848, Sir., 48, 1, 427. Req. rej., 6 novembre 1854, Sir., 54, 1, 756.
Req. rej., 14 dcembre 1858, Sir., 60,1,987. Req.rej., 25 juillet 1865,Sir.,
65, 1,417- Req. rej., 5 novembre 1865, Sir., 66, 1, 201.
14 Mourlon, p. 247. Limoges, 27 novembre 1841, Sir., 42, 2, 298.
15 Arg. art. 1321. Comme l'crit constatant la subrogation
mo lifierait les
effets de la quittance pure et simple, il constituerait, l'gard des tiers intresss
soutenir l'extinction absolue de la dette, une vritable contre-lettre. Toullier,
VII, 116.
16 Req. rej., 14 dcembre 1858, Sir., 60, 1, 987.

DES ORLIGATIONS EN GNRAL.

321.

173

La preuve de l'antriorit du paiement peut s'induire des termes


mmes de la quittance 17. En dehors de ce cas, les moyens de
preuve l'aide desquels il est permis d'tablir ce fait varient
dans les deux hypothses suivantes :
Lorsque les tiers prtendent que la dette avait t, ds avant la
quittance subrogatoire, acquitle par celui mme qui se prvaut
de la subrogation, et qu'ils lui reprochent ainsi une fraude leur
gard, ils sont autoriss tablir l'antriorit du paiement par
tous moyens de preuve, et mme l'aide de simples prsomptions18.
Dans le cas, au contraire, o les tiers allguent que, ds avant
la quittance subrogatoire, la detie s'tait trouve teinte au moyen
d'un paiement effectu, soit par le dbiteur lui-mme,soit par une
personne autre que celle qui se prvaut de la subrogation, sans
d'ailleurs reprocher aucune collusion cette dernire, ils ne sont
admis tablir l'extinction antrieure de la dette qu'au moyen
d'crits ayant acquis dalecertaine avant la quittance subrogatoire10.
b. Malgr l'affinit apparente que la subrogation consentie par
le crancier prsente avec la cession-transport, elle en diffre cependant sous des rapports essentiels. La subrogation est une opration dont le but principal est la libration du dbiteur envers le
crancier originaire. La cession-transport, au contraire, est une
opration qui a pour objet la vente et l'acquisition d'une crance.
Dans la.premire, les sommes verses au crancier originaire le
sont titre de paiement ; dans la seconde, elles lui sont remises
comme prix de vente. Enfin, en cas de subrogation, la crance est
teinte de fait, et ce n'est que par la vertu d'une fiction lgale
qu'elle est cense subsister encore au profit du subrog; tandis
qu'au cas de cession-transport, ce n'est pas seulement par fiction,
mais en ralit, que la crance continue de subsister 10. Aussi la
Civ. cass., 30 juillet 1838, Sir., 38,1,673. Limoges, 27 novembre 1841,
Sir., 42, 2, 298. Req. rej., 28 janvier 1845, Sir., 45, 1, 456. Douai, l0fvrier 1853, Sir., 53, 2, 305.
18 Arg. art. 1353. Cpr. 765, texte, notes 22 et 23.
M Arg. art. 1328. Civ. rej., 31 janvier 1843, Sir., 43, 1, 616. Cpr. civ.
rej., 12 fvrier 1840, Sir., 40, 1, 529.
M Merlin, Rp., v Subrogation de personnes, sect. II. 1. Duranton, XII,
214. Mourlon, p. 11 et suiv. Colmet de Santerre, V. 189 bis, VI et VII. C'est
tort que Toullier (VII, 119) et Delvincourt (III, p. 559) ont confondu la
cession-transport et la subrogation conventionnelle consentie pai le crancier.
Voy. aussi : Civ. cass., 4 fvrier 1846, Sir., 46, 1, 97.
17

174

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

subrogation et la cession-transport sont-elles, divers gards,


rgies par des rgles diffrentes.
Ainsi, la disposition de l'art. 1690 est trangre la subrogation, et l'efficacit de celle-ci l'gard des tiers est indpendante de sa signification au dbiteur, ou de son acceptation par
subroge lasse
le
exige
toutefois,
prudence,
dernier
La
que
21.
ce
notifier la subrogation au dbiteur, pour empcher que celui-ci
crancier
du
orimains
les
librent
coobligs
entre
ne
se
ou ses
ginaire 22.
D'un autre ct, lorsque la subrogation a t consentie pour
une somme infrieure au montant de la crance, le subrog ne
peut rclamer du dbiteur que ce qu'il a rellement dbours;
tandis qu'en pareille circonstance la cession donne au cessionnaire le droit d'exiger de ce dernier le montant intgral de la
crance cde 23.
En troisime lieu, au cas de non existence de la crance, le recours dont jouit le subrog n'est qu'une action en rptition de
l'indu, qui ne lui donne droit la bonification des intrts et la
restitution des frais et loyaux cots de la quittance subrogatoire,
qu'autant que le subrogeant tait de mauvaise foi 24 ; tandis que
comme la fiction lgale sur laquelle est fonde la subrogation n'empche
l'extinction de la crance que dans l'intrt du subrog, les effets du paiement
avec.subrogation doivent, par rapport au crancier originaire et ses ayants
cause, tre les mmes que ceux d'un paiement pur et simple. On doit en conclure, que la disposition exceptionnelle de l'art. 1690, uniquement relative la
transmission d'une crance qui continue de subsister d'une manire absolue, et
l'gard de toute personne indistinctement, est trangre au paiement avec subrogation. Duranton, XII, 124, 125-et 127. Mourlon, p. 1:5 'el '249. Marcad,
sur l'art. 1250, n 2. Colmet de Santerre, V, 189 bis, X. Zachariae, 321,
note 3. Voy. en sens contraire : Delvincourt, II, p. 559; Toullier, VII, 127;
:
Duvergier, De-la vente, Il, 237.
22 Si, -en l'absence de la notification de la subrogation, le dbiteur ou-sescoobligs avaient pay de bonne foi le crancier originaire, le subrog n'aurait
d'action que contre ce dernier. Cpr. Larombire, III, art. 1250, n 42.
sa Merlin, Quest., v Subrogation de personnes,
1. DnTanton, XII, 122.
Mourlon, p. 13. Marcad, sur l'art. 1250, n 3. Colmet de Santerre, T,469 bis,
VIII. Req; Tj., 21 mars 1810,sir.,11,1,6
.Gpr. art. 1378 a 1380. Expos denmiifs, par Bigot-Prameneu (Locr,
Lg., XH,-p. 369 ; n 129). Troplong, Des hypothques I, 353 bis championnire-et Rigaud, Des droits d'enregistrement, II, 1248. Mourlon, 14 et 15,
p.
n 2. Voy. en sens contraire : Delvincourt, II, p. 559 ; Toullier, VII, 164;
21

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

321,

175

le recours comptent au cessionnaire est une vritable action en


garantie, qui l'autorise demander, mme contre un cdant de
bonne foi, la bonification des intrts et la restitution des frais et
loyaux cots de la cession 25.
Enfin, le subrogeant qui n'a t pay qu'en partie peut exercer
ses droits pour ce qui lui reste d, par prfrence au subrog
dont il n'a reu qu'un paiement partiel. Art. 1252. Dans la cession-

transport, au contraire, le cdant, qui n'a cd qu'une partie de la


crance lui due, ne jouit d'aucune prfrence sur le cession.
naire 26.
Du reste, le vritable caractre d'une convention devant plutt
s'apprcier dJaprs ce qui s'est rellement pass entre les parties
que d'aprs la qualification qu'elles lui ont donne, les tribunaux
pourraient, suivant les circonstances, dclarer qu'un acte qualifi
de subrogation constitue en ralit une cession-transport. Le
point principal auquel le juge doit s'attacher est de savoir si les
fonds remis au crancier lui ont t Terss dans son intrt ou
dansceluidu dbiteur. Quand il s'agit d'une crance non exigible,
il est, en gnral, prsumer que les fonds ont t verss dans
l'intrt ducrancier, et que l'opration constitue, par consquent,
une cession-transport. Si, au contraire, la crance tait exigible,
et surtout si le crancier avait dj commenc des poursuites, l'intervention d'un tiers devrait, en gnral, tre considre comme
'ayant eu lieu dans l'intrt du dbiteur, et, par suite, l'opration
prsenterait plutt les caractres d'un paiement avec subrogation
que ceux d'une cession-transport 27.
Duranton, XII, 138, et XYI,4S8 ; Duvergier, De la vente, II, 287 ; Civ. cass.,
4 fvrier 1846, Sir., 46, 1, 97; Montpellier, 1B dcembre 1847, Sir., 48,
2, 525. Cette dernire opinion serait sans doute exacte d'aprs le systme qui
assimile la subrogation consentie par le crancier la cession-transport ; mais
M. Duranton, qui a si fortement
soutenir
voir
la
de
tonn
doit
tre
par
on
combattu ce systme.
25 Cpr. art. 1693 1695 ; 359 bs, texte n 6.
Marcad, sur l'art. 1250,
26 Delvincourt, II, p. 564. Duranton, XII, 187.
Mourlon, .p. 16 21. Colmet de Santerre, V, 189 Us, XI, et 197 bis,
n 2. Grenoble
15 janvier 1834, Six., 35, 2, 45. Amiens, 24 juillet 1841,
XVI.
Sir., 45, 2,93.
21 Colmetde Santerre, V,. 189 bis, XII.

176

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

2 Des conditions de la subrogation conventionnelle consentie par le dbiteur

n.

Le dbiteur qui emprunte 29 des deniers pour se librer peut


subroger le prteur dans les droits et actions, du crancier, sans
le concours de la volont de ce dernier. Art. 1250, n 2.
Cette facult appartient non seulement au dbiteur proprement
dit, mais toute personne qui emprunte des deniers pour effectuer un paiement auquel se trouve attache une subrogation lgale, en ce sens que celle personne peut conventionnellement subroger le prteur, dans l'effet de lasubrogation lgale qui rsultera,
son profit, du paiement effectu au moyen des deniers emprunts 30. Elle appartient spcialement au crancier recourant un
emprunt pour payer un autre crancier qui lui est prfrable
raison de ses privilges ou hypothques 31. Elle appartient de
mme l'acqureur d'un immeuble, empruntant l'effet de payer
les cranciers auxquels cet immeuble est hypothqu, de sorte
qu'en cas de revente de l'immeuble pour un prix infrieur celui
de la premire vente, les subrogs aux droits des cranciers les
plus anciens doivent tre prfrs aux cranciers postrieurs du
vendeur originaire ou des prcdents propritaires5S.
Cpr. sur l'origine de cette subrogation : Edit de Henri IV, de mai 1609 ;
Arrt de rglement du Parlement de Paris, du 6 juillet 1690; Leiseau, Des offices,.liv,chap,VIII,ns 73 83; Dumoulin,De usuris, ns 276,333,336et 340
29 Cette espce de subrogation a lieu d'ordinaire la suite d'un emprunt ;
mais rien n'empche qu'elle ne puisse valablement s'oprer, lorsque des fonds
sont remis au dbiteur tout autre titre, par exemple, litre de dot, avec la
stipulation qu'ils seront employs l'extinction de certaines dettes, et sous la
condition de subrogation au profit de la femme. Mourlon, p. 326.
s On ne pourrait soutenir le contraire qu'en se mettant en opposition avec
l'esprit qui a dict la disposition du n 2 de l'art. 1250, dont le but est de procurer aux personnes intresses l'extinction d'une dette les fonds ncessaires
son acquittement. Il y a d'autant moins de raison de leur refuser la facult
de subroger conventionnellement dans l'effet de la subrogation lgale admise en
leur faveur, que l'exercice de cette facult ne saurait prjudicier qui ce soit.
31 Civ. cass., 7 novembre 1854, Sir., 54, 1, 715.
32 Cette proposition fait encore aujourd'huil'objet d'une vive controverse qui
remonte Renusson. Cet auteur, confondant avec l'hypothse o la subrogation
est consentie par le vendeur, celle o elle s'opre du chef de ses cranciers hypothcaires les plus anciens, accordait au vendeur non intgralement pay la
facult de se prvaloir, mme dans cette dernire hypothsf, de la maxime
:
Nemo contra se subrogasse censelur, comme si la subrogation s'tait effectue de
son chef. A l'appui de son opinion, il invoquait un arrt du Parlement de Paris
28

DES OBLIGATI0NS EN GNRAL.

321.

177

Il faut, pour la validit de la subrogation consentie par le dbiteur, que le prt ait t fait sous la condition de l'emploi des fonds
du 7 septembre 1671. Mais il suffit de lire les faits de l'espce et le dispositif
de cet arrt pour se convaincre qu'il n'a dcid qu'une question de rsolution de
vente, et non une question de subrogation. Nous ajouterons qu'un second arrt
du mme Parlement, en date du 10 avril 1677, galement cit par Renusson,
s'est formellement prononc en faveur des prteurs subrogs. Voy. Trait de la
subrogation, chap. XV, nos 9 14. Cependant la controverse a continu, tant
dans l'ancien Droit que sous l'empire du Code Napolon. Pour faire prvaloir
l'opinion de Renusson, on dit que l'acqureur n'est vritablement dbiteur que
du vendeur, que les cranciers hypothcaires, mme premiers en rang, n'ont pu
toucher une partie du prix que comme reprsentants ou mandataires de ce dernier, que l'acqureur n'a donc pu subroger le prteur de deniers que dans les
droits du vendeur et que ds lors celui-ci ou ses cranciers postrieurs, non encore pays, sont admis invoquer la disposition de l'art. 1252. Voy. en ce sens :
Merlin, Rp., v Subrogation de personne, sect. H, 8, n 7; Toullier, VII,
171; Delvincourt, II, p. 565; Grenier, II, 394; Gauthier, n 204 et suiv.;
Pont, Des privilges et hypothques, n 225; Darilliet, Revue pratique, 1862,
XIV, p. 20 et 113 ; Req. rej., 5 mai 1814, Rp. de Merlin, loc. cit., Toulouse, 29 fvrier 1844, Pal., 44, 2, 47. A notre avis, les arguments qui
viennent d'tre rappels portent compltement faux. L'acqureur d'un immeuble hypothqu n'est pas seulement dbiteur personnel du vendeur, il est
encore tenu hypothcairement envers les cranciers, si bien que quand il paie
son prix an vendeur, il n'en reste pas moins oblig envers ces derniers. D'un
autre ct, les cranciers hypothcaires, premiers en rang, qui reoivent des
mains de l'acqureur le paiement de ce qui leur est d, ne le touchent pas
comme simples mandataires du vendeur, mais en vertu d'un droit qui leur est
propre, et qui prime celui du vendeur et des cranciers postrieurs. Enfin, aux
termes du n 2 de l'art. 1251, l'acqureur, qui paie les cranciers ayant hypothque sur l'immeuble par lui acquis est subrog, non aux droits du vendeur
mais ceux des cranciers qu'il a dsintresss. Or, c'est le bnfice de cette
subrogation qu'il transporte son prteur de deniers, de sorte que la disposition de l'art. 1252 est, en ce qui concerne le vendeur et les cranciers postrieurs ceux qui ont t dsintresss, sans application possible. Ce qui ne peuj
laisser aucun doute sur la solution de la question, c'est la rflexion suivante :
Le crancier, premier en rang, est videmment autoris subroger dans ses
droits le tiers qui le paie ; et, en cas de revente de l'immeuble pour un prix
infrieur, cette subrogation assurerait incontestablement au subrog la prfrence sur les cranciers postrieurs et le vendeur. Pourquoi donc en serait-il
autrement, lorsque la subrogation, au lieu d'tre consentie par le crancier
lui-mme, l'est en son lieu et place par l'acqureur ? Voy. en ce sens : Troplong, Des hypothques, I, 234 ; Larombire, III, art. 1252, n 39 ; de Caqueray, Revue pratique, 1858, VI, p. 81 et suiv. ; Nmes, 29 janvier 1861, Sir.,
62, 2, 433 ; Req. rej., 28 avril 1863, Sir., 63, 1, 289.

IV.

12

178

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

des deniers
l'origine
dtermine,
et
de
telle
dette
paiement
que
au
soit dclare au moment du paiement 33.
L'existence de ces deux conditions, indpendantes l'une de
L'autre, et dont le concours est indispensable, ne peut tre constate, d'une manire valable vis--vis des tiers, qu'au moyen d'actes
notaris, dresss aumoment mme de l'emprunt et du paiement34.
II ne suffit donc pas que l'origine des deniers soit mentionne dans la
quittance, il faut encore que leur destination soit indique dans l'acte d'emprunt. Toulouse, 31 mars 1832, Sir., 32, 2, 540.
' 34 Gauthier, n 168, Req. rej 19 avril 1831, Sir., 31,1, 432. Toulouse,
,
31 mars 1832, Sir., 32, 2, 540. Req. rej., 28 janvier 1845, Sir., 45, 1, 456.
Orlans, 10 janvier 1850, Sir., 51, 2, 4. Orlans, 3 avril 1851, Sir., 51, 2,
555. Rouen, 21 mai 1852, Sir., 53, 1, 160. Douai, 10 fvrier 1853, Sir.,53,
2, 305. Cpr. Civ. rej-, 15 fvrier 1832, Sir., 32, 1, 792 ; Req. rej., 14 fvrier
1865. Ces arrts ne sont pas en opposition avec notre doctrine. Voy. en sens
contraire : Mourlon, p. 280 et suiv. ; Colmet de Santerre, V, 191 bis, IX.
D'aprs ces auteurs, il n'est pas ncessaire que l'emprunt et le paiement aient
lieu en prsence du notaire, de sorte que ces deux oprations pourraient tre
valablement constates par des actes passs aprs coup. La loi, disent-ils, prescrit bien que l'acte d'emprunt et la quittance soient passes par devant notaire,
mais elle ne demande pas que ces deux actes soient dresss au moment
mme de l'emprunt ou du paiement. Ce serait donc ajouter ses prescriptions
que d'exiger cette dernire condition : et cela serait d'autant moins rationnel,
que le n 2 de l'art. 1250 admettant une simple dclaration faite au moment du
paiement, comme tablissant suffisamment l'identit des deniers qui ont servi
l'effectuer avec ceux qui ont fait l'objet de l'emprunt, l'on ne verrait pas
pourquoi on ne se contenterait pas d'une pareille dclaration, l'effet d'tabbr
que la somme emprunte l'a t pour le paiement de la dette, et que le paiement
a t fait avec indication de l'origine des deniers. Cette argumentation ne nous
parat pas concluante. L'identit des deniers n'est qu'un simple fait, pour la
vrification duquel la loi a pu s'en remettre aux tribunaux. Si, sous ce rapport,
les prcautions qu'elle a prises ne sont peut-tre pas compltes, ce n'est point
un motif de s'carter de la stricte observation des rgles qu'elle a traces, pour
la constatation des lments conventionnels indispensables la ralisation del
subrogation. Le but dans lequel ces rgles ont t prescrites n'est
pas douteux.
Le lgislateur a voulu empcher que, par des dclarations inexactes, soit Brula'destination de la somme emprunte, soit sur l'origine des deniers employs
au paiement, on pt tablir une subrogation qui n'aurait pas t convenue au
moment d l'emprunt, ou qui serait devenue impossible par un paiement pur
et simple, et l'on comprend que ce but serait compltement manqu, si des
dclarations faites aprs coup devaient tre considres comme tablissant, d'une
manire suffisante, la destination des fonds emprunts,
ou leur emploi au
paiement de la
as

dette

DES OBLIGATIONS EN GNRAL,

321.

179

La subrogation serait donc inefficace leur gard, si la preuve

de l'antriorit, soit de l'emprunt, soit du paiement, rsultait


expressment ou implicitement des termes mmes des actes qu'on
leur oppose 35.
Du reste, le prt peut avoir lieu sous forme d'une ouverture de
crdit. Dans ce cas, il suffit que celle-ci soit constate par acte
authentique, et il n'est pas ncessaire que les versements successifs de fonds soient tablis de la mme manire 36.
En dehors des deux conditions exiges par le n 2 de l'art. 1250,
aucune autre n'est requise pour la validit et l'efficacit de la
subrogation dont il s'agit. Ainsi, elle s'opre indpendamment'de
toute dclaration expresse de subrogation, soit dans l'acte d'emprunt, soit dans la quittance 37. Ainsi encore, il importe peu que
les deniers soient remis au crancier par le dbiteur, ou par le
prteur, agissant au nom de ce dernier38.D'un autre ct, il
n'est pas ncessaire que l'emprunt et le paiement soient constats
par des actes spars; ils peuvent l'tre par un seul et mme
acte 39. Enfin, il n'est pas absolument indispensable que l'emprunt
et le paiement aient lieu au mme moment 10.
Toutefois, si un intervalle plus ou moins long s'tait coul
Voy. les arrts cits la note prcdente et la note,17 supr.
36 Nmes, 29 janvier 1861, Sir., 62, 2, 443. Req. rej., 28 avril 1863, Sir.,
63, 1, 289.
37 Cette condition, n'est, en effet, exige que pour la subrogation dont s'occupe le n 1 de l'art. 1250. Le lgislateur est, avec raison, parti de l'ide que
l'accomplissement des formalits prescrites par le n 2 du mme article indique,
d'une manire non quivoque, l'intention d'oprer la subrogation. Merlin, Rp.,
v Privilge, sect. IV, 2. Duranton, XII, 133. Toullier, VII, .129. Mourlon,
p. 260 268. Zacharia, 321, note 11.
38 La prudence conseille au prteur de ne se dessaisir de ses fonds qu'en
recevant la quittance du crancier. Toullier, VII, 133. Duranton, XII, 134 et
135. Mourlon, p. 296. Colmet de Santerre, V, 191 bis, XI. Zachariae, 321,
note 9.
39 Ce dernier mode est mme prfrable, en ce qu'il remplit, d'une manire
plus complte, le voeu de la loi, et prsente plus de scurit pour le prteur.
Mourlon, p. 294 et suiv.
40 La loi n'exigeant pas que le paiement ait lieu immdiatement aprs l'emprunt, et ne fixant pas mme le dlai dans lequel il doit tre effectu, il en
rsulte que la subrogation peut tre admise, alors mme qu'il s'est coul :un
certain intervalle de temps entreces deux faits juridiques. Merlin, Jip., v Subrogation de personnes, sect. II, 8, n2. Duranton, XII, 136. Toullier, VII,
35

180

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

de
tribunaux
appartiendrait
il
juridiques,
aux
faits
deux
entre ces
dclarer, suivant les circonstances, que le paiement a t fait ou
n'a pas t fait avec les deniers emprunts, et, par suite, d'admettre ou de rejeter la subrogation41.
Si le crancier se refusait dlivrer une quittance notarie,
mentionnant l'origine des deniers, le dbiteur serait autoris
lui faire des offres relles et consigner le montant de sa dette.
Le rcpiss du receveur de la caisse des dpts et consignations
quivaudrait la quittance notarie exige par la loi 42. Les offres
relles pourraient mme tre faites la requte du bailleur de
fonds .
3 Des cas dans lesquels la subrogation

a lieu de plein droit.

La subrogation a lieu de plein droit, en vertu de l'article


1251 44
a. Au profit du crancier soit hypothcaire, soit chirographaire48,
132. Grenier, Des hypothques, II, 393. Troplong, Des hypothques, I, 232.
Mourlon, p. 274 et suiv. Gauthier, 171. Colmet de Santerre, V, 191 bis, X.
Zacharia, loc. cit.
41 Toute fausse dclaration, concernant l'origine et l'identit des deniers au
moyen desquels le paiement a t effectu, constituerait une fraude la loi et
aux droits des tiers, susceptible d'tre tablie l'aide de simples prsomptions.
Toullier, Grenier, Troplong, Mourlon, Colmet de Santerre et Zachariae, locc.
citt. Orlans, 3 avril 1851, Sir., 51, 2, 555. Req. rej., 16 mars 1852, Sir.,
52, 1, 636. Voy. cep. Merlin et Duranton, locc. citt.
42 Ordonnance du 3 juillet 1816, art. 12. Merlin, Rp., v Consignation,
n 15. Delvincourt, II, p. 559. Toullier, VII, 131. Duranton, XII,-131. Zachariae, 321, texte, notes 8 et 9. Colmet de Santerre, V, 191 bis.
43 Req. rej., 11 juillet .1843, Sir., 44, 1, 379.
44 II existe d'autres cas de subrogation lgale, tablis par des lois spciales.Cpr.
Code de commerce, art. 159 ; Loi du 22 frimaire an vu, art. 29 et 30.
45 Lex non distingua. Tout crancier, mme simplement chirographaire, peut
avoir intrt rembourser les cranciers qui lui sont prfrables, pour empdier
la ralisation des biens du dbiteur dans un moment inopportun, ou pour viter
des poursuites dont les frais absorberaient peut-tre son dtriment une partie
du produit de ces biens. Delvincourt, II, p. 560. Toullier, VII, 140. Duranton
XII, 149 et 153. Troplong, Des hypothques, I, 356. Mourlon, p. 356 et suiv.
Marcad, sur l'art. 1251, n 2. Gauthier, n 223. Larombire, III, art. 1251,
n 5. Colmet de Santerre, V, 193 bis, III. Zacharioe, 321, note 13. Douai,
29 novembre 1839, Sir., 40, 2, 214. Voy. en sens contraire : Grenier, Des
hypothques, I, 91. Outre cet intrt commun tout crancier, il
en est un

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

321.

181

remboursant de ses deniers 46 un autre crancier qui lui est prfrable raison de ses privilges et hypothques".
Elle s'opre donc au profit du crancier qui solde un autre
crancier nanti d'un gage 48; mais elle n'aurait pas lieu en faveur
du crancier qui dsintresserait un autre crancier jouissant
d'un simple droit de rtention ou d'un droit d'antichrse 40.
Bien que la loi semble, par la gnralit de ses termes, donner
tout crancier postrieur en rang la facult d'offrir un crancier antrieur le paiement de ce qui lui est d, l'effet d'obtenir
la subrogation lgale dont il est ici question, ce dernier pourrait
cependant refuser celte offre, dans le cas o l'exercice de la
subrogation serait de nature lui nuireso.
autre qui est particulier au crancier jouissant d'une hypothque spciale, postrieure en rang une autre hypothque plus tendue. Cpr. 284.
46 Req. rej., 15 juin 1820, Sir., 21, 1, 28.
41 Renusson (chap. IV, n 14) admettait la subrogation en faveur du crancier
qui payait un autre crancier, postrieur en rang ou ayant le mme rang que
lui ; mais cette subrogation ne peut tre admise aujourd'hui en prsence des
termes du n I de l'art. 1251. Toullier, VII, 141. Duranton, XII, 152. Troplong, Des hypothques, I, 357. Gauthier, nos 221 et suiv. Larombire, III, art.
1251, n 6. Colmet de Santerre, V, 193 bis, II. Zachariae, 221, note 13.
48 Arg. art. 2102, n 2. Cette solution ne donne lieu aucune difficult,
lorsque le gage se trouvant entre les mains d'un tiers convenu entre les parties il ne devient pas ncessaire de le dplacer. Mais il en serait autrement s'il
avait t remis au crancier lui-mme. Il semble que, dans cette hypothse, le
gage ne pourrait tre livr par ce dernier au subrog que du consentement du
dbiteur.
fS La loi n'accorde en effet la subrogation lgale qu'au crancier payant un
autre crancier, qui lui est prfrable raison de ses privilges ou hypothques.
Or, le crancier avec droit de rtention ou d'anticbrse ne jouit, ce titre, d'aucun
droit de prfrence sur l'immeuble ; d'ailleurs, comme tout droit de rtention
s'vanouit lorsque le crancier fait lui-mme vendre la chose soumise ce
droit, il n'est pas craindre qu'il commence, en temps opportun, des poursuites
dont les frais diminueraient le gage commun, son dtriment comme au prjudice des autres cranciers. Mourlon, p. 358. Larombire, III, art. 1251, n 9.
Voy. en sens contraire: Marcad, loc. cit.; Gauthier, n 222 bis.
50 Gauthier, nos 256 et suiv. Larombire, III, art. 1251, n 7. Cpr. Civ.
rej., 3 juillet 1854, Sir., 54, 1, 423. La proposition nonce au texte trouverait son application, par exemple, dans l'hypothse suivante : Primus a une
hypothque, premire en rang, portant cumulativement sur les immeubles A
et B, et une hypothque postrieure grevant exclusivement l'immeuble B.
Secundus qui, de son ct, a une hypothque affectant l'immeuble A, offre

180

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

entre ces deux faits juridiques, il appartiendrait aux tribunaux de


dclarer, suivant les circonstances, que le paiement a t fait ou
n'a pas t fait avec les deniers emprunts, et, par suite, d'admettre ou de rejeter la subrogation 41.
Si le crancier se refusait dlivrer une quittance notarie,
mentionnant l'origine des deniers, le dbiteur serait autoris
lui faire des offres relles et consigner le montant de sa dette.
Le rcpiss du receveur de la caisse des dpts et consignations
quivaudrait la quittance notarie exige par la loi 42. Les offres
relles pourraient mme tre faites la requte du bailleur de
fonds 45.
3 Des cas dans lesquels la subrogation a lieu de plein droit.

La subrogation a lieu de plein droit, en vertu de l'article

1251.
a. Au profit du crancier soit hypothcaire, soit chirographaire48,

132. Grenier, Des hypothques, II, 393. Troplong, Des hypothques, I, 232.
Mourlon, p. 274 et suiv. Gauthier, 171. Colmet de Santerre, V, 191 bis, X.
Zacharia, loc. cit.
41 Toute fausse dclaration, concernant l'origine et l'identit des deniers au
moyen desquels le paiement a t effectu, constituerait une fraude la loi et
aux droits des tiers, susceptible d'tre tablie l'aide de simples prsomptions.
Toullier, Grenier, Troplong, Mourlon, Colmet de Santerre et Zachariae, locc.
citt. Orlans, 3 avril 1851, Sir., 51, 2, 555. Req. rej., 16 mars 1852, Sir.,
52, 1, 636. Voy. cep. Merlin et Duranton, locc. citt.
42 Ordonnance du 3 juillet 1816, art. 12. Merlin, Rp., v Consignation,
n 15. Delvincourt, II, p. 559. Toullier, VII, 131. Duranton, XII,-131. Zachariae, 321, texte, notes 8 et 9. Colmet de Santerre, V, 191 bis.
43 Req. rej., 11 juillet .1843, Sir., 44, 1, 379.
44 Il existe d'autres cas de subrogation lgale, tabis par des lois spciales Cpr.
Code de commerce, art. 159 ; Loi du 22 frimaire an vu, art. 29 et 30.
5 Lex non distingua. Tout crancier, mme simplement chirographaire,peut
avoir intrt rembourser les cranciers qui lui sont prfrables, pour empcher
la ralisation des biens du dbiteur dans un moment inopportun, ou pour vitades poursuites dont les frais absorberaient peut-tre son dtriment une partie
du produit de ces biens. Delvincourt, II, p. 560. Toullier, VII, 140. Duranton
XII, 149 et 153. Troplong, Des hypothques, I, 356. Mourlon, p. 356 et suiv.
Marcad, sur l'art. 1251, n 2. Gauthier, n 223. Larombire, III, art. 1251,
n 5. Colmet de Santerre, V, 193 bis, III. Zachariae, 321, note 13. Douai,
29 novembre 1839, Sir., 40, 2, 214. Voy. en sens contraire : Grenier, Des
hypothques, I, 91. Outre cet intrt commun - tout crancier, il
en est un

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

321.

181

remboursant de ses deniers 46 un autre crancier qui lui est prfrable raison de ses privilges et hypothques 47.
Elle s'opre donc au profit du crancier qui solde un autre
crancier nanti d'un gage 48; mais elle n'aurait pas lieu en faveur
du crancier qui dsintresserait un autre crancier jouissant
d'un simple droit de rtention ou d'un droit d'antichrse 45.
Bien que la loi semble, par la gnralit de ses termes, donner
tout crancier postrieur en rang la facult d'offrir un crancier antrieur le paiement de ce qui lui est d, l'effet d'obtenir
la subrogation lgale dont il est ici question, ce dernier pourrait
cependant refuser celte offre, dans le cas o l'exercice de la
subrogation serait de nature lui nuire 50.
autre qui est particulier au crancier jouissant d'une hypothque spciale, postrieure en rang une autre hypothque plus tendue. Cpr. 284.
46 Req. rej., 15 juin 1820, Sir., 21, 1, 28.
47 Renusson (chap. IV, n 14) admettait la subrogation en faveur du crancier
qui payait un autre crancier, postrieur en rang ou ayant le mme rang que
lui ; mais cette subrogation ne peut tre admise aujourd'hui en prsence des
termes du n 1 de l'art. 1251. Toullier, VII, 141. Duranton, XII, 152. Troplong, Des hypothques, I, 357. Gauthier, nos 221 et suiv. Larombire, lit, art.
1251, n 6. Colmet de Santerre, V, 193 bis, II. Zachariae, 221, note 13.
48 Arg. art. 2102, n 2. Cette solution ne donne lieu aucune difficult,
lorsque le gage se trouvant entre les mains d'un tiers convenu entre les parties il ne devient pas ncessaire de le dplacer. Mais il en serait autrement s'il
avait t remis au crancier lui-mme. Il semble que, dans cette hypothse, le
gage ne pourrait tre livr par ce dernier au subrog que du consentement du
dbiteur.
49 La loi n'accorde en effet la subrogation lgale qu'au crancier payant un
autre crancier, qui lui est prfrable raison de ses privilges ou hypothques.
Or, le crancier avec droit de rtention ou d'anticbrse ne jouit, ce titre, d'aucun
droit de prfrence sur l'immeuble ; d'ailleurs, comme tout droit de rtention
s'vanouit lorsque le crancier fait lui-mme vendre la chose soumise ce
droit, il n'est pas craindre qu'il commence, en temps opportun, des poursuites
dont les frais diminueraient le gage commun, son dtriment comme au prjudice des autres cranciers. Mourlon, p. 358. Larombire, III, art. 1251, n 9.
Voy. en sens contraire: Marcad, loc. cit.; Gauthier, n 222 bis.
so Gauthier, ns 256 et suiv. Larombire, III, art. 1251, n 7. Cpr. Civ.
rej., 3 juillet 1854, Sir., 54, 1, 423. La proposition nonce au texte trouverait son application, par exemple, dans l'hypothse suivante : Primus a une
hypothque, premire en rang, portant cumulativement sur les immeubles A
et B, et une hypothque postrieure grevant exclusivement l'immeuble B.
Secundus qui, de son ct, a une hypothque affectant l'immeuble A, offre

182

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT

DITS.

Toutefois, si le crancier postrieur se trouvait personnellement ou hypothcairement oblig la dette dont il offre le paiement, le crancier antrieur ne serait pas admis le refuser, sous
le prtexte que l'exercice de la subrogation lgale pourrait lui
porter prjudice 51.
La subrogation s'opre, en second lieu, de plein droit:
b. Au profit de l'acqureur d'un immeuble, qui emploie le prix
de son acquisition au paiement de cranciers auxquels cet immeuble est hypothqu.
Cette subrogation a principalement pour but, soit de donnera
l'acqureur le moyen de conserver l'immeuble par lui acquis, sans
tre oblig de recourir la purge; soit de M assurer, s'il se trouvait oblig de purger, le droit de se faire colloquer sur lui-mme,
au rang hypothcaire des cranciers qu'il a dsintresss.
L'acqureur ne peut jamais s'en prvaloir pour exercer contre
des tiers un recours par suite duquel il serait indirectement dispens de payer la totalit de son prix 52.
La loi n'accordant la subrogation dont il est ici question qu'
l'acqureur qui paie le prix de son acquisition, on doit en conclure
qu'elle ne peut tre invoque par celui qui, dans la vue d'une
acquisition future, aurait dsintress par anticipation les cranciers hypothcaires53.
Mais, d'autres points de vue, les expressions dont se sert len 2 de l'art. 1251 ne doivent pas tre interprtes d'une manire
trop littrale.
Primas de lui payer la crance garantie par sa premire hypothque, afin d'obtenir la subrogation lgale cette hypothque, ce qui lui donnerait le moyen
de se faire colloquer pour la crance de Primus sur l'immeuble B, et de dgagerainsi l'immeuble A qui lui est hypothqu. Mais comme ce rsultat porterait
atteinte aux intrts lgitimes de Primus, dont le gage, pour sa seconde crance,
se trouverait absorb par la collocation de Secundus sur l'immeuble B, il est
autoris refuser l'offre qui lui est faite, afin de conserver le droit qui lui appartient de se faire colloquer, pour sa premire crance, sur l'immeuble A, et
pour la seconde sur l'immeuble B.
51.Dans ce cas en effet celui qui offre le paiement puise, dans sa qualit de
cooblig, le droit absolu de se librer. Art. 1236, al. 1, Gauthier, n05 303 et
suiv. Civ. cass., 21 dcembre 1836, Sir., 37, 1, 54.
52 Req. rej., 31 dcembre 1861, ,Sir., 62, 1, 591.
53 Toullier, VII, 143. Duranton, XII, 158. Mourlon,
p. 384. Larombire,.
III, art. 1251, n 21.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

321.

183

C'est ainsi que la subrogation tablie par ce numro doit tre


admise en faveur de l'acqureur, mme pour les sommes qu'il a
payes, aux cranciers hypothcaires, en sus de son prix d'acquisition, ainsi que pour celles qu'il leur aurait verses aprs avoir
dj pay son prix au vendeur 51.
C'est ainsi encore que la subrogation doit tre accorde l'acqureur qui a revendu l'immeuble, lorsque le prix de Tevente,
consign par le sous-acqureur, a servi dsintresser les cranciers hypothcaires55
De mme, le donataire qui a pay de ses deniers les cranciers
hypothcaires jouit, comme l'acqureur titre onreux, du bnfice de la subrogation 66.
Enfin, celui qui a acquis de bonne foi un immeuble a non domino
est admis s'en prvaloir, tout aussi bien que celui qui a acquis
du vritable propritaire, en ce qui concerne les sommes payes
aux cranciers ayant une hypothque valable sur l'immeuble acquis 57.
Du reste, il n'est pas indispensable que les fonds aient t verss
par l'acqureuren personne : la subrogation ne s'enoprerat pas
moins, si le paiement avait t effectu par l'intermdiaire d'un
mandataire, par exemple par le notaire, ou mme par le vendeur,
pourvu que, dans ce dernier cas, il fut bien tabli que le vendeur
avait reu les fonds, non en cette qualit, mais comme simple man-

dataire de l'acqureur 58. D'un autre ct, la circonstance que ce


dernier aurait pay les cranciers hypothcaires en conformit

Duranton, XII, 157. Marcad, sur l'art. 1251, n 2. LaTombire, III,


art. 1251, nD8'27 et 28. Colmet de Santerre,-V, 194 bis, V. Zachariae, % 321,
noie 43. Voy. aussi les arrts cits la note 76 infr.
55 Civ. rej, 29 aot 1865, Sir., 65, 1, 433.
56 La position du donataire, qui paie de ses deniers les cranciers hypothcaires, est la mme- que celle de l'acqureur qui leur verse des sommes suprieures son prix d'acquisition. L'un et l'autre pourrait d'ailleurs invoquer
au besoin la disposition du n 3 de l'art. 1251, puisque tout tiers dtenteur
est, sinon personnellement, du moins hypothcairement, tenu pour le dbiteur
des dettes qui affectent l'immeuble par lui acquis. Championnire et Rigaud,
Des droits d'enregistrement, II, 1263 1265. Duranton, XII, 157. Larombire,
III, art. 1251, n 27.
Mourlon, p. 391 et suiv. Gpr. aussi : Req. rej., 18 mars 1850, Sir., 50,
54

1,465.

Larombire, III,-art 1251, n 17. Colmar, 17 dcembre 1825, Sir., 27,


.
2,90. Voy. en sens contraire : Mourlon, p. 385 ; Gauthier, n 290.
58

184

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

d'une dlgation contenue dans son acte d'acquisition ne formerait aucun obstacle la subrogation 59.
La subrogation, en troisime lieu, s'opre de plein droit :
c. Au profit de celui qui paie une dette dont il tait tenu avec
d'autres ou pour d'autres.
La subrogation s'opre donc en faveur du codbiteur solidaire,
du codbiteur d'une obligation indivisible, mme solutione tantum,
qui paie la dette commune, et du cofidjusseur, qui acquitte la
dette qu'il a cautionne conjointement avec d'autres 60. Elle
s'opre galement en faveur de la caution, du tiers dtenteur d'un
immeuble hypothqu, et de celui qui, sans s'obliger personnellement, a fourni un gage ou une hypothque 61.
Mais elle n'a lieu, ni au profit du dbiteur simplement conjoint
d'une obligation divisible 62, ni en faveur de celui qui, par un
acte pass avec le dbiteur seul, et sans-engagement envers ses
cranciers, s'est oblig leur payer certaines sommes 68.
D'un autre ct, elle n'a pas lieu, au profit du sous-entrepreneur qui a pay les ouvriers par lui employs, soit en ce qui concerne l'adion qu'ils auraient eue, dfaut de paiement de leurs
salaires, exercer contre l'entrepreneur principal, soit quant au
privilge qui pourrait, le cas chant, leur compter en vertu de
la loi du 26 pluvise an II 64.
d. Enfin l'hritier bnficiaire 65, qui a pay de ses deniers des
321, texte 13 bis. Civ. cass., 28 dcembre 1853, Sir., 54,
1,719. Civ. cass., 7 novembre 1854, Sir., 54,1, 715. Voy. en sens contraire :
Amiens, 13 aot 1824, Sir., 26, 1, 375.
oo Cpr. art. 1200, 1221,1222 et 2025. Le commissionnaire qui, charg
d'acheter des marchandises pour le compte de son commettant, les paie de ses
propres deniers, est aussi, en vertu du n 3 de l'art. 1251, subrog de plein
droit aux actions du vendeur. Civ. cass., 14 novembre 1810, Sir., 11, 2, 37.
61 Art. 2029, 2167 et 2168, et
arg. de ces art. Colmet de Santerre, V,
195 bis, II.
62 Duranton, XII, 176. Toullier, VII, 149 et suiv.
63 Paris, 27 novembre 1841, Sir., 42, 1, 50.
Civ. rej., 12 fvrier 1866, Sir., 66, 1, 94.
65 L'hritier bnficiaire a un grand intrt librer l'hrdit qui doit lui
appartenir aprs le paiement des dettes et charges dont elle est greve.
Le
bnfice de la subrogation admise en faveur de l'hritier bnficiaire
ne pent
tre invoqu par le curateur succession vacante, qui n'a pas le mme intrt
dgrever l'hrdit et qui, en le faisant, n'dgit que comme mandataire
ou
ncgoliorum gestor. Mourlon,p. 476 et 477. Gauthier, n 550. Larombire, III,
sa Zachariae,

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

321.

185

dettes de la succession 6C, est aussi lgalement subrog aux droits


et actions des cranciers qu'il a dsintresss.
Du reste, la subrogation ne s'opre, dans les quatre hypothses
qui viennent d'tre indiques, quepar suite d'un paiementeffectif07,
et au profit de celui qui a fait le paiement 68. Ainsi, les cranciers
hypothcaires, inutilement colloques dans un ordre ouvert pour la
distribution du prix d'immeubles vendus sur l'un des dbiteurs,
sur une caution, ou sur un tiers dtenteur, ne sont paslgalement
subrogs au bnfice de la subrogation lgale qui s'est opre, en
vertu du n 3 de l'art. 1251, au profit de la personne dont les biens
ont servi payer les cranciers utilement colloques 69.
Mais il n'est pas ncessaire que le paiement, invoqu comme
fondement de la subrogation, soit constat par un acte authentique, ni mme, quand il l'est par un acte sous seing priv, que
cet acte ait acquis date certaine 70.
En examinant le fondement sur lequel repose la subrogation lgale, on reconnat qu'elle a toujours son principe dans l'intrt
qu'avait le subrog payer la dette qu'il a acquitte. Ce motif, textuellement nonc dans le n 3 de l'art. 1251, se rencontre galement dans les autres cas de subrogation tablis par cet article.
Mais ce n'est point une raison pour tendre tout tiers intress
l'acquittement d'une dette le bnfice de la subrogation lgale,
qui ne peut tre admise que dans les hypothses prvues par la
loi7I. C'est ainsi notamment que ce bnfice n'appartient pas au
art. 1251, n 79. Zachariae, 321, note 18. Voy. en sens contraire : Renusson, chap. vu, n 77 ; Rolland de Villargues, Rp. du notariat, v Subrogation,
n 55 ; Toullier, VII, 155 ; Championnire et Rigaud, Des droits d'enregistrement, II, 1272.
66 L'expression dettes, prise ici, comme dans l'art. 802, n 1, sensu lato,
comprend galement les charges de l'hrdit, notamment les droits de mutation. Duranton, XII, 177. Larombire, III, art. 1251, n 72. Bordeaux, 15 fvrier 1849, Sir., 49, 2, 536. Paris, 19 janvier 1854, Sir., 54, 2, 752.
67 Zacharia, 321, note 19. Civ. rej., 14 juillet 1813, Sir., 14, 1, 38.
68 Req. rej.,. 15 juin 1820, Sir., 21, 1, 28. Nmes, 24 fvrier 1845, Sir.,
46, 2, 253. Civ. cass., 13 fvrier 1866, Sir., 66, i, 197.
69 Req. rej., 1er aot 1839, Sir., 39, 1, 970. Bourges, 31 janvier 1852,
Sir., 53, 2, 135.
14 juillet
70 Gauthier, n 291. Larombire, III, art. 1251, n 19. Req. rej.,
1813, Sir., 14, 1, 38. Req. rej., 11 aot 1852, Sir., 53, 1, 299.
71 Toullier, VII, 139. Duranton, XII, 180 et 181. Marcad, sur l'art. 1251,
n 1. Larombire, III, art. 1251, n 3. Req. rej., 4 juin 1820, Sir., 21, 1, 28.

186

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

crancier, qui rembourse un autre crancier venant aprs lui,


quelque intrt qu'il ait le faire 72.
4

Des effets de la subrogation.

Par l'effet de la subrogation, qu'elle soit lgale ou convention-

nelle 75, le subrog entre, en gnral, dans tous les droits et actions
du crancier pay, non seulement contre le dbiteur et les tiers
personnellement ou hypothcairement obligs la dette, mais
crancier

soumis
trouvaient
qui
ce
contre
envers
se
eneore
ceux
un recours en garantie ou en indemnit raison de sa crance 74.
Cette substitution du subrog tous les droits du crancier
s'applique mme au bnfice de l'action rsolutoire, comptantau
vendeur pour dfaut de paiement du prix75. D'un autre ct, elle
n'est pas restreinte, dans l'hypothse prvue par le n ,2 de l'art.
1251, aux droits du crancier sur l'immeuble acquis; elle s'tend,
en outre, toutes les autres srets attaches la crance 76.
72

pr. note 47, supr.

La subrogation produit en principe les mmes effets,quelles qne soientla


cause d'o elle procde et la manire dont elle s'tablit.
74 C'est ce qui rsulte de la nature mme de la subrogation, t de la combinaison des art. 1249, 1250, n 1, et 1252. Si, dans ce dernier article, le lgislateur a cru devoir spcialement noncer que la subrogation a lieu tant contre
les cautions que contre les dbiteurs, ce n'a t que pour faire cesser une diversit
de jurisprudence, qui existait autrefois cet gard entre certains parlements,
et nullement dans un but limitatif. Observations du Tribunoi (Locr, Xg., X'II,
p. .274, n 44). .Req. rej., 9 mars 1837, Dlloz, 1837, 1, 266. Civ. rej.,
3-avril 1861, Sir.., 61, 1, 586. Civ. cass., 9 dcembre 1863, Sir., 64,1,177.
'5 Mourlon, p. 37 et 167. Gauthier, n 107. Larombire, IIL, art. 1281,
n 13. Grenoble, 5 janvier 1826, Dev. et Car., CollecL nouv., VIII, 2, 172.
Bourges, 19 juin 1838, Sir., 53, 2, 481, la note. Rouen, 15 mai 1852, Sir..,
53, .2, 76. Paris, 30 juin 1853, Sir., 53, 2, 481. Grenoble, 13-mars 1858,
Sir., 59, 2,209. Voy. en sens contraire : Coin-Delisle, Revue critique, 1854,
IV, p. 317, n 6.
D'aprs l'ancienne jurisprudence, la subrogation, eu pareil cas, tait toute
spciale, et ne s'tendait pas au del des droits du crancier sur. l'immeuble
acquis. Mais, en prsence de la disposition du n 2 de l'art. 1251, combine
avec les art. 1249 et 1252, cette solution ne peut plus tre admise. Il y a
d'autant moins lieu de s'y arrter, que l'acqureur pourrait, au besoin, invoquer
le bnfice de la subrogation tablie par le n 3 de l'art. 1251. Delvincourt, II,
p. S'62. Grenier, Des hypothques, II, 496. Toullier, Vil, 145, note 2.Duranton, XII, 161. Troplong, Des hypothques, I, 359. Mourlon, p. 388. Gauthier,
13

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

321.

187

Il est, toutefois, bien entendu que l'effet de la subrogation


des hypothques ou privilges est subordonn la condition de
la conversation de ces droits par le subrog ".
La rgle d'aprs laquelle le subrog entre dans tous les droits
et actions du crancier est soumise aux modifications suivantes :
a. Le subrog ne peut exercer les droits et actions du crancier
que jusqu' concurrence de la somme qu'il a dbourse pour la
libration du dbiteur7S.
llrsuite de laque, quand le crancier a accord une remise sur
le montant de la dette, le subrog n'est n'autoris rpter que la
somme qu'il a rellement paye. Il en rsulte encore que, si la
crance rembourse n'tait pas productive d'intrts, le subrog
ne serait pas admis faire valoir la subrogation en ce qui concerne
les intrts de la somme par lui paye, et ne pourrait les rclamer
contre le dbiteur, que actione mandali vel negotorum gestoruin 19.
b. L'effet de la subrogation conventionnelle peut tre restreint,
certains droits et actions, par le crancier ou le dbiteur qui la
consent.
c. La subrogation lgale, tablie au profit des personnes qui
ont pay une dette laquelle elles taient tenues avec d'autres 80,
n 270. Larombire, III, art. 1251, n 25. Colmet de Santerre, V, 195 bis, III.
- Zachariae, 321, note 14. Civ. cass., 15 janvier 1833, Sir., 33, 1, 81. Paris,
20 dcembre 1834 et 19 dcembre 1835, Sir., 36, 2, 159. Civ. cass., 21 dcembre 1836, Sir., 37, 1, 54. Req. rej., 15 avril 1814, Sir., 44, 1, 849.
Alger, 18 janvier 1868, Sir., 68, 1, 319. Voy. en sens contraire : Bourges,
10 juillet 1829, Sir., 30, 2, 19 ; Paris, 10 juin 1833, Sir., 33, 2, 451.
77 Req. rej., 1er juillet 1857, Sir., 58, 1, 206.
La proposition nonce
au texte s'applique mme l'acqureur d'un immeuble hypothqu, qui a dsintress les cranciers hypothcaires premiers en rang. Voy. 280, texte

n2, et note 22.

Ce principe, qui dcoule de la nature mme de la subrogation, est gnralement reconnu, mme en ce qui concerne la subrogation consentie par le
crancier. Voy. les autorits cites la note 23, supr. Cependant, dans cette
hypothse, il peut s'lever des difficults sur le point de savoir si l'opration
constitue un simple paiement avec subrogation, Ou une cession-transport. Voy.
ce sujet : texte n 1, in fine, supr.
79 II en serait autrement, notre avis, si la crance rembourse tait productive d'intrts, puisque cette crance, bien qu'teinte, au regard du crancier, continue de subsister, avec tous ses avantages, dans l'intrt du subrog.
76

Larombire, III, art. 1252, n 11.


80 Celui qui, tant simplement tenu pour d'autres, a pay la totalit de la

188

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

ne les autorise exercer les droits et actions du crancier contre


leurs coobligs, que jusqu' concurrence de la part pour laquelle
chacun de ces derniers est tenu de contribuer au paiement de la
dette 81. Il en est ainsi, dans le cas mme o le cooblig qui a
pay s'est fait conventionnellement subroger aux droits et actions
du crancier 82.
d. Le tiers dtenteur de l'un des immeubles hypothqus, qui a
pay la totalit de la dette, ne peut exercer l'action hypothcaire
contre les dlenteurs des autres immeubles hypothqus.-que dans
la proportion de la valeur comparative de ces immeubles et du
sien propre 83.
d'un
imdtenteur
tiers
profit
du
lgale
subrogation
La
au
e.
meuble grev d'hypothques du chef du dbiteur principalnel'autorise pas poursuivre la caution, encore que l'hypothquen'ait
t tablie que postrieurement au cautionnement84. La caution,

dette, est, la diffrence de celui qui est tenu avec d'autres, pleinement subrog aux droits du crancier, et le recours dont il jouit contre les principaux
obligs n'est pas soumis aux restrictions indiques par les art. 875, 1214 et
2033. Bordeaux, 14 mars 1863, Sir., 65, 2, 256.
si Art. 875, 1213, 1214, al. 1, 2033, et arg. de ces articles.
8 La subrogation conventionnelle ne peut produire des effets plus tendus
que ceux qui sont attachs la subrogation lgale. Art. 875, et arg. de cet
article. Renusson, chap. vm. Pothier,n 281. Delvincourt, II, p. 504. Duranton, XI, 243 et 844, et XII, 168. Mourlon, p. 47. Colmet de Santerre, V,
148 bis, I et II. Voy. en sens contraire : Toullier, VII, 163; Championnire
et Rigaud, Des droits d'enregistrement, II, 1286. Quant Zachariae, il donne
sur la question deux solutions contradictoires, la note 31 du 298, et la
note 20 du 321.
83 Arg. art. 875, 1213, 1214, al. 1, et 2033. Grenier, Des hypoiliques, II,
494. Troplong, Des hypothques, IV, 788 ter. Laromhire, III, art. 1251, n 28.
Colmet de Santerre, V, 197 bis, VI IX. Cpr. Douai, 27 mai 1840, Sir., 40,
2, 468; Angers, 10 mars 1841, Sir., 41, 2, 187. Voy. en sens contraire
Gauthier, n 468.
84 La question pouvait tre douteuse sous notre ancienne lgislation, qui admettait les hypolhques occultes; mais elle ne nous parat plus susceptible de
difficults dans le systme actuel de lgislation, fond sur le principe de la
publicit des hypolhques. Le tiers acqureur d'un immeuble hypothqu, qui
paie le prix de son acquisition sans recourir aux formalits de la purge, commet
une imprudence, dont il doit supporter les consquences, sans pouvoir s'en rdimer au dtriment de la caution. D'ailleurs, celle-ci n'ayant aucun moyen de
s'opposer l'alination des immeubles hypothqus, il ne serait pas juste que
sa position pt tre dtriore par le fait de cette alination. A ces raisons gn-

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

321.

189

au contraire, qui paie une dette garantie par une hypothque tablie sur les biens du dbiteur principal, peut, conformment la

rgle ci-dessus pose, exercer contre le tiers dtenteur tous les


droits et actions du crancier 85.
f. Lorsqu'une dette se trouve garantie, tout la fois, par un cautionnement, et par une hypothque qu'a fournie un tiers qui ne
s'estpoint personnellementoblig, le tiers et la caution ne peuvent,
quoique subrogs aux droits et actions du crancier, exercer de
recours, l'un contre l'autre, que jusqu' concurrence de la moiti
de la somme paye ce dernier 86. Encore, le recours de la caution
raies, vient encore se joindre un motif spcial pour le cas o l'hypothque a t
constitue ds avant ou en mme temps que le cautionnement. Dans ce cas, en
effet, la caution a pu lgitimement compter sur l'hypothque, comme garantie
de l'engagement personnel qu'elle contractait. Arg. art. 2037. Mourlon,
p. 84
et suiv. Gauthier, n 456. Colmet de Santerre, V, 197 bis, X. Voy. en sens contraire : Troplong, Des hypotliques, III, 800; Du cautionnement, n 429. L'argument principal qu'invoque cet auteur est tir de l'art. 2170, qui donne au
tiers dtenteur la facult de requrir la discussion des immeubleshypolhques, demeurs en la possession du principal ou des principaux obligs, expressions sous
lesquelles la caution se trouverait, selon lui, galement comprise. Cetargument
serait concluant sans doute, en faveur du moins des tiers dtenteurs qui jouissent du bnfice de discussion, si l'on devai t admettre, avec M. Troplong, que la
caution se trouve comprise au nombre de ceux que l'art. 2170 qualifie de principaux obligs. Dans cette supposition, en effet, il faudrait bien reconnatre que
le lgislateur a voulu faire au tiers dlenteur une position plus favorable qu'
la caution. Mais cette supposition ne nous parat pas exacte ; le sens naturel et
ordinaire des termes principaux obligs rsiste une pareille interprtation ; les
cautions ne sont, pas plus que les tiers dtenteurs, principalement obliges puisqu'elles ne le sont pas pour elles-mmes ; de mme que les tiers dtenteurs,
elles ne sont tenues qu'accessoirement de la dette d'autrui. Indpendammentde
cette critique, qui s'attaque au fond mme du systme de M. Troplong, nous
ajouterons qu'il s'lve contre ce systme une objection trs grave. L'argumentation de cet auteur s'appliquant aux acqureurs titre gratuit aussi bien qu'aux
acqureurs titre onreux, il en rsulterait que les premiers pourraient, tout
aussi bien que les seconds, recourir contre la caution, et cette consquence nous
parat compltementinadmissible. Cpr. aussi : Larombire, III, art. 1251, n 19.
85 Cette proposition, corrlative la prcdente, se justifie par les mmes
raisons. Mourlon, p. 413 et suiv. Colmet de Santerre, loc. cil. Voy. en sens
contraire : Troplong, Du cautionnement, n 366.
86 Ponsot, Du cautionnement, n 283. Mourlon, p. 425 et suiv. Colmet de
Santerre, V, 197 bis, XI. Voy. en sens contraire : Troplong, op. cit., n 427.
Suivant cet auteur, la caution qui a pay ne pourrait exercer aucun recours

190

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

contre le tiers qui a fourni l'hypothque, ne peut-il jamais excder la moiti de la valeur des biens hypothqusS7.
En cas de non existence de la crance qui a fait l'objet du
paiement avec subrogation, le subrog jouit contre le crancier
de l'action en rptition de l'indu 88.
contre le tiers qui a fourni l'hypothque, tandis que ce dernier serait, en cas de
paiement, autoris rpter contre celle-ci la totalit de la somme par lui dbourse. Son argumentation se rsume dire : que le tiers qui a fourni l'hypothque n'est pas tenu de payer ; que tout au moins il n'est oblig que re lantum
et dfaut seulement des obligs personnels ; qu'en tout cas, son obligation est
moins troite que celle de la caution. La premire de ces propositions ne nous
parat pas soutenable : le tiers qui a fourni l'hypothque est videmment tenu
de payer, sauf s'affranchir de cette obligation par le dlaissement ; et M. Troplong le reconnat si bien, qu'il n'hsite pas lui accorder, lorsqu'il paie, la
subrogation lgale tablie par le n 3 de l'art. 1251. La seconde proposition
repose sur une interprtation de l'art. 2170, que nous croyons avoir suffisamment rfute la noto 84 supr. Quanta la troisime, quelque spcieuse qu'elle
paraisse, elle n'est pas, notre avis, plus exacte que les deux prcdentes.
Vis--vis du crancier, l'obligation de la caution, tenue sur tout son patrimoine,
est sans doute plus tendue que celle du tiers qui a fourni l'hypothque, puisqu'il n'est tenu que sur l'immeuble hypothqu. Mais, en ce qui concerne les
rapports respectifs de ces deux personnes, il n'existe, en ralit, aucune diffrence entre elles : ce sont deux tiers, tenus de la dette d'autrui, l'un hypothcairement, l'autre personnellement, qui doivent tre placs sur la mme ligne
quant au bnfice de la subrogation
87 Mourlon, p. 433 435. Colmet de Santerre, loc. cit. Voy. cep. Ponsot,
op. cil., n 285. D'aprs cet auteur, la perte rsultant de l'insolvabilitdu dbiteur devrait toujours se rpartir, par portions viriles, entre la caution et le
tiers qui a fourni l'hypothque, quelle que ft la valeur de l'immeuble hypothqu comparativement au montant de la dette cautionne. Ce mode de rpartition ne nous parat pas admissible. S'il s'agissait de deux cautions personnelles, dont l'une aurait garanti la totalit de la dette, et l'autre la moiti seulement, il est vident que cette dernire n'aurait contribuer avec la premire
que proportionnellement la portion de la dette par elle garantie. Or, le tiers
qui a hypothqu un immeuble dont la valeur est infrieure la dette n'est
rellement caution que jusqu' concurrencede cette valeur, et le mme principe
rpartition doit ds lors lui tre appliqu.
88 Cette proposition ne peut souffrir aucune difficult en matire de subrogation consentie par le crancier ou de subrogation lgale, puisque, dans l'une
et dans l'autre, il s'tablit un rapport immdiat et direct entre le subrog qui
paie et le crancier qui reoit le paiement. Cpr. art. 1376. Quant la subrogation
consentie par le dbiteur, nous ferons remarquer que la quittance devant mentionner l'origine des deniers, le paiement est, mme au regard du crancier,

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

21.

191

La subrogation ne peut jamais nuire au crancier 83. Lorsque


celui-ci n'a t pay qu'en partie, il est autoris exercer ses
droits, pour ce qui lui reste d sur la crance partiellement acquitte 90, par prfrence au subrog. Art. 125201.
considrer comme fait par le tiers qui a fourni les fonds au moyen desquels il
a t effectu. Cpr. Duranton, XII, 138. Quid, du cas o le subrog serait
vinc de l'hypothque attache la crance formant l'objet de la subrogation?
Cpr. Mourlon, p. 391 et suiv.; Gauthier, ns 293 et suiv.; Paris, 5 juillet
1854, Sir., 54, 2, 651.
89 Nemo contra se subi-ogasse censetur. Cette proposition est de toute justice;
mais la consquence qu'en tire l'art. 1252, dans sa dernire disposition, ne nous
parat pas rigoureusement exacte. Supposons un crancier hypothcaire de
10,000 fr., qui reoit compte de sa crance une somme de 5,000 fr., pour
laquelle la personne qui a affect le paiement se trouve subroge ses droits.
Le dbiteur est expropri, et le rsultat de celte expropriation prsente 5,000 fr.
distribuer entre le crancier originaire et le subrog. D'aprs la dernire disposition de l'art. 1252, ces 5,000 fr. devront tre attribus en totalit au crancier originaire, qui se trouvera ainsi pay de la totalit de sa crance, et le
subrog sera inutilement colloque. Il et t, notre avis, plus quitable, en
plaant sur la mme ligne le crancier originaire et le subrog, de partager entre
eux la somme distribuer au prorata de leurs crances respectives, ce qui,
dans l'espce propose, donnerait chacun 2,500 fr. La subrogation ne cause-

rait ainsi aucun prjudice au crancier originaire, qui, recevant 5,000 fr., du
subrog, et 2,500 fr. en vertu de sa collocation, toucherait en total 7,500 fr.,
tandis qu'il n'en aurait en que 5,000, s'il n'avait reu du subrog un paiement
partiel qui a rduit sa crance 5,000 fr. Duranton, XII, 186. Marcad, sur
l'art. 1252, n 2. Voy. cep. Colmet de Santerre (V, 197 bis, XIV). Cet auteur
prtend justifier la disposition de l'art. 1252, en disant que la subrogation nuirait effectivement au crancier s'il devait concourir avec le subrog, puisque ce
concours ne se serait pas produit dans le cas o le paiement aurait t fait paT le
dbiteur:. Cette observation, qui suppose que le crancier et reu le paiement
du dbiteur lui-mme et de ses propres fonds, ne rpond pas notre critique.
La.circonstance mme que le crancier a accept, sous condition de subrogation, un paiement partiel qu'il tait matre de refuser, prouve qu'il n'avait
pas l'espoir de se faire payer par le dbiteur lui-mme, et qu'il avait intrt
accepter le paiement partiel qui lui tait offert.
sa Et non pour ce qui pourrait lui tre d d'autres titres. Merlin, .Rep.,
v Subrogation de personnes, sect. U, S, n 7. Toullier, VII, 169. Duranton, XII, 184,. Rolland de Villargues, Rp. du notariat, v Subrogation, n 60:
Civ: rej., 27 novembre 1832, Sir., 33, 1, 115.
91 L'application de cet article suppose qu'il existe, au profit du crancier, un
droit de prfrencersultant d'un privilge, ou d'une hypothque. Si la crance,
tait purement chirographaire, le crancier ne pourrait pas; contrairement

192

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Toutefois, ce droit de prfrence n'appartient qu'au crancier


originaire et ceux auxquels il l'aurait transmis par voie de cession 32. Ainsi, quand plusieurs personnes ont t successivement
subroges dans des portions d'une seule et mme crance, elles
concourent entre elles dans la proportion des sommes pour lesquelles elles sont devenues crancires, sans aucune distinction
tire, soit de la date, soit de l'origine des subrogations 93.
l'art. 2893, se faire payer par prfrence au tiers dont il n'a reu qu'un paiement partiel, en se prvalant contre lui de la subrogation. Le tiers, en effet,
peut, en faisant abstraction de la subrogation, se prsenter comme crancier du
dbiteur, soit en vertu du prt qu'il lui a fait, soit comme mandataire ou negoliorum geslor. Duranton, XII, 186. Mourlon, p. 19. Marcad, sur l'art. 1252,
n 2. Gauthier, n 65. Il en serait ainsi, dans le cas mme o la crance
chirographaire serait garantie par un cautionnement, de sorte que le crancier
qui n'aurait reu qu'un paiement partiel ne pourrait se faire payer sur les
biens de la caution par prfrence au subrog. Larombire, III, art. 1252,
n 27. Voy. en sens contraire : Duranton, loc. cit.
92 Delvincourt, II, p. 564. Duranton, XIII, 187 et 189. Grenier, Des hypothques, I, 93. Troplong, Des hypothques, I, 379. Mourlon, p. 21. Marcad,
loc. cil. Paris, 18 mars 1837, Sir., 37, 2, 243. Cpr. Merlin, Rp., v cit.,
sect. II, 8. Voy. en sens contraire : Toullier, VII, 170.
93 Renusson, chap. XVI, et addition ce chapitre. Pothier, Coutume d'Orlans.
Introduction au titre XX, n 87. Merlin, op. et loc. cil. Toullier, VII, 170. Delvincourt, loc. cit. Persil, Des hypothques, sur l'art. 2103, 2. Grenier, Des
hypothques, I, 93. Duranton, XII, 188 et 189. Troplong, Des hypothques, I,
379. Taulier, IV, p. 375. Marcad, loc. cit. Pont, Revue critique, 1856, VIII,
p. 115 117. Gauthier, n 68. Larombire, III, art. 1252, n 36. Zacharia,
321, texte m fine, et note 22. Paris, 13 mai 1815, Sir., 16, 2, 338. Dijon,
10 juillet 1848, Sir., 48, 2, 609. Voy. cep. Mourlon, p. 38 et suiv., et Revue
pratique, 1856, I, p. 260. Cet auteur enseigne que, dans le cas de plusieurs
subrogations successives, les derniers subrogs doivent tre prfrs aux premiers. Les raisons sur lesquelles il fonde cette opinion sont sans valeur, quand
il s'agit de subrogation lgale ou de subrogation consentie par le dbiteur, et
ne nous paraissent mme pas de nature faire prvaloir son sentiment, en fait
de subrogation consentie par le crancier. La rgle pose par l'art. 1252 t
a
emprunte notre ancienne jurisprudence, sous l'empire de laquelle il tait
gnralement admis que les personnes successivement et partiellement subroges une mme crance devaient venir en concurrence; et, dfaut d'indication contraire, il est supposer que les rdacteurs du Code ont entendu
consacrer celle doctrine. D'ailleurs, la rgle nonce dans l'art. 1252 est difficile
justifier en thorie (cpr. note 89 supr) ; et c'est une raison de plus
pour en
restreindre l'application au cas spcialementdtermin par cet article.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

322.

193

C. Des offres relles et de la consignation.

322.

Les rgles relatives la forme des offres relles et de la consi-

gnation varient suivant la nature de l'objet de la prestation.


Ie Lorsque le crancier d'une somme d'argent refuse d'en recevoir le paiement, le dbiteur 1 est autoris se librer au
moyen d'une consignation prcde d'offres relles 2. Art. 1278.
Il faut, pour la validit des offres relles :
a. Qu'elles soient faites par un officier ministriel ayant caractre pour ces sortes d'actes 4. Art. 1258, n 7.
b. Qu'elles soient constates par un procs-verbal, dans lequel
cet officier indique le nombre et la qualit des espces offertes, et
mentionne, d'une manire prcise, la rponse du crancier, ainsi
que sa signature, son refus de signer, ou sa dclaration de ne
pouvoir le faire. Code de procdure, art. 812 et 813.
c. Qu'elles soient faites au lieu spcialement indiqu pour le
paiement 5. A dfaut d'indication de cette nature, les offres relles
Tout ce que nous disons ici du dbiteur s'applique galement au tiers intress ou non l'acquittement de l'obligation, qui veut en effectuer le paiement.
Art. 1236 cbn. 1258, n 2. Cpr. 321, texte n 2, in fine, notes 42 et 43.
2 On les appelle ainsi en les opposant aux offres purement verbales, pour
indiquer qu'elles doivent tre accompagnes de la reprsentation effective de la
somme due. Cpr. Toullier, VIl, 188 ; Duranton, XII, 200.
3 Il est mme des cas o le dbiteur peut consigner la somme par lui due
sans offres relles pralables. C'est ce qui a lieu lorsque le porteur d'un effet
ngociable ne se prsente pas, pour en rclamer le paiement, dans les trois jours
qui suivent son chance (Loi du 6 thermidor an III). Il en est encore ainsi dans
les deux hypothses prvues par l'art. 777 du Code de procdure. On doit galement admettre que le tiers-saisi peut, sans offres relles pralables, et sans
jugement qui l'y autorise, consigner le montant de sa dette. Larombire, III,
art. 1259, n 16. Orlans, 17 janvier 1854, Sir., 54, 2, 500.
4 Les notaires ont, aussi bien que les huissiers, qualit pour faire des offres
relles. Arg. L. 25 ventse an XI, art. 1, et Code de commerce, art. 173.
Toullier, VII, 199 et 201. Marcad, sur l'art. 1258, n 2. Colmet de Santerre,
V, 203 bis, IV. Zacharia, 322, note 5. Lyon, 14 mars 1827, Sir., 28, 2, 5.
Agen, 17 mai 1836, Sir., 37, 2, 123. Bordeaux, 30 juin 1836, Sir., 37, 2,
79. Voy. cep. Carr, Lois de la procdure civile, III, n 2783 ; Pigeau, Procdure civile, II, p. 492. Cpr. Nmes, 22 aot 1809, Sir., 10, 2, 553.
5 Hors du cas spcialement prvu par l'art. 584 du Code de procdure, les
1

iv.

13

194

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

devraient tre faites la personne du crancier, son domicile


rel, ou au domicile lu pour l'excution de la convention 6. Art.
1258, n 6. Ainsi, elles ne seraient pas valablement faites au domicile lu, en vertu de l'art. 2148, dans une inscription hypothcaire'.
Elles ne pourraient pas davantage avoir lieu au domicile lu dans
un commandementpralable la saisie immobilire 8. A plus forte
raison, seraient-elles irrgulirement faites l'audience, hors la
prsence du crancier 9. Mais, en vertu d'une exception spciale,
tablie par l'art. 584 du Code de procdure, elles peuvent tre valablement signifies au domicile lu dans le commandement
pralable la saisie immobilire; et ce, dans le cas mme o la
convention contiendrait indication d'un lieu de paiement.
d. Il faut enfin que le paiement offert runisse toutes les conditions exiges pour sa validit, et ne porte point atteinte aux
droits du crancier 10. Art. 1288, nos 1 5.

offres relles seraient nulles si elles n'avaient pas t faites au lieu indiqu pour
le paiement. Toullier, VII, 196. Req. rej., 28 avril 1814, et Civ. rej., 8 avril
1818 Dev. et Carr., Coll. nouv., IV, 1, 559, V, 1, 459.
6 Lorsque l'officier ministriel ne trouve personne au domicile auquel doivent
se faire les offres relles, il se conforme aux dispositions de l'art. 68 du Code
de procdure. Duranton, XII, 217. Colmet de Santerre, V, 203 bis, III.
Cpr.
relativement au cas o le crancier demeure hors du territoire continental de
l'empire ou l'tranger : Code de procdure, art. 69, nos 8 et 9.
7 Grenoble, 20 aot 1853, Sir., 54, 2, 457. Civ. rej., 5 dcembre 1854,
Sir., 55, 1, 282.
8 La disposition exceptionnelle de l'art. 584 du Code de procdure ne saurait
tre tendue de la saisie mobilire la saisie immobilire. Le motif d'urgence

qui a fait tablir cette disposition ne se rencontre pas dans la poursuite en expropriation force. Merlin, Rp., v Saisie immobilire, 6, art. 1, n 1. Larombire, III, art. 1259, n 13. Aix, 24 fvrier 1844, Sir., 44, 2, 333. Rouen,
13 juin 1845, Sir., 46, 2, 77. Civ. rej., 5 mars 1849, Sir., 49, 1, 646. Voy.
en sens contraire : Chauveau, sur Carr, Quest., 2425 bis; Nmes, 23 janvier
1827, Sir., 28, 2, 149 ; Req. rej., 12 janvier 1842, Sir., 42, 1, 138 ; Bordeaux, 13 juillet 1849, Sir., 50, 2, 524.
9 Req. rej., 18 fvrier 1840, Sir., 40, 1, 357. Req. rej., 23 fvrier 1859,
Sir., 60, 1, 533. Pau, 5 avril 1865, Sir., 65, 2, 241.
10 Il serait superflu de rappeler ici les conditions exiges
pour la validit du .
paiement: elles ont t dveloppes aux 316 et 317. Cpr. Colmet de Santerre, V, 203; Zacharia, 322, texte et note 4 ; Bordeaux, 3 avril 1835, Sir.,
35, 2, 410. Quid juris, dans le cas o la somme offerte est suprieure la
somme duo? Cpr. Delvincourt, II, p. 546 ; Toullier, VII, 193 et 194.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

322.

195

Lorsque le crancier accepte les offres, l'officier ministriel


excute le paiement contre la quittanc qui lui en est remise ; et
Les frais des offres restent la charge du crancier, supposer
qu'il soit tabli que ce dernier avait antrieurement refus le paiement offert l'amiable".
En cas de non-acceptation des offres relles 12, le dbiteur n'est
point oblig d'en faire juger la validit 13; il peut immdiatement 14 procder la consignation, sans avoir besoin de s'y faire
autoriser par justice 15. Art. 1259. Gode de procdure, art. 614.
Il faut seulement pour la validit del consignation (art. 1259):
o. Qu'elle ait t prcde d'une sommation 16, signifie au
crancier, et contenant l'indication du jour, de l'heure et du lieu
o la somme offerte sera dpose ;
b. Que le dbiteur se dessaisisse rellement de la somme offerte,
en la remettant, avec les intrts jusqu'au jour de la consignation, dans le dpt indiqu cet effet par la loi 17;
Arg. art. 1260. Cpr. Maleville, sur l'art. 1260 ; Delvincourt, II, p. 551 ;
Favard, Rp., v Offres relles, n 9 ; Pigeau, II, p. 404 ; Duranton, XII, 224 ;
Marcad, sur l'art. 1260, n 2; Colmet de Santerre, V, 205 bis, I. Voy. en
sens contraire : Toullier, VII, 203 et 219. En invoquant, l'appui de son opinion, l'art. 1248, Toullier confond videmment les frais du paiement et ceux
des offres relles.
12 Cette hypothse comprend galement le cas o le crancier refuse expressment les offres relles, et celui o il les refuse tacitement par son absence ou
son silence. Non obstani, Code de procdure, art. 813 et 814. Voy. art. 1258,
n 6, et 1259, n 3.
13 Mais il peut le faire pour viter de rester dans l'incertitude sur sa libration. Cpr. Code de procdure, art. 815. Duranton, XII, 227. Colmet de Santerre, V,204 bis, I. Zacharia, 322. Note 7. Bordeaux, 16 janvier 1833, Sir.,
33, 2, 180.
14 La loi ne prescrit aucun dlai entre les offres et la consignation. Toullier,
VII, 233. Zacharia, 322, note 6. Civ. rej., 5 dcembre 1826, Sir., 27, 1,
11

308.
II en est ainsi mme dans le cas o une demande en nullit a t dirige
contre les offres relles. Arg. Code de procdure, art. 816. Zacharia, 322,
note 7.
16 Cette sommation peut tre faite par le procs-verbal qui constate les offres
relles. Zachariae, 322, note 8.
17. D'aprs la loi du 28 nivse
an XII, c'tait la caisse d'amortissement qui
tait charge de recevoir les consignations. Mais la loi du 28 avril 1816 (art. 110
et 111) a cr cet effet une caisse spciale, connue sous le nom de caisse des
consignations. Cette caisse a t organise par une ordonnance royale du 22 mai
15

196

DSS DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS

procs-verbal,
constate
consignation
soit
la
Que
un
par
c.
dress par un officier ministriel 18, et dans lequel cet officier mentionne, outre la consignation elle-mme, la nature des espces
offertes 19, le refus qu'a fait le crancier de les recevoir, ou sa
non-comparution lors de la consignation ;
d. Enfin, qu'en cas de non-comparution du crancier la consignation, le procs-verbal ci-dessus indiqu lui soit signifi avec
sommation de retirer la somme dpose.
2 Lorsque l'objet qui forme la matire de la prestation est une
chose dtermine dans son individualit, et qui doit tre livre au
lieu o elle se trouve, on suit les dispositions de l'art. 126420.
3 Si l'objet d, quoique dtermin dans son individualit, doit
tre livr dans un lieu diffrent de celui o il se trouve, le dbiteur procdera d'abord la translation de cet objet au lieu indiqu pour la livraison, et se conformera pour le surplus aux
dispositions de l'art. 1264.
4 Enfin, si l'objet d n'est dtermin que quant son espce,
le dbiteur doit, dans la sommation faire d'aprs l'art. 1264,
dterminer, par des indications prcises, l'objet qu'il entend livrer, et procder, pour le surplus, conformment aux dispositions
de cet article 21.
1816, et ses attributions ont t dtermines par une autre ordonnance du
3 juillet suivant. Les prposs de la caisse des consignations sont : Paris, le
caissier ; dans les chefs-lieux de dpartement, les trsoriers-payeurs gnraux ;
et dans les chefs-lieux d'arrondissement les receveurs particuliers des finances.
18 L'art. 1259 dit, par l'officier ministriel ; mais il ne faut pas conclure de
cette rdaction que le procs-verbal de la consignation doive tre dress par le
mme officier ministriel qui a procd aux offres relles. Cpr. sur ce qu'on
doit entendre par officier ministriel : note 4 supra. Il est bien vident, du
reste, que la consignation serait nulle si le procs-verbal en tait dress par le
prpos, de la caisse des consignations. Toullier, VII, 210. Zacharia, 322,
note 10. Nmes, 22 aot 1809, Sir., 10, 2, 553.
19 C'est--dire leur nombre et leur qualit. Code de procdure, art. 812.
26 Les spcialits remarquer dans la forme qui doit tre observe au cas
prvu par cet article sont les suivantes : 1 Les offres relles sont remplaces par
une sommation faite au crancier d'enlever l'objet qui forme la matire de la
prestation ; 2 la consignation de cet objet ne peut avoir lieu qu'aprs permission du juge; 3 c'est a ce dernier qu'il appartient de dterminer l'endroit o
l'objet d sera dpos.
M Cpr. sur ces deux dernires hypothses : Toullier, VI, 212 Duranton,
;
XII, 221. Voy. cep. Colmet de Santerre, V, 208 bis, III.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

322.

197

Les offres rgulirement faites avant l'coulement du terme


dont l'expiration doit emporter une dchance, ou donner lieu
l'application d'une clause pnale, ont pour effet, indpendamment de toute consignation, de mettre le dbiteur l'abri de la
dchance ou de la clause pnale 22.
De pareilles offres, faites au jour de l'chance, ont encore pour
effet, d'empcher que le dbiteur, qui se trouve exceptionnellement
soumis l'application de la maxime Dies interpellt pro liomine,
ne soit constitu en demeure par la seule chance du terme 23.
Les offres faites par un dbiteur qui, d'une manire quelconque, se trouvait dj constitu en demeure, ont pour effet, lorsque l'obligation porte sur un corps certain, de purger la demeure
pour l'avenir de telle sorte que le dbiteur cesse d'tre tenu des
risques et prils de la chose 24, et n'est plus passible de dommages-intrts pour le temps postrieur ces offres.
Mais, quand il s'agit de choses dtermines dans leur espce
seulement, et spcialement d'une somme d'argent, les offres relles
ne suffisent pas, par elles-mmes, pour purger la demeure, et pour
arrter le cours des intrts, soit compensatoires,soit moratoires25.
Voy. art. 1662 et 1912. Larombire, III, art. 1257, n 8. Cpr. Civ. rej.,
3 dcembre 1826, Sir., 27, 1,308; Req. rej., 18 mai 1829, Sir., 29, 1, 222.
23 Toullier (VII, 220) enseigne mme que les offres relles forment obstacle
ce que le dbiteur puisse tre ultrieurement constitu en demeure. Nous ne
pouvons partager cette opinion : si elle tait admise, le crancier n'aurait
aucun moyen de constituer en demeure le dbiteur qui, aprs avoir fait des
offres relles au jour de l'chance, ne consignerait pas l'objet offert. En faisant
des offres relles, le dbiteur n'a pas encore fait tout ce qui lui tait impos.
La consignation doit, du moins en gnral, suivre ces offres, et les suivre dans
le plus court dlai possible. Ainsi, dfaut de consignation immdiate, le dbiteur s'expose tre constitu en demeure, soit par une sommation, soit par
une assignation. Cpr. art. 1139 et 1153, al. 3.
2* Nec obstat, art. 1257, al. 2, in fine. La disposition finale de cet article
reste sans application dans l'hypothse prvue par l'art. 1264. Le dbiteur
d'un corps certain, mis en demeure de le livrer, purge, pour l'avenir, la demeure, en sommant le crancier de retirer cet objet, et s'affranchit ainsi des
risques et prils dont il est devenu responsable. Pour s'assurer l'application de
la rgle Debilor rei cerloe, rei interiiuri liberatur, il n'a pas besoin de procder
la consignation, dont l'art. 1264 ne lui fait pas un devoir, et qui ne lui est
ncessaire que pour s'affranchir, en se librant dfinitivement, de l'obligation
de veiller la conservation de la chose. Larombire, III, art. 1257, n 10.
25 Cela rsulte de l'art. 1259, n 2, d'aprs lequel le dbiteur doit consigner
la-chose offerte avec les intrtsjusqu'aujour du dpt. A l'appui de l'opinion con22

198

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Cet effet n'est attach qu' la consignation valablement faite


la suite d'offres relles rgulires 26.
Du reste, le crancier, qui jugerait insuffisantes les offres relles
lui faites, peut, mme aprs la consignation, continuer, ses
risques et prils, les poursuites commences contre le dbiteur, sans
tre tenu de faire dclarer au pralable l'insuffisance des offres 27.
traire, Toullier (VIT, 221) invoque : 1 l'art. 1257, qu'il prtend tre en contradiction avec la disposition ci-dessus cite de l'art. 1259 ; 2 l'art. 816 du Code
de procdure, qui, selon lui, aurait fait cesser cette contradiction. Les arguments
de cet auteur ne nous ont pas touchs. Lorsque l'art. 1257 dit que les offres
relles suivies de consignation librent le dbiteur, ce n'est pas pour faire remonter la libration au jour des offres relles, mais uniquement pour exprimer
que la libration du dbiteur est le rsultat du concours des offres relles et de
la consignation, puisque cette dernire ne peut avoir lieu qu'antant qu'elle a
t prcde des premires. Au surplus, s'il pouvait s'lever quelques doutes
sur le vritable sens de l'art. 1257, on devrait l'interprter de manire le
mettre en harmonie avec la disposition claire et prcise de l'art. 1259, n 2.
D'un autre ct, il est tout fait inexact de prtendre que cette disposition ait
t abroge par l'art. 816 du Code de procdure. Le jour de la ralisation, dont
parle cet article, est videmment le jour du dpt, ainsi que Tarrible l'a formellement exprim dans son discours au Corps lgislatif (Locr, Lg., XXIII,
p. 166, n 4). Aussi l'opinion de Toullier est-elle gnralement rejete. Voy. Delvincourt, II, p. 547 et suiv.;Duranton, Xll, 225; Marcad, sur l'art. 1257, n2 ;
Favard, Rp., v Offres relles, n 10; Larombire, III, art. 1259, n 7 ; Zachariae, 322, texte et note 14. Cpr. cep. la note suivante.
26 Ainsi, les intrts ne cessent de courir que du jour de la consignation.
Pigea (II. p. 503) et Merlin (Rp., v Intrts, 7, n 41), tout en rejetant
la doctrine de Toullier (cpr. la note prcdente), admettent cependant que les
intrts cessent d'tre dus, dater du jour o les offres ont t ritres l'audience, sur la demande en validit ou en nullit forme l'occasion de ces
offres, dans le cas o la consignation n'aurait point eu lieu antrieurement.
Cette distinction nous parat inadmissible, parce qu'elle repose sur une procdure aujourd'hui abroge, et sur une fausse interprtation des expressions
finales de l'art. 816 du Code de procdure. Malgr la demande en nullit ou en
validit des offres, le dbiteur pouvait consigner ; et, s'il ne l'a pas fait, il doit
les intrts jusqu'au jour de la consignation. Voy. en ce sens Delvincourt,
:
Duranton, locc. cit., Thomines-Desmazures, Commentaire sur le Code de procdure, II, 954; Larombire, III, art. 1239, n 8 ;
Colmet de Santerre, V,
202 bis RI; Bordeaux, 16 janvier 1833, Sir., 33, 2, 180.
Mais les int
rts cessent de courir partir de la consignation mme, et non
pas seulement
dater de la signification du procs-verbal de dpt. Duranton, XII, 225. Zacharia, 322, texte et note 16.
2' Nec obslai,Code deproc, art. 815. Req. rej., 4 juillet 1838.Sir.,38, 1, 881.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

322.

199

Aux termes de.l'art. 1257, la consignation libre le dbiteur.


Elle tient lieu son gard de paiement, et fait passer au crancier les risques et prils de l'objet consign2S.
Toutefois, elle ne transporte pas ce dernier la proprit de
cet objet, qui continue rsider sur la tte du dbiteur 29. Il en
rsulte que celui-ci peut unilatralement retirer cet objet 30, tant
que la consignation n'a pas t accepte par le crancier, ou n'a
pas t dclare bonne et valable par un jugement pass en
force de chose juge. .S'il le retire, l'obligation renat avec
tous ses accessoires, comme si elle n'avait jamais t teinte 31.
Art. 1261.
La facult de retirer l'objet consign doit tre considre
comme exclusivement attache la personne du dbiteur. Ses
cranciers ne pourraient l'exercer en son nom; et si, de fait, ils
avaient frapp cet objet d'oppositions, celles-ci ne deviendraient
efficaces qu'autant que le dbiteur donnerait son consentement
au retrait 32.
Quant aux cranciers de celui pour le compte duquel la consignation a t faite, ils sont autoriss l'accepter en son nom,
dans la mesure de leurs droits, et par consquent saisirarrter l'objet consign. Art. 1166.
Aprs l'acceptation de la consignation par le crancier, ou aprs
Cpr. Req. rej., 16 juin 1813, Sir., 15, 1, 300.
29 Dominium invita non aequirilur. Pothier, n 570. Delvincourt, II, p'. 551.
Duranton, XII, 229.
30 D'aprs un avis du Conseil d'tat, du 16 mai 1810, le receveur de la
caisse o la consignation a t faite est tenu de la rendre au dbiteur qui en
rclame la restitution, toutes les fois qu'elle n'a t accompagne ou suivie
d'aucune acceptation ou opposition dment signifie.
31 Ainsi, les codbiteurs et les cautions ne sont pas librs. Art. 1261. Cpr.
Duranton, XII, 242. Ainsi, les hypothques et privilges attachs la crance
continuent subsister. Arg. cont., art. 1263, Cpr. Duranton, XII, 230.
32 Larombire, III, art. 1261, n 2. Voy. en sens contraire : Duranton, XII,
237 239 ; Colmet de Santerre, V, 206 bis, I. Ces derniers auteurs croient
ponvoir justifier leur opinion par le principe, que la proprit des valeurs consignes continue rsider sur la tte du dbiteur ; mais ils oublient qu'aux
termes de l'art. 1257, la consignation libre le dbiteur indpendamment de
l'acceptation de celle-ci par le crancier ; et il nous parat inadmissible que
les cranciers du dbiteur puissent, contre son gr, faire revivre, sa charge,
une dette dont il se tro uve libr.
26

200

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

dclare
qui
la
juge
84
de
chose
force
pass
jugement
33
en
un
bonne et valable, l'objet consign ne peut plus tre retir par le
dbiteur que du consentement du crancier 35. Encore, la convention en vertu de laquelle ce retrait serait effectu, ne feraitelle pas revivre, au prjudice des tiers, l'ancienne obligation,
dfinitivement leinte par l'effet de l'acceptation de la consignation, ou du jugement pass en force de chose jugpe qui l'a dclare bonne et valable. Art. 1262 et 126336. L'obligation contracte par le dbiteur devrait tre considre-comme une obligation
entirement nouvelle. Art. 4263 et arg. de cet article.
Les frais des offres relles et de la consignation rgulirement
fuite sont la charge du crancier. Art. 1260.
II.

DE LA RENONCIATION EN GNRAL, ET DE LA REMISE DE LA DETTE

EN PARTICULIER.

323.

La renonciation, dans le sens le plus large du mot, est un acte


par lequel une personne abdique ou abandonne un droit qui lui

appartient1-

Peu importe que ce jugement ait t rendu sur la demande en nullit forme par le crancier, ou sur la demande en validit introduite parle dbiteur.
Cpr. Duranton, XII, 234 ; Zacharia. 322, note 17.
34 C'est--dire qui ne puisse tre attaqu, ni par voie d'opposition, ni par
appel. Duranton, XII, 236. Colmet de Santerre, V, 207 bis, IV.
35 Cette rgle est certaine ; mais il est facile au dbiteur de l'luder, lorsque
l'acceptation ou le jugement n'a pas t notifi au receveur de la caisse des con.
signations. Cpr. note 30 supr. Le crancier doit donc se hter de faire faire
cette notification, car le retrait de l'objet consign, quoique frauduleusement
effectu par le dbiteur l'insu du crancier, n'empcherait pas que l'obligation ne pt tre considre comme teinte, en ce qui concerne, soit les cautions et les codbiteurs de cette obligation, soit les hypothques et privilges
qui s'y trouvaient attachs. Cpr. Toullier, VII, 234.
36 Quoique ces articles ne parlent que du cas o il existe un jugement pass
en force de chose juge, qui dclare la consignation bonne et valable, ils s'appliquent, par analogie, celui o la consignation a t accepte par le crancier. Voy. d'ailleurs : art. 1261, Duranton, XII, 234.
1 L'acte par lequel une personne renonce, non
un droit, en lui-mme,
mais la demande judiciaire qu'elle a intente au sujet de ce droit
se nomme
dsistement. Cpr. Code de procdure, art. 402 et 403.
33

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

323.

201

La renonciation qui s'applique une crance prend plus particulirement le nom de remise de dette.
A. De la renonciation en gnral.

Toute personne capable de donner ou de recevoir litre gratuit peut faire ou accepter une renonciation gratuite. Lorsque la
renonciation a lieu moyennant un prix ou une prestation quelconque, la capacit de celui qui la fait et de celui au profit duquel elle est faite se dtermine d'aprs les rgles relatives aux
contrats titre onreux 2.
Une personne capable de faire une renonciation peut, en gnral, renoncer tous les droits ou facults qui ne sont tablis que
dans son intrt priv. Au contraire, les droits ou facults accords une personne, moins dans son intrt particulier que dans
des vues d'ordre public, ne sont pas susceptibles de former l'objet
d'une renonciation. Il en est de mme des droits qui, d'aprs leur
nature, sont considrer comme placs hors du commerce ou
comme exclus de toute convention. C'est ainsi qu'on ne peut
renoncer aux droits rsultant de la puissance maritale et de
l'autorit paternelle sur la personne de la femme ou des enfants.
C'est ainsi encore qu'on ne peut renoncer, ni aux qualits constitutives de l'tat, ni des aliments dus en vertu de la loi ou d'un
acte de libralit 3.
Les droits ventuels ou conditionnels peuvent, tout aussi bien
que les droits actuellement ouverts, faire l'objet d'une renonciation 4. Il en est autrement des simples expectatives, qui ne saisissent actuellement d'aucun droit quelconque celui au profit
duquel elles pourront un jour se raliser 8. Si cependant la renonciation une simple expectative, d'ailleurs d'intrt purement
priv, avait t stipule accessoirement une convention, dans le
Cpr. art. 461 et 2222. Duranton, XII, 341 .352. Zacharia, 324, texte
et note 6.
3 Cpr. art. 6, 328, 1128, 1387, 1388; Code de procdure, art. 1003 et
1004; 359, texte n 1 ; 420, texte n 4; 504, texte ns 1 et 3.
4 Art. 884, al. 2, 1627, et. arg. de ces articles. Cpr. 302, texte n 4,
lett. a, et note 56 ; 700, texte, notes 14 et 15 : 739, texte n 3, lett. 6.
6 C'est de pareilles expectatives que s'applique la rgle Quod quis, si velil,
libere non polest, id repudiare non polest. L. 174, 1, D. de reg. jur. (50,
17. Art. 791, 1130. 1453, 2220, et arg, de ces articles.
2

202

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

but d'en tendre ou d'en restreindre les effets, elle devrait, sauf

disposition contraire, tre considre comme valable 6.


La renonciation n'est, en gnral, assujettie, pour sa validit
entre les parties 7, aucune forme extrieure 8. Elle peut mme
avoir lieu tacitement 9, si ce n'est dans les cas exceptionnels o la
loi exige qu'elle soit manifeste d'une manire expresse 10. Mais,
dans le doute, elle ne prsume pas 11; et la renonciation, qui serait d'ailleurs constante, devrait toujours tre interprte d'une
manire restrictive 12.
Il rsulte de l que, si deux actions sont ouvertes une personne,
raison d'une mme cause, le choix de l'une de ces actions ne
saurait, en gnral, tre considr comme une renonciation
l'autre 13. Ainsi, le vendeur qui, dfaut du paiement du prix de
C'est ainsi, par exemple, qu'on peut renoncer d'avance la facult de demander un dlaide grce, ou d'opposer la compensation. Cpr. 319,texten 3,
et note 26; 327, note 8. Voy. cep. art. 1268.
Lorsque la renonciation a pour objet certains droits sur des immeubles,
elle est soumise transcription, pour son efficacit l'gard des tiers. Loi du
23 mars 1855, art. 1, n 2, et art. 2, n 2. Cpr. 209, texte A, n 1, lett.f,
234, texte C; 255, texte C, n 4. Quant la renonciation de la femme
marie son hypothque lgale, elle n'est valable qu'autant qu'elle a t consentie par acte authentique; et elle ne devient efficace l'gard des tiers que
par l'accomplissement des formalits prescrites par la loi pour sa publicit. Loi
du 23 mars 1855, art. 9. Cpr. 288 bis, texte n 3.
8 Les art. 784 et 1457 contiennent des exceptions cette rgle.
Art. 2221, et arg. de cet article. Les art. 1211, 1212, 1282, 1283, 1338,
al. 2 et 3, et 1340, fournissent des exemples de renonciation ou de remise
tacite. Cpr. Maleville, sur l'art. 1340; Merlin, Rp., v Renonciation, 3;
Zachariae, 324, texte et note 4 ; Civ. rej., 8 mars 1853, Sir., 54, 1, 769.
10 Cpr. art. 884, al. 2, 1275 et 2054.
11 Nemo res suas jactare proesumitur. Voy.art. 784, 123, 1286. Cpr. Merlin, op. et loc. citt. ; Zacharia 324, texte et note 5 ; Bourges, 15 juin 1824,
Sir., 25, 2,299 ; Bordeaux, 27 juillet 1846, Sir., 48, 2,431. Voy. cep. art. 1463.
Cpr. art. 2048 et 2049. Merlin, op. cl 2 citt., 3, n 2. Zacharia, loc. cit.
13 La maxime Elecla una via, non datur rgressas ad alleram, qui est ordinairement invoque en sens contraire, ne repose sur aucun texte de loi, et se
trouve en opposition avec le principe que la renonciation ne se prsume pas. Si,
d'aprs l'art. 26 du Code de procdure, le demandeur au ptitoire n'est plus
recevable agir au possessoire, cela tient ce que celui qui se pourvoit au
ptitoire est par cela mme cens renoncer la facult de demander, parla voie
possessoire, la rparation des troubles antrieurs sa demande. Cpr. 186,
texte n 3, lett. c, et note 46. Cet article, d'ailleurs tout spcial, ne peut donc
6

'

"

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

323.

203

vente, a commenc des poursuites pour y contraindre l'acheteur,


est toujours matre de les abandonner et de demander la rsolution
du contrat de vente. De mme, l'acheteur d'une chose entache
d'un vice cach, qui a d'abord form l'action quanti minoris, peut,
en s'en dsistant, revenir l'action rdhibitoire. Il est, du reste,
bien entendu que si le dfendeur, soumis l'exercice de deux
actions alternatives, avait acquiesc la demande forme contre
lui en vertu de l'une de ces actions, la position des parties se trouverait dfinitivement fixe.
L'effet de la renonciation peut tre limit au moyen de rserves.
On peut aussi, l'aide d'une protestation, se garantir contre le
danger d'une interprtation qui tendrait prsenter tels ou tels
faits comme emportant renonciation tacite 14. Mais la protestation
serait vaine et inefficace, si elle tait incompatible avec les effets
que la loi attache un acte, ou qui dcoulent ncessairement de
la nature de cet acte 15.
tre invoqu contre la proposition nonce au texte. Nous ajouterons qu'il ne
faut pas confondre la question que nous traitons ici avec celle desavoir quelle
peut tre, au cas o deux actions sont alternativement ouvertes, l'influence sur
l'une de ces actions, de l'autorit de la chose juge quant l'autre. Cpr. 1769 ;
Merlin, Quest., v Option, 1 ; Toullier, X, 170 et suiv. ; de Frminville, De
la minorit, 1, 288 298. Voy. aussi : Crim. cass., 11 juin 1846, et Crim.
rej., 20 juin 1846, Sir., 46, 1, 710 715 ; Crim. rej., 16 aot 1851 ; Crim.
cass., 7 mai 1852, et Crim. rej , 6 aot 1852, Sir., 53, 1, 580 584, Chamb.
run. cas., 10 juillet 1854, Sir., 54, 1, 419 ; Crim. rej., 18 novembre 1854,
Sir,, 54, 1. 814. Ces arrts, qui dcident que la partie lse par un dlit de
Droit criminel ne peut, aprs avoir saisi le juge civil de l'action en rparation
du dommage caus par ce dlit, porter la mme action devant un tribunal de
justice rpressive, ne sont pas contraires la proposition mise au texte. Rendus
par application de l'art. 3 du Code d'inst. crim., et en considration de la faveur due la dfense, ces arrts admettent implicitement la possibilit d'un
retour la juridiction civile de la part de la partie lse qui aurait d'abord
form son action devant la juridiction criminelle. Il faut d'ailleurs remarquer
qu'il ne s'agit plus ici de deux actions distinctes, ouvertes raison d'une mme
cause, mais d'une seule et mme action susceptible d'tre soumise, au choix du
demandeur, des tribunaux diffrents.
Cpr. art. 1211, 1276,1278. Merlin, Rp., v Protestation. Turin, 15 juillet 1809, Sir., 10, 2, 279. Civ. cass., 8 aot 1838, Sir., 38, 1, 854.

C'est cette hypothse que s'applique la maxime Proiestatio contra


aclum non valet. Civ. cass., 28 juillet 1829 et Civ. rej., 5 aot 1829, Sir.,
29, 1, 389, Civ. cass., 30 aot 1852, Sir., 52, 1, 803.
15

204

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Une renonciation peut, en gnral, tre rtracte, tant qu'elle


n'a pas t accepte par celui au profit duquel elle a t faite 16,
sauf cependant les droits acquis des tiers par suite de la renonciation, depuis le moment o elle a eu lieu jusqu' celui de sa
rtractation. Cpr. art. 462 et 790.
Toutefois, la renonciation un droit rel sur la chose d'autrui
est par elle-mme efficace, indpendamment de l'acceptation du
propritaire de cette chose, ou des tiers ayant sur elle des droits
prims par celui auquel il a t renonc 17.
B. De la remise de dette 18.

La remise de dette est volontaire ou force. Cette dernire, dont


nous n'avons pas traiter en dtail, est celle qui a lieu d'ordinaire en cas de concordat 19.
Les rgles exposes sous la lettre A, sur la renonciation en
gnral, s'appliquent, en particulier, la remise volontaire de
dette. Ainsi, cette remise peut tre retire, tant qu'elle n'a pas t
accepte par le dbiteur 20.
Bien que la remise de dette constitue une libralit, et que,
comme telle, elle soit soumise aux rgles qui rgissent, quant au
Art. 1211, al. 3, 1364. Code de procdure, art. 403 et arg. de cet article.
Merlin, Quest., v Option, 1. Marcad, 0bs. prt, sur la remise de dette,n4.
Larombire, III, art. 1282, n 2. Zacharia, 324, texte et note 3.
L'adage
Adjura renuntiata non datur regressus serait inexact, en tant qu'on voudrait
l'appliquer une renonciation non encore accepte.
Voy. art. 621 et 2180. Cpr. 234; texte C, et note 45 ; 255, texte C,
n 4, et note 31 ; 292, texte n 5, et note 19.
18 Ie ne sera ici question que de la remise de dette considre comme mode
d'extinction des obligations unilatrales. C'est en expliquant les diffrentes manires dont les contrats se dissolvent, que nous traiterons de la double remise
par suite de laquelle s'teignent les obligations rciproques drivant de contrats
synallagmatiques. Cpr. 348.
19 Voy. Code de commerce, art. 504 et suiv.
20 Cpr. note 16 supr. Pothier, 614. Delvincourt, II,
p. 571. Duranton,
VIII, 394, et XII, 357. Toullier, Vil, 321. Colmet de Santerre, V, 230 bis, IV.
Zacharia, 326, texte et note 9.
La question de savoir si l'acceptation
du dbiteur produit son effet immdiatement, ou seulement du jour auquel elle
a t connue du crancier, doit tre dcide d'aprs les principes qui rgissent
la formation des conventions. Cpr. 343.
16

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

323.

205

fond, les dispositions titre gratuit, sa validit, quant la forme,


est indpendante de l'accomplissement des formalits requises
pour les donations entre-vifs et les testaments. La remise et l'acceptation de la remise peuvent avoir lieu expressment ou tacitement 21.
La remise faite, soit au dbiteur principal, soit l'un des codbiteurs solidaires, libre non seulement celui auquel elle a t
accorde, mais encore ses cautions et les autres codbiteurs solidaires. Art. 128S et 1287, al. 1er. Cependant, le crancier peut,
en dchargeant l'un des dbiteurs solidaires, rserver ses droits
vis--vis des autres; et, dans ce cas, il conserve contre eux son
action solidaire, sous la dduction toutefois de la part du codbiteur dcharg. Art. 12SS Une pareille rserve ne peut tre faite
contre les cautions, lorsque le crancier dcharge le dbiteur
principal 23.
La remise consentie en faveur de la caution, ou de l'un des
cofidjusseurs, ne libre ni le dbiteur principal, ni les autres
cofidjusseurs, si ce n'est cependant jusqu' concurrence de ce
que le crancier peut avoir reu pour accorder cette dcharge.
Art. 1287, al. 2 et 3, et art. 1288. Dans le cas mme o le
crancier n'a rien reu, les cofidjusseurs non dchargs ne
peuvent tre poursuivis que sous la dduction de la part pour
laquelle ils auraient un recours exercer contre le cofidjusseur
dcharg ".

21

Cpr. L. 26, deprob. (22, 3) ; texte et notes 7 9 supr. Colmet de San-

terre, V, 231.
22 Si cette dduction n'avait pas lieu, la remise de de tte resterait, en raison
du recours dont les codbiteurs jouissent les uns contre les autres, sans effet
l'gard de celui-l mme auquel elle a t accorde. Cpr. articles 1213 et
1214.
23 Larombire, III, art. 1287, n 1. Voy. en sens contraire : Zachariae, 324,
note 17. C'est videmment tort que cet auteur appbque, en Droit franais, la
loi 22, D. depaclis (14, 2), qui s'expUque par le principe, qu'en Droit romain,
le pacte de non pelendo n'teignait pas ipso jure les obligations civiles, et ne
produisait par cela mme que des effets purement relatifs, lorsqu'il tait conu
in personam, tandis que chez nous la remise de la dette en entraine l'extinction
absolue.
24 Cette restriction rsulte ncessairement des principes de la matire. En effet :
ou bien les cofidjusseurs ont renonc au bnfice de division, et alors ils peuvent invoquer, comme tenus pour le tout, la disposition du sscond alina de
l'art. 1285 ; ou bien ils n'y ont pas renonc, et dans ce cas, ils peuvent, en faisant

206

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Le principe que la remise accorde l'un des dbiteurs solidaires ou au dbiteur principal libre les autres codbiteurs ou
les cautions ne s'applique point la remise rsultant d'un concordat; et ce, mme au regard des cranciers qui auraient concouru
admission
23. Mais ce principe reste
vot
concordat
et
son
pour
au
applicable la remise accorde par les cranciers d'un commerant en tat de cessation de paiements, en considrationde l'abandon amiable qu'il leur a fait de son actif 26.
La loi attache une prsomption de remise de dette ou de paiement la dlivrance volontaire, faite par le crancier 27 au dbiteur 28, de l'acte original sous seing priv ou de la grosse du titre 23,
valoir ce bnfice, se soustraire l'obligation de payer la part de celui que le
crancier a dcharg. Delvincourt, II, p. 572. Toullier, VII, 331, la note.
Marcad, sur l'art. 1287, n 5. Duranton, XII, 375. Colmet de Santerre, V,
237 bis, II. Zachariae, 324, texte et note 18.
25 Code de com., art. 545. Troplong, Du cautionnement, n 504. Esnanlt,
Des faillites, II, 441, Duranton, XVI, 361. Colmet de Santerre, 237 bis, I. Lyon,
14 juin 1826, Sir., 26, 2, 283. Paris, 2 juin 1831, Sir., 32, 2, 221. Lyon,
12 avril 1833, Sir., 33, 2, 428. Req. rej., 9 aot 1842, Sir., 42, 1, 845.
Paris, 16 avril 1864. Sir., 64, 2, 289.
26 Une pareille remise, portant sur la portion de dette non couverte par l'actif
ainsi abandonn, doit, malgr les circonstances qui l'ont provoque, tre considre comme volontaire, par cela mme qu'elle n'a pas t le rsultat d'un concordat, obligatoire pour tous les cranciers, et qu'elle n'est opposable qu' ceux
d'entre eux qui y ont individuellement consenti. Pardessus, Droit commercial
III, 1247. Aiauzet, Commentaire du Code de com., IV, 1850. Civ. cass.,17 juin
1867, Sir., 67, 1, 356. Cpr. Douai, 13 mai 1857, Sir., 58, 2, 17.
2 La dlivrance du titre faite, non par le crancier, mais par un tiers, n'entranerait point une prsomption de libration, moins que ce tiers n'et mandat de recevoir le paiement ou de faire la remise. Larombire, III, art. 1283
1849,
n<> 5. Civ. cass., 23 juillet 1828, Sir., 28, 1, 308. Douai, 29 novembre
Sir., 50, 2, 223. Req. rej., 24 novembre 1858, Sir., 59, 1, 614. Bordeaux,
11 juillet 1859, Sir., 60, 2, 92.
28 Cpr. Req. rej., 1er fvrier 1842, Sir., 42, 1, 203.
29 A cet gard, il n'y a pas, en principe, distinguer entre les
grosses des
actes notaris et les grosses de jugements ; seulement la preuve contraire au
moyen de laquelle il est permis de combattre la prsomption tablie par l'art.
1283, devrait-elle tre plus facilement admise, au cas de dlivrance del
grosse
d'un jugement rendu sur le fondement d'un titre prexistant, dont le crancier
serait rest en possession. Larombire, III, art. 1283, n 4. Voy.
en sens contraire, sur la proposition nonce en tte de la note : Seligmann, Revue pratique, 1861, XI, p. 508.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

323.

207

qui constate l'existence de la crance. Art. 1282 et 1283 30.


La dlivrance du titre, ainsi faite au dbiteur principal, ou
l'un des codbiteurs solidaires, profite galement la caution, ou
aux autres codbiteurs. Art. 1284 et 2036. Il semble mme qu' la
diffrence de la remise expresse de dette, la dlivrance du titre
faite l'un des dbiteurs simplement conjoints doive galement
profiter tous les autres 31.
Le dbiteur qui, se trouvant en possession du titre de la crance,
invoque le bnfice de la prsomption dont il s'agit n'est pas tenu
de prouver que ce titre lui a t dlivr volontairement32. Mais
le crancier est toujours admis, pour carter l'application des
art. 1282 et 1283, tablir, par tous moyens de preuve, et mme
l'aide de simples prsomptions, abandonnes la prudence du
juge, que c'est par suite, soit de perte ou de vol, soit d'une dlivrance entache de violence, d'erreur ou de dol, soit enfin d'un
abus de confiance de la part d'un tiers, que le titre de la crance
se trouve en la possession du dbiteur 33.
Le dernier de ces articles parle explicitement de remise de dette ou du paiement. Quant au premier, il ne se sert, il est vrai, que du terme libration ; mais
il n'est pas douteux que ce terme n'ait t employ comme devant comprendre,
par sa gnralit, et la remise de dette et le paiement. Expos de motifs, par
Bigot-Prameneu, et Rapport au Tribunal, par Jaubert (Locr, Leg., XII,
p. 381, n 154, p. 482, n 43).
31 Les prsomptions de libration tablie par les art. 1282 et 1283 s'attachent, d'aprs le motif sur lequel elles reposent, la crance tout entire, dans
le cas mme o cette crance est simplement conjointe. Colmet de Santerre, V,
233 bis, V.
32 La position du dbiteur, comme dtenteur du titre et comme dfendeur, le
dispense de toute preuve. Expos de motifs et Rapport au Tribunal (Locr, op.
et locc. citt.). Pothier, n 609. Toullier, VII, 324 et 325. Delvincourt, II,
p. 571. Duranton, XII, 362. Colmet de Santerre, V, 231 bis, III. Zacharia,
324, note 11. Lige, 15 janvier 1806, et Colmar, 6 mars 1816, Dev. et Car.,
Coll. nouv., II et III.
33 Il ne s'agit ici que de la preuve de faits purs et simples, qui peut toujours
se faire par tmoins ou l'aide de simples prsomptions.Cette observation s'applique mme au cas ou le crancier allguerait que c'est par suite d'un abus de
confiance de la part d'un tiers que le titre de crance se trouve entre les mains
du dbiteur, puisque la preuve faire n'aurait pas pour objet d'tablir l'existence d'une convention de dpt ou de mandat, l'effet d'en poursuivre l'excution contre le dpositaire ou le mandataire, mais uniquement de justifier que
la dlivrance du titre au dbiteur n'est pas le rsultat d'un fait personnel et
39

208

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

La dlivrance volontaire du titre de la crance fait prsumer,


soit la remise de la dette, soit le paiement, suivant que le dbiteur, ou que les tiers qui se prvalent de sa libration ont intrt
invoquer l'un ou l'autre de ces modes d'extinction de la dette.
C'est ainsi que le dbiteur, auquel l'un des cranciers solidaires a dlivr le titre de la crance, peut, pour carter l'application du second alina de l'art. 1198, opposer ce fait aux
autres cranciers, comme tablissant une prsomption de paiement, et se dire ainsi compltement libr envers eux. Art. 1198,
al. 1.
Cependant, si l'admission de la prsomption de paiement pouvait avoir pour rsultat de couvrir une fraude la loi, le crancier serait admis, mme dans le cas prvu par l'art. 1282, tablir, par tous moyens de preuve, que c'est par suite de remise de
dette, et non de paiement, qu'il a dlivr le titre de la crance 34.
Il en est ainsi, par exemple, dans le cas o l'allgation du crancier forme le point de dpart d'une demande en rvocation de
donation pour cause de survenance d'enfants 35. Il en est de mme,
lorsque la dlivrance du titre est mane d'une personne qui,
quoique capable de recevoir un paiement, n'avait pas capacit pour
consentir une remise de dette, ou lorsqu'elle a t faite une
personne incapable de recevoir titre gratuit. A plus forte raison,
la preuve dont il est question serait-elle admissible de la part de
tiers qui prtendraient que le crancier a port atteinte leurs
droits, par une remise de dette faite au moyen de la dlivrance
du titre de la crance. Cette observation s'applique notamment
aux hritiers rserve ou aux cranciers, qui formeraient une
action en rduction ou une action paulienne contre le dbiteur,
possesseur de ce titre.
Si, vis--vis du crancier, le dbiteur auquel il a remis le litre
de la crance est autoris se prvaloir, suivant son intrt, de la
volontaire de la part du crancier. Expos de motifs (Locr, Lg., XII,
p. 381,
n 54). Pothier, Toullier et Colmet de Santerre, locc. citt. Bourges, 12 avril
1826, Sir., 26, 2, 303. Caen, 6 novembre 1827, Sir., 30, 2, -215. Req. rej.,
22 janvier 1828, Dalloz, 1828, 1, 101. Colmar, 28 mai 1831, Sir., 32, 2,
404. Req. rej., 10 avril 1833, Sir., 33, 1, 383. Req. rej., 5 mai 1835, Sir.,
35, 1, 805. Civ. rej., 28 aot 1844, S., 44, 1, 744. Req. rej., 18 novembre
1844, Sir., 45, 1, 40.
34 Colmet de Santerre, V, 231 bis, IV, in fine.
35 Cpr. 709, texte n 2, et note 7.

DES 0BLIGATI0NS EN GNRAL.

323.

209

prsomption de remise de dette ou de celle de paiement, il n'en


est plus de mme lorsque le codbiteur ou la caution qui se trouve
en possession de ce titre prtend, pour exercer un recours contre
ses codbiteurs ou contre le dbiteur principal, que c'est par suite
de paiement qu'il lui a t dlivr. Dans ce cas, le codbiteur ou
la caution est tenu, comme demandeur, d'tablir le fait du paiement, qui seul peut fonder un recours en sa faveur 36.
La force de la prsomption attache la dlivrance volontaire
du titre varie suivant que ce titre est, soit un acte original sous
signature prive ou en brevet 87, soit une grosse d'acte authentique.
Au premier cas, la prsomption est absolue, en ce sens que le
crancier n'est point admis la combattre directement, en offrant
de prouver que la dlivrance du titre, quoique faite volontairement,
n'a point eu comme consquence ou en vue de la libration du
dbiteur par paiement ou par remise 38. Art. 1282. Si, toutefois,
le crancier allguait qu'il n'a dlivr le titre que sous condition
de restitution, par suite, par exemple, d'une convention de dpt
ou de mandat conclue avec le dbiteur ou son auteur, il serait
recevable administrer la preuve de cette allgation, mais seulement l'aide des moyens autoriss par la loi pour tablir l'existence des conventions. Cpr. art. 1341 et suiv. D'un autre ct, le
crancier pourrait toujours faire interroger le dbiteur, ou lui
dfrer un serment, sur le point de savoir si la dlivrance du titre
a rellement eu lieu dans le but de le librer 39.
Au second cas, la prsomption n'est-plus absolue; le crancier

est admis la dtruire, en prouvant qu'il n'a dlivr le titre de


la crance, ni dans la vue d'une remise de dette, ni par suite
d'un paiement 40.
Colmet de Santerre, V, 232 bis, III.
37 Cpr. art. 2148. Delvincourt, II, p. 571. Larombire, III, art. 1282, n 7.
Zacharia, 324, note 16.
38 Arg. art. 1282 cbn. 1283 et 1352. Expos de motifs et Rapport au Tribunal (Locr, Lg., XII, p. 381, n 54, p. 482 et 483, n 43, p. 533, n 32).
Delvincourt, II, p. 572. Duranton, XII, 365. Cpr. cep. sur la dlivrance,
faite entre commerants, d'un titre commercial : Req. rej., 18 aot 1852, Sir.,
53, 1, 211.
39 Cpr. 750, texte et note 11.
moins forte que dans celle de
40 La prsomption est, dans cette hypothse,
la dlivrance de l'original d'un acte sous seing priv, parce que le crancier con36

IV.

14.

210

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

A plus forte raison est-il admis, mme en dehors de toute

fraude, prouver, contre l'allgation du dbiteur, que la dlimais dans


paiement,
de
suite
lieu
n'a
du
titre
par
pas
eu
vrance
la vue d'exercer un acte de libralit 41.
Dans cette double hypothse, la preuve offerte par le crancier
peut tre administre par tmoins ou l'aide de simples prsomptions, en tant du moins qu'elle doit rsulter de faits susceptibles
d'tre tablis de cette manire 42.
Les faits indiqus aux articles 1282 et 1283 sont les seuls d'o
rsulte une prsomption lgale de remise ou de paiement de la
dette. Ainsi, la restitution de la chose donne en nantissement ne
forme pas une prsomption lgale de la libration du dbiteur.
Art. 1286. Il en est de mme de la dlivrance, faite par le crancier au dbiteur, d'une simple expdition non revtue de la formule excutoire 43. On doit galement dcider que la dlivrance
par un notaire d'expditions d'actes qu'il a reus n'emporte pas
une prsomption lgale de remise ou de paiement des frais de
ces actes 44.
Du reste, le juge peut, dans les cas o la loi autorise l'admission de la preuve testimoniale ou de simples prsomptions, induire la libration du dbiteur de tous les faits qui tendraient

l'tablir 45.
serve, malgr la remise de la premire grosse, le moyen de prouver l'existence
de la crance et d'en poursuivre la rentre en se faisant dlivrer une seconde
grosse. Code de procdure, art. 844 et suiv. Expos de motifs (Locr, Lg., XII,
p. 381, n 155). Duranton, XII, 365.
41 Colmet de Santerre, V, 232 bis, III.
42 Cpr. 750, notes 5 et 6. Req. rej., 12 juillet 1827, Dalloz, 1827, 1, 303.
43 Duranton, XII, 366.
44 Nous admettons bien que la dlivrance d'expditions d'actes reus par un
notaire peut, selon les circonstances, faire prsumer en fait le paiement des frais
et honoraires de ces actes ; mais, comme l'expdition d'un acte ne forme point,
pour le notaire qui l'a reu, le titre de sa crance, on ne saurait appliquer la
dlivrance de cette expdition la prsomption lgale tablie par l'art. 1283.
Larombire, III,art. 1283, n 13. Voy. en sens contraire : Civ. rej., 4 avril 1826,
Sir., 26,1, 385 ; Douai, 13 fvrier 1834, Sir., 36, 2, 95. Cpr. sur la remise,
faite par un officier ministriel son client, des pices que celui-ci lui avait
confies. Amiens, 11 mars 1826, Sir., 27, 2, 19.
45 Delvincourt, sur l'art. 1282. Toullier, VII, 335 et suiv. Zacharia, 324,
mai
texte et note 15. Cpr. Colmar, 22 mai 1812, Sir., 14, 2, 82 ; Caen 3
1826
Sir., 30, 2, 214.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

III.

DE LA

324.

211

NOVATION.

324.

La novation volontaire 1 est la transformation conventionnelle


d'une obligation en une autre, qui lui est substitue 2.
1 Des diffrentes espces de novation.

La novation est objective ou subjective :


La novation est objective, quand il se forme, entre les mmes
parties, une convention par suite de laquelle l'ancienne obligation
est teinte et remplace par une obligation nouvelle. Art. 1271, n1.
La novation est subjective :
a. Lorsque, par l'effet d'un nouvel engagement 3, un nouveau
crancier est substitu l'ancien, envers lequel le dbiteur se
trouve dcharg. Art. 1271, n 3.
b. Lorsqu'un nouveau dbiteur s'oblige au lieu et place de l'ancien, qui se trouve dcharg par le crancier. Art. 1271, n 2.
Cette dernire espce de novation subjective peut s'oprer sans le
concours du dbiteur 4, c'est--dire par suite d'expromission 5,
ou de son consentement, c'est--dire par voie de dlgation 6.
A l'exemple du Code Napolon, nous ne nous occuperons que de la novation
volontaire. Cpr. sur l novation ncessaire qui rsulte du contrat judiciaire :
Gaius, Comm. III, 180; Merlin, Rp., v Novation, 1 ; Rauter, Cours de
procdure civile, 115 et 145, note a; Proudhon, De l'usufruit, III, 1290 et
suiv. Voy. aussi : 769, texte n 4.
2 Novalio enim a novo nomen accepti, et a nova obligalione.L. 1, D. de
novat. et deleg. (46, 2).
s C'est par la formation de ce nouvel engagement l'extinction absolue de
l'ancien que cette espce de novation subjective se distingue de la cession et de la
subrogation. Pothier, n 559. Toullier, VII, 274 et 277. Duranton, XII, 283
et 284, Zacharia, 323, texte et note 12. Cpr. Colmar, 8 juin 1810, Sir., 12,
2, 381 ; 321, note 2. Voy. aussi : texte n 4, et note 37 infr.
4 L'art. 1274, qui le dcide ainsi, n'est qu'une consquence de l'art. 1236,
d'aprs lequel l'obligation peut tre acquitte par un tiers sans le concours du dbiteur. Cpr. 316, texte et note 1. Toullier,VII, 273. Duranton, XII, 306 et 307.
5 Les lois romaines appellent expromissio la novation subjective qui s'opre
par la substitution d'un nouveau dbiteur l'ancien, sans le concours de ce dernier. Pothier, n 583. Expos de motifs, par Bigot-Prameneu (Locr, Lg.,
XII, p. 377, n 145). Toullier, loc. cit.
6 Delegare est vice sua alium reum dare creditori. L. II, D. de novat. (46, 2).
Pothier, n 600, Expos de motifs, par Bigot-Prameneu (Locr, Lg., XII,
1

212

DES DROlTS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

A la diffrence de l'expromission, qui n'exige que le consente-

ment du crancier et du nouveau dbiteur, la dlgation parfaite


ddbiteur
du
savoir
trois
de
le
:
personnes,
suppose concours
lguant, du tiers dlgu, et du crancier dlgataire. Mais-il n'est
dlgu
le
ordinairement,
lieu
cela
ncessaire,
que
a
comme
pas
soit dbiteur du dlgant7. Si le dlgu ne s'tait oblig envers
le dlgataire que dans la fausse croyance qu'il se trouvait dbiteur du dlgant, il n'en serait pas moins li vis--vis du crancier, qui l'aurait accept de bonne foi comme dbiteur 8.
Du reste, rien n'empche qu'une novation objective ne concoure
avec une novation subjective 9.
2 Des lments ncessaires l'existence d'une novation.

Toute novation suppose, en premier lieu, une obligation antrieure qui serve de cause l'obligation nouvelle 10. Il en rsulte :
Que, si la premire obligation est teinte au moment o la seconde est contracte, celle-ci est considrer comme dpourvue
de cause et ne produit aucun effet 11.
Que, si l'ancienne obligation est subordonne une condition
suspensive, ou soumise une condition rsolutoire, la force juridique de l'obligation nouvelle, et, partant, celle de la novation,
dpendront galement, soit de l'accomplissement de l condip. 378, n 148). Toullier, VII, 290. Duranton, XII, 320. Cpr. sur la dlgation imparfaite et sur la simple indication du paiement : 317, texte et note
10 ; 270, texte n 1, notes 6 et 10.
7 Pothier, n 601. Duranton, XII, 319. Larombire, III, art. 1275, n 4.
8 L. 12, D. de nov. et del. (46, 2). Pothier, n 602. Toullier, VII, 291.
Voy. cep. Duranton, XII, 330 ; Larombire, loc. cit. Ces auteurs, se fondant sur
l'art. 1377, n'admettent la proposition mise au texte que dans le cas o le
crancier aurait de bonne foi supprim son titre. Mais ces auteurs n'ont pas
remarqu la profonde diffrence qui existe entre l'hypothse prvue par l'art.
1377 et celle dont nous nous occupons. Le crancier, recevant le paiement offert
par une personne qui n'tait pas son dbiteur et qui cependant entendait payer
pour son propre compte, a eu tort de l'accepter ; tandis qu'on ne peut faire
aucun reproche au dlgataire, qui n'avait pas s'inquiter du point de savoir
si le dlgu tait ou non dbiteur du dlgant.
9 Cpr. Req. rej., 24 mars 1841, Sir., 41, 1, 643.
10 Pothier, ns 550 554. Zacharia, 323, texte et note 4.
suffit,' du
Il
reste, que la premire obligation ait prcd la seconde d'un instant de raison.
Duranton, XII, 303.
11

Cpr. Duranton, XII, 275.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

324.

213

lion suspensive, soit du non accomplissement de la condition

rsolutoire 12.
Mais le principe qui vient d'tre pos n'empche pas qu'une
obligation naturelle ne puisse tre convertie, par voie de novation,
en une obligation civile 13, pourvu, bien entendu, que cette obligation naturelle ne soit pas rprouve par la loi, et que, d'un
autre cl, il ne s'agisse pas d'une dette de jeu ou de pari 14.
Il ne s'oppose pas non plus ce, qu'une obligation sujette annulation ou rescision ne puisse tre transforme en une obligation valable. Seulement faut-il que l'obligation annulable ou rescindable soit susceptible de confirmation, et que le dbiteur ait
eu connaissance du vice dont elle se trouvait entache".
Toute novation suppose, en second lieu, une obligation nouvelle, qui se trouve substitue l'ancienne.
Il en rsulte que, si l'obligation nouvelle est dnue de toute
existence, la novation devient impossible, et l'ancienne obligation
continue de subsister 16. C'est ce qui a lieu lorsque l'objet de la
dation en paiement n'existait plus au moment o il a t offert et
accept.
Il en rsulte, d'un autre ct, que, si la nouvelle obligation est
soumise une condition suspensive ou rsolutoire, la novation ne
produira dfinitivement son effet qu'autant que la condition suspensive viendra s'accomplir, ou la rsolutoire dfaillir 17.
L. 8, 1, D. de nov. et del. (46, 2). Pothier, n 585. Duranton, XII,
296 et suiv. Larombire, III, art. 1271, n 6.
13 Cpr. 297, texte n 3, et note 18.
14 Cpr. 297, texte ne 3, notes 20, 25 et 26, 386.
15 Du moment o la novation est consentie en connaissance du vice dont tait
entache la premire obligation, celle-ci se trouve confirme par le fait mme de
la novation, et peut, ds lors,, servir de cause la seconde. Art. 1338, al. 3.
Duranton, XII, 294. Larombire, 111, art. 1271, n 11. Colmet de Santerre,
V, 219 bis, IV.
16 Quid juris, si la nouvelle obligation tait annulable ou rescindable ? Voy.
texte n 3, notes 23 et 24 ; texte n 4, notes 25 et 26 infr.
17 L. 8, 1; L. 14, 1, D. de nov. et del. (46, 2). Larombire, III, art.
1271, n 8. Cpr. Req. rej., 18 avril 1854, Sir., 55, 1, 44. Lorsque la
nouvelle obligation a t contracte sous une condition rsolutoire, le crancier
peut en poursuivre immdiatement l'excution, sauf restitution de ce qu'il aura
reu et rtablissement de la premire obligation, si la condition vient s'accomplir. Que si, au contraire, la seconde obligation avait t contracte sous une
condition suspensive, le crancier ne pourrait agir, pendente conditione, ni en
12

214

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

dit sur la transformation d'une obligation


conditionnelle en une obligation pure et simple ou d'une obligation pure et simple en une obligation conditionnelle n'exclut pas,
oblidfinitivement
substituer
parties,
possibilit
de
la
les
une
pour
gation pure et simple une obligation conditionnelle, et vice versa;
mais une pareille substitution constituerait bien moins une novation qu'une convention alatoire d'une espce particulire 18.
Ce que nous avons

3 De la capacit des parties en matire de novation 19.

La novation emportant, de la part du crancier, renonciation


au bnfice de l'ancienne obligation, il faut, pour sa validit, que
celui-ci ou son reprsentant soit capable de faire la renonciation
qu'implique la novation.
Il en rsulte, par exemple, que le tuteur d'un crancier mineur
ne peut consentir la novation d'une obligation garantie par une
hypothque ou par un cautionnement, moins que l'hypothque
ne soit rserve, ou que la caution n'accde au nouvel engagement 20. Que s'il s'agissait d'une crance chirographaire, qui ne ft
vertu de cette obligation, qui n'est pas encore devenue dfinitive, ni en vertu
de l'ancienne, laquelle il a conditionnellementrenonc.
18 C'est ce que n'a pas remarqu Marcad, lorsqu'il critique (sur l'art. 1272,
n 5), comme une grave erreur se rattachant au formalisme romain, la doctrine
gnralement admise, d'aprs laquelle la novation est considrer comme non
avenue, dans le cas o la condition suspensive attache l'une ou l'autre des
obligations vient dfaillir. Cpr. Duranton, XII, 300; Larombire, III, art.
1271, n 8; Colmet de Santerre, V, 219 bis, VIII.
19 En Droit romain, on tenait
pour principe, que celui qui peut recevoir le
paiement, peut aussi faire novation. L. 10, D. de nov. et del. (46, 2). Bien
que les nombreuses exceptions qu'on s'tait vu forc d'apporter ce principe
dmontrassent qu'il ne reposait pas sur un fondement d'une incontestable
exactitude, Pothier le reproduisit dans son trait Des obligations, nos 390
392. Les rdacteurs du Code se sont placs un autre point de vue, en disant,
dans l'art. 1272, que la novation ne peut s'oprer qu'entre personnes capables
de contracter ; ce qui doit s'entendre, en ce qui concerne le crancier, de la capacit de renoncer l'ancienne obligation et aux srets y attaches, et, en ce qui concerne celui qui contracte la nouvelle obligation, de la capacit de s'obliger. Cpr.
Merlin, Rp., v Novation. 4; Toullier, VII, 293; Larombire, III, art. 1272,
n 4. Voy. cep. Duranton, XII, 278 ; De Frminville, De la minorit, I, 264, 5.
20 Le tuteur excderait videmment ses pouvoirs, en renonant une hypothque ou un cautionnement attach la crance de pupille, sans recevoir le
paiement effectif de cette crance. Voy. 113, texte n 5.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

324.

215

garantie par aucune sret spciale, rien ne s'opposerait ce que


le tuteur en ft novation, sous sa responsabilit personnelle, en
acceptant, pour le compte du mineur, un nouvel engagement
contract, soit par l'ancien dbiteur, soit mme par un tiers,
d'ailleurs capable de s'obliger 21.
Il rsulte galement du principe ci-dessus pos que le crancier
solidaire ne peut, pour ce qui excde sa part dans la crance, faire
une novation susceptible d'tre oppose ses contresss 22.
D'un autre ct, il faut en gnral, pour la stabilit de la novation, que celui qui contracte la nouvelle obligation soit capable
de s'obliger. Si, raison de son incapacit, il faisait annuler ou
rescinder son engagement, la novation serait considrer comme
non avenue, et l'obligation originaire comme n'ayant jamais t
teinte - 3. Le contraire ne devrait tre admis, qu'autant qu'il serait
Cpr. Magnin, Des minorits, II, 1095; De Frminville, op. et loc. citt.;
Larombire, loc. cil,
22 Cpr. 298 bis, texte et note 9.
23 La proposition nonce au texte ne saurait souffrir difficult, lorsque la
nouvelle obligation a t contracte par l'ancien dbiteur ou par son successeur,
pusqu'en faisant annuler ou rescinder son nouvel engagement, l'incapable est
tenu de restituer le bnfice que lui a procur la novation, c'est--dire de renoncer la libration qui en avait t la suite. Arg. art. 1312. Cette proposition nous parait, aprs nouvel examen de la question, devoir tre galement
admise, dans le cas o le nouvel engagement a t contract par un tiers. En effet,
la novation constituant de sa nature une opration intresse,le crancier est, en
gnral, cens ne renoncer au bnfice de l'ancienne obligation que sous la condition de l'acquisition d'une nouvelle crance, juridiquement efficace, de sorte
que, cette condition venant manquer, la novation n'a plus de cause au point
de vue de la renonciation du crancier. Cpr. en ce sens: Marcad, sur l'art. 1272,
ns 2 et 3 ; Colmet de Santerre, V, 220 bis, I. Voy. en sens contraire : Delvincourt, II, p. 565 et 566 ; Toullier, VII, 298 ; Duranton, XII, 282; Larombire, III, art. 1272, n 2. Ces auteurs partent de l'ide qu'il suffit, pour la
validit de la novation, que la nouvelle obligation existe comme obligation naturelle; et ils invoquent, l'appui de leur manire de voir, la loi 1, 1, D. de
nov. et del. (46, 2), ainsi que le 3, Inst. quib.mod. loll. oblig. (3, 9). Mais ils
nous paraissent avoir oubli deux choses, savoir : qu'en Droit romain, on considrait comme simplement naturelles un grand nombre d'obligations qui, suivant
les principes de notre Droit, constituent des obligations civiles : et que, d'un autre
ct, certainesobligations naturelles produisaient, d'aprs la lgislation romaine,
des effets qu'on ne peut plus y attacher sous le Code Napolon. Voy. 297, texte
n 3, et notes 21 et 22. Les diffrences profondes qui existent cet gard entre
les deux lgislations ne permettent plus, notre avis, d'appliquer chez nous,
21

216

DITS.
DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT

de
l'engagement
de
contenter
entendu
se
tabli que le crancier a
dont
cet
vice
du
engaconnaissance
ait
qu'il
l'incapable, bien
eu
gement se trouvait entach 24.
de
crancier,
substitution
s'opre
qui
novation
par
la
dans
Enfin,
crancier
le
gratuit,
nouveau
titre
que
lieu

elle
quand
il faut,
a
faite
lui
est
libralit
la
qui
d'accepter
recevoir
et
soit capable de
par l'ancien.
4 Du consentement des parties en matire de novation, et de l'animus novandi
de la part du crancier.

Le consentement des parties, en matire de novation, doit,


de
de
vices
nature
exempt
tre
juridique,
acte
tout
comme pour
l'invalider.
Si la nouvelle obligation venait tre annule pour cause d'erreur, de violence, ou de dol, la novation serait elle-mme condrer comme non avenue 25, moins que l'annulation de la nouvelle obligation n'et t prononce raison d'un fait imputable
au crancier lui-mme, auquel cas la novation continuerait

subsister 26.
La novation renfermant, de la part du crancier, renonciation
au bnfice de l'ancienne obligation, il en rsulte qu'elle ne se

comme expression de la raison crite, la rgle pose par les lois prcites. Cette
rgle, d'ailleurs, se trouve formellement carte par l'art. 1272, lequel exige
la capacit de contracter dans les personnes qui concourent la novation. Nous
terminerons en faisant remarquer que, mme en Droit romain, on reconnaissait que du moment o celui qui avait contract la nouvelle obligation se faisait restituer contre son engagement,le crancierdevait, de son ct, tre admis
se faire restituer contre la libration par lui consentie. Voy. L. 50 D. de
minor. (4, 4); L. 14, L. 16, 1, D. ad Snat, rell. (16, 1). Or, bien qu'nonce sous une forme diffrente, la solulion donne au texte n'est, au fond, que
la reproduction de la disposition de ces lois.
24 Le crancier peut sans doute renoncer au bnfice de l'ancienne obligation

en acceptant, en son lieu et place, une obligation qui, susceptible d'tre annule
on rescinde continuera, aprs son annulation ou sa rescision, subsister comme
obligation naturelle. Seulement, pensons-nous qu'en principe l'intention de consentir une pareille renonciation ne doit pas se prsumer de la part du crancier.
Cpr. Colmet de Santerre, V, 220 bis, II.
25 Toullier, VII, 299. Marcad, sur l'art. 1272, n 4. Larombire, sur
l'art. 1278, ns 3 et 4.
26 L. 48, 1, in fine, de fid. et mand. (46, 1).

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

324.

217

prsume pas 27. Toutefois, il n'est pas ncessaire qu'elle se trouve


exprime, soit en termes sacramentels, soit mme par quipollents; il suffit, en gnral, que la volont de l'oprer ressorte
clairement, et d'une manire certaine, des faits et des actes intervenus entre les parties 28. Art. 1273 29.
La novation objective rsulte,virtuellement et ncessairement,de
tout changement qui, portant sur l'objet mme de la prestation, ou
sur la nature juridique de l'obligation, la transforme en une obligation nouvelle, distincte de la premire, et incompatible avec elle.
C'est ce qui a lieu, par exemple, au cas d'acceptation pure et
simple d'une offre de dation en paiement 30, et dans celui o un
prix de vente originairement stipul en un capital exigible, a t
converti, par une convention subsquente, en une rente perptuelle ou viagre 31. C'est ce qui se rencontre galement, lorsque
le crancier d'une rente a donn quittance des arrrages chus
Renuntialio non proesumitur. Voy. 1 323, texte A, et note 11.Cpr. sur
les applications de la rgle nonce au texte : Bruxelles, 18 juillet 1810, Sir.,
14, 2, 100; Bourges, 31 dcembre 1830, Sir., 31, 2, 265; Civ. cass., 28 aot
1833, Sir., 33, 1, 802; Civ. cass., 5 janvier 1835, Sir., 35, 1, 88, Req. rej.,
7 juin 1837, Sir., 38, 1, 78; Civ. rej., 15 janvier 1839, Sir., 39, 1, 131 ;
Paris, 28 juillet 1853, et Douai, 1er juillet 1854, Sir., 54, 2, 462 et 464.
Voy. aussi les arrts cits la note 34 infr.
28 En un mot, la novation n'a pas besoin d'tre expresse : elle peut tre
implicite ou tacite, pourvu qu'il ne s'lve aucun doute sur la volont de
l'oprer. Arg. contrario, art. 1275. Expos des motifs, par Bigot-Prameneu
(Locr, Lg. XII, p. 377, n 146). Pothier, n 590. Toullier. VU, 276 et 277.
Duranton, XII, 283 et 284. Marcad, sur l'art. 1273, n 1. Zacharia, 323,
note 6. Civ. rej., 1er septembre 1806, Sir., 7, 1, 46. Req. rej., 2 janvier 1807.
Sir., 7, 1, 61. Req. rej., 16 janvier 1828, Sir., 28, 1, 294. Req. rej., 14 mars
1834, Sir., 34, 1, 257. Req. rej., 9 juillet 1834, Sir., 34, 1, 805. Rouen,
10 juin 1835, Sir., 35, 2, 362.
29 Quoique, dans le doute, la novation ne doive pas se prsumer, c'est-dire, que la volont de l'oprer ne puisse pas rsulter de faits quivoques,
susceptibles d'tre interprts pour ou contre la novation, rien n'empche cependant de prouver l'existence de faits d'o rsulterait la novation, au moyen
de prsomptions graves, prcises et concordantes, dans le cas o ce genre de
preuve est admissible. Arg. art. 1315 et 1316 cbn. 1353. Voy. les arrts cits
la note prcdente.
30 Arg. art. 2038 cbn. 1281. Cpr. Req. rej., 10 juin 1817, Sir., 19,1, 35 ;
Poitiers, 18 janvier 1864, Sir., 64, 2,198. Voy. texte n 5, et note 48 infr.
31 Caen, 28 octobre 1826, Sir. 27, 2, 261.
27

218

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

du
mains
les
laisss
les
entre
paiement,
le
avoir
et
a
reu
sans en
dbiteur titre de capital, charge de lui en servir les intrts 32.
Au contraire, les modifications portant seulement sur l'poque
de l'exigibilit, ou sur le mode d'excution de l'obligation, n'emportent pas par elles-mmes novation. Il en est ainsi, notamment,
de la simple prorogation de terme 83, de l'indication d'un autre
lieu de paiement, et de la seule acceptation, mme sans rserdette
d'une
paiement
souscrits
ngociables,
billets
de
en
ves,
antrieure3''. A plus forte raison, la passation d'un acte authentique, destin remplacer un titre sous seing priv, n'emportet-elle pas novation, encore que le dbiteur ou un tiers ait, par
cet acte, fourni de nouvelles srets au crancier 35.
Des changements qui, de leur nature, n'emporteraient pas novation peuvent cependant tre considrs comme ayant produit
cet effet, lorsqu'il s'y rattache des faits ou conventions accessoires,
tendant tablir que l'intention des parties a t de substituer
une nouvelle dette l'ancienne, et charge par le juge d'indiquer
les lments dont il entend faire ressortir cette intention 86.
Req. rej., 19 aot 1844, Sir., 45, 1,38.
33 Art. 2039 cbn. 1281, al. 2.
34 Cette acceptation, qui, d'aprs un usage constant, est cense n'avoir eu
lieu que sauf encaissement, ne constitue qu'un mode de paiement. Merlin, Rp.,
v Novation, 5, in fine. Pardessus, Droit commercial, I, 221. Troplong, Des
hypothques, I, 1199 bis. Martou, Des privilges et des hypothques, II, 470 et
552. Marcad, sur l'art. 1273, n 2. Civ. cass., 19 aot 1811, Sir., 13, 1,
451. Civ. rej., 28 juillet 1823, Sir., 23, 1, 414. Rouen, 4 janvier 1825, Sur,
25, 2, 179. Req. rej., 15 juin 1825, Sir., 26, 1, 63. Nancy, 4 janvier 1827,
Sir., 27, 2, 259. Aix, 24 avril 1827, Sir., 29, 2, 43. Req. rej., 24 juillet 1828,
Sir.. 29, 1, 28. Paris. 20 juillet 1831, Sir., 32, 2, 29. Limoges, 4 fvrier
1835, Sir., 35, 2, 221. Civ. cass., 22 juin 1841, Sir., 41, 1,473. Orlans, 6 septembre 1842, Sir., 42, 2, 391. Metz, 26 janvier 1854, Sir., 54, 2, 743. Lyon,
9 mars 1858, Sir., 58, 2, 523. Paris, 9 aot 1859, Sir., 59, 2, 589. Caen,
20 juin 1859, Sir., 60, 2, 51. Voy. cep. Duranton, XII, 287 Lyon, 29
;
mars
1833, Sir., 34, 2. 29. Cpr. aussi : 263, texte, notes 9 et 10.
35 C'est ainsi qu'une dette, originairement commerciale,
ne perd pas ce caractre, par cela seul qu'elle est ultrieurement reconnue
par un acte notari,
et garantie par une hypothque. Civ. cass., 21 fvrier 1826, Sir., 27, 1, 6. Grenoble, 17 juin 1826, Sir., 28, 2,139. Limoges, 31 janvier 1857,sir., 58,2, 90.
janvier'
se Civ. cass., 22 juin 1841, Sir., 41, 1, 473. Cpr. Req. rej., 2
1807,
Sir., 7, 1, 61; Civ. cass., 1er avril 1807, Sir., 11, 1, 205 Paris, 7 dcembre
;
1814, Sir., 16, 2, 91 ; Req. rej., 16 janvier 1828, Sir., 28, 1,
294.
32

DES 0BLIGATI0NS EN GNRAL.

324.

219

La novation subjective par changement de crancier ne peut


tre admise qu'autant que, d'aprs l'intention clairement tablie
des parties, le dbiteur se trouve libr vis--vis de l'ancien
crancier au moyen d'un nouvel engagement contract envers le
nouveau crancier. La simple indication, faite par le crancier,
d'une personne qui doit recevoir pour lui n'opre pas novation.
Art. 1277, al. 2.
Il en est de mme de la cession transport et de la subrogation,
encore qu'elles aient t expressment ou tacitement acceptes
par le dbiteu r 37.
Quant la novation subjective par changement de dbiteur, il
faut distinguer entre l'expromission et la dlgation.
L'expromission suppose toujours novation 38; et l'on doit, conformment aux principes ci-dessus dvelopps, regarder comme
une expromission toute obligation qui a t contracte par un
tiers, et accepte par le crancier, dans l'intention clairement
tablie de librer le dbiteur 39.
La dlgation, au contraire, quoique parfaite par le concours
des trois personnes qui doivent y figurer, n'entrane cependant
pas novation par elle-mme; elle ne la produit qu'autant qu'elle
a t accompagne ou suivie d'une dcharge donne au dbiteur
par le crancieri0. Cette dcharge non seulement ne se prsume
pas; mais, par suite d'une exception toute spciale au principe
Civ., rej., 2 aot 1847, Sir., 47, 1, 705. Civ. cass., 2 mai 1853, Sir.,
53, 1, 411. Cpr. note 3 supr.
36 Si l'ancien dbiteur n'tait point libr par l'engagement du nouveau, cet
engagement ne constituerait pas une expromission, mais une accession (adpromissio) ou un cautionnement. Pothier, n 583. Delvincourt, II, p. 567. Toullier, VII, 2 73. Duranton, XII, 30 8.
39 Duranton, XII, 309. Cpr. Req. rej., 24 mars 1841, Sir., 41, 1, 643.
40" Autre chose est la novation, autre chose est la dlgation, a dit Jaubert dans son Rapport au Tribunal (Locr, Lg., XII, p. 481, n 40). Quoique
le crancier ait accept l'obligation contracte son profit par le tiers dlgu
et que la dlgation soit ainsi devenue parfaite comme telle (cpr. texte et note 7
supr), elle n'opre pas novation tant que le crancier n'a pas expressment
dclar qu'il entendait dcharger son dbiteur. A dfaut d'une pareille dclaration, le crancier est cens n'avoir agr le dlgu pour dbiteur que comme
moyen de toucher plus facilement ce qui lui est d et non dans l'intention de
librer le dlgant. Art. 1275. Toullier, VII, 290. Duranton, VII, 322. Cpr.
Req. rej., 28 avril 1818, Sir., 19, 1, 192.
3T

220

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

qui rgit les autres espces de novation, elle ne peut rsulter que
de la dclaration expresse du crancier 41. Art. 127542.
Si la dlgation n'emporte pas par elle-mme novation, plus
forte raison en est-il ainsi de la simple indication, faite par le
dbiteur, d'une personne qui doit payer sa place, sans que
celle-ci ait contract aucune obligation envers le crancier, ou
ait
t
contracter
qu'elle
l'obligation
du
moins,
a
pu
sans que,
agre par ce dernier. Art. 1277, al. 143.
En cas de contestation sur le point de savoir s'il y a eu ou s'il
n'y a pas eu intention de nover, il appartient aux tribunaux de
constater les faits et de dterminer le sens des actes dont on prtend faire ressortir celte intention ; et, cet gard, leur dcision
Mais si une dcharge expresse du crancier est ncessaire pour oprer novation, une acceptation expresse n'est pas requise pour lui faire acqurir un
droit irrvocable au bnfice de la dlgation ; cette acceptation peut n'tre que
tacite, conformment aux rgles gnrales sur les manifestations de volont.
Cpr. art. 1121, et 306. Montpellier, 1er aot 1832, Sir,, 33, 2, 426. Civ.
rej., 8 juillet 1834, Sir., 34, 1, 504.
42 Cet article, qui n'admet de novation par suite de dlgation qu'autant que
le crancier a expressment dclar qu'il entendait dcharger son dbiteur, est
videmment plus rigoureux que l'art. 1273, d'aprs lequel il suffit que la volont d'oprer novation rsulte clairement de l'acte. Une dcharge qui ne serait
41

point expresse et que l'on voudrait faire rsulter de l'intention plus ou moins clairement tablie du crancier serait donc insuffisante pour oprer novation. C'est
ainsi que l'acceptation que ferait un crancier d'une hypothque constitue en
sa faveur par le tiers dlgu ne pourrait tre considre comme une preuve denovation. Turin, 11 fvrier 1811, Sir., 12, 2, 282. Ce n'est pas sans raison
que le lgislateur en a dispos ainsi ; il a voulu par l couper court toutes les
contestations qu'aurait fait natre la question de savoir si, en acceptant la dlgation, le crancier n'a pas virtuellement et ncessairement dcharg le dlgant.
En exigeant une dclaration expresse du crancier, nous ne prtendons
cependant pas que les expressions de l'art. 1275 soient sacramentelles, et nous
admettons qu'elles peuvent tre remplacespar des termes quivalents. Cette interprtation intermdiaire de l'art. 1275 parat tre aussi celle de Toullier (VII,
290) et de Duranton (XII, 309, 323 et 324) qui, toutefois, ne formulent pas
leur opinion d'une manire bien nette. Voy. encore dans ce sens : Marcad, sur
l'art. 1275, n 1 ; Demolombe, XXIV, 34. Quant M. Colmet de Santerre, il ne
voit pas de diffrence faire entre les deux hypothses prvues par les art. 1273
et 127 5, qui seraient suivant lui soumises une rgle identique.
43 On ne conoit pas le motif pour lequel le lgislateur
a cru devoir formellement noncer, dans l'art. 1277, al. 1er, une proposition tout au moins inutile, d'aprs les dispositions de l'art. 1275.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

324.

221

est souveraine 44. Mais l'apprciation des consquences lgales


que le juge, pour admettre ou rejeter la novation, a tires des
faits et des actes, tels qu'il les a constats et interprts, tombe,
comme se rattachant une question de droit, sous le contrle de
la cour de cassation 45..
Pour complter les explications qui viennent d'tre donnes,
nous rappellerons la novation d'une espce particulire, laquelle peut donner lieu, en matire hypothcaire, une interversion de qualit en la personne du dbiteur 46.
Quant au sens du mot novation, improprement employ par
l'art. 879, il sera expliqu au 619.
5 Des effets de la novation.

La novation entrane l'extinction de l'ancienne obligation et de


tous les accessoires qui s'y trouvaient attachs.
Le maintien de la novation et de ses effets n'est pas subordonn
l'excution effective du nouvel engagement, d'ailleurs juridiquement efficace, qui s'est trouv substitu l'ancienne obligation 47.
Ainsi, en cas de novation opre par dation en paiement,
l'viction de l'immeuble que le crancier a reu ne fait point revivre, son profit, l'ancienne obligation avec ses accessoires, et
ne donne lieu qu' un recours en garantie, pour cause d'viclion,
contre celui qui a livr l'immeuble 48.
Ainsi encore, en cas de novation par dlgation, l'insolvabilit
du tiers dlgu laisse subsister la novation avec tous ses effets.
Elle ne donne mme pas ouverture un recours en garantie contre

Req. rej.,

18 avril et 31 mai 1854, Sir., 55, 1, 44 et 46. Req. rej.,


25 avril 1855, Sir., 55, 1, 712.
Civ. cass., 23 juin 1841, Sir., 41,1, 473. Civ. cass., 17 dcembre 1862,
Sir., 63, 1, 247.
46 Voy. 264 ter, texte n 7, et notes 76 et 77 ; 292, texte n 1, et
note 5.
47 Obligatio semel extincla non reviviscil. Voy. cep. sur les consquences de
l'annulation ou de la rescision de la nouvelle obligation, les dveloppements
donns au n 3, texte m fine, et au n 4 in principio.
Art. 2038, et arg. de cet art. Toullier, VII, 301. Duranton, XII, 292.
Grenier, II, Des hypothques, II, 501. Larombire, III, art. 1278, n 6. Bourges,
21 dcembre 1825, Sir., 26, 2, 221. Cpr. Req. rej., 10 mai 1858, Sir., 59,
161. Voy. au 292, note 4, l'indication des auteurs qui se sont prononcs
en sens contraire, et la rfutation de leur opinion.
48

222

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

l'ancien dbiteur, moins que le crancier n'en ait fait la rserve


qu'
insu , le dlgu
faillite
dj
ft
en
ne
son
expresse, ou,
intervenue
50.
novation
est
la
o
dconfiture
moment
au
ou en
Art. 1276 ".
Du principe que les accessoires de l'ancienne crance s'teignent
la
qui
hypothques
privilges
garanles
il
suit
et
elle,
que
avec
tissaient ne passent pas la nouvelle crance. Art. 1278. Il en
rsulte encore que la novation opre l'gard du dbiteur principal libre les cautions. Art. 1281, al. 2.
D'un autre ct, la novation intervenue entre le crancier et
l'un des codbiteurs solidaires libre tous les autres. Art. 1281,
al. 1.
Mais la novation opre entre le crancier et la caution, ou
l'une des cautions, mme solidaires, dans le but de la dgager
du cautionnement, ne libre, ni le dbiteur principal, ni les
autres cofidjusseurs 52.
Si, de sa nature, la novation entrane l'extinction des privilges
et hypothques de l'ancienne obligation, le crancier peut cependant, au moyen d'une rserve expresse 53, les faire passer la
nouvelle crance, sous les distinctions suivantes : Art. 1278.
49

Le crancier qui connaissait la faillite ou la dconfiture du dlgu est par


cela mme cens avoir renonc tout recours contre le dbiteur dlgant. Volenli
non fil injuria. Rapport fait au Tribunal, par Jaubert (Locr, Lg., XII, p. 481,
n 40). Pothier, n 605. Duranton, XII, 325. Il importe peu, du reste, que
l'insolvabilit du dlgu ft ou non connue du dlguant. Maleville, sur l'art.
1276. Merlin, Rp., v Dlgation, 2. Duranton, loc. cit., Zacharia, 323,
note 10.
50 L'art. 1276 dit, au moment de la dlgation, parce qu'il suppose que la
novation s'est opre en mme temps que la dlgation. S'il en tait autrement,
ce serait videmment le moment de la novation auquel on devrait s'arrter.
si Le recours en garantie qui, dans les deux hypothses indiques au texte,
appartient au crancier contre le dlgant, n'a rien de commun avec l'ancienne
obligation, qui n'en reste pas moins teinte avec tous ses accessoires. Duranton,
XII, 327 et 328. Marcad, sur l'art 1276, n 1. Larombire, III, art. 1276,
n 2. Zacharia, loc. cil. Voy. en sens contraire : Colmet de Santerre, V, 224 bis,
II et III. L'opinion de cet auteur est en opposition avec la rgle Obligalio semel
:
extincta non reviviscil, et avec le texte mme de l'art 1276, qui
ne parle que
de la rserve d'un recours contre le dbiteur dlgant.
52 Civ. cass., 18 juillet 1866, Sir., 66, 1, 429.
53 Il est bien entendu qu'une pareille rserve
ne peut, d'ailleurs, avoir lieu
que conformment aux principes qui rgissent le systme hypothcaire. C'est
49

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

324.

223

Lorsque l'hypothque a t fournie par le dbiteur ou acquise


sur lui, elle peut tre rserve pour la garantie de la nouvelle
obligation, sans qu'il soit besoin de son consentement, alors
mme que la novation s'opre par changement de dbiteur 54.
Quand l'hypothque a t constitue par un codbiteur solidaire, et que la novation intervient entre le crancier et l'un des
autres codbiteurs solidaires, l'hypothque ne peut tre rserve
que du consentement de celui qui l'a fournie 56. Art. 128056.
Il en serait de mme, au cas de novation conclue avec le dbiainsi, par exemple, que l'inscription spciale, prise pour sret de l'ancienne
crance, ne vaut que jusqu' concurrence de la somme pour laquelle elle a
t requise, lors mme que le chiffre de la nouvelle crance est suprieur.
Zacharia, 323, texte et note 7.Cpr. Civ. rej., 15 mars 1815, Sir., 15,1,
201.
54 Non obstat art. 1279. Si cet article dit : Lorsque la novation s'opre par
la substitution d'un nouveau dbiteur, les privilges et hypolhques primitifs
" ne peuvent passer sur les biens du nouveau dbiteur, c'est en ce sens seulement que les hypothques lgales et judiciaires, grevant les biens de l'ancien
dbiteur, ne sauraient, mme du consentement du nouveau dbiteur, s'tendre
sur ses propres biens, et que, d'un autre ct, l'hypothque conventionnelle,
par lui constitue, ne peut jamais prendre la date et le rang de l'hypothque
existant sur les biens du dbiteur originaire. Mais, ni l'art. 1278, ni l'art. 1279,
n'exigent l'accession de ce dernier pour la conservation des privilges et hypothques dont ses biens se trouvent grevs.. Toullier, VII, 312. Duranton, XII,
310 et 311. Larombire, III, art. 1280, n 2. Colmet de Santerre, V, 226 bis,
III et IV. Voy. en. sens contraire : Pothier, n 599 ; Delvincourt, II, p. 570 ;
Marcad, sur l'art. 1279, n 3.
55 Tel est le vritable sens de l'art. 1280, dont le but n'est pas de rendre
absolument impossiblela conservation des privilges et hypothques existant sur
les biens des codbiteurs solidaires qui n'ont pas concouru la novation, mais
seulement d'en subordonner-la conservation au consentement de ces derniers.
Pothier, n 599.
56 La disposition de l'art. 1280 parat assez difficile justifier. Bien que les
codbiteurs solidaires, librs par la novation qui s'est opre entre le crancier
et l'un d'entre eux, ne puissent, sans leur consentement, tre personnellement
tenus des consquences de la nouvelle obligation, on ne voit pas pourquoi ce
consentement est ncessaire pour la rserve, dans la mesure du moins de l'ancienne obligation, d'hypothques dont le maintien n'est aucunement incompatible avec la libration personnelle des propritaires des immeubles grevs.
Toullier, VII, 313. Duranton, XII, 305. Larombire, III, art. 1279, n 2.
Colmet de Santerre,. V, 228 Dis, II et III. Cpr. Req. rej., 11 juillet 1827;
Dalloz, 1827, 1, 301.

224

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

teur principal, de l'hypothque donne par une caution ou par


un tiers non personnellement oblig 57.
Si, au contraire, la novation s'est opre par expromission, le
crancier peut rserver les hypothques attaches sa crance,
solidaire, de la
codbiteur
du
consentement
besoin
du
avoir
sans
caution, ou du tiers non personnellement oblig, qui les ont
constitues 58.
Quant aux engagements personnels des codbiteurs solidaires
et des cautions, le crancier ne peut jamais les rserver d'une manire pure et simple : il doit, pour en empcher l'extinction, exiger
l'accession des codbiteurs solidaires et des cautions la nouvelle
obligation, ou faire dpendre de cette accession l'existence de la
novation 59. Art. 1281.
IV. DE LA COMPENSATION1;

325.

1. Dfinition et division de la compensation.


La compensation est l'extinction totale ou partielle de deux
dettes qui se soldent mutuellement, jusqu' concurrence de leurs
quotits respectives, raison de la circonstance que le dbiteur et
Arg. fortiori, art. 1280. Au point de vue o le lgislateur s'est plac,
en disposant, ainsi qu'il l'a fait, dans l'art. 1280, il est impossible de ne pas
en appliquer la disposition aux cautions personnelles ou relles, dont la condition est plus favorable encore que celle des codbiteurs solidaires.
58 Cette hypothse, laquelle l'art. 1280 est compltement tranger, puisqu'il ne s'agit plus d'une novation opre entre le crancier et l'un des codbiteurs solidaires ou le dbiteur principal, et que le lgislateur n'a d'ailleurs pas
spcialement prvue, rentre par cela mme sous l'application de la rgle gnrale pose par l'art. 1278, qui autorise le crancier faire passer la nouvelle
crance, au moyen d'une rserve expresse, les hypothques attaches sa crance
primitive, sans exiger qu'il obtienne cet effet le consentement de celui du
chef duquel elles procdent. Colmet de Santerre, V, 228 bis, I.
59 Pothier, n 599, Toullier, VII, 314. Duranton, XII, 317. Colmet de
Santerre, V, 228 bis, I.
1 Cpr. sur cette matire : Dissertation, par Frdric Duranton, Revue de Droit
franais et tranger, 1846, 111, p. 737 et 862. Dissertation, par Pilette, Revue
historique, 1861, VII, p. 5 et 132. De la compensation et des demandes
reconventionnelles, par Lair; Paris, 1862,1 vol. in-8. De la compensation et des demandes reconvenlionnelles,par Desjardins; Paris, 1864, 1 vol. in-8.
57

DES 0BLIGAT10NS EN GNRAL.

326.

22S

le crancier de l'une se trouvent tre en mme temps crancier


et dbiteur de l'autre 2. Art. 1289.
La compensation est, ou lgale, ou facultative, ou judiciaire.
La compensation lgale est celle qui, moyennant le concours
de certaines conditions, s'opre de plein droit et sans l'intervention des parties intresses, l'instant mme o les deux dettes
se trouvent exister la fois. Art. 1290.
La compensation facultative est celle qui s'opre par suite d'une
exception, que propose celle des parties dans l'intrt de laquelle
la loi a rejet la compensation lgale 3.
La compensation judiciaire est celle laquelle peut donner
lieu une demande reconventionnelle que forme la partie dont
la crance ne runit pas encore toutes les conditions requises pour
la compensation lgale 4.

326.

2. Des conditions de la compensation lgale.


Les conditions de la compensation lgale sont au nombre de

quatre.

compenser doivent avoir, l'une et


l'autre, pour objet, soit une somme d'argent, soit une certaine
1 Les deux dettes

Compensatio est debili et crediti inler se contributio. L. 1, D. de comp.( 16, 2).


3 C'est ainsi que le dposant peut faire cesser, par l'effet de sa volont, l'obstacle qui s'oppose la compensation de la somme qu'il a dpose, avec celle
dont il se trouve dbiteur envers le dpositaire. Art. ) 293. n 2. Voy. encore :
326, note 23 ; Toullier, 396 399; 401 405; Delvincourt, II, p. 581,
Duranton, XII, 383 ; Larombire, III, art. 1293, n 16 ; Lair, p. 264 ; Desjardins, n 132 ; Lyon, 18 mars 1831, Sir., 31,2, 229 ; Req. rej., 1er avril 1844,
2

Sir., 44, 1, 468.


d'tat (Locr, Lg., XII. p. 184 et suiv., n 13).
4 Discussion au Conseil

Reconventio est mutua rei petitio, ad petitionem actoris redacta. La demande


reconventionnelle est une demande incidente par laquelle le dfendeur provoque
la reconnaissance ou la liquidation d'une crance qu'il prtend avoir contre le
demandeur, afin de pouvoir ensuite la compenser avec la dette dont ce dernier
rclame le paiement. Cpr. sur la reconvention, sur les cas o elle peut tre forme, et sur ses effets : 326, texte et note 10 ; Toullier, VII, 346 360, 408
419 ; Duranton, XII, 461 466 ; Rauter, Cours de procdure civile, 233
Req. rej., 1er juin 1851, Sir., 51, 1, 740.
48
IV.

15

226

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

quantit de choses fongibles entre elles 1. Art. 1291, al, 1er 2.


Toutefois, les prestations en grains, ou autres denres dont le
prix est rgl par des mercuriales, peuvent se compenser 3 avec
des sommes d'argent. Art. 1291, al. 2. Mais elles ne pourraient se
qualit,
lors
espce
d'une
denres
autre
des
ou
compenser avec
mme que le prix en serait galement rgl par des mercuriales 4.
D'un autre ct, et en admettant que la disposition du second
alina de l'art. 1291 s'applique non seulement des prestations
proprement dites, c'est--dire des redevances priodiques, mais
l'origine
soit
qu'en
il
qu'elle
5,
de
denres,
dette

toute
encore
1

Il ne suffit pas que

ces choses soient fongibles chacune sparment ;

il faut

qu'elles le soient l'une par rapport l'autre. Ainsi, par exemple, une pice de
vin de Bordeaux, de telle anne, qui formerait l'objet d'un prt de consommation, constituerait bien une chose fongible ; cependant elle ne pourrait tre compense avec une autre pice de vin de Bordeaux, d'une autre anne galement
fongible isolment envisage, parce que ces deux pices de vin, de qualit diffrente, ne sont point fongibles entre elles. C'est l probablement l'ide que le
lgislateur a voulu rendre en disant, dans l'art. 1290, que les choses fongibles
doivent tre de la mme espce. Marcad, sur les art. 1291 et 1292, n 1. Larombire, III, art. 1291, n 10. Desjardins, n 112. Colmet de Santerre, V,
242 bis, II. Zachariae, 328, texte et note 1re. Cpr. Duranton, XII, 394.
condition de fongibilit, exige par l'art. 1291, est une consquence du
2 La
principe qu'on ne peut, contre le gr du crancier, payer une chose pour une
autre. Art. 1243. Pothier, n 626. Toullier, VII, 363.
3 Il ne faut pas conclure de l que la compensation ne soit, en pareil cas,
que facultalive; les expressions peuvent se compenser, qui portent sur les choses
et non sur les personnes, ne signifient pas que les parties aient la facult d'opposer ou non la compensation ; elles indiquent une exception au principe prcdemment tabli. Duranton, XII, 390. Desjardins, loc. cil. Zachariae, 326,
texte et note 3.
4 Exceptiones sunt strictissimoe interpretationis. Larombire, III, art. 1291,
n 11. Lair, p. 206. Colmet de Santerre, V, 242 bis, XV. Voy. en sens conraire : Marcad, sur les art. 1291 et 1292, n 2; Desjardins, n 113; Zachariae,
326, texte et note 3.
5 Cette thse, professe par Duranton (XII, 390), Marcad (sur les art. 1291
et 1292, n 2), et M. Desjardins (n 113), est trs contestable La disposition
exceptionnelle du second al. de l'art. 1291 s'explique, quand il s'agit de redevances priodiques, par la considration que le crancier, en stipulant de pareilles redevances, a bien moins eu en vue d'obtenir des livraisons
en nature,
que de s'assurer un revenu pcuniaire dont la progression suivra celle du prix
des denres. Mais on ne saurait, en gnral, supposer la mme intention cranau
cier d'une obligation unique, consistant dans la livraison d'une certaine
quan-

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

326.

227

semble.cependant que cette extension devrait tre carte, si le


crancier des denres avait un intrt lgitime repousser la
compensation en offrant le paiement immdiat de sa dette en argent, et spcialement au cas o il s'agirait d'un achat de denres
conclu entre commerants,dans un but de spculation commerciale.
2 Les deux dettes doivent tre galement liquides 6. Art. 1291.
On appelle dette liquide, celle dont l'existence est certaine et dont
la quotit se trouve dtermine 7.
Une dette conteste n'est donc pas liquide, et ne peut tre admise comme susceptible d'entrer en compensation, moins cependant que celui qui l'oppose n'ait en main la preuve de l'existence
de la dette conteste, et ne soit ainsi en tat d'en justifier promptement 8.
Une dette d'ailleurs certaine, mais dont la quotit dpend d'un
rglement de compte ou d'une estimation, n'est pas non plus liquide 8. Cependant le juge, devant lequel un dbiteur est assign
en paiement d'une dette liquide, peut, sur la demande reconventionnelle forme par ce dernier, en paiement d'une dette dont la
quotit, non encore fixe, est susceptible d'une liquidation facile,
surseoir statuer sur la demande principale, jusqu' ce que la
demande reconventionnelle soit en tat 10.
tit de denres ; et c'est par ce motif que nous croyons devoir rejeter la compensation lgale pour les hypothses indiques dans la suite du texte. Cpr.
Larombire, III, art. 1291, n 11.
6 Cpr. Req. rej., 13 dcembre 1854, Sir., 56, 1, 424.
7 Cum certum est an et quantum debeatur. Pothier, n 628. Toullier, VII,
369. Duranton, XII, 397. Cpr.Bordeaux, 5 mai 1830, Sir., 30, 2,348 ; Civ.
cass., 17 juin 1839, Sir., 39, 1, 581 ; Civ. cass., 12 janvier 1841, Sir., 41,
1, 129.
8 En exigeant que les deux dettes soient galement liquides, la loi ne demande cependant pas qu'elles soient reconnues par les dbiteurs. Rapport fait
au Tribunal, par Jaubert (Locr, Lg., XII, p. 484, n 47). Pothier et Duranton, locc. citl. Toullier, VII, 371. Desjardins, n 116. Colmet de Santerre, V,
242 bis, V. Cpr. Civ. cass., 12 janvier 1841, Sir., 41, 1, 129.
9 Rapport ci-dessus cit (Locr, op. et loc. dit.). Pothier, loc. cit. Toullier,
VII, 370. Larombire, III, art. 1291, n3. Desjardins, n 117. Paris, 23 avril
1811, Sir,, 11, 2, 220. Agen, 24 juillet 1865, Sir., 66, 2, 113.
10 L. 14, C. de
comp. (4, 31), Discussion au Conseil d'Etat, sur l'art. 1291
(Locr, Lg., XII, p. 184, n 13). Merlin, Rp., v Compensation, 2, n 1.
Maleville, sur l'art. 1291. Toullier, VII, 411 et suiv. Larombire, III, art.
1293, n 20. Desjardins, n 117. Colmet de Santerre, V, 251 bis, VII. Zacha-

228

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS,

3 Les deux dettes doivent tre exigibles. Art. 1291. Ainsi, on

obligation
purement nacompensation
fonder
de
une
sur
peut
ne
turelle 11, sur une obligation prescrite 12, sur une obligation soumise une condition suspensive 13, ni sur une obligation ajourne
dont le terme n'est point encore arriv 14, moins qu'il ne s'agisse
d'un simple dlai de grce. Art. 1292.
L'exigibilit rsultant de la faillite ne peut jamais entraner de
compensation 15. Quant la dchance du bnfice du terme, fonde sur la dconfiture 16 ou sur la circonstance que le dbiteur a
326, texte et note 4. Toulouse, 14 aot 1818, Sir., 19, 2, 221. Req.
rej., 19 juillet et 29 novembre 1832, Sir., 33, 1, 18 et 76. Civ. rej., 22 aot
.
1865, Sir., 66, 1, 153. Voy. encore : Civ. cass., 3 fvrier 1819, Sir., 19, 1,
279; Rennes, 13 janvier 1826, Dalloz, 1826, 2, 188; Bordeaux, 7 mars 1826,
Sir., 26, 2, 276 ; Paris, 13 mai 1830, Sir., 30, 2, 352; Req. rej., 4 aot
1851, Sir., 51, 1, 809.
11 Expos de motifs,
par Bigot-Prameneu (Locr, Leg., XII, p. 365, n 113).
Toullier, VI, 389. Duranton, XII, 405 et 406. Desjardins, n 120. Colmet de
Santerre, V, 174 bis, III, et 242 bis, X. Zacharia, 326, texte et note 5. Dijon, 27 dcembre 1828, Sir., 31, 1, 277. Cpr. 297, texte et note 23.
12 Merlin, Rp., v Compensation, 2, n 3 ; Quest., v Papier-Monnaie,
4. Delvincourt, II, p. 581. Duranton, XII, 408. Troplong, De la prescription
II, 833. Marcad, sur l'art. 1291, n 4. Desjardins, n 120. Zacharia, 326,
note 7, in fine. Cpr. cep. Larombire, III, art. 1291, n 25.
13 Toullier, VII, 374. Duranton, XII, 403. Marcad, sur l'art. 1291, n 3.
Desjardins, loc. cil. Colmet de Santerre, V, 242 bis, IX. Zacharia, 326,
texte et note 6. Civ. cass., 20 dcembre 1837, Sir., 38, 1, 46. Req. rej.,
21 janvier 1858, Sir., 58, 1, 310.
14 Bourges, 17 juin 1829, Sir., 33, 1, 140. Civ. cass., 19 mai 1835, Sir.,
35,1, 715.
15 La raison en est qu'au mme instant o la dette, non encore chue, devient
exigible par suite du jugement dclaratif de la faillite, le paiement ne peut plus
en avoir lieu au prjudice des droits acquis la masse des cranciers du failli.
Ce principe, qu'avait dj admis la jurisprudence (cpr. Civ. cass., 12 fvrier
1811, Sir., 11, 1, 141 ; Civ. cass., 17 fvrier 1823, Sir., 24, 1, 82 ; Lyon,
25 janvier 1825, Sir., 25, 2, 126), a t consacr dans toute
sa gnralit,sans
distinction entre les dettes commerciales ou non commerciales,
par la loi du
28 mai 1838. Code de commerce, art. 446, al. 3.
16 La dconfiture, c'est--dire l'insolvabilit d'un
non-commerant, n'tant
lgalement attache aucun fait la date duquel on puisse faire remonter l'exigibilit de la dette, il ne saurait y avoir lieu compensation qu' partir du jugement qui, en dclarant la dconfiture, prononce la dchance du bnfice du
terme. Marcad, sur les art. 1291 et 1292, n 4 in fine. Desjardins n 120
p. 404 et 405. Larombire, 111, art. 1294, n 27. Demolombe, XXV, 701.
riae,

DES 0BLIGAT10NS EN GNRAL.

326,

229

diminu par son fait les srets donnes au crancier 17, elle
ne
rend la crance exigible, et par suite susceptible d'entrer en compensation, qu' partir du jugement qui prononce cette dchance.
Lorsque deux personnes se trouvent respectivement crancires
et dbitrices de deux dettes, dont l'une est pure et simple et l'autre soumise une condition rsolutoire, il ne s'opre entre elles
qu'une compensation provisoire, qui enlvera bien au crancier
de la crance pure et simple le droit d'en exiger le paiement tant
que la condition rsolutoire ne sera pas accomplie, mais qui n'entranera l'extinction dfinitive des srets attaches cette mme
crance, que du moment o il sera devenu certain que la condition
ne s'accomplira pas 18.
Le crancier d'une dette liquide et exigible, auquel on opposerait en compensation une dette qui, selon lui, serait annulable ou
rescindable, devrait, pour tre autoris repousser la compensation, faire prononcer l'annulation ou la rescision de son engagement. S'il y parvient, il n'y aura jamais eu matire compensation;
que si, au contraire, il succombe, la compensation sera cense
s'tre opre ds l'instant de la coexistence des deux dettes 19.
4 Le crancier de l'une des obligations doit tre dbiteur personnel et principal de l'autre obligation; et, rciproquement, le
crancier de celle-ci doit tre dbiteur personnel et principal de
celle-l 20. Art. 1289.
La compensation ne peut, dans ce cas, comme dans celui de dconfiture,
avoir lieu qu'en vertu du jugement qui constate le fait auquel est subordonne
la dchance du bnfice du terme. Cpr. Duranton, XII, 411; Marcad et Desjardins, locc. citt.
18 Cpr. Toullier, VII, 374; Duranton, XII, 404; Marcad, sur les art. 1291
et 1292, n 3; Desjardins, n 120; Req. rej., 24 juin 1846, Sir., 47, 1,
563. Il rsulte de la proposition nonce au texte, que le dbiteur de la
dette pure et simple, en mme temps crancier de la crance soumise une condition rsolutoire, ne peut, pendente conditione, demander la radiation de l'inscription prise pour la conservation de l'hypothque attache sa dette.
18 Cpr. Merlin, Rp., v Compensation, 3, n 2; Marcad sur les art. 1291
et 1292, n 4 ; Larombire, III, art. 1291, n 24; Desjardins, n 120, p. 403
et 404 ; Zacharia, 326, texte et note 6.
20 C'est en ce sens que doivent tre entendues les expressions se trouvent
dbitrices l'un envers l'autre de l'art. 1289, dont la rdaction, qui manque de
prcision, se rectifie et se complte par la disposition du second alina de l'art.
1294. On a coutume d'exprimer la condition dont il s'agit ici, en disant
que les-crances et les dettes compenser doivent tre personnelles celui qui
11

230

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Il rsulte de ce principe que la compensation lgale ne peut


s'oprer: ni entre une crance due, en son nom personnel, l'administrateur du patrimoine d'autrui, et une autre crance due, au
dbiteur de la premire obligation, par la personne dont cet ad-

ministrateur est charg de grer les biens 21; ni entre la crance


appartenant une socit commerciale, et la dette dont l'un des
associs se trouve tenu envers le dbiteur de cette crance 22; ni,
enfin, entre une dette garantie par le cautionnement, et la crance
existant au profit de la caution entre le crancier de la premire
obligation 28.

oppose la compensation.- Cpr. Toullier, VII, 375;


Duranton, XII, 413 ; Zachariae, 326, texte et note 8. Mais celle manire de
s'exprimer n'est pas exacte, puisqu'elle tend confondre la compensation ellemme et le droit d'opposer une compensation opre, ce qui est bien diffrent.
oppose et

celui auquel est

Ainsi, par exemple, quoique l'obligation rsultant d'un cautionnement ne soit


pas compensable avec la crance due au dbiteur principal, la caution a cependant le droit d'opposer la compensation qui s'est opre du chef de ce dernier.
Art. 1294, al. 1, Larombire, III, art. 1291, n 2. Desjardins, n 107.
21 Ainsi, lorsque la mme personne se trouve dbitrice d'un tuteur et crancire du pupille de ce dernier, il ne s'opre point compensation entre sa dette
et sa crance, puisqu'elle n'est pas dbitrice et crancire de la mme personne.
Cpr. pour les dveloppements et les applications de cette premire consquence ;
Delvincourt, II, p. 575 et 576; Toullier, VIl, 375 378; Duranton, XII,
413 418; Marcad, sur l'art; 1290, n 1; Larombire, art. 1291, n 3;
Desjardins. loc. cit. Toulouse, 21 juin 1832, Sir., 32, 2, 494.
52 Cette proposition ne saurait souffrir difficult, puisque toute socit commerciale constitue une personne morale, distincte de la personne physique des
associs. S'il s'agissait d'une socit civile, rien n'empcherait, notre avis,
que l'un des associs ne pt opposer en compensation sa dette envers un tiers,
sa part dans une crance sociale contre ce dernier. Duranton, XII, 432. Voy.
en sens contraire: Toullier, VII, 378; Troplong, Des socits, I, 79; Larombire, III, art. 1291, n 6. L'opinion de ces auteurs est fonde sur l'ide, errone selon nous, que les socits civiles constituent, tout aussi bien que les
socits commerciales, des personnes morales.
23 La caution poursuivie par le crancier peut, il est vrai,
opposer ce dernier la compensation de ce qu'il lui doit, car qui compense, paie ; mais la compensation ne s'opre pas de plein droit, et ne date que du jour o elle a t oppose. Duranlon, XII, 423. Colmet de Santerre, V, 246 bis, II. C'est aussi pour
cette raison, et seulement en ce sens, que l'art. 1294, al. 2, dit que le dbiteurprincipal ne peut opposer la compensationde ce que le crancier doit la caution. Cette
disposition, fonde sur ce que la compensation n'existe que lorsqu'elle t
oppoa
se par la caution, n'enlve pas au dbiteur principal le droit de s'en prvaloir,
lorsqu'elle s'est une fois opre. Duranton, XII, 427. Colmet de Santerre, loc. cit.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

326.

231

On doit dcider, en vertu du mme principe, que la partie


condamne aux dpens, avec distraction au profit de l'avou adverse,
ne peut opposer en compensation ce dernier les sommes elle

dues par l'autre partie 24.


Aucune autre condition n'est, en gnral, requise pour la compensation lgale. Ainsi :
a. L'incapacit personnelle des parties ne met aucun obstacle
la compensation, qui s'opre quoiqu'elles ne soient pas capables
de payer ou de recevoir un paiement 25.
b. La nature des litres des deux crances et la diversit des
causes sur lesquelles elles sont fondes 26 n'exercent en gnral 27
aucune influence sur l'admissibilit de la compensation. Art. 1293.
c. Il en est de mme de la forme extrieure des actes au moyen
desquels les crances sont constates et de la diffrence qui
existe, sous ce rapport, entre ces actes 28.
d. L'ingalit entre le montant de l'une des crances et le montant de l'autre ne s'oppose pas non plus la compensation, dont
l'effet, en pareil cas, est d'teindre la crance la plus faible en totalit, et la plus forte jusqu' concurrence de la quotit de celle-ci.
Art. 1290.
e. Enfin, la diversit des lieux auxquels l'une et l'autre dette
doivent tre acquittes n'empche pas davantage que la compensation ne s'opre de plein droit 29, sauf, en ce cas, les frais de
Limoges, 30 mai 1844, Sir., 45, 2, 559. Paris, 15 dcembre 1855, Sir.,
56, 2, 225. Cpr. Bordeaux, 19 mars 1852, Sir., 52, 2, 420.
25 Zacharia, 326, texte in fine, n 1.
26 Zacharia, 326, texte et note 10. Cpr. Req. rej., 12 aot 107, Sir., 7,
1, 433 ; Bastia, 26 fvrier 1855, Sir., 55, 2, 207.
27 Les exceptions auxquelles ce principe est soumis seront dveloppes au
paragraphe suivant.
28 Ainsi, une crance constate par acte excutoire peut se compenser avec
une crance tablie par un acte qui n'est pas excutoire. Merlin, Rp., v Compensation, 2, n 2. Desjardins, n 124. Zacharia, loc. cil. Civ. rej., 28 messidor an XIII, Sir., 6, 1, 73.
29 Toullier (VII, 400) et Delvincourt (II, part. I, p. 178) enseignent que,
dans ce cas, la compensation n'est que facultative, et ne s'opre pas de plein
droit. Celte opinion est, selon nons, victorieusement rfute par M. Duranton,
qui dmontre trs bien (XII, 386) que les expressions on ne peut opposer la
compensation, dont se sert l'art. 1296, n'indiquent, pas plus dans cet article,
que dans ceux qui le prcdent, une compensation facultative.
24

232

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

remise, dont il doit tre fait tat la partie laquelle ils peuvent
tre dus suivant les circonstances 30. Art. 1296.
Toutefois, la compensation ne peut jamais avoir lieu au prjudice de droits acquis des tiers, notamment en vertu d'une hypothque 31, d'une saisie-arrt 32, d'une acceptation ou signification
de cession 33, de la faillite du dbiteur3", et de l'acceptation sous
bnfice d'inventaire ou de la vacance de sa succession 33. Art.
1298,1295, et arg. de ces articles.
C'est--dire celle en faveur de laquelle existe la diffrence du cours du.
change : il ne faut pas conclure de la rdaction de l'art. 1296, que les frais de
remise soient ncessairement dus la partie laquelle la compensation est
oppose. Duranton, loc. cil. Larombire, III, art. 1296, n 2.
31 Ainsi, le crancier hypothcaire, qui se rend adjudicataire de l'immeuble
hypothqu, ne peut, au prjudice des droits acquis aux autres cranciers hypothcaires, prtendre qu'il s'est opr une compensation entre sa crance et le
prix de l'adjudication. Voy. 280, texte et note 21 ; 284, texte et note 10.
32 Art. 1298. Cpr. art. 1242 ; Code de procdure, art. 557 et suiv. ; Duranton, XII, 442 et 443; Colmet de Santerre, V, 250 bis, I IV.
33 Art. 1295. Cpr. art. 1690. La signification ou l'acceptation de la cession
saisissant galement le cessionnaire l'gard du dbiteur empchent, l'une et
l'autre, toute compensation entre la crance cde et les crances que ce dernier
peut acqurir contre le cdant, postrieurement cette signification ou acceptation, ou qui, bien qu'antrieures ces actes, ne sont cependant devenues compensbles que depuis. Duranton, XII, 437 et 438. Larombire, III, art. 1295,
n 11. Desjardins, n 109. Civ. rej., 3 dcembre 1851, Sir., 52, 1, 211.
Voy. cep. Delvincourt, sur l'art. 1295. Mais l'acceptation de la cession produit
des effets plus tendus que la simple signification, en ce qu'elle prive le dbiteur du droit de faire, valoir, contre le cessionnaire, l'exception de compensation, qu'il et pu avant l'acceptation opposer au cdant. Cpr. 329, texte et note 9.
34 La compensation ne peut avoir lieu en faveur de celui qui, tant crancier
ou dbiteur du failli avant l'ouverture de la faillite, est devenu depuis son dbiteur ou son crancier. Cette compensation porterait, en effet, prjudice aux
droits acquis la masse des cranciers. Cpr. art. 2146; Code de commerce,
art. 443 et 446; texte et note 15, supr. Toullier, VII, 381; Req. rej.,
10 juillet 1832, Sir., 32, 1, 429.
33 La vacance d'une succession ou son acceptation sous bnfice d'inventaire
peuvent, jusqu' certain point, tre assimiles la faillite, parce que les droits
des cranciers d'une succession vacante ou accepte sous bnfice d'inventaire
sont fixs d'une manire irrvocable ds l'instant de l'ouverture de cette succession. Arg. art. 2146. La compensation ne s'oprerait donc pas de plein
droit, en l'absence mme de toute opposition. Seulement, dans cette hypothse, les
poursuites exerces par l'hritier bnficiaire contre un tiers qui serait tout la
fois dbiteur et crancier de la succession, ou par ce dernier contre l'hritier b30

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

327.

233

327.

3. Des cas exceptionnels dans lesquels la compensation lgale


n'a pas lieu.
La compensation lgale n'a pas lieu :
1 Lorsque l'une ou l'autre des crances se trouve, raison de
la faveur qu'elle mrite, soustraite la compensation lgale en
vertu d'une disposition spciale de la loi.
Les crances privilgies, sous ce rapport, d'aprs l'art. 1293,
sont les suivantes :
a. Celle qui porte sur la restitution d'une chose dont le propritaire a t injustement dpouill 1.
b. Celle qui a pour objet une chose dpose 2, ou prte
usages.
nficaire, peuvent tre arrtes par l'exception de compensation respectivemen t
oppose. Arg. art. 808. Toullier, VII, 380. Lair, p. 199. Voy. cep. Desjardins
,
n 123, p. 424 et 425. D'aprs cet auteur, la compensation s'oprerait de
plein droit, si aucune opposition n'avait encore t forme au moment o les
deux crances sont devenues rciproquement exigibles. Cette opinion doit,
notre avis, tre rejete, puisqu'elle pourrait avoir pour rsultat de rendre illusoire la facult d'opposition appartenant aux cranciers de la succession.
C'est--dire autrement que par autorit de justice. Cette disposition est
une consquence de la rgle Spolialus ante omnia restituendus. Cpr. Pothier,
n625; Toullier, VII, 382.
2 Les choses qui forment l'objet d'un dpt rgulier ne pouvant tre fongibles
(art. 1932), et la compensation ne pouvant s'oprer qu'entre choses fongibles
(art. 1291), il faut supposer, pour expliquer l'utilit de la disposition dont
s'agit, que le lgislateur n'a entendu parler ici que d'un dpt irrgulier, par
exemple, de celui d'une somme d'argent qui, d'aprs l'intention commune des
parties, ne devait pas ncessairement tre restitue au moyen des mmes espces monnay es. Pothier, toc. cit. Delvincourt, II, p. 578. Toullier, VII, 385.
Duranton, VII, 448. Colmet de Santerre, V, 244 bis, VII. Que si, contrairement
cette manire de voir, on voulait admettre que le lgislateur a entendu parler
non seulement du dpt irrgulier, mais aussi du dpt rgulier, il faudrait y appliquer ce que nous dirons la note suivante sur le commodat.
Diffrents systmes d'interprtation ont t proposs pour expliquer cette
disposition, qui parat sans utilit, puisque les choses formant l'objet d'un
commodat ne peuvent tre des choses fongibles (art. 1875), et que les choses de
cette espce sont cependant les seules qui soient susceptibles de compensation.
Art. 1291. Delvincourt (II, p. 578) pense que le: lgislateur a voulu prvoir
le cas o, raison de la perte de la chose emprunte, l'emprunteur a t condamn en rembourser la valeur; Cette manire de voir, qui ne concorde ni
3

234

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

insaisissables
4,
aliments
des
qui
Celle
enfin
a pour cause
c.
c'est--dire, soit des provisions alimentaires adjuges par justice,
soit des sommes ou pensions donnes ou lgues titre d'aliments s. Code de procdure, 881, nos 2 et 4.
les
donnes
explications
les
ni
par
l'art.
1293,
le
du
2
de
texte
n
avec
avec
orateurs du gouvernement et du Tribunat (Locr, Lg., XII, p. 385, n 163,
p. 486, n 50), doit tre carte par cette considration, que le jugement qui
condamne l'emprunteur payer la valeur de la chose qu'il se trouve dans l'impossibilit de restituer en nature, substituant une dette de somme d'argent celle
d'un corps certain, lve par cela mme le seul obstacle qui, d'aprs l'esprit de
la loi, s'opposait la compensation. Voy. Pothier; Du prt usage, n 44 ;
ToulIier,VII,383; Duranton, XII, 449: Zachariae, 329, note 3.M. Duranton
(Trait des contrats, n 971) avait d'abord regard la disposition dont s'agit
comme une reproduction de l'art. 1885, qui, dans son opinion, dnie l'emprunteur le droit de rtention sur la chose emprunte. Mais il n'est pas prsumer
que le but d'une disposition qui place le commodat sur la mme ligne que le
dpt ait t de refuser l'emprunteur le droit de rtention dont jouit le dpositaire. Cpr. art. 1948. Voy. d'ailleurs, sur le vritable sens de l'art. 1885 :
392, texte n 3. Aussi M. Duranton n'a-t-il pas reproduit cette explication
dansson Cours de droit civil- (XII, 383), o il se rapproche,jusqu' certain point,
de l'opinion de Toullier.
Ce dernier auteur enseigne (VII, 383) que la disposition dont nous nous occupons s'applique au cas o, soit de l'argent, soit
d'autres choses fongibles, forment, par exception, l'objet d'un prt usage.
Cette explication, videmment errone, puisque de l'argent prt usage, ad
pompam et ostenlalionem, n'est pas une chose fongible, peut cependant nous
donner la clef de l'art. 1293, n 2, qui repose sur la confusion que le lgislateur a faite ici, comme dans l'art. 1892, entre les choses fongibles et celles
qui se consomment par l'usage. Cpr. 166, texte et notes 2 4. Ces dernires
peuvent, en effet, devenir l'objet d'un commodat ; mais, dans ce cas, elles ne
sont pas fongibles, et se trouvent, par cela mme, soustraites la compensation
envertu de l'art. 1291. C'est pour n'avoir pas saisi cette distinction, et pour
avoir erronment regard comme fongibles les choses qui se consomment par
l'usage, lors mme qu'elles sont l'objet d'un commodat, que les rdacteurs du
Code ont cru devoir tablir, dans l'art. 1293, une rgle tout fait inutile en
prsence de l'art. 1291. Marcad, sur l'art. 1293, n 3. Desjardins, n 122.
Colmet de Santerre, V, 244 bis, VIII.
4 L'inadmissibilit de la compensation tant subordonne la prohibition
desaisir, il en rsulte que la premire cesse avec la seconde, et que la compensation a lieu dans les cas o la saisie est exceptionnellement permise. Voy. cet
gard : Code de procdure, art. 582; Delvincourt, II, p. 579; Duranton, XII,
453. Cpr. aussi: Toullier, VII, 386; Civ. cass., 17 mai 1831, Sir., 31,1, 209.
s Duranton, XII, 451. Desjardins, n 121. Une pension alimentaire constitue titre onreux au profit de l'une des parties contractantes, ou comme

DES 0BLIGAT10NS EN GNRAL.

327.

235

trois exceptions, tires du Droit civil, il faut en ajouter


une quatrime, fonde sur les rgles relatives l'organisation des
finances publiques. Elle concerne les contributions dues l'tat,
l'gard desquelles la compensation n'a jamais t admise 6.
Les autres crances de l'tat sont en ce qui concerne la compensation soumise aux rgles du droit commun. Toutefois, la compensation lgale ne s'opre, en ce qui les concerne, qu'autant que
l'tat, se trouve, en sa double qualitde crancier et de dbiteur,
reprsent par la mme Rgie, et que, d'ailleurs cette compensation ne porte pas atteinte aux rgles de la comptabilit financire '.
La compensation lgale n'a pas lieu :
2 Lorsque la volont des parties s'y oppose. C'est ce qui se
prsenterait dans les hypothses suivantes :
a. Si l'une ou l'autre des parties avait renonc d'avance la
facult de se prvaloir de la compensation s.
b. Si celle-ci devait avoir pour effet de dtourner l'une des
A ces

condition d'une donation faite par la partie laquelle elle est promise, n'est
point insaisissable, lors mme qu'elle aurait t dclare telle par l'acte qui l'a
tablie. Desjardins, n 121, in fine.
6 C'est ce qui a t reconnu dans la discussion au Conseil d'tat (Locr,
Lg., XII, p. 186, n 15). Cette exception n'a pas t formellement rappele
par l'art. 1293, parce qu'elle est trangre au Droit civil. Civ. cass., 8 vendmiaire an XIV, Sir., 6, 2, 707. Civ. cass., 11 mai 1807, Sir., 7, 2,745. Voy.
cependant : Req. rej., 26 mai 1830, Sir., 30, 1, 257 ; Solution de la rgie du
10 juin 1831, Sir., 33, 2, 337; Civ. rej., 30 janvier 1855; Sir., 55, 1, 130.
Cpr. sur ces diffrents points : L. 45. 5, D. de jure fisci (49, 14); L. 1,
C. de compens. (4, 31) ; Discussion au Conseil d'Etat (Locr, op. et loc. citt.) ;
Merlin, Rp., v Compensation, 3, n 3, et Quest. eod. v, 3 ; Toullier, VII,
379; Duranton, XII, 420; Desjardins, n 146; Zacharia, 329, texte et
note 5 ; Civ. cass., 17 thermidor an vu, Sir., 7, 2, 793; Civ. cass., 19 mars
1811, Sir., 11, 1, 256 ; Civ. cass., 12 janvier 1841, Sir., 41, 1, 129.
8 Delvincourt, II, p. 579. Marcad, sur l'art. 1293, n 5. Desjardins, n 131.
Colmet de Santerre, V, 241 bis, III. Zacharia, 327, texte et note 5 ; 329,
texte et note 1re. Bordeaux, 7 mars 1831, Sir., 31, 2, 250. Limoges, 7 avril
1843, Sir., 46, 2, 144, Toullier (VII, 393) n'admet point la validit d'une
renonciation anticipe, la compensation ; il appuie son opinion sur l'art. 2220.
Mais l'argument d'analogie qu'il prtend en tirer n'est pas concluant, puisque la
prescription est fonde sur un motif d'utilit gnrale, qui explique l prohibition tablie par l'art. 2220. Une pareille prohibition ne se comprendrait pas en
ind
des
raisons
admise
n'a
la
compensation,
qui
t
qui
par
que
concerne
ce
trt priv. Cpr. 325, note 3. Voy. sur la renonciation postrieure la
compensation opre : 329.
7

236

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

trouvait spciaelle
laquelle
destination

se
dues,
de
la
sommes
lement affecte, soit d'aprs la nature de la convention, soit
d'aprs l'intention formellement exprime par celle des parties
qui l'a remise l'autre. C'est ainsi que la compensation ne peut
s'oprer entre la mise sociale due par un commanditaire et les
de
courant,
compte
crancier,
tre
dont
il
par
trouve
se
sommes
la socit 3. C'est ainsi encore qu'il ne s'opre pas de compensation entre la somme envoye au tir par le tireur d'une lettre de
change, avec affectation spciale au paiement de cette lettre, et
la crance du tir contre le tireur 10.

328.

4. De la manire dont s'opre la compensation, et de ses effets.


La compensationlgale s'opre de plein droit, l'insu mme
des parties, ds l'instant o se rencontrent les conditions dont elle
dpend. Art. 1290. Il est cependant bien entendu que si, nonobstant la compensation opre, l'une des parties poursuivait l'autre,
celle-ci devrait invoquer sa "crance comme moyen de repousser
l'action dirige contre elle, et qu' dfaut par le dfendeur d'opposer ce moyen de libration, le juge ne pourrait rejeter la demande, en dclarant d'office l'existence de la compensation 1.
Du reste, la compensation peut tre oppose en tout tat de cause
et mme aprs une condamnation passe en force de chose juge 2.
La compensation facultative n'a lieu que du moment o elle
est oppose 3.
Desjardins, n 111. Aix, 15 juin 1855, Sir., 57, 2, 94.
10 Desjardins, loc. cil. Rouen, 6 janvier 1849, Sir., 49, 2, 707. Il
en
serait autrement, si les valeurs remises par le tireur au tir n'avaient pas t
spcialement affectes au paiement de traites dtermines. Req. rej., 9 juillet
1840, Sir., 40, 1, 969. Req. rej., 9 juin 1841, Sir., 41, 1, 705. Rouen,
24 avril 1845, Sir., 47, 2, 65. Lyon, 9 aot 1848, Sir., 49, 2, 164.
1 Cpr. Merlin, Rp., v Compensation, 1, n 5. Duranton, XII, 382; Desjardins, n 105 ; Zacharia;, 327, texte in fine:
2 La raison en est que la compensation tient lieu de paiement. Cpr. 769,
texte, n 4. L. 2, C. de compens. (4, 31). Pothier, n 604. Merlin, Rp., loc.
cit. Toullier, VII, 288. Duranton, XII, 459 et 460, Larombire, III, art. 1290,
n 2. Desjardins, loc. cil.
3 Toullier, VII, 385, et 396 398. Desjardins, n 140. Lyon, 18
mars 1831,
Sir., 31, 2, 229. Voy. en sens contraire : Frdric Duranton, Revue de droit
franais et tranger, 1846, III, p. 874 et suivantes.
3

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

328.

237

Quant la compensation judiciaire, elle ne s'opre qu'en vertu


du jugement qui la prononce. Toutefois, les effets en remontent,
en gnral, au jour o elle a t propose.
La compensation, soit lgale, soit facultative, soit judiciaire,
tient lieu de paiement 4. Elle teint, au moment o elle s'opre,
les deux crances avec tous leurs accessoires, tels que privilges,
hypothques et cautionnements. Cpr. art. 1299. De ce principe
dcoulent les consquences suivantes :
a. A partir de la compensation opre, les intrts cessent de
courir, peu importe que les deux crances fussent galement productives d'intrts, ou que l'une d'elles seulement portt intrts.
b. La prescription qui courait contre l'une des parties ne peut
s'accomplir aprs l'poque o la compensation s'est opre, encore que celle-ci ne soit oppose qu'aprs l'expiration du temps
au bout duquel la prescription se serait accomplie 5.
c. La caution peut se prvaloir de la compensation opre
entre le crancier et le dbiteur principal, dans le cas mme o
il s'agirait d'un cautionnement solidaire 6. Art. 1294, al. 1.
d. Lorsqu'il y a plusieurs dettes susceptibles de compensation
lgale, la compensation se fait suivant les rgles tablies, pour
l'imputation, par l'art. 1256, Art. 1297. L'application la compensation des dispositions de l'art. 1286 suppose que plusieurs
dettes de l'une des parties sont venues choir avant la dette
unique de l'autre. Si la dette unique de l'une des parties tait
arrive chance une poque o une seule des dettes de l'autre
partie tait galement devenue exigible, la compensation s'oprerait de plein droit entre ces deux dettes, et il ne pourrait plus y
avoir lieu l'application de l'art. 12S6 7.
Le dbiteur principal ne peut opposer la compensation de ce
1294,
al.
2.
Quant
caution.
Art.
la
doit

crancier
le
aux
que
codbiteurs solidaires, ils ne peuvent opposer au crancier la
compensation de ce qu'il doit l'un d'eux, si ce n'est pour la
1294,
al. 3.
Art,
dette
la
communes.
dans
dernier
de
part ce
Compensatio est instar solutionis.
125. Zachariae, 327, texte et note 3
5 Toullier, VII, 389. Desjardins, n
Civ. cass., 3 fvrier 1819, Sir., 19, 1,279.
justification de cette proposition.
6 Voy. an 423 la
4

Req. rej., 2 mai 1860, Sir., 61, 1, 540.


18 20.
8 Voy. 298 ter, texte n 2, notes

238

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

329.

5. De la renonciation la compensation opre.

Chacune des parties est libre de renoncer la compensation


qui s'est opre en sa faveur.
Une pareille renonciation peut avoir lieu expressment ou tacitement. Mais dans le doute, elle ne se prsume pas. Ainsi, le
dbiteur qui, aprs avoir pay un acompte; reste encore redevable d'un solde suprieur ou gal a la somme qui lui est due,
compensation
la
1.
ultrieurement
d'opposer
droit
le
perd
pas
ne
Ainsi encore, celui qui reoit, sans faire de rserves, la signification du transport d'une crance dont il avait t dbiteur ne
perd pas, par son silence, le droit d'opposer au cessionnaire la
compensation qui s'lait opre antrieurement cette signification 2. Art. 1295, al. 2.
La renonciation la compensation peut tre rciproque. Il en
est ainsi, par exemple, dans le cas du paiement d'une dette
teinte par compensation. Pour dterminer les effets d'un pareil
paiement, il convient d'tablir les distinctions suivantes :
Lorsque le paiement a t fait et reu en connaissance de
cause, chacune des parties est considrer comme ayant renonc
la compensation, de sorte que l'une des crances se trouve
teinte par le paiement, et que l'autre continue de subsister,
toutefois entre les parties seulement, et sauf les droits acquis aux
tiers par l'effet de la compensation 3. Art. 12994.
Cpr. Req. rej., 17 juillet 1832, Sir., 33, 1, 76; Civ. rej., 24 dcembre
1834, Sir., 35, 1, 141.
2 Cpr. Observations du Tribunal (Locr, Lg., XII, p. 279, n 58); Desjardins, n 128.
3 Larombire, art. 1295,n 3. Lair, p. 258. Cpr. cep. Desjardins, n 129;
Marcad, sur l'art. 1299 : Colmet de Santerre, 5, 2oi bis, IV. Suivant le premier de ces auteurs, la partie qui a pay en connaissance de cause une dette
teinte par compensation aurait tout la fois l'action drivant de sa crance et
la condictio indebiti. Suivant les deux derniers, elle ne jouirait que de cette dernire action ; ces deux opinions se rattachent la controverse qui s'est leve
sur l'art. 1376. Cpr. 442,
4 Cet article ne parle que des privilges et hypothques mais il n'est
;
pas
douteux que sa disposition ne doive tre tendue aux cautionnements. Duranton, XII, 457. Marcad, sur l'art. 1299, n 1. Desjardins, loc. cit.
1

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

329.

239

Si le paiement a t fait par erreur, c'est--dire dans l'ignorance de la crance qui avait opr, par compensation, l'extinction de la dette formant l'objet de ce paiement, celui qui l'a effectu conserve, mme au regard des tiers, l'action naissant de sa
crance avec tous les accessoires qui y taient attachs. Art,1299s.
Il en est ainsi, peu importe que l'autre partie ait reu le paiement
sciemment ou par erreur. Du reste, celui qui a fait le paiement
par erreur aurait, outre l'action drivant de sa crance, la condictio indebili; et il pourrait avoir intrt exercer de prfrence cette dernire action, dans le cas o les deux crances
n'tant pas productives d'intrt, l'autre partie aurait reu le
paiement de mauvaise foi 6.
Enfin, lorsque le paiement a t fait en connaissance de cause,
qu'il ait t reu sciemment ou par erreur, celui qui l'a effectu
conserve contre l'autre partie, mais non l'gard des tiers,
l'action naissant de sa crance 7. Si le paiement a t accept
par erreur, celui qui l'a reu peut, de son ct, mais seulement
dans ses rapports avec l'autre partie demander le rtablissement des choses dans l'tat o elles se trouvaient avant le paieLes expressions de l'art. 1299 : moins qu'il n'et eu une juste cause
d'ignorer la crance qui devait compenser sa, dette, n'ont pas pour objet, ainsi
que l'enseigne Toullier (V.I, 391), d'exiger la double preuve et de l'ignorance
5

et d'une juste cause sur laquelle elle serait fonde. L'ignorance constituant un

fait ngatif dont la preuve directe et absolue est impossible, il suffit que celui
qui s'en prvaut justifie d'une cause probable d'ignorance. Telle est l'ide que
le lgislateur nous parat avoir voulu exprimer.
6 Cpr. art. 1378. C'est au cas de paiement fait par erreur, et ce cas seulement, que s'applique la loi 10, 1, D. de comp. (16, 2), portant : Si quis
igitur compensare polens solverit, condicere polerit, quasi indebilo soluto. Il est
lieu
connaissance de cause, il
avait
paiement
si
le
vident
eu
en
effet
que
on
la condictio indebili. Cpr. art. 1377 et 442.

donnerait
ouverture
pas
ne
pareil cas (art. 1377),
7 La condictio indebiti ne pouvant tre exerce en
celui qui a fait le paiement serait priv de tout recours si on lui refusait la
facult d'agir en vertu de son ancienne crance. Or, un pareil rsultat n'est
point acceptable. Vainement dirait-on que celui qui a pay est prsum avoir
voulu donner. Cette prsomption, qu'on est bien oblig d'admettre pour explisavait n'tre pas dbitrice et qui,
qui
fait
paiement
personne
le
une
par
quer
de son ct, n'tait pas crancire, n'a plus la mme force dans l'hypothse
actuelle. Ici, en effet, le paiement se comprend par l'intention de renoncer au
d'aprs
bnfice de la compensation ; et c'est en ce sens qu'il doit tre interprt,
la rgle Renuntialio strictissimoe est interpretationis.

240

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

ment en offrant de restituer les valeurs qui lui ont t remises 8.


L'acceptation du transport d'une crance compense emporte
galement renonciation la compensation. Le dbiteur cd, qui
accepte purement et simplement la cession faite un tiers par son
ancien crancier, n'est plus recevable opposer au cessionnaire
la compensation dont il et pu se prvaloir contre le cdant; et
il n'est pas mme admis se faire relever de la renoncialion la
compensation, qu'a virtuellement entrane son acceptation de la
cession, sous prtexte qu'il ignorait l'existence, son profit, de la
crance qui avait opr la compensation 9. Art. 1295, al. 1er.
D'un autre ct, le dbiteur cd recouvre, par suite de l'acceptation du transport, son ancienne action contre le cdant. Toutefois, il ne peut plus se prvaloir, au prjudice des tiers, des privilges, hypothques ou cautionnements attachs la crance,
moins cependant qu'il n'ait accept le transport que dans l'ignorance de la compensation. Art. 1299 10.
Quant au cessionnaire d'une crance teinte par compensation,
il ne peut, mme au cas o le transport aurait t purement et
simplement accept par le dbiteur cd, faire valoir au prjudice des tiers les accessoires autrefois attachs cette crance 11.
Celui qui a fait le paiement en connaissance de cause n'a pas pu priver
celui qui l'a reu par erreur du droit d'opposer la compensation. Mais, ds que
ce dernier l'oppose, il est oblig de rtablir les choses dans l'tat o elles se
trouvaient avant le paiement, en restituant les valeurs qui en ont form l'objet.
Cpr. Pau, 10 mai 1826, Sir., 27, 2, 126.
9 L'exception tablie par la disposition finale de l'art. 1299 ne peut s'tendre
cette hypothse. Autre est la position des tiers dont s'occupe cette disposition,
tiers auxquels la loi ne fait aucun tort en les privant du bnfice d'une compensation qu'ils ne tenaient que d'elle-mme, et qui rsulte d'ailleurs d'une circonstance sur laquelle ils n'taient pas autoriss compter; autre la position
du cessionnaire qui, par suite de la renonciation du dbiteur cd la compensation, a acquis, contre ce dernier, un avantage dont la privation pourrait
lui causer un dommage irrmdiable. Il serait d'autant plus injuste de le laisser
en perte, qu'il aurait t induit en erreur par le fait du dbiteur cd. Delvincourt, sur l'art. 1295. Duranton, XII, 436. Larombire, III, art. 1295,n 5.
Desjardins, n 130.
10 Quoique cet article ne parle textuellement que du paiement d'une dette
compense, la rgle et l'exception qu'il tablit doivent, par analogie de motifs,
tre tendues l'acceptation de la cession d'une crance compense. Duranton,
XII, 434. Desjardins, loc. cit.
11 Duranton, XII, 435, Colmet de Santerre, V, 247
bis, IV.
8

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

330.

241

V. DE LA CONFUSION.

330.

La confusion, considre comme mode d'extinction des obligations 1, est la runion ou le concours, dans la mme personne, des
qualits de crancier et de dbiteur d'une seule et mme obligation 2. Art. 1300.
Ce concours a lieu d'ordinaire : lorsque le crancier succde
titre universel au dbiteur, et rciproquement; ou lorsqu'une
tierce personne succde titre universel, tant au crancier qu'au
dbiteur. Mais il peut aussi se produire par suite d'une transmission de la crance titre particulier 3.
A la diffrence de la compensation, la confusion peut avoir lieu,
bien que l'obligation se trouve encore soumise une condition
suspensive ou un terme 4.
Du reste, la confusion ne s'opre qu'autant qu'il s'agit d'une
succession ou transmission en pleine proprit 5.
La confusion a lieu pour la totalit ou pour partie, suivant que
la succession, par suite de laquelle elle s'opre, fait passer au
successeur la totalit ou une partie seulement des droits et des
obligations de son auteur 6.
La confusion ne doit pas tre assimile un paiement : elle a
plutt pour effet de dgager de l'obligation le dbiteur dans la
Cpr. sur les autres significations juridiques du mot confusion : Duranton,
XII, 467; Toullier, VII, 421.
2 A la diffrence de la compensation, laquelle teint deux dettes, qui se soldent
l'une par l'autre, la confusion n'teint qu'une seule obligation. L'ait. 1300 est
donc rdig d'une manire inexacte. Cpr. Duranton, loc. cit.; Delvincourt, II,
p. 583 ; Larombire, III, art. 1300, n 1 ; Zacharioe, 330, texte et note 1re.
Cette inexactitude nous parat avoir induit en erreur la Cour de cassation, qui a
admis la confusion dans une espce o ne se prsentait qu'une question de compensation judiciaire. Civ. cass., 13 mai 1833, Sir., 33, 1, 668.
3 Larombire, III, art. 1300, n 2. Colmet de Santerre, V, 252 bis, III.
Voy. aussi les deux derniers arrts cits la note suivante.
4 Zacharias, 330, texte et note 3. Req. rej., 18 juillet 1820, Sir., 21, 1,
97. Civ. cass., 11 dcembre 1832, Sir., 33, 1, 140. Civ. rej., 19 avril 1848,
Sir., 48, 1, 385.
dcembre 1838, Sir., 39, 1, 133.
5 Duranton, XII, 469 bis. Civ. cass., 19
Duranton, XII, 469 ; Delvincourt,
6 Cpr. Pothier, 648 ; Toullier, VII, 422 ;
H, p. 583.
1

IV.

18

242

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

ellel'obligation
d'teindre
elle
duquel
s'opre,
que
personne
mme 7. Il en rsulte.
la
mme perdans
runion,
la
produite
confusion
la
Que
par
a.
solidaire,
dbiteur
de
crancier
de
ne proet
des
qualits
sonne,
fite aux autres codbiteurs solidaires que pour la portion dont
chef
celui
du
la
dette,
dans
leur
gard,
trouvait,

ou
tenu
se
dans la personne duquel la confusion s'est opre. Art. 1301,
al. 3, cbn. 1209.
b. Qu'une obligation teinte par confusion dans la personne de
l'hritier doit, pour le calcul de la quotit disponible, tre comprise dans la composition de la masse, soit comme valeur active,
lorsque le dfunt en tait crancier, soit comme dette passive,
lorsqu'il s'en trouvait dbiteur 8.
c. Que la confusion qui s'opre par le concours, dans la mme
personne, des qualits de crancier et de caution ne profite pas
au dbiteur principal 9. Art. 1301, al. 2.
Mais la confusion produite par la runion, dans la mme personne, des qualits de crancier et de dbiteur principal profite
la caution 10. Art. 1301, al. 1.
Le bnfice d'inventaire forme obstacle la confusion. Art. 802,

n2u.

Lorsque la cause qui a produit la confusion vient disparatre,


la crance qu'elle avait teinte renat, en gnral, avec tous ses
accessoires, mme l'gard des tiers. Il en est ainsi, notamment,
lorsque l'hritier est dclar indigne, que son acceptation de la
succession est rvoque, ou que le testament qui l'avait appel
l'hrdit vient tre annul 12.
Confusio potius eximit personam ab obligatione,quam extinguil obligationem.
Cpr. L. 71, D. de fidej. (46, 1). Duranton, XII, 481. Larombire, III, art.
1300, n 3. Colmet de Santerre, V, 252 bis, IV.
8 Duranton, XII, 481. Larombire, III, art. 1300, n 3. Colmet de Santerre,
loc. cit.
9 La confusion n'teint, en pareil cas, que le cautionnement. Toullier VII,
7

429. Duranton, XII, 476.


10 L'action du crancier contre la caution se trouve neutralise
par le recours dont la caution jouirait contre lui en sa qualit de dbiteur principal.
Cpr. art. 2028 et suiv.
11 Cpr. 618, texte n 1, lett. b.
12 Cpr. art. 729 et 783 ; 593, texte n 4; Delvincourt, II,
p. 585 ; Toullier,
VII, 437 et suiv.; Duranton, XII, 483 487. Colmet de Santerre, V, 255 bis,
III. Quid en cas de cession de droits successifs? Cpr. 359 ter, texte 3.
n

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

331.

243

Il est toutefois remarquer que celui dans la personne duquel


la confusion s'est opre ne peut, par son propre fait, et au
moyen du transport de la crance teinte par confusion, la faire
revivre au prjudice des tiers 13.
VI. DU MODE D'EXTINCTION RSULTANT DE LA SOUVENANCE D'UN EMPCHEMENT
QUI REND IMPOSSIBLE L'ACCOMPLISSEMENTDE L'OBLIGATION.

331.

L'obligation s'teint, lorsque la prestation qui en forme la matire devient physiquement ou lgalement impossible 1. Si cependant l'obstacle qui s'oppose la prestation est le rsultat d'une
faute imputable au dbiteur, ou si ce dernier se trouve exceptionnellement responsable des cas fortuits et de force majeure, soit
en vertu d'une clause qui le charge de ces risques, soit raison
de sa mise en demeure, l'obligation primitive se convertit en une
obligation de dommages-intrts 2.
Le principe qui vient d'tre pos et l'exception qui y a t apporte s'appliquent aux obligations de faire, aussi bien qu'aux
obligations de livrer 3. Toutefois, il faut, en ce qui concerne spcialement les obligations de livrer, distinguer les trois hypothses
suivantes :
1 Lorsque la prestation consiste dans la dlivrance d'une chose
individuellement dtermine (species), l'obligation s'teint par la
Voy. les deux derniers arrts cits la note 4 supr.
1 Obligalio, quamvis initia recte constituta, extinguitur, si incident in eum
casum a quo intipere non paierai. L. 140, 2, D. de V. 0. (45, 1). 2, Inst.
de inut. stip. (3, 19). Toullier, VII, 446. Cpr. Rouen, 9 fvrier 1844, Sir.,
44, 2, 402; Civ. cass. et Civ. rej., 9 janvier 1856, Sir., 56, 1, 129 et 145.
s Cpr. sur ce point : 308, textes nos 2 et 3.
3 Toullier, VII, 462. Colmet de Santerre, V, 256 bis, I. Zachariae, 331,
texte in fine. L'art. 1302 ne parle que de la perte de la chose due, quia les
statuit de eo quod fil plerumque. Mais la disposition de cet article repose sur le
principe nonc au texte ; et ce principe une fois admis, on doit, raison do sa
gnralit, l'appliquer aux obligations de faire, tout comme aux obligations de
livrer. C'est pour ce motif que nous avons cru devoir adopter, en ce qui concerne le mode d'extinction dont nous nous occupons, un titre plus gnral que
celui de la loi. Il est, du reste, remarquer que le Code ne s'occupe point
ici de l'effet que produit, dans les contrats synallagmatiquesl'extinction de l'obligation de l'une des parties sur le sort de l'obligation de l'autre. Cette question,
qui se rattache la dissolution des contrats, sera traite au 348.
13

244

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

dommages-intrts
convertit
chose,
en
et
perte 4 de cette
ne se
al.
1. Cpr. art.
1302,
Art.
indiqus.
ci-dessus
les
dans
cas
que
1303s. Le dbiteur peut mme, quand il n'est responsable des cas
fortuits qu' raison de sa mise en demeure, se soustraire au paiequ'il
chose,
la
prouvant
dommages-intrts,
que
en
ment de tous
fortuit,
et
d'un
suite
livrer
cas
de
l'impossibilit
dans
par
est
galement pri chez le crancier. Art. 1302, al. 2e.
2 Ce qui vient d'tre dit reoit galement application, lorsque
l'obligation a pour objet la dlivrance d'une chose comprise parmi
Le mot perte, pris ici dans son sens le plus gnral, comprend tous les cas,
ans exception, o la chose est perdue, dtruite, ou mise hors du commerce.
Art. 1302, al. l,et 1303.
5 En disant que le dbiteur est tenu de cder au crancier les droits et actions en indemnit qu'il peut avoir par rapport la chose perdue, dtruite, ou
mise hors du commerce, l'art. 1303 nonce une rgle qui trouve difficilement
son application sous l'empire du Code. Ces actions, en effet, appartiennent de
plein droit au crancier, lorsque l'obligation de livrer se rattache un titre
translatif de droits rels. Art. 1138. Que si l'obligation de livrer dcoule d'une
convention constitutive seulement d'un droit personnel, la perte de la chose, arrive par la faute d'un tiers, donne au crancier, en son propre nom, et dans la
mesure de son droit, une action en indemnit fonde sur l'art. 1382. Cpr. cep.
Grenoble, 27 fvrier 1834, Sir., 34, 2, 367. Cet arrt nous parat avoir fait
une fausse application de l'art. 1303, en dcidant que le dbiteur est, en cas
d'incendie de l'immeuble par lui hypothqu, tenu de cder aux cranciers hypothcaires son action en indemnit contre l'assureur de cet immeuble ; en effet,
le fonds hypothqu ne forme pas l'objet de la prestation due par le dbiteur.
Colmet de Santerre, V, 260 bis, IV. Cpr. 283, texte et note 10.
o L'exception introduite par le second alina de l'art. 1302 doit tre admise
dans le cas mme o il s'agit de la restitution d'une chose vole. Si le quatrime
alina du mme article dit que la perte de la chose vole ne dispense pas celui
qui l'a soustraite de la restitution du prix, quelle que soit la manire dont cette
chose ail pri ou ait t perdue, c'est pour indiquer qu'il est, dans cette hypothse, inutile d'examiner si c'est par la faute ou sans la faute du dbiteur que
la perte a eu lieu. Le voleur, constitu en demeure par le fait mme du vol est
ncessairement tenu des cas fortuits! et de force majeure. Mais, comme il n'est
responsable de ces risques qu' raison de sa mise en demeure qui s'opre de
plein droit, il en rsulte que l'exception tablie par le second alina de l'art.
1302 lui est parfaitement applicable. Cpr. 308, notes 6, 38 et 39. L'opinion
contraire conduirait d'ailleurs une violation manifeste de la rgle. Nemo cum
damno allerius locupletior fieri dbet. Duranton, XII, 506. Voy. cep. en sens
contraire : Pothier, n 664 ; Toullier, VII, 468 ; Larombire, IV, art. 1302,
n 14 ; Colmet de Santerre, V, 269 bis ; Zachariae, 331, texte et note 6.
4

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

332.

24g

un certain nombre de choses dtermines dans leur individualit


(unum de certis), et que toutes ces choses viennent prir 7.
3 Au contraire, le mode d'extinction dont il est actuellement
question est tranger au cas o l'obligation a pour objet la dlivrance d'une chose dtermine seulement quant son espce 8 :
Genus nunquam prit.
VII. DES ACTIONS EN NULLITE ET EN RESCISION.

332.

Aperu historique.

D'aprs l'ancien Droit franais, l'action en nullit et l'action


en rescision diffraient l'une de l'autre sous le triple rapport des
causes qui y donnaient ouverture, de la manire de les intenter,
et de la prescription laquelle elles taient soumises.
L'action en nullit tait celle par laquelle on provoquait l'anantissement d'une obligation dont la nullit tait prononce
par les ordonnances ou par les coutumes 1.
L'action en rescision tait celle par laquelle on provoquait la
rtractation des obligations qui, quoique valables dans la rigueur
du Droit, blessaient cependant les rgles de l'quit. Elle tait
principalement admise pour cause d'erreur, de violence, de dol,
de lsion, c'est--dire dans des cas o, d'aprs les lois romaines,
il y avait lieu restitution en entier 2.
La demande en nullit se portait immdiatement devant les
juges comptents pour y statuer. Mais, avant de former une demande en rescision, il fallait, en rgle gnrale, se pourvoir de
lettres de rescision, qui se dlivraient, au nom du roi, par les
Art. 1195, 1196, et arg. de ces articles. Pothier, n 659. Toullier, VII,
445. Duranton, XII, 491. Favard, Rp., V Perte de la chose due, 7; Zacharias, 331, texte et note 6.
s Pothier, n 658. Toullier, VII, 443. Duranton, XII, 490. Zachariae, 331,
texte et note 1re.
Argou, Institu1 Cpr. Loisel, Institutes coutumires, liv. V, tit. II, rg. 5 ;
tion au Droit franais, II, p. 480 ; Toullier, VII, 525 ; Merlin, Rp., v Rescision, n 1 : Duranton, XII, 519.
dit., n 2 ,
suiv.; Merlin, op. et
2 Cpr. Argou, op. cit., Il, p. 480 et
Toullier, VII, 522 et 523; Duranton, XII, 515 et 520.
7

246

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

chancelleries tablies prs des cours souveraines 3. Ces lettres


taient accordes sans connaissance de cause; elles laissaient
devaient
qui
adresses,
et
taient
elles
auxquels
juges
royaux
aux
connatre de la demande en rescision, la facult d'en apprcier
le mrite, et de l'admettre ou de la rejeter 4.
L'action en nullit ne se prescrivait, en rgle gnrale 3, que
la
tait
soumise

rescision
l'action
tandis
trente
en
que
ans;
par
prescription de dix ans 6.
La loi des 7-11 septembre 1790, en supprimant les chancelleries, et en ordonnant que dsormais on se pourvoirait, dans les
cas de rescision comme dans ceux de nullit, par demande directe devant les juges comptents, abolit toute diffrence entre
les actions en rescision et les actions en nullit, en ce qui concerne la manire de les introduire. Et l'art. 1304 du Code Napolon, en soumettant ces deux actions la prescription de dix ans,
abrogea la diffrence qui existait entre elles sous le rapport de la
prescription.
On ne doit cependant pas conclure de l qu'il soit dsormais
inutile de distinguer les cas de nullit et ceux de rescision, puisque l'on trouve dans le Code diverses dispositions qui opposent
l'action en nullit l'action en rescision, l'acte annulable l'acte
seulement rescindable 7, et qui supposent ainsi qu'il existe encore
aujourd'hui quelque diffrence entre la nullit et la rescision.
Il importe donc de rechercher quels sont les caractres propres,
Tel est, en matire de conventions, le sens de la rgle Voies de nullit
n'ont lieu. Imbert, Pratique civile et judiciaire, liv. I, chap. 111, n 3 ; Enchiridion, v Contrats. Loisel, Insl. cot., liv. V, tit. II, rg. 5. L'usage des lettres
de chancelleries fut introduit par les jurisconsultes franais dans le but d'augmenter la puissance royale, en soustrayant la juridiction des juges seigneuriaux la connaissance et le jugement des demandes en rescision. Zachariae,
332, note 3.
4 Cpr. Argou, op. cil., II, p. 478 et 479; Toullier, VII, 724; Duranton,
XII, 515 et 516 ; Zacharias, 332, texte in principio.
5 Par exception cette rgle, les actions en nullit fondes sur l'inobservation des formes spciales, prescrites dans l'intrt des mineurs, se prescrivaient
comme les actions en rescision fondes sur la lsion dont ils avaient t victimes, par dix ans compter de leur majorit. Ordonnance de Villers-Cotterets
du mois d'aot 1539, art. 134.
6 Ordonnance de juin 1510, art. 46; Ordonnance d'octobre 1535, chap. VIII,
art. 30.
7 Cpr. notamment art. 1304 et 1311.
3

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

333.

247

soit l'action en nullit, soit l'action en rescision, et de dterminer les consquences pratiques qui se rattachent cette
distinction.
Or, en se reportant aux diverses dispositions lgales qui se
rfrent notre matire, il est facile de se convaincre : 1 que le
Gode emploie indiffremment les termes nullit, rescision ou restitution en entier, lorsqu'il s'agit de l'action par laquelle on demande revenir contre un consentement entach d'erreur, de
violence ou de dols, action qui, d'aprs l'ancien Droit, tait
exclusivement qualifie d'action en rescision ou de restitution en
entier ; 2 que dans les cas, au contraire, o le Code s'occupe de
la demande en rtractation dirige contre une obligation entache de lsion, il se sert uniquement des termes rescision, restitution, restituer, sans jamais employer le mot nullit9.
On se trouve, par suite de ces observations, amen reconnatre : 1 que, malgr le peu de prcision que prsente la terminologie du Code en cette matire, il n'en a pas moins entendu
distinguer les actions en nullit et les actions en rescision exclusivement fondes sur la lsion 10; 2 que la distinction tablie par
le Code entre l'action en nullit et l'action en rescision n'est pas
la reproduction de celle que l'ancien Droit avait consacre.
333.

Notions gnrales sur les actions en nullit et en rescision.

L'action en nullit est la voie juridique par laquelle on demande l'anantissement d'une obligation qui ne runit pas toutes
les conditions requises pour sa validit, c'est--dire toutes les
conditions exiges peine de nullit littrale ou virtuelle 1.
Ainsi, l'art. 887, al. 1, dispose d'abord que les partages peuvent tre
rescinds pour cause de violence ou de dol. Voy. aussi art. 892. Les art. 1110,
1111, 1113 et 1115 disent ensuite que l'erreur, la violence et le dol sont des
dol
causes de nullit. L'art. 1117 ajoute enfin que l'erreur, la violence et le
donnent lieu une action en nullit ou en rescision.
s Cpr. art. 887, al. 2, 1305, 1306, 1313, 1674 et suivants.
10 Zacharias, 332, texte et note 5. Voy. sur les fausses consquences auxquelles on arrive en confondant, ainsi que le font certains auteurs, les actions
1.
en nullit et en rescision : 626, texte n 1 ; 730-731, texte n
1 Cpr. 37.
8

248

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

L'action en rescision est, dans le sens propre de ce mot, la voie


juridique par laquelle on demande la rtractation d'une obligation, d'ailleurs valable en elle-mme, mais par suite de laquelle
on a prouv quelques lsions.
Ces deux actions diffrent l'une de l'autre, tant sous le rapport
du fondement sur lequel elles reposent et de la preuve que doit
administrer celui qui les intente, que sous le rapport de l'office
du juge 2.
L'action en nullit est fonde sur ce que l'obligation attaque
validit.
ncessaires

conditions
les
runit
sa
toutes
pas
ne
Celui qui la forme est tenu de prouver l'absence de l'une ou de
l'autre de ces conditions. Cette justification une fois faite, son
action doit tre accueillie, quoiqu'il n'ait prouv aucune espce
de lsion 8.
L'action en rescision est fonde sur la lsion. La preuve faire
par celui qui intente cette action est uniquement celle de la lsion dont il se plaint. Lorsque la loi n'a pas elle-mme dtermin
l'importance que doit avoir la lsion pour autoriser l'action en
rescision, le juge peut rejeter cette action, si la lsion, quoique
prouve, est trop peu considrable 4.
L'action en rescision et l'action en nullit diffrent encore en ce
que la premire peut, la diffrence de la seconde, tre arrte
par l'offre d'une indemnit suffisante pour faire disparatre la

Il en rsulte qu'on ne peut, en instance d'appel, convertir une demande

en nullit en une demande en rescision, ni vice versa. Merlin, Rp., v Nullit,


9. Toullier, VII, 530. Zachariae, 333, note 2. Civ. rej., 5 novembre 1807,
Sir., 8, 1, 195. Voy. en sens contraire : Troplong, De la vente, II, 687 et
suiv. Il en rsulte encore qu'un jugement qui a rejet une demande en
nullit fonde sur l'absence de consentement valable ne peut tre invoqu
comme engendrant une exception de chose juge contre une demande en rescision pour cause de lsion. Cpr. 769, texte n 2, lett. c.
3 Cpr. 37, texte et note 10. Zachariae, 333, texte la note 2. Il
en
est ainsi, mme dans le cas o la nullit de l'obligation repose sur une prsomption de lsion. Les prsomptions sur le fondement desquelles la loi annule
une obligation n'admettent pas, en effet, la preuve contraire. Art. 1352. Lors
donc que la nullit existe, le juge est oblig de la prononcer
sans pouvoir s'y
refuser, sous prtexte que celui qui demande l'annulation de l'obligation n'a
prouv aucune lsion. Zacharia;, 333, texte et note 3. Civ
cass 25 mars
1861, Sir., 61, 1, 673.
4 Cpr. 335, texte et note 12.

334.
249
lsion5. La facult de faire une pareille offre, formellement accorde
au dfendeur dans les cas prvus par les art. 891 et 1681, semble
devoir tre galement admise dans celui dont s'occupe l'art. 13056.
DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

334.

Des cas dans lesquels une obligation peut tre attaque par voie
de nullit.

Toute nullit, littrale ou virtuelle, dont une obligation est entache donne ouverture une action en nullit 1.
Les dispositions lgales qui dterminent les causes de nullit
des obligations, et qui rgissent les actions auxquelles elles donnent ouverture, peuvent tre ranges en deux catgories.
Dans la premire catgorie se trouvent les dispositions qui
s'occupent de la nullit dont une obligation est frappe, soit
raison de l'incapacit de l'oblig, soit raison de la violation des
formes spcialement prescrites dans l'intrt des mineurs et des
interdits, soit enfin raison des vices dont le consentement peut
tre infect. Ces dispositions sont, d'aprs la marche trace par
le Code, dans la section VII du chap. Y du titre des obligations 2,
les seules dont il doive tre actuellement question.
Dans la seconde catgorie se placent les dispositions parses
au Code, qui dterminent et rglent les nullits rsultant de
Les autres diffrences qui, d'aprs Toullier (VII, 527 529), distingueraient encore l'action en nullit de l'action en rescision n'existent rellement
pas. Cpr. Duranton, XII, 525.
6 Si un mineur formait une demande en rescision pour cause de lsion contre
un bail par lui consenti, ou contre un trait pass avec un entrepreneur, on
ne voit pas pourquoi le dfendeur ne pourrait pas arrter l'effet de la demande,
en offrant une indemnit ou une bonification insuffisante pour faire disparatre
la lsion. Duranton, XII, 526. De Frminville, De la minorit, II, 825. Zacharioe, 336, texte et note 6. Voy. en sens contraire : Larombire, IV.
i La nullit n'existe pas de plein droit ; elle doit, en rgle gnrale, tre
prononce par jugement. Cpr. 37, textes et notes 15 18. Mais, lorsque
l'obligation ne runit pas les conditions ncessaires son existence, son inefficacit est indpendante de toute dclaration judiciaire. Cpr. 37.
2 De tous les articles qui composent cette section, l'art, 1 304 est le seul qui
paraisse susceptible d'une application gnrale aux diverses espces d'actions en
nullit. Voy. l'explication de cet art. au 339. Les autres ne contiennent videmment que des dispositions spciales aux actions en nullit dont il est fait
mention dans le texte. Cpr. art. 225, 502, 503, 513, 1117, 1123,1125.
5

250

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

Il en est
numres
d'tre
3.
qui
viennent
celles
autres
que
causes
trait l'occasion des matires auxquelles elles se rapportent 4.
1 Celui qui ne jouit pas de l'exercice plein et entier des
droits civils ne peut, en rgle gnrale 5, s'obliger valablement.

Art. 1124.

Il rsulte de ce principe qu'on doit considrer comme frappes


de nullit :
a. Les obligations consenties par une personne judiciairement6
interdite 7.
b. Les obligations qu'une femme marie a contractes sans autorisation de son mari ou de justice 8.
c. Les obligations qu'une personne pourvue d'un conseil judiciaire 9 a consenties sans l'assistance de son conseil, dans les cas
o la loi la requiert 40.
Dans toutes ces hypothses, la nullit n'est que relative; et elle
ne peut tre propose par les personnes avec lesquelles l'incapable a contract. Art. 225, 1125, al. 2, et arg: de ces articles.
Du reste, il est remarquer que l'action en nullit n'est point
admise contre les obligations qui se forment indpendamment de
la capacit de l'oblig".
2 Les obligations rsultant d'actes juridiques que la loi a soumis, dans l'intrt des mineurs et des interdits, certaines forCpr. art. 472, 931, 1554 et suiv., 1596, 1597 et 1599.
4 II est galement bien entendu que nous ne DOUS occupons point en ce moment des actions en nullit de mariage, qui sont rgies par des dispositions
toutes spciales. Cpr. art. 180 et suiv.
5 Cette rgle est sujette modification en ce qui concerne le mineur, ainsi
que nous l'tablirons au paragraphe suivant.
6 Cpr. sur le sort des obligations consenties par des personnes lgalement
interdites, Code pnal, art. 29 31, et 85. Voy. aussi sur le sort des engagements pris par des contumaces : 84.
7 Cpr. art. 502 504; 127. Voy. sur le sort des actes passs par des
individus non interdits, placs dans un tablissement d'alins : 1127 bis,
texte n 2.
8 Cpr. art. 215 et suiv.; 472.
9 Cpr. sur le sort des obligations consenties par la femme
pourvue d'un conseil de tutelle : art. 391 ; 99 bis. texte n 2.
10 Cpr. art. 499, 502 et 513; 140.
11 Par exemple, contre les obligations rsultant d'un dlit
ou d'un quasidlit. Arg. art. 1310. Cpr. 335, texte ex fne, et notes 21 23; 441, texte
n 2 ; 472, texte n 3.
3

334.
251
malits spciales, sont, en cas d'inobservation de ces formalits,
et raison mme de celte inobservation, frappes de nullit 12,
soit que ces actes aient t passs par un tuteur au nom de son
pupille, soit qu'ils, l'aient t par un mineur non mancip avec
ou sans l'autorisation de son tuteur, ou par un mineur mancip
assist ou non de son curateur 13. Arg. art. 1314 cbn. 1311.
La nullit n'est cependant que relative 14, en ce sens qu'elle ne
DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

Civ. cass., 26 aot 1807, Sir., 7, 1, 437. Civ. cass., 25 mars 1861,
Sir., 61, 1, 673. Cpr. art. 457 467, 483 et 484, 511, 2045 et 2126 ;
1 113, 126 et 134.
13 On convient gnralement que les actes dont il s'agit sont frapps de nullit et ne sont pas seulement sujets rescision, lorsqu'ils ont t passs par un
tuteur au nom de son pupille. Zacharias ( 335, 6, texte et note 3) est, notre
connaissance, le seul auteur qui se soit prononc en sens contraire. Mais certains interprtes prtendent que ces actes ne sont que sujets rescision, lorsqu'ils ont t passs, soit par le pupille lui-mme avec ou sans autorisation de
son tuteur, soit par le mineur mancip assist ou non de son curateur. Tel est
l'avis de M. Marbeau (Trait des transactions, n 42). Tel parat aussi tre celui
de Merlin (Quest., v Hypothques, 4, n 3), qui se fonde, pour le dfendre,
sur une fausse interprtation de l'art. 1305. Cet article ne s'occupe, en effet,
que des conventions dont la validit n'a point t soumise l'observation de
certaines formes spciales. C'est ce qui rsulte videmment de sa combinaison
avec les art. 1311 et 1314. L'opinion mise au texte est adopte par M. Duranton, qui a rtract, dans son Cours de Droit civil (X, 285 et 287), l'opinion
contraire, qu'il avait mise dans son Trait des contrats. Voy. encore dans ce
sens : Proudhon et Valette, II, p. 489 ; Taulier, IV, p. 444 452 ; De Frminville, De la minorit, II, 827 ; Frdric Duranton, Revue trangre, 1843,
X, p. 689 et suiv. ; Larombire, IV, art. 1314, n 4. Colmet de Santerre, V,
270 bis, IV X. Amiens, 29 juillet 1824, Sir., 24, 2, 243 Rennes, 17 novembre 1836, Sir., 37, 2, 354; Paris, 18 mars 1839, Sir., 39, 2, 178.
MM. Toullier (VI, 106 ; VII, 527, 573, Demante (II, 780), Troplong (De la
vente, I, 266, Des hypothques, II, 492) et Magnin (Des minorits, II, 1137),
vont encore plus loin ; ils regardent comme entachs de nullit, non seulement
les actes qui n'ont pas t accompagns des formes spciales auxquelles la loi
les soumet, mais encore tous les actes passs, soit par un mineur non mancip en l'absence de son tuteur, soit par un mineur mancip sans l'assistance
de son curateur, dans les cas o elle est requise. Cpr. 335, note 9.
11 Les nullits de forme ne sont plus des nullits absolues, lorsque les
formes violes n'ont pas t tablies pour la rgularit de l'acte juridique considr en lui-mme, mais pour garantir, d'une manire plus efficace, les intrts de personnes incapables de s'obliger. Proudhon, II, p. 476 et 478. Troplong, De la prescription, II, 900 et 901. Civ. rej., 30 aot 1815, Sir., 15, 1,
404. Cpr. 37, texte et note 13.
12

252

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

du
coobligs
les
ni
partie,
l'autre
ni
propose,
par
peut tre
par
mineur. Art. 1125, al. 2. Arg. art. 1208 et 2012. Mais rien
n'empche que le tuteur ne provoque, au nom du mineur, l'annulation des actes qu'il aurait passs lui-mme sans l'observation
des formalits prescrites par la loi 15.
Lors, au contraire, que les formalits prescrites, pour certains
actes, dans l'intrt des mineurs ou des interdits, ont t accomplies par le tuteur 16, ou par le mineur mancip, les obligations
rsultant de ces actes sont aussi inattaquables que s'ils avaient
t passs par une personne jouissant du plein exercice de ses
droits civils 17. Art. 1314, 463, et arg. de ces articles.
3 Les obligations conventionnelles consenties par suite d'erreur, de violence ou de dol sont frappes de nullit. Art. 1109
1117. Dans ce cas encore, la nullit n'est que relative et ne peut
tre propose que par la partie dont le consentement a t donn
par erreur 18, extorqu par violence, ou surpris par dol.
Du reste, l'action en nullit passe, dans les trois hypothses cidessus numres, aux hritiers et successeurs universels de ceux
au profit desquels elle est ouverte. Elle peut mme tre exerce
par les cranciers de ce dernier, en vertu de l'art. 116610.

335.

Des cas dans lesquels une obligation peut tre attaque


de rescision.

par voie

L'action en rescision pour cause de lsion est tantt un privilge personnel, spcialement attribu aux mineurs, contre toutes
sortes de conventions, tantt un droit indistinctement accord
Civ. rej. 21 dcembre 1836, Sir., 37, 1, 114. Voy. aussi : texte in fine,
et note 19 infr.
10 Tout ce que nous disons ici du tuteur s'applique galement au pre qui
administre, pendant le mariage, les biens de ses enfants mineurs. Cpr. art. 389,
et 123.
17 Ainsi, d'une part, ces obligations ne peuvent tre attaques par voie de
nullit. Cette proposition est incontestable, et n'a jamais t conteste. D'autre
part, ces obligations ne peuvent tre attaques par voie de rescision. Voy.
cet gard 335, texte, notes 4 et 8.
15

Lorsque l'erreur est rciproque, l'action en nullit est ouverte au profit


de l'une et de l'autre partie.
19 Cpr. 312, notes 47 et 48.
18

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

335.

253

aux majeurs, comme aux mineurs, mais seulement contre certains


actes juridiques. Art. 1118.
Les dispositions lgales qui admettent l'action en rescision
pour cause de lsion mme en faveur des majeurs 1, ne sont susceptibles d'aucune extension. Art 1313. Ainsi, par exemple, la
lsion n'est pas, entre majeurs, une cause de rescision en matire
de bail 2.
Nous n'avons parler ici de l'action en rescision qu'en tant
qu'elle constitue un privilge personnel aux mineurs. Nous traiterons de l'action en rescision envisage comme un moyen accord toute personne de se faire restituer contre certains actes
juridiques, en nous occupant des matires auxquelles ces actes
se rapportent.
L'action en rescision pour cause de lsion, considre comme
privilge personnel, est accorde aux mineurs mancips et aux
mineurs non mancips, sous les distinctions suivantes :
Les mineurs non mancips ont le droit d'attaquer, au moyen de
l'action en rescision, toutes les obligations qu'ils ont consenties en
l'absence de leurs tuteurs. Art. 1305. Cette action ne leur est ouverte, ni contre les obligations que leurs tuteurs ont valablement
consenties 3 en leur nom 4, ni contre celles qu'ils ont eux-mmes
Cpr. art. 783, 887, al. 2, 1079, 1476, 1674 et 1872.
2 Duranton, XVII, 13. Duvergier, Du louage, 1, 102. Troplong, Du louage,
I, 3. Rouen, 21 mai 1844, Sir., 45, 2, 653.
3 C'est--dire dans la limite de leurs attributions, et, le cas chant, avec
l'observation des formalits prescrites par la loi.
4 Rapport au Tribunal, par Jaubert (Loer Lg., XII, p. 497, n 66). Proudhon et Valette, II, p. 464 470. Duranton, X, 280 288. Frdric Duranton,
op. cil. Belost-Jolimont sur Chabot, observations sur l'art. 783. Pont, Revue de
lgislation, 1844, III, p. 217 et suiv. Larombire,IV,art. 1305,n 12. Colmet
de Santerre, V, 270 bis, XI XVII. Voy. en sens contraire : Toullier, VI,
106, VII, 527 et 573; Demante, II, 781 et 782; Troplong, Des privilges et
des hypothques, II, 492; Zachariae, 335 6, texte et note 1re. En ouvrant au
mineur non mancip une action en rescision pour cause de lsion, contre toutes
sortes de conventions, l'art. 1305 suppose que la convention attaque a t conclue, non par le tuteur, mais bien par le mineur lui-mme. C'est ce qui rsulte
du rapprochement des deux dispositions contenues dans cet article, et de sa combinaison avec les articles suivants. Cela rsulte surtout du silence que l'art. 1305
obligations
garde sur les interdits. Si le lgislateur avait voulu s'occuper des
consenties par le tuteur, il aurait d placer l'interdit sur la mme ligne que le
mineur, ainsi qu'il l'a fait dans les art. 1312 et 1314; et l'omission que nous
1

254

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

valablement contractes avec l'autorisation de leurs tuteurs 8.


Les mineurs mancips ont le droit d'attaquer, au moyen de
l'action en rescision, toutes les obligations qu'ils ont consenties
assisles
o
dans
cette
de
leurs
curateurs,
cas
l'assistance
sans
tance est requise 6. Art. 1305. Ils ne jouissent de cette action, ni
contre les obligations qu'ils ont le droit de consentir seuls, et pour
lesquels l'art. 481 les place sur la mme ligne que les majeurs 7,
signalons serait inexplicable. Cette omission, au contraire, se comprend fort bien,
l'art. 1305, que des
en supposant, comme nous le faisons, qu'il ne s'agit, dans
obligations consenties par les mineurs eux-mmes ; puisque les obligations passes par les interdits, tant frappes de nullit (art. 502), il ne pouvait en tre
question dans un article qui se borne ouvrir une action en rescision. D'un
autre ct, il y aurait eu de la part du lgislateur inconsquence et imprvoyance donner au mineur non mancip une action en rescision contre les
obligations que le tuteur a valablement consenties : inconsquence, parce que
le tuteur, mandataire lgal de son pupille, qu'il est charg de reprsenter dans
tous les actes de la vie civile, doit pouvoir l'obliger, toutes les fois qu'il ne dpasse pas les bornes de son mandat (art. 450 et 1998, al. 2) ; imprvoyance,
parce que les mineurs trouveraient difficilement contracter, ou ne pourraient
le faire qu' des conditions moins avantageuses, s'il n'tait pas possible de traiter
en scurit avec leurs tuteurs. Enfin, nous ferons remarquer que les mineurs,
n'tant plus restituables contre les consquences des omissionsou ngligences de
leurs tuteurs (cpr. 115, texte et note 8), il serait contraire toute logique
de leur accorder le bnfice de la restitution contre les actes passs par ces derniers dans les limites de leurs pouvoirs. En vain, M. Damante invoque-t-il
l'art. 481 du Code de procdure, qu'il prsente comme l'argument le plus fort
en faveur de son opinion. Il n'y a pas, en effet, d'analogie tablir, pour la
solution de la question qui nous occupe, entre l'action en rescision dont il est
ici question et la requte civile dont traite l'art. 481 ci-dessus cit. La preuve
en est que l'Etat, les communes et les tablissements publics jouissent d la
requte civile, lorsqu'ils n'ont pas t valablement dfendus ; et cependant, la
loi ne leur ouvre point, en gnral, l'action en rescision contre les actes faits
par les administrateurs qui les reprsentent. Il est donc tout naturel qu'il en
soit de mme du mineur.
D'aprs le Code Napolon, bien diffrent en cela du Droit romain, c'est le
tuteur qui agit au nom du pupille. Art. 450. Aussi n'y est-il jamais question
du pupille agissant sous l'autorit du tuteur. Mais si cela avait
eu lieu l'acte
fait par le pupille sous l'autorit du tuteur devrait tre considr
comme fait
par le tuteur lui-mme : celui-ci en a assum la responsabilit par son autorisation. Duranton, X, 284. Req. rej., 24 avril 1861, Sir., 61, 1 625
c Cpr. art. 481, 484, 130 et 133.
7 Ils peuvent cependant faire rduire les
engagements excessifs qui seraient
le rsultat d'une mauvaise gestion. Celte action
que leur ouvre le
rduction,
en
5

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

335.

255

ni contre celles qui requirent l'assistance de leurs curateurs,


lorsqu'ils ne les ont contractes qu'avec cette assistance 8.
Du reste, les mineurs non mancips et les mineurs mancips
ne peuvent attaquer que par voie de rescision, et non par voie de
nullit, les obligations qu'ils ont consenties en l'absence de leurs
tuteurs, ou sans l'assistance de leurs curateurs dans les cas auxquels la loi exige cette assistance 9, moins que ces obligations ne
second alina de l'art.

484, ne doit pas tre confondue avec l'action en rescision


dont il est actuellement question. Arg. art. 481 cbn. 484, al. 2. Colmar, 31 janvier 1826, Sir., 26, 2, 212. Req. rej., 15 dcembre 1832, Sir., 33, 1, 687.
Cpr. 132, texte n 2, et notes 5 10.
8 Duranton, III, 692, et X, 287. Colmet de Santerre, V, 270 bis, XVIII
et XIX. Voy. en sens contraire : Zachariae, 335, 6, texte et note 2 ; Demante, II, 781 et 782. A l'appui de son opinion, ce dernier auteur propose d'interprter l'art. 1305 de la manire suivante : La simple lsion donne lieu la
rescision en faveur du mineur mancip contre toutes les conventions qui
excdent les bornes de sa capacit, telle qu'elle est rgle par l'art. 481,
c'est--dire contre les conventions pour lesquelles il n'est pas rput majeur.
Mais les expressions finales de l'art. 1305 sont loin de restreindre la capacit
du mineur mancip dans les limites o M. Demante prtend la renfermer. Il
rsulte en effet de ces expressions que ce n'est point d'aprs l'art. 481 ou tel
autre article pris isolment, mais bien d'aprs l'ensemble des rgles contenues
au titre De la minorit, de la tutelle et de l'mancipation que doit se dterminer
la capacit du mineur mancip. Or, ces rgles nous enseignent que le mineur
mancip est tout aussi capable de faire, avec l'assistance de son curateur, les
actes qui ne requirent que cette assistance, qu'il est capable de passer seul les
actes qui ne la requirent pas. On ne voit donc pas pourquoi il serait plutt
admis se faire restituer contre les premiers que contre les seconds. C'est videmment pour proscrire toute distinction cet gard que l'art. 4305 a t rdig dans des termes gnraux, d'aprs lesquels l'action en rescision n'est ouverte au mineur mancip que lorsqu'il a excd les bornes de sa capacit,
c'est--dire lorsqu'il a fait seul et sans l'assistance de son curateur un acte qui

requrait cette assistance.


Expos de mo9 Minor restituitur, non tanquam minor, sed lanquam laesus.
tifs par Bigot-Prameneu, et Rapport au Tribunal, par Jaubert (Locr, Leg.,
XII,
391, n 174, et p. 494, n 61). Proudhon et Valette, II, p. 489 et
p.
suiv. Duranton X, 280 288. Belost-Jolimout sur Chabot, observation 1 sur
l'art. 783. Merlin, Quest, v Hypothque, 4, n 3. De Frminville, op. cit.,
Il 827. Frdric Duranton et Pont, opp. et locc. citt. Larombire, IV, art.
1305, n il. Demolombe, VII, 417 et suiv'. Villequez, Revue historique, 1861,
VII, p. 26 28. Bruxelles, 20 pluvise an XIII, Sir., 5, 2, 256. Toulouse,
13 fvrier 1830, Sir., 31, 2, 314. Bastia, 26 mai 1834, Sir., 35, 2, 27. Civ.
rej., 18 juin 1844, Sir., 44, 1, 497. Rouen, 23 juillet 1858,Sir., 59, 2, 630.

256

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

dpend
validit
de
la
dont
juridiques
des
rattachent

actes
se
l'observation de formalits spciales qui n'auraient pas t remplies, ou qu'elles n'aient t contractes, sous forme de lettres de
change, par des mineurs non ngociants. Code de corn., art. 114.
Les mineurs demandeurs en rescision sont, en gnral, obligs
de prouver la lsion sur laquelle leur action repose10, et de justifier
l'action
lequel
l'acte
de
mme
contre
est
rsulte
lsion
cette
que
dirige, ou que, du moins, elle se rattache cet acte comme une
Req. rej., 24 avril 1861, Sir., 61, 1, 625. Paris, 18 juillet 1864, Sir., 64, 2,
290. Voy. en sens contraire : Toullier, VI, 106, VII, 527 et 573. Troplong,
De la vente, I, 1 66, et Des hypothques, II, 488 et suiv.; Magnin, Des minorits,
II, 1137; Bastia, 12 juin 1855, Sir., 55, 2, 670. Dans cette dernire opinion,
on regarde comme nuls en la forme les actes passs par le mineur en l'absence
de son tuteur ou sans l'assistance de son curateur, dans les cas o la loi requiert
cette assistance. Mais, d'une part, il n'existe aucun texte de loi qui prononce la
nullit de ces actes, et, d'autre part, l'art. 1125 combin avec les art. 225,
502 et 1305, dmontre clairement que, si les actes passs, soit par une femme
marie non autorise, soit par un interdit, sont frapps de nullit, les actes faits
par le mineur sont seulement sujets rescision pour cause de lsion. En vain,
voudrait-on se soustraire la consquence qui rsulte du rapprochement de ces
divers articles, en supposant que l'art. 1305 ne s'applique pas aux obligations
dont il est question dans le texte, mais aux obligations contractes, soit par le
tuteur ou par le mineur non mancip sous l'autorisationde ce dernier, soit par
le mineur mancip assist de son curateur. Cette supposition est en effet inadmissible, ainsi que nous l'avons dmontr aux notes 4 et 8 supr. Il est $galement impossible d'admettre, avec les auteurs dont nous combattons l'opinion,
que l'autorisation du tuteur ou l'assistance du curateur soit une condition de
forme ncessaire la validit des actes faits par le mineur.. Et cela, par deux
raisons : la premire, spcialement applicable au mineur non mancip, se dduit
de ce qu'il n'est pas une seule fois question, dans le Code, de l'autorisation tutlaire, compltement inutile sous l'empire d'une lgislation qui donne au mineur
non mancip un mandataire charg de le reprsenter dans tous les actes de la
vie civile ; la seconde ressort de la diffrence essentielle qui existe entre la
forme des actes et la capacit des parties contractantes : un acte pass par un
mineur ne peut tre considr comme nul en la forme, raison de l'incapacit
seule de ce dernier. En vain galement se prvaut-on de l'art. 1311 et de la
distinction qu'il fait entre les actes sujets rescision et ceux qui sont nuls en
la forme ; les actes nuls en la forme dont parle cet article sont ceux qui se
trouvent frapps de nullit raison de l'inobservation des formes spciales
auxquelles ils ont t soumis dans l'intrt des mineurs.
10 Nonobstant, art. 1241 et 1312. Ces articles sont trangers l'hypothse
dont il est ici question. Cpr. 336, texte et note 5. Delvincourt, II, 591 et
p.
592. Villequez, Revue historique, 1861, VII, p. 36 38.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

335.

257

consquence qui pouvait tre prvue d'aprs le cours ordinaire


des choses 11. Ils ne seraient pas fonds se plaindre de la lsion
qui n'aurait t produite que par un vnement casuel ou imprvu. Art. 1306.
L'importance plus ou moins grande de la lsion est, en gnral,
sans influence sur le sort de l'action en rescision dont il est actuellement question : une simple lsion suffit 12. Du reste, la question
de savoir si le mineur a t ou non ls, est une question de fait,
soumise l'apprciation souveraine des tribunaux, dont la dcision sur ce point chappe la censure de la cour de cassation 13.
L'action en rescision n'est accorde qu'aux mineurs lss, en
ce sens qu'elle n'appartient ni aux p ersonnes qui ont trait avec
eux 14, ni leurs coobligs 15.
Tel est, par exemple, le cas o le mineur a dissip le prix d'un objet mobilier qu'il avait vendu sa juste valeur. Quoique la lsion ne rsulte pas, en
pareil cas, du contrat de vente, mais de la dissipation du prix que le mineur
a touch, elle se rattache cependant ce contrat comme une suite laquelle
l'acqureur pouvait et devait s'attendre, et qui ne prsente pas les caractres
d'un vnement imprvu dans le sens de l'art. 1306. L. 27, 1, D. de minor.
(4, 4)1 Villequez, op. cit., p. 27. Colmet de Santerre, V, 271 bis, II.
12 Art. 1305, et arg. de cet art. cbn. 887 et 1674.-Proudhon, II, p. 486.
Zachariae, 335 6, texte et note 9. Le juge pourrait, cependant, carter
l'action en rescision qui ne serait fonde que sur une lsion de trop mince importance : De minimis non curai proetor, L. 4, D. de in integ. restit (4, 1).
Rapport au Tribunal, par Jaubert (Locr, Lg. Xll,p. 494, n 61). Toullier,
VII, 575. Duranton, X, 288. Zachariae, loc. cit.
13 Req. rej., 8 aot 1859, Sir., 60,1, 460. Req. rej., 24 avril 1861, Sir.,
61, 1, 625.
14 Art. 1125, al. 2,1305 et 1313.
15 Art. 1208, 2012, al. 2. Proudhon, II, p. 489. Suivant Proudhon (loc.
cit.), Duranton (XII, 546), et Zachariae ( 335 b, texte et note 6), la proposition relative aux coobligs recevrait exception en matire indivisible, et notamment au cas o le mineur, copropritaire d'un immeuble, aurait, de concert
servitude sur cet immeuble; mais c'est
avec ses consorts majeurs, constitu une
l notre avis, faire une fausse application de la rgle In individuis minor
majorem relevai, qui, d'aprs son nonc mme, ne devient applicable que lorsqu'il s'agit de prescriptions ou de dchances relatives des droits indivis entre
mineurs et majeurs. En vain, dit-on que la servitude ne pouvant tre constitue pour partie, la rescision ou plutt l'annulation de l'engagement du mimajeurs. Cette consquence ne dcoule en
profiter
ncessairement
doit
aux
neur
des servitudes. Il en rsulte bien que,
l'indivisibilit
de
principe
du
faon
aucune
si l'immeuble sur lequel la servitude a t constitue tombe au lot du mineur,
17
IV.
11

258

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

n'est pas exclusivement attache la personne des


mineurs; elle passe leurs hritiers, et peut tre exerce, en
leur nom, par leurs cranciers 16.
Les mineurs jouissent de l'action en rescision contre toute personne envers laquelle ils se sont obligs, et notamment contre un
Mais elle

autre mineur 17.


Il est des cas exceptionnels dans lesquels la loi refuse aux mineurs l'action en rescision pour cause de lsion. Ainsi :
1 Le mineur qui emploie des manoeuvres frauduleuses pour
faire croire sa majorit n'est pas restituable contre les obligations qu'il contracte en pareille circonstance 18. Toutefois, une
simple dclaration de majorit ne peut tre considre comme
constituant une manoeuvre suffisante pour priver le mineur du
bnfice de la restitution. Art. 1307.
2 Le mineur commerant 9, ou artisan, n'est pas restituable
contre les obligations qu'il a contractes raison de son commerce ou de sa profession. Art. 1308.
3 Le mineur ne peut attaquer, mme par voie de rescision, les
conventions portes en son contrat de mariage, lorsqu'elles ont
t faites avec l'assistance de ceux dont le consentement tait
requis pour la validit de son mariage. Art. 1309 20.

elle s'vanouira pour le tout, liais s'il choit l'un des copropritaires majeurs,
on ne voit pas quel titre celui-ci se prvaudrait de la cause de nullit personnelle au mineur, dont l'action pourrait mme tre dclare prmature, tant
que l'immeuble grev de la servitude ne serait pas devenu, par l'effet du partage, sa proprit exclusive. Cpr. 221, texte n 2, et note 11.
16 Art. 1166. Cpr. 312, nots 47 et 48.
17 El minor contra minorent restituendus est. Les dispositions de la loi tant
gnrales, il n'y a pas lieu de distinguer. Cpr. L. 11, 6, L. 31, D. de minor. (4, 4). Merlin, Rp., v Mineur, 9, n 3. Toullier, VII, 591. De Frminville, De la minorit, II, 856. Zackariae, 335 b, texte et note 8. Voy. cep.
Colmet de Santerre, V, 270 bis, XXIII.
18 Arg. contrario, art. 1037, et arg. art. 1310. Expos de motifs,
par
Bigot-Prameneu, et Rapport au Tribunal, par Jaubert (Locr, Lg., XII,
p. 391, n 177, et p. 495, n 63). Proudhon, II, p. 488. Toullier, VII, 589
et 590. Duranton, XII, 289. Colmet de Santerre, V, 272 bis. Zacharias,
333 6, texte et note 11.
19 Cpr. art. 487; et Code de commerce, art. 2 6. Le mineur
commerant
dont il est ici question n'est pas celui qui, de fait, exerce le
commerce, mais
celui qui a t autoris l'exercer, et qui a rempli les conditions exiges
par
l'art. 2 du Code de commerce. Merlin, Rp., v Mineur, 9, n 7.
20 Cpr. art. 1095 et 1398 502. Voy.
;
cep art. 2140, et 264 ter, texte n 4.

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

336.

259

4 Le mineur n'est pas restituable contre les obligations qui se


forment malgr l'incapacit personnelle de l'oblig. Telles sont
toutes les obligations lgales. Cpr. art. 1370. Telles sont aussi
les obligations qui procdent du fait d'autrui (cpr. art. 1375), et
celles qui rsultent des avantages que le mineur a retirs de l'affaire l'occasion de laquelle il s'est oblig 21. Telles sont, enfin,
les obligations qui naissent d'un dlit ou d'un quasi-dlit 22.

Art. 1310. Cependant, le mineur peut tre restitu contre la reconnaissance qu'il aurait faite d'un dlit ou d'un quasi-dlit, et
contre la transaction qu'il aurait consentie ce sujet 23.

336.

Des suites juridiques des actions en nullit ou en rescision.

La nullit ou la rescision, prononce en justice, a pour effet de


remettre les choses au mme et semblable tat o elles taient
avant la formation de l'obligation annule ou rescinde 1.
Il rsulte de ce principe :
1 Que tous les droits rels, et mme les droits personnels de
jouiesance, concds surun immeuble par une personne qui n'en
tait devenue propritaire que par suite d'un contrat dont l'annulation ou la rescision a depuis t prononce contre elle s'vanouissent et que les consquences de l'action en nullit ou en res- '
cision rflchissent contre les tiers auxquels ces droits ont t
transmis 2, sauf, toutefois, l'effet de la prescription acquisitive
21

Ex versione in rem. Art. 1241,

13.12,

et arg. de ces articles. Proudhon,

II, p. 487. Zacharias, 333 b, texte et note 14.


22 L'indication d'une fausse,cause, dans un billet ordre souscrit par un mineur, ne saurait tre considre comme un quasi-dlit imputable ce dernier,
et ne l'empcherait pas de demander, mme contre un tiers porteur de bonne
foi, la rescision de son engagement. Civ. cass., 19 fvrier.1856, Sir., 56, 1, 301.
23 Toullier, VII, 587 et 588. Delvincourt, II, p. 594. De Frminville, De la
minorit, II, 872. Zachariae, 335 6, note 13. Cpr. sur le cas o un mineur aurait reconnu un enfant naturel : 568, texte n 2.
1 Le Code ne contenant pas de thorie gnrale sur les effets des actions en
nullit et en rescision, on doit les dterminer d'aprs la rgle Quoi nullum ese,
nullum producit effectum. Merlin Rp.,v Rescision, n4. Toullier, VII, 543.
Duranton, XII, 561. Larombire, IV, art. 1312, n 1. Zachariae, 336,. texte
et note 2.
2 Toullier, VII, 549 et 550. Duranton, XII, 554 567. Chabot, Des successions, sur l'art. 887, n 5. De Frminville, De la minorit, II, 722. Cpr. 369.

260

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

qui se serait accomplie leur profits. Art. 2125, et arg. art. 1681,
al. 2.
2 Que l'annulation ou la rescision d'un engagement contractuel oblige les parties se restituer respectivement ce qu'elles
ont reu ou peru par suite ou en vertu du contrat d'o procdait
cet engagement.
Cette seconde consquence est cependant soumise aux modifications suivantes :
a. Lorsque la nullit d'une obligation rsulte, soit de l'incapacit de l'oblig, soit de l'inobservation des formes spciales, prescrites dans l'intrt d es mineurs et des interdits 4, les incapables,
les mineurs, ou les interdits, au profit desquels la nullit a t
prononce, ne sont obligs de restituer ce qui leur a t pay en
temps d'incapacit, de minorit, ou d'interdiction, que jusqu'
concurrence de ce dont ils se trouvaient enrichis 5 au moment o
ils ont intent leur action 6, sans cependant qu'on puisse laisser
la charge de l'autre partie les pertes rsultant d'vnements
casuels et imprvus 7. Art. 1312 et arg. de cet article s. 11 en est
de mme, lorsque la rescision est prononce en vertu du privilge accord aux mineurs. Art. 1312.
Voy. 218, texte, lettre B, et note 41.
4 Cpr. cet gard : 334, ns 1 et 2.
5 Cpr. Req. rej., 24 janvier 1855, Sir., 56, 1, 56. C'est en pareil cas
la partie adverse prouver, d'aprs la maxime Reus excipiendo fil actor, que
l'incapable, le mineur, ou l'interdit, s'est enrichi par le paiement qui lui a t
fait. Art. 1241, L. 16, C. de proed. et al. rb. min. (5, 71). De Frminville,
op. cit., Il, 720.
6 L. 34, proe., D. de min. (4, 4). L. 4, D. de excep. et proesc. (44, 1). L.
47, prce.,0. de solut. (46, 3). De Frminville, op. cit., II, 725. Larombire,
IV, art. 1312, n 8. Zacharioe, 336, note 5.
Il est bien entendu que, si
l'action en nullit ou en rescision n'tait forme qu'aprs la cessation de l'incapacit, ce serait au moment o elle a cess qu'il faudrait se reporter pour savoir
si et de combien l'incapable s'est trouv enrichi.
Art. 1307. Pothier, n 504. De Frminville, op. cit., II, 726 et 728. Duranton, XII, 45. Larombire, IV, art. 1312, n 8.
8 Le mot restituer, employ dans l'art. 1312, s'applique aussi bien l'action
en nullit qu' l'action en rescision. Arg. art. 225 cbn. 1125. D'un autre ct,
il est vident que, quoique les termes de l'art. 1312 ne comprennent
pas toutes
les hypothses rappeles au paragraphe actuel et indiques
aux nos 1 et 2 du
334, cet article n'en doit pas moins, raison de la
gnralit du principe
qui lui sert de base, tre appliqu toutes ces hypothses.
3

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

337.

261

b. En cas d'annulation

d'un contrat translatif de proprit, le


dfendeur n'est tenu la restitution des fruits qu' partir de la
demande, moins qu'il ne les ait perus de mauvaise foi . Que
si, raison de sa mauvaise foi constate, il tait condamn la
restitution de tout ou partie des fruits perus antrieurement la
demande, il serait aussi endroit de rclamer, dans la mme proportion, les intrts du prix par lui pay ou les fruits recueillis
par l'autre partie.
1

337.

Des exceptions ou fins de non-recevoir qui peuvent tre opposes


aux actions en nullit ou en rescision. De la confirmation des
obligations.

La confirmation est l'acte juridique par lequel une personne


fait disparatre les vices dont se trouve entache une obligation
contre laquelle elle et pu se pourvoir par voie de nullit ou de
rescision.
La confirmation diffre donc, tout la fois, de la simple renonciation un droit 1, de la reconnaissance d'une obligation 2, de la
novation 8, et de la ratification d'un engagement qu'une personne
a pris au nom d'autrui, sans en avoir reu le mandat 4.
Art. 549 et 550. Cpr. 206, texte et note 2. Voy. en ce qui concerne la
restitution des fruits au cas de rescision pour cause de lsion d'une vente d'immeubles ou d'un partage : 358 ; 626, texte n 2.
1 Toute confirmation contient virtuellement une renonciation ; mais toute
renonciation ne constitue pas une confirmation. Zachariae, 339, texte et note 2.
2 A la diffrence de la confirmation, la reconnaissance d'une obligation n'emporte pas intention de rparer les vices dont elle peut tre entache. Larombire, IV, art. 1338, n 2. Riom, 10 janvier 1857, Sir., 57, 2, 494.
3 L'effet de la novation est de crer une obligation nouvelle en remplacement
de l'ancienne; la confirmation, au contraire, a seulement pour objet de rparer
les vices de l'obligation laquelle elle se rapporte : Confirmatio nil dat novi.
Duranton, X, 345, XII, 294, XIII, 260. Zacharias, 339, texte et notes 3 et 28.
* L'expression ratification est employe, dans les art. 1338 et 1340, comme
synonyme du terme Confirmation. Expos des motifs, par Bigot-Prameneu (Locr, Lg., XII, p. 404, n 205). Les dispositions de ces articles sont inapplicables la ratification par laquelle une personne approuve les actes qu'une autre
personne a passs en son nom, sans en avoir reu le mandat. Cette espce de
ratification est rgie par les dispositions de l'art. 1998. Toullier, VIII, 491 et
502. Duranton, XIII, 265. Larombire, art. 1338, n 3. Zacharioe, 339,
9

262

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

1 Des obligations susceptibles de confirmation.

La' confirmation, dont le seul effet est d'effacer les vices


raison desquels une obligation pouvait tre attaque par voie de

nullit ou de rescision, suppose que l'obligation laquelle elle


s'applique existe d'aprs le Droit positif, et se trouve seulement
soumise une action en nullit ou en rescision.
On ne peut donc confirmer, ni les obligations naturelless, ni
les obligations qui sont considrer comme non avenues 6. Il en
est ainsi, entre autres, de toutes les obligations sans cause, sur
l'obligade
spcialement,
illicite,
fausse
et,
cause
ou sur
cause
tion de servir des intrts usuraires et des engagements rsultant d'un trait secret en matire de cession d'office 7.
Mais rien n'empche, en principe et d'une manire absolue,
qu'on ne puisse confirmer des obligations constates, soit par des
actes notaris nuls comme tels, et, d'ailleurs, non revtus de la
signature de l'oblig, soit par des actes sous seing priv non
signs par l'une des parties 8.
texte et note 4. Civ. cass., 26 dcembre 1815, Sir.,16, 1, 243. pr. Civ.
rej., 4 avril 1821, Sir., 22, 1, 33.
5 Cpr. 297, texte n 3, et note 22.
6 Observations du Tribunal, Rapport fait au Tribunal, par Jaubert, et Discours au Corps lgislatif, par Mouricault (Locr, Lg., XII, p 284, n 73,
p. 523 et 524, n 24, et p. 585, n 52). Merlin, Rp., V Ratification, n 9.
Duranton, XIII, 271. Colmet de Santerre, V, 309 bis, I. Zacharioe, 339,
texte, notes 8 et 9. Req. rej., 9 juin 1812, Sir., 12, 1, 233. Bordeaux, 24
dcembre 1844. Sir., 45, 357. Voy. cep. en sens contraire, quant aux obligations sans cause : Toullier, VI, 180, VIII, 518; Merlin, Quest., v Ratification, 5, n 3. Cpr. aussi : Larombire, IV, art. 1338, nos 8 et 25.
7 Cpr. 396, texte n 2 in fine; 345, texte et note 9.
8 Une jurisprudence, peu prs constante, considre comme inexistantes, et
comme n'tant, par consquent, pas susceptibles de confirmation, les obligations
dont il est question au texte. Voy. Req. rej., 27 mars 1812, Sir., 12, 1, 369 ;
Bourges, 27 avril 1823, Sir., 23, 2, 34 ; Besanon, 13 mars 1827, Sir., 27, 2,
255 ; Toulouse, 18 janvier 1828, Sir., 29, 2,133 ; Grenoble, 15 novembre 1834.
Sir., 35, 2, 188; Civ. cass., 6 juillet 1836, Sir., 36, 1, 876, Voy. encore:
Bourges, 24 fvrier 1832, Sir., 32, 2, 539 ; Req. rej., 26 juillet 1832, Sir.,
32, 1, 492. Cpr. cep. en sens contraire : Req. rej., 19 dc. 1820, Sir. 22 1
198; Pau, 17 dcembre 1821, Sir., 22, 2, 142. Pour apprcier le mrite' de
cette jurisprudence, il faut, selon nous, remonter la cause de l'absence de signature. Ainsi, lorsqu'au moment de conclure une convention, l'une on l'autre
des parties refuse de signer l'acte qui doit en constater l'existence,
ce refus de

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

337,

263

Toutes les obligations sujettes nullit ou rescision sont, en


rgle gnrale, susceptibles de confirmation, peu importe que la
nullit couvrir soit de fond ou de forme, relative ou absolue,
d'intrt priv ou d'ordre public 0.
Cependant cette rgle reoit exception :
a. Dans les cas o la volont de l'oblig est absolument impuissante faire disparatre, une poque quelconque, la nullit dont
l'obligation se trouve entache. C'est ce qui a lieu, lorsque celte
nullit tant tout la fois d'ordre public et perptuelle, le vice de
l'obligation se continue malgr la confirmation, et se communique
signature quivaut un refus de contracter, et la convention doit tre rpute
non avenue. Au contraire, le dfaut de signature provenant de ce que l'une
des parties ne savait pas signer, n'empche pas l'existence de la convention
laquelle cette partie a d'ailleurs donn son consentement. II en rsulte qu'une
obligation contenue dans un acte notari frapp de nullit, pour inobservation
des formes prescrites par la loi du 25 ventse an XI sur le notariat, n'en est
pas moins existante et valable si, d'ailleurs, elle runit toutes les conditions
intrinsques ncessaires son existence et sa validit. Peu importe que l'acte
notari, nul comme tel, ne soit pas mme revtu de la signature de l'oblig.
La seule consquence qu'entranera, dans ce cas, l'absence de signature, c'est
que l'acte dont s'agit ne formera pas, contre l'oblig, preuve de l'obligation.
Or, c'est prcisment dans une hypothse de cette nature qu'est intervenu le
premier des arrts ci-dessus cits, rendu par la Cour de cassation, sur les conclusions conformes de Merlin. Cet arrt a donc mal propos refus de reconnatre la confirmation d'une obligation qui runissait toutes les conditions essentielles son existence. C'est avec raison que Toullier (loc. cil.) en a fait la
critique, et que Merlin (Quest. v et loc. cill.) a rtract l'opinion qu'il avait
mise dans ses conclusions. Mais, quoique nous soyons au fond, et sur la question spciale qui se trouvait soumise la Cour de cassation, de l'avis de ces
auteurs, nous ne pouvons adopter les motifs sur lesquels ils se fondent, et admettre avec eux que les obligations rellement inexistantes soient susceptibles
de confirmation. Cpr. Zachariae, 339, note II. .
9 Cette rgie est fonde sur la gnralit mme des termes dont se sert l'art.
1338, et sur l'esprit dans lequel il a t conu. Rapport fait au Tribunat. par
Jaubert (Locr, Lg., XII, p. 523 et 524, n 24). Les distinctions que certains
auteurs ont cherch tablir, par rapport la matire qui nous occupe, entre
les diverses espces de nullit, sont plus ou moins inexactes, puisque les nullits d'ordre public peuvent, elles-mmes, tre couvertes par confirmation,
lorsque la cause qui les produisait a cess. C'est ainsi qu'une cession entache
de nullit, comme contrevenant la prohibition tablie par l'art. 1597, pourrait tre confirme aprs la cessation des fonctions qui formaient obstacle la
validit de la cession. Il faut donc s'en tenir la rgle pose dans le texte,
sauf y apporter les exceptions dont elle est susceptible.

264

DES DROITS PERSONNELS PROPREMENT DITS.

cette dernire. Ainsi, on ne peut confirmer, ni une clause de


voie pare, ni une convention faite en contravention l'art. 2088.
b. Lorsqu'il s'agit de formalits tablies dans l'intrt des tiers.
La nullit qui rsulte de leur inobservation ne peut tre couverte,
leur dtriment, par un acte de confirmation pass entre les
parties. Cpr. art. 1230 et 2127.
c. En ce qui concerne les nullits de forme qui vicient une donation entre-vifs 10. Le donateur ne peut couvrir ces nullits par
aucun acte confirmatif, soit sous seing priv, soit authentique. Une
le peut pas davantage en excutant volontairement la donation 11,
qui ne devient valable que lorsqu'elle a t refaite en la forme
lgale, c'est--dire lorsqu'elle a t passe par-devant notaires, et
accepte, d'une manire expresse, par le donataire 12. Art.133913.
II importe peu, du reste, que la nullit rsulte de l'inobservation des
formes exiges par les art. 931 et suiv. du Code Napolon, ou de la violation
des formes requises par la loi du 25 ventse an xi, sur le notariat : lex non
distinguit. En jugeant le contraire, la cour de Grenoble (21 dcembre 1827,
Sir., 28, 2, 163) a videmment viol l'art. 1339. Mais la disposition exceptionnelle de cet article ne peut tre tendue des nullits qui ne seraient pas
des nullits de forme. Duranton, XIII, 274. Cpr.. Req. rej., 21 mars 1826,
Sir., 27, 1, 300.
11 En prohibant la confirmation express, l'art. 1330 prohibe, plus forte
raison, la confirmation tacite : c'est ce qui rsulte de la dernire disposition de
cet article, et de sa combinaison avec l'article suivant. Cpr. 658. Merlin,
Rp., V Testament, sect. II, 5. Duranton, VIII, 389; XIII, 292. Req. rej.,
6 juin 1821, Sir., 23, 1, 41. Bourges, 30 aot 1831, Sir., 32, 2, 111. Voy.
en sens contraire : Toullier, VIII, 526.
12 Cpr. art. 931 et suiv. ; Toullier, loc. cit. Cependant, une donation nulle
en la forme serait efficacement confirme, soit par un testament qui lui attribuerait le caractre d'un legs, soit par une novation qui la transformerait en
un autre contrat. Zachariae, 239, note 14. Req. rej., 23 mai 1822, Sir., 23,
1, 255. Du reste, il est bien entendu que l'art. 1339 est inapplicable aux
cas o, par exception, la validit de la donation serait indpendante de l'observation des formes prescrites par les art. 931 et suiv. Delvincourt, II, 255.
p.
Duranton, V11I, 390 et suiv. ; XIII, 293. Zachariae, loc. cit. Cpr. 659.
13 La disposition de cet article est toute spciale, et n'est pas susceptible d'tre
tendue par voie d'analogie. En rgle gnrale, les nullits de forme peuvent
se
couvrir par la confirmation, comme toute autre espre de nullit. Arg. art. 1311.
Rapport au Tribunal, par Jaubert (Locr, Lg., XII, p. 525). Duranton, XIII,
272, n 24. Cette proposition doit cependant tre combine avec l'exception indidique au texte, n 1, lett. b, supr, et avec ce qui sera dit, texte n 3, et note 24
infr, sur la forme des actes confirmatifs.Voy. cep. Zacharia3, 339. texte et note 11.
10

DES OBLIGATIONS EN GNRAL.

337.

265

Cette exception ne s'applique qu'au donateur lui-mme, et non


ses hritiers, qui peuvent, aprs son dcs 14, confirmer, soit expressment, soit tacitement, la donation nulle en la forme faite
par leur auteur. Art. 1340.
2 De l'poque laquelle la confirmation devient possible.

La confirmation d'une obligation annulable ou rescindable peut,


en gnral, avoir lieu immdiatement aprs sa formation.
Toutefois, lorsque le vice dont se trouve entache une obligation
tient un empchement de nature se perptuer pendant un
temps plus ou moins long, la confirmation de celte obligation ne
peut avoir lieu avec efficacit qu'aprs la cessation de la cause qui
en oprait la nullit; autrement, la confirmation se trouverait infecte du mme vice que l'obligation elle-mme 15.
Ainsi, la nullit de la contre-lettre par laquelle des poux modifieraient, aprs le mariage, leurs conventions matrimoniales,
ne peut tre couverte, tant que dure le mariage, par aucun acte
confirmatif; mais elle est susceptible de l'tre aprs sa dissolution 16.
Ainsi encore, la convention intervenue entre le tuteur et son
ci-devant pupille, contrairement aux dispositions de l'art. 472, ne
peut tre confirme qu'aprs l'accomplissement des conditions
exiges par cet article 17.
Enfin, il dcoule du mme principe que les nullits rsultant
de la violence, de l'erreur, ou du dol, dont se trouve infect le consentement de l'oblig, ne peuvent tre effaces qu'aprs la cessation de la violence, et la dcouverte de l'erreur ou du dol 18; que
Mais non durant sa vie : une pareille confirmation constituerait un pacte
sur succession future. Expos de motifs, par Bigot-Prameneu (Locr, Lg., XII,
p. 405, n 207). Delvincourt, II, p. 255. Duranton, XIII, 291. Zachariae,
239, texte et note 13. Bastia, 10 avril 1854, Sir., 54, 2, 236.
Merlin, Rp., v Conventions matrimoniales, 2, Toullier, VIII, 515 et
516. Colmet de Santerre, V, 309 bis, II.
Merlin, Rp., v et loc.citt. Metz, 26 novembre 1823, Sir., 26, 2, 27.
Cpr. aussi : Req. rej., 31 janvier 1833, Sir., 33, 1, 471 ; Toulouse, 19 janvier 1853 et Montpellier, 9 dcembre 1853, Sir., 54, 2, 33 ; Riom, 23 juin
1853, Sir., 54, 2, 37 ; Civ. rej., 29 mai 1854, Sir., 54, 1, 437.
17 Cpr. 121, texte et note 34.
1304,
al. 2.
cbn.
1338,
al.
2,
Arg.
article.
art.
de
Art