Trabajo de Teora del Derecho

Profesor: Jorge Cabrera

Estudiantes: Ynoquio cruz Luis Arturo
Quevedo Rivera Jairo
Tema: Sistemas. Jurdicos
Contemporneos
Ciclo: I
Aula: 201

Dedicatoria
Se dedica este trabajo
a Dios nuestro padres y
profesores

Agradecimiento
Se agradece a nuestros padres y
Profesores por su apoyo incondicional
asi como a nuestro compaeros de
clase

Sumario
Dedicatoria
Agradecimiento
Introduccin
Capitulo 1: Sistema jurdico
1.1 Definicin de Austin
1.2 Definicin de Kensel
1.3 Definicin de Savigny

Capitulo 2: Sis. Romano germnico

1) Introduccin
2) Evolucin Historia
2.1) Derecho romano
a) D. romano antiguo
b) D. romano Clsico
c) D. romano Posclsico
d) D. bizantino
2.2) Edad Media
2.3) Edad Contempornea
2.4) Edad Moderna
3) Fuentes del derecho
3.1) Ley
3.2) Jurisprudencia
3.3) Costumbre
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3.4) Doctrina
3.5) Principios generales
Capitulo 3: Sis. Anglosajn o Common law
1) Introduccin
2) Historia
3) Influencia
4) Fuentes del Common Law
a) Jurisprudencia
b) Ley
c) Costumbre
d) Doctrina y razn
5) Derecho en E.UA.
Capitulo 4: Sis Socialista
1) Introduccin
2) Fuentes del derecho
a) Ley
b) Jurisprudencia
c) Costumbre
d) Doctrina

Capitulo 5: Sis. Musulmn

1) Introduccin
2) Fuentes del Derecho
Conclusiones
Bibliografa

Introduccin
El trabajo que presentamos hoy trata de hacer ver los diferentes sistemas jurdicos que
existen en el mundo, y pretende ayudar en la comprensin en la comprensin de este
tema.
En la actualidad cada pas tiene un sistema jurdico propio, no obstante comparten
ciertas similitudes pues bien mediante este trabajo se pretende aclarar el porqu de esa
relacin.
En el primer captulo se tratar de ver la definicin de lo que el sistema jurdico; y en los
subsiguientes captulos se ver cada uno de los sistemas contemporneos que existen en
la actualidad: el sistema romano germnico, el cual se encuentra en la mayor parte del
mundo, el common law o anglosajn, el poco practicado pero aun relevante sistema
socialista y por ltimo el sistema musulmn quizs uno los menos conocidos al menos
por parte de la gente de pases occidentales y latinoamericanos
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Capitulo 1:
Sistema Jurdico

Sistema Jurdico:
1.1)

Definicin de Austin
Segn Austin citado por Raz (1986:23-24) define al sistema jurdico

como el mandato general de un soberano dirigido a sus sbditos, el propio

Raz desprende varios criterios de esta definicin para poder entenderla:
Criterio de Identidad: Segn el cual un sistema jurdico posee todas las
disposiciones emitidas por una o varias personas.
Criterio de Membreca: Por el cual nos da a entender que una disposicin
jurdica dada pertenece al sistema jurdico que contiene disposiciones jurdicas
emitidas por el legislador que creo tal disposicin.
Criterio de Existencia: En el cual nos explica que un sistema jurdico existe si el
legislador comn de sus disposiciones es un soberano; en consecuencia un
sistema jurdico existe si este es eficaz.
No obstante segn Raz (1986:26,64) Austin falla en su definicin acerca de la
Teora del Sistema jurdico debido a algunas de ideas (Austin afirma que la
soberana del soberano debe ser: ilimitada, unitaria, nica y no subordinada;
idea refutada por Raz y muchos autores, de la cual no se discutir debido a su
extensin).No

obstante,

nos

afirma

que

las

dificultades

acerca

del

entendimiento de la Teora del sistema jurdico desaparecen con Hans Kensel.

1.2) Definicin de Kensel

Tomando nuevamente a Raz(1986:122), este nos explica el criterio
kelsiano: un sistema jurdico existe , si llega a alcanzar un mnimo de eficacia,
no obstante tambin afirma que Kelsen no deja en claro como se puede medir
o determinar la eficacia de una norma.
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Otro de los puntos que caracterizan a Kelsen es que al contrario de Austin

Kelsen resta importancia a la labor del soberano(o ms bien se deshace de l)
por lo que su inexistencia no afecta mucho a un cambio en el sistema jurdico,
tambin en su idea reemplaza la obediencia al soberano, por la de jurdico,
tambin en su idea reemplaza la obediencia al soberano, por la obediencia a la
disposicin jurdica. No obstante al igual que Austin para Kelsen el sistema
jurdico existe solamente es eficaz.

1.3)

Definicin de Savigny
Segn Calle Meza que cita a Savigny la suma total de las
instituciones jurdicas constituyen un sistema. El sistema jurdico es
una entidad abstracta, profunda y racional que, sin embargo, vive en
la conciencia del pueblo. Se trata de un sistema conceptual esttico
que se puede elaborar mediante la metodologa de la construccin.

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Capitulo 2
Sistema Jurdico
Romano-Germnico

1) Introduccin

El sistema jurdico romanogermnico como su propio nombre lo dice es una

evolucin del derecho romano ms completa y eficiente, que a travs del tiempo adopto
nuevos cambios. El propsito de este captulo es ver la evolucin que tuvo a lo largo de
su historia, sus caractersticas principales y su diferencia con otros sistemas jurdicos
que rigen actualmente en el mundo.
2) Historia y evolucin
2.1) Derecho romano

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Como se dijo anteriormente el sistema romano-germnico desciende del derecho

romano antiguo , de tal manera que es ms que necesario comenzar tomar como
punto de partida en primer lugar al derecho de la antigua Roma. Para esto habr
que hacer referencia a Torres Vzquez (2011 730-733) que nos explicara las
diferentes fases por las que paso el derecho romano (distintas claro a las fases
histricas de Roma, con las que sin embargo tienen una relacin muy estrecha).
a) Derecho Romano antiguo:
Este periodo abarca desde la fundacin de Romas hasta el Siglo I d. C. Este
periodo del derecho romano se caracteriza por su unin con la magia y la religin;
la costumbre era por entonces su principal fuente del Derecho; sus normas era de
carcter rgido, simple y formalista; y sus operadores eran sacerdotes.
El mximo aporte de este periodo fue la creacin de la pretoria, donde los pretores
se encargaban de administrar justicia, y cuya funcin ayudara ms adelante en la
evolucin del derecho.
b) Derecho Romano Clsico:
Este periodo abarca desde el siglo I A. C. hasta el siglo III D.C.; se caracteriza por
la empericidad desarrollada; y por la el desarrollo de la jurisprudencia romana la
cual obtiene sus fuente de las resoluciones dictadas por los tribunales; en este
periodo adems la actividad jurdica pasa de las manos de los sacerdotes a los
laicos, lo cual implica un gran cambio en derecho ya que le da menos importancia
a la religin.

c) Derecho Posclsico:
Este periodo comienza en el siglo III.D.C. , y finaliza con la llegada de Justiniano
al poder. La diversificacin del asesoramiento jurdico es la principal
caracterstica de este periodo, la cual se divide en tres funciones:
Redactar formas procesales y procesos jurdicos.
Emitir dictmenes o respuestas jurdicas.
Instruir a los particulares y guiarlos en ejercicios de las acciones.
d) Derecho Justinianeo o bizantino
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La ltima etapa de este surge como consecuencia de la gran expansin que haba
alcanzo el imperio romano por medio de la conquista, el derecho romano recibe
influencia de las costumbres y leyes de estos pueblos conquistados. El mximo
aporte de este periodo es la creacin del Corpus Iuris Civiles por decreto del
emperador romano Justiniano I (527-565), y fue publicado en cuatro partes:
Codex: recoga instituciones dictadas por emperadores anteriores a
Justiniano.
Digesto o Pandectas: recoge fragmentos de los principales juristas que
podan hacer uso del ius respondi (dar respuestas en nombre del
emperador).
Instituciones: libro elemental de derecho romano para los jvenes que les
gustaban las leyes sus materias fueron: personas, cosas y acciones.
Novelas: recopilacin de las nuevas disposiciones no comprendidas en el
codex.
2.1.1) Ramas del Derecho romano
a) Derecho civil (ius civilis): el derecho civil romano se caracterizaba por abarcar
tanto el mbito civil como el privado, adems era impuesto en todo el imperio,
posteriormente absorbi al derecho de gentes. El pretor urbanus era el que
juzgaba a los ciudadanos.
b) Derecho de gentes ( Ius gentiun): era el derecho que surgi como causa de la
gran expansin ,se aplicaba para los extranjeros , adems se encargaba de
regular las relaciones con pases o pueblos vecinos, como anteriormente se
menciono fue absorbido por el derecho civil. El pretor peregrinus era quien
intervena en juicio de los extranjeros.
c) Derecho natural (Ius Naturale): para los romanos en si eran reglas
contenidas en la naturaleza animal del hombre, se aplico en un principio solo
a los gente que era posea ciudadana romana.
d) Derecho honorario (Ius Honorariun): era la rama del derecho cuya
importancia radicaba en que poda ayudar suplir y corregir el derecho civil,
sus edictos eran dictados por pretores los cuales adecuaban el derecho a la
realidad actual, el dictamen tenia efecto por el plazo de un ao y solo se
aplicaba en el rango jurisdiccional del magistrado que lo emita..
2.1.2) El Cristianismo y su influencia
Por otro lado, segn Mouchey y Zorraquin (1992 : 513-515) tambin hay que
ver otro evento que fue de gran ayuda a la perfeccin del derecho romano la llegada
del cristianismo, una religin que fue creciendo al mismo tiempo que se fue
desarrollo del derecho romano, y que al final tuvo una influencia decisiva sobre l.
Algunos de los aspectos que el cristianismo agrego al derecho romano fueron
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 Otorgaba una gran dignidad al hombre, ya que este antes careca.

Limitaba el poder del Estado y el emperador, porque el derecho se cumple por
obedecer a Dios y no a los hombres.
Relaciono la justicia humana y la divina de manera muy estrecha , siendo la
primera una virtud humana que abarca ms all de las relaciones juriscas , y la
segunda que es una revelacin de la perfeccin de Dios.
A esta labor de la influencia del cristianismo sobre el derecho se le unen los Padres
de la Iglesia, entre los cuales se encontraba San Agustn el cual desarrollo la
filosofa jurdica cristiana el cual utilizo las ideas de Platn y Herclito y las aplico a
la doctrina cristiana, en la cual distingue tres clases de leyes:
La ley eterna: es la razn o la voluntad de Dios que gobierna tanto las cosas y
los seres irracionales como la actividad humana.
La ley natural: que se manifiesta en la conciencia, y significa la participacin
del hombre en aquel orden divino, en otras palabras aquella que permite
reconocer el bien del mal, lo justo de lo injusto, abarca tanto lo moral como el
sistema juridico .
La ley humana: esta sometida racionalmente a la anterior y se encarga de
resolver los problemas que aque no contemplo
2.2) Derecho en la Edad Media
Segn Torres Vsquez (2011:734-735) desde el siglo XII el Derecho romano es de
nuevo tomado en cuenta, en la Escuela de Bolonia (considera por muchos la primera
Universidad) donde los glosadores empezar a comentar las normas del Corpus Iuris
civilis (este es nombre le es dado por los glosadores) ; mas adelante en siglo XIII son
sustituidos por los pos glosadores que se dedicaron a comentar las glosas de los
glosadores, en esta poca adems donde se codifican por separado el derecho civil y
privado.
Segn La Torre (2003:526) este evento fue el renacer del Derecho ya que debido al
estudio de dichos manuscritos, se pudo extender su influencia por gran parte de Europa
a todo esto hay que agregar que se logro el reconocimiento de la superioridad del
antiguo derecho romano sobre los dems que regan al los pueblos por aquel entonces.
En conclusin se puede afirmar que el descubrimiento de los manuscritos del Corpus
luris Civilis, permiti a diversos pases europeos de aquel entonces, disponer de un
rgimen normativo y de una doctrina de alto nivel, elaborados a lo largo de varios siglos
que, por el hecho de ser muy superiores al derecho que los rega, lo adoptaron como
propio, para resolver mejor los problemas de convivencia que tenan, adems de irlo
adaptando a los sucesivos cambios sociales, esto lo explican David y Spinossi (2010:2)
que sostiene que con el decaimiento del feudalismo y el resurgir de las ciudades la
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sociedad se convenci de que el derecho era el nico que poda garantizar el orden y la
seguridad que permiten el progreso.
Por ltimo es necesario ver la relacin e influencia de los derechos germnico y
cannico que junto con el derecho romano ayudaron a formar el sistema jurdico actual.
2.2.1) Derecho Cannico
De acuerdo con La Torre (2003:526) el Derecho cannico como el Derecho
establecido por la Iglesia Catlica, y que rige la organizacin y funcionamiento de
la misma, as como las relaciones con los fieles.
Por otro lado Zechling citado por Mouchey y Zorraquin (1992 :473), nos define
el derecho cannico como el conjunto de normas jurdicas dictadas por el buen
rgimen de la Iglesia ,adems el citado autor agrega que debe considerarse como
una disciplina jurdica que excluye toda discusin teolgica o religiosa en tanto
su discusin no es inexcusable para comprender preceptos jurdicos.
Ahora que se ha visto el concepto de este tema ahora pasemos a ver su influencia
en el derecho romano explicada nuevamente por Mouchey y Zorraquin (1992:
517-518), que al desaparecer el imperio romano de occidente ( el imperio romano
de oriente perduro mil aos mas) surgi un vacio de la ley, que fue ocupado en
las comunidades locales por el Derecho cannico, no obstante despus surgieron
recopilaciones que ayudaron a que tenga un sentido unitario, esto llega ser
posible gracias al discordantiun canonun (mejor conocido como Decreto), escrito
por el monje Graciano en el siglo XII en la clebre Universidad de Bolonia , este
texto fue enseado en las universidades y all su relacin con el Corpus Iuris
Civilis , ya que all se complementaron , para finalizar cabe tambin sealar que la
Iglesia tuvo una gran influencia sobre la actividad jurdica por lo que no es de
extraarse la unin de ambos derechos.
2.2.2) Derecho Germano
El Derecho germnico segn Torres Vsquez (2011:737-738) fue el derecho
concebido por los pueblos que Vivian mas all el rio rin durante la poca del
imperio romano, este al contrario del derecho romano no fue unitario, sino que cada
pueblo tena sus propias leyes y costumbres.
En un principio estos pueblos no fueron influenciados (al menos en sus leyes y
costumbres) por la leyes romanas, pero al decaer y finalmente caer el imperio, tuvo
que absorber elementos romanos en su sociedad, como lo explica Mouchey y
Zorraquin (1992: 515-516) el Derecho germnico al entrar en contacto con el
espectculo de la organizacin romana, tuvo que pasar de la costumbre a la ley
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para imponerse y perdurar; a esto tambin se agrega que hubo que formar un
derecho nico que permitiera unir tanto a los pueblos conquistadores como a los
conquistados, ejemplos de estos cdigos son la ley romana visigoda y la ley romana
burgundina, los cuales unan tanto leyes romanas como costumbres propias de los
pueblos barbaros.
En el siglo XI, el Derecho germnico comienza a romanizarse con el Emperador
Otn III , y luego se ve influenciado por la entrada de elementos culturales a causa
de las cruzadas, y finalmente entra en contacto con los derechos romano y cannico
en la universidad , comenzando a usarse en el siglo XVI.
2.3) Derecho en la Edad Moderna
La edad moderna segn Torres Vsquez (2011: 736) se caracteriza por :
Se afirma el carcter absoluto del Estado
Se afirma el carcter de legislador del Soberano (expide cedulas,ordenanzas y
pragmticas)
El Derecho nacional se impone al derecho romano
El Derecho civil es propio de cada Estado
El Derecho penal y procesal se separan del derecho civil
Por otro lado Mouchey y Zorraquin (1992: 528,531-532)) seala que durante la edad
moderna, el derecho positivo acenta su uniformidad territorial dentro propio de cada
pas, sin embargo en mientras en algunos pases se impone el sistema tradicional , en
otro se imponen las ideas predominantes haciendo que sus sistemas jurdicos se elaboren
de una manera ms cientfica, por ltimo el constitucionalismo aparece en el siglo
XVIII, gracias a la aparicin de las nuevas ideas liberales, de autores como Locke ,
( elabora la divisin de los poderes Ejecutivo y Legislativo, para que no haya abuso
poder) y Rousseau ( elabora el contrato social) cuyo cambio en los sistemas jurdicos
comienza con la declaracin de independencia de los Estados unidos de Norteamrica.
Todo este evento lleva a fines de la edad moderna a la imposicin de dos principios: la
soberana del pueblo y la existencia de ciertos derechos naturales innatos de la
personalidad humana.
2.4) Edad contempornea
Torres Vsquez (2011.739-741) seala que hasta el siglo XVIII el derecho es de
compilacin, teniendo la ley un aspecto secundario; y el soberano solo se limita a una
funcin administrativa no pudiendo ni cambiar ni modificar el derecho; esto cambia
como se dijo antes gracias al surgimientos de nuevas ideas como se dijo anteriormente
que influenciaron a la escuela del Derecho natural la cual atribuye ala gobernante el
carcter legislador con el cual puede reformar el derecho para acabar con los errores
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del pasado, adems de esto se proclama la autoridad de la normas se ajusten al derecho

natural, de esta manera el sistema romano germnico pasa de ser consuetudinario y de
compilacin a ser Derecho legislado y codificado. El mencionado autor tambin seala
que la codificacin surge nace acoplado al Derecho natural racionalista, el cual
deduca de los conceptos generales los conceptos particulares. La legislacin racional
es sistemtica e impulsa a la codificacin.
La obra codificadora inicia, florece con el cdigo civil francs que se extendi por la
mayora de pases europeos de donde se difundi a los dems pases del resto del
mundo; tambin es importante sealar que el Derecho dejo de ver solo a la ley como
fuente ( si bien en este sistema es la principal) ,debido a que tambin se reconoci la
importancia de la jurisprudencia la costumbre y los principios generales del Derecho.
Mouchey y Zorraquin (1992:533) seala tambin la importancia de la Escuela racional
del Derecho del siglo XIX , la cual sostuvo la existencia de un derecho superior al
positivo y anterior al Estado , propio de la naturaleza humana y demostrado por la
razn, por lo anteriormente dicho se presupone que el Estado debe someterse el mismo
al orden jurdico y garantizar por encima de todo los derechos de la persona humana,
esto a nuestro punto de vista es importante debido que parece que el poder del Estado
se limita evitando una serie de abusos.

3) Fuentes del Derecho romano-germanico

Como se puede deducir la fuente del derecho es donde se origina el Derecho,
tambin se podra decir que es aquel procedimiento a travs del cual se producen,
vlidamente, normas jurdicas que adquieren el rasgo de obligatoriedad propio del
Derecho .Rubio Correa (2009:111)
La familia romano-germnica posee en esencia cuatro distintas fuentes del derecho que
son: la ley, la jurisprudencia, la costumbre y la doctrina. No obstante otros autores como
Rubio Correa y; David, Jauffret y Camille en sus respectivos textos sealan a la
declaracin de voluntad y principios generales del Derecho como fuentes importantes.
3.1) La Ley
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Rubio Correa (2009:118) define de dos maneras la legislacin como fuente de

Derecho de dos maneras distintas:
Conjunto de normas jurdicas de carcter general que han sido producidas por el
Estado mediante la Constitucin, leyes, decreto sy resoluciones no judiciales
Conjunto de procedimientos, formalidades escritas y principios jerrquicos
mediante los cuales se crean normas jurdicas vlidas de carcter general, cuyo
contenido es expresin de voluntad de los poderes del Estado.
El mismo autor seala (2009:114) esta es la principal fuente de Derecho del
sistema jurdico romano-germnico, debido que a partir de esta base forma sus normas
jurdicas de carcter general, aprobadas mediante la fuente formal llamada legislacin.
Tambin seala que posee tres tipos de caractersticas.

La primera consiste en que la legislacin es la fuente formal ms importante,

tanto en nmero de normas jurdicas existentes como en la superior jerarqua
que ellas ocupan frente a otras fuentes del Derecho en todos los campos de la
normatividad jurdica.

La segunda seal que las dems fuentes del Derecho tienen cierta importancia,
pero estn subordinadas a la legislacin, marcndose as una clara distincin
frente a las otras familias del Derecho.

La tercera, seala que estando la legislacin compuesta por normas generales y

abstractas, la doctrina adquiere una gran importancia debido a que esclarece,
precisa y concreta contenidos normativos

Por otra parte David, Jauffret y Camille (2010:77) sostienen las disposiciones del
derecho emanan del poder legislativo o del administracin pblica tienen une relacin
jerrquica normativa. Los juristas deben interpretar y aplicar estas disposiciones con
el nimo de desentraar una solucin justa para cada caso correcto ; este punto de
vista es un valioso aporte que nos permite ver el peso de la ley en este sistema jurdico
, adems de su importancia.
3.2) La Jurisprudencia
La jurisprudencia puede tener dos significados uno en un sentido amplio, son
todas las sentencias que sobre un determinado caso en un sentido mas estricto son las
resoluciones dictadas por el mximo tribunal de justicia.(Rubio Correa ,2099 : 154).
Como ya se menciono antes su importancia en el sistema jurdico romano germnico, la
jurisprudencia no ocupa un puesto tan importante como la ley. Segn nos explican
Joufreet, David y Camille (2010:98) se puede determinar la importancia de la
19

jurisprudencia en los pases que han heredado o adoptado el sistema jurdico romanogermnico, si la consideramos en su relacin con la ley.
Este tema se ver con ms amplitud en el common law
3.3) La doctrina
La doctrina se define como el conjunto de escritos aportados al Derecho a lo largo
de su historia, por diversos autores dedicados a describir, explicar, sistematizar, criticar
y aportar soluciones dentro del mundo jurdico.(Rubio Correa 2009:196)
Joufreet, David y Camille (2010:109) sealan su importancia ya que de la doctrina se
extraen los principios generales del Derecho, adems indican que la superioridad de la
ley en el sistema jurdico romano-germnico es reciente (alrededor del siglo XIX).Estos
autores defienden tambin la doctrina como fuente del Derecho indicando que:

La doctrina forja el vocabulario y nociones jurdicas que el legislador usa

Desarrolla los mtodos que permiten descubrir el derecho e interpretar las leyes
La doctrina puede tener influencia en el legislador y en la jurisprudencia
Ejerce funcin en la aplicacin de la ley

3.4) La costumbre
Se puede tener una nocin comn de lo que es la costumbre un
hbito adquirido por la prctica frecuente de algn acto. Como fuente
de derecho para el sistema jurdico romano-germnico, la costumbre
ha tenido una vital importancia.
Segn Rubio Correa2011 (180-184) para que una costumbre sea
costumbre jurdica y sea respaldada por el Estado debe tener ciertos
requisitos:

a) Uso generalizado: la costumbre es jurdica si los sujetos involucrados en dicha

conducta lo reiteren constantemente.
b) Conciencia de Obligatoriedad: los sujetos implicados deben saber que la
transgresin de dicha costumbre conlleva una sancin, y comprender que es una
necesidad jurdica obligatoria.
c) Antigedad: la costumbre no debe ser reciente sino poseer una antigedad.
El citado autor tambin seala su estrecha relacin con la ley .sealando que la ley
puede ser:
20

 Costumbre praeter legem :

la costumbre llena un vaco en la legislacin
Costumbre secundum legem : secunda la ley ; la especifica y detalla
Costumbre contarn legen:
la costumbre va en contra de la ley el realizarla
conlleva una sancin
3.5) Principios generales del Derecho
Como seala Torees Vsquez (2011 : 478-481) son ideas ,, criterios
fundamentales bsico , positivizados o postulados ticos, que informan el ordenamiento
jurdico y nos ofrecen los medios ms adecuados para la correcta aplicacin e
interpretacin de la norma legal; adems constituyen las bases tericas y razones lgicas
que le brindan al ordenamiento jurdico su sentido tico su mediada racional y fuerza
histrica o vital, tambin el citado autor menciona que para otros estudiosos los
principios generales estn fuera del ordenamiento jurdico escrito y consuetudinario de
todo pas debido a que son verdades universales dictadas por las razn .
Los principios generales de Derecho presentan tres funciones:

21

Funcin Creadora: los principios generales sealan las pautas que deben
realizarse en la modificacin, creacin y derogacin de una norma debido a que
inspiran, orientan e informa la .actividad del rgano constituyente, legislador,
ejecutivo, jurisdiccional, y dems rganos de produccin de normas.
Funcin Integradora: son pautas y o criterios de interpretacin de la norma
jurdica.
Funcin Interpretativa: sirven para llenar las lagunas del Derecho legislado.

Capitulo 3:
Sistema jurdico
Anglosajn o
Common Law

1) Introduccin
El Commow law (ley comn) es el sistema usado en los pases de habla inglesa (por lo
general ex colonias del extinto imperio britnico), se caracteriza por la importancia de la
jurisprudencia y el rol fundamental que desempean los jueces, al contrario que los
22

dems sistemas jurdicos la ley es una fuente de derecho secundaria (aunque

importante). Jouffret, David y Camille exponen que el common law se desarroll de
manera autnoma, no renovndose ni por el derecho romano (aunque si recibi cierta
influencia mas esta no fue desviva en su desarrollo) ni la por la codificacin, cosa que si
hicieron pases que adoptaron el sistema jurdico romano-germnico.
En este captulo se desarrolla la historia de la formacin de este sistema y sus fuentes.
2) Historia
Torres Vsquez (2009:762-765) nos explica que se desconoce el origen de las
primeras leyes que crearon los primeros habitantes de las Islas Britnicas, por lo que no
se puede deducir su influencia en las leyes anglosajonas (aunque se presupone que
contenan partes del derecho romano), aunque se deduce que eran ms que costumbristas
que todo.
El cambio radical en el derecho ingles se produce con la conquista normada
(descendientes de vikingos asentados en Francia), los cuales establecieron los tribunales
reales los cuales que hacan valer las reclamaciones del rey hacia sus sbditos (Pleas of
Crown), y los de estos entre s (Common pleas); posteriormente se establece el derecho
para todo el pas (algo que ni los romanos consiguieron lograr) un derecho comn
(common law).
Posteriormente durante los siglos XII y XIII, se establecen los jurados, los jueces
emprenden una labor de reparticin de justicia, recorran todo el pas y dictaban
sentencias (veredictos) con ayuda de las costumbres de cada localidad, durante esta
poca se desarrollo el jurado (cuerpo juramentado de vecinos a los cuales el juez les
preguntaba las costumbres de su localidad) , posteriormente los jueces llevaron a cabo la
refundicin de las costumbres locales para la elaboracin de un sistema de Derecho
aplicable a todo el pas.
Paralelamente a estos eventos se crea el cargo de jueces de paz, caballeros seleccionados
por el rey que se encargaban de administrar justicia en nombre del rey en cada condado;
y la Curia Regis, un conjunto de cinco miembros que administraban el poder.
A partir del siglo XIV el rey poda pronunciarse en casos excepcionales en nombre de la
equidad, sin embargo debido al aumento en el nmero de casos que pedan la
intervencin del rey se cre el Tribunal de la Cancillera el cual tomaba sus decisiones
en base a la equidad.
3) Influencias del Common Law
Como resalta Torres Vsquez (2009: 765-766) el common law no tiene un origen
netamente ingles a lo largo de su historia fue influenciado por los siguientes derechos:
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a) Derecho cannico: aunque este no forma parte integrante del derecho Common law
este ayudo a su desarrollo mediante su moral , adems se establecieron en
Inglaterra los tribunales de Cristo que funcionaron paralelamente a los tribunales
reales , hasta su desaparicin siendo sus funciones (tales en asuntos como
testamentos, validez de matrimonio, legitimidad de descendencia ,etc) absorbidas
por los tribunales reales.
b) Derecho Feudal: contribuyo al derecho ingles con el derecho de tierra( land law) ,
aunque si bien este ya no existe (abolido en 1660) sus principios rigen los derechos
de propiedad en Inglaterra.
c) Derecho Mercantil: ayudo al derecho ingles en el comercio y trato con
comerciantes extranjeros, el cual protega de la arbitrariedad y trato poco amitoso
en pases extranjeros.
4) Fuentes del Common Law
4.1 jurisprudencia
Como se dijo anteriormente la principal fuente de derecho en el sistema common law o
anglosajn es la jurisprudencia, en la actualidad tanto jueces como abogados tienen que
citar los preceptos legales que estn dentro de las actas del parlamento y de otros
organismos del Estado .Cada caso en el common law es resuelto con una sentencia
anteriormente expuesta, salvo que haya sido derogada.(Torres Vasquez 2009:768)
Jouffret, David y Camille (2010:) sealan que la aplicacin de la jurisprudencia se
aplica tanto a la funcin del cumplimiento de la ley, como en la creacin de reglas de
derecho, y el hecho de respetar estas reglas, emitidas por los jueces y de respetar el
precedente judicial es el fundamento del common law .
4.2) La Ley
La ley es la segunda fuente del derecho ms importante solo por debajo de la
jurisprudencia. Jouffret, David y Camille (2010:271) sin embargo esta en el sistema del
common law la ley solo aplica soluciones que ratifiquen a la jurisprudencia, no
aportando ni correcciones ni fundamentos del derecho; tampoco identifica los
fundamentos sus propios.
La ley nace del parlamento el cual representa al pueblo, por lo que cada ley emitada
debe ser respetada y obedecida, esta ser aplica segn hayan dictado los jueces, estn
por lo general son complejas y detalladas lo que hace muy difcil su interpretacin.
Hay tres maneras de interpretar la ley en el derecho ingles

24

The Golden Rule : evita la interpretacin absurdo de la ley y le permite al juez

darle otro sentido

The Literal Rule: considerar la ley en su sentido ordinario , aunque sea absurde
y va en contra del common law
The Mischief Rule: difiere de las dos antes mencionadas , permite al juez
avocarse al contexto de la ley

4.3) La Costumbre
Esta costumbre es de menor rango que las dos primeras (aunque histricamente
haya sido importante para el proceso de formacin common law), debido a que posee
una funcin muy restringida en el derecho ingles, si esta no es inmemorial (antes del
1189) no es jurdicamente obligatoria, no obstante en otros pases tiene una mayor
importancia debido a la diversidad de du cultura (India). Jouffret, David y Camille
(2010:276)
4.4) La Doctrina y la razn
Cada vez que se hay un vacio de ley, o una laguna legislativa; la razn es el
mtodo por el cual se resuelve este problema. En el Common law la razn es
reconocida como una fuente subsidiaria del Derecho con el propositito de colmar
lagunas, una funcin contraria al sistema romano- germnico donde la razn es una
tiene una funcin interpretativa.

5) Derecho en los E.U.A

Los Estados Unidos poseen el sistema jurdico del Common law que
fue heredado de los ingleses, no obstante este sistema no fue bien
recibido al principio por los primeros colonos, las trece colonias que
conformaran por entonces el Estado norteamericano , posean cada
una un gobierno distinto por lo que decidieron formar un solo gran
Estado sin perder su independencia.
Una de las grandes contribuciones de este sistema fue la doctrina
revisin judicial , por la cual las cortes tienen la potestad de invalidad
un acto de gobierno si este va en contra de la constitucin.
Una de sus diferencias con el Common law ingles es que , el sistema
americano en la revisin de un caso no solo se puede aplicar la
sentencia previas sino tambin el Derecho surgido por medio de la
aplicacin de las leyes promulgadas de carcter general. Torres
Vsquez (2009: 773-774)

25

Jouffret, David y Camille sostienen que el Common law americano posee solo dos
fuentes de Derecho la ley y la jurisprudencia.

26

Capitulo 4:
Familia Jurdica
socialista

1) Introduccin

27

Este es el sistema que surgi como resultado de la revolucin rusa de 1917, en un

principio se pens en seguir la doctrina de Marx y crear un Estado social sin Derecho
libre e igualitario, no obstante esto resultaba imposible, por lo que la recin nacida
URSS en el ao 1918 adopto su primera constitucin (la primera de cuatro); ms
adelante se aprobaron el Cdigo Civil (entro en vigencia en 1923) , el Cdigo de
Matrimonio, la Familia y la Tutela(1918) y el Cdigo Penal ( elaborado en 1924 y
vigente dos aos ms tarde).
En dcadas posteriores se realizaron diversos tipos de legislacin aprobadas por el
Soviet Supremo que trataban temas acerca del Poder judicial, sanidad, aguas, trabajo,
etc. En lo que respecta su estructura y sistematizacin sigue la del sistema romanogermnico, nunca se desarrollo un proceso para desarrollar tcnicas propias. Torres
Vsquez (2009-789-790)
2) Fuentes del Derecho del Sistema jurdico socialista
Segn Jouffret, David y Camille (2010: 147,152,) este sistema jurdico solo presenta
las fuentes de Derechos siguientes:
2.1) Ley: principal fuente de derecho de este sistema , su similitud en este aspecto con el
sistema romano germnico es solo formal; la primaca de la ley obedeca a que se vea
en la ley el modo de creacin ms natural del Derecho, estando plenamente identificado
con la voluntad de los dirigentes
2.2) Jurisprudencia: su funcin difera de la concepcin que se tena en las
democracias liberales, serva como interpretacin de la ley y no intervena en la
creacin del Derecho, no obstante desempeo una funcin importante dentro del Estado
sovitico.
2.3) Costumbre: fue muy limitada, los cambios que se podan llevar en este Estado solo
podan ser asumidos por la ley, aun as era necesaria para la aplicacin o interpretacin
de la ley aunque de un modo muy restringido
2.4) Doctrina: estaba compuesta por obras que se consultaba estn eran de carcter
marxista o leninista
Torres Vsquez (2009:791) seala tambin a la Constitucin rusa como fuente de
Derecho, esta era la mxima ley, fuente capital del Derecho sovitico en ella se
encontraban los deberes y derechos del ciudadano; adems de los objetivos del Estado
capitalista as como sus principios de organizacin.

28

Capitulo 5:
Sistema jurdico
musulmn

1) Introduccin
El Derecho musulmn ms que una disciplina es una parte del Islam, para sus fieles
los principios de religin sonde origen divino all se refleja la voluntad de Dios,
29

entregada a Mahoma por el arcngel Gabriel, las revelaciones se extendieron hacia los
diversos campos: el derecho la familia, hereditario penal y patrimonial.
Cabe aclarar que a pesar de la estrecha relacin con Dios, las estudiosos de la ley
islmica separan los derechos de Dios de los derechos del individuo. (Jouffret, David y
Camille, 2010:331)
El Corn es el cuerpo de normas que rigen la mayora de cuestiones dogmaticas, rituales
y jurdicas; por otro lado hace que la vida poltica y religiosa del Estado sean uno.
2) Fuentes
El sistema jurdico musulmn deriva de tres fuentes:
a) El Corn: el texto sagrado que contiene las enseanzas del profeta Mahoma, y
que regula la mayor parte de la vida musulmana.
b) La tradicin Sacra: al morir Mahona el Corn a pesar de todo , ser insuficiente
para regular los comportamientos y relaciones de los fieles musulmanes, por lo
que recurre al estudio de las tradiciones que trataban sobre las cosas dichas,
hechas o aprobadas por el Profeta , las cuales podan ayudar a los jueces en caso
de hallarse en una laguna
La costumbre viene a ser simplemente una fuente no oficial de Derecho, adems este
sistemas posee una fuente subsidiaria que son las teoras u opinin de telogos y juristas
(ulama), los cuales son los intrpretes del texto sagrado, tambin se logro integrar el y
completar la escritura divina con el razonamiento analgico; por ultimo con la llegada
del parlamento los decretos del Soberano tambin son una parte importante de donde se
extrae el Derecho.
Por ltimo cabe decir que en los ltimos siglos el derecho musulmn ha recibido una
fuerte influencia de los sistemas jurdicos europeos tales como el Ingles , el Sovitico
y por supuesto el romano germnico.

Conclusiones

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 Para que un sistema jurdico exista no es necesario que sea

efectivo, lo que contradice a Austin y Kelsen
El sistema romano-germnico es un sistema perfecto capas
de cubrir vacios y lagunas legales, esto debido a que su largo
proceso de evolucin.
Los sistemas del Common law ingles y norteamericano si
bien poseen similitudes, son muy distintos esto en parte a sus
realidades
El common Law es diferente al sistema romano germnico
debido a que los normandos que los establecieron prefirieron
usar el uso de sentencias previas para resolver los casos.
El cristianismo tuve un fuerte impacto en los sistemas
romano germnico y del Common low.
El sistema sovitico no fue un sistema en si original cogi
mucho del sistema romano germnico.
El sistema musulmn al igual que los dems sistemas utiliza
la razn para resolver ciertos casos, la influencia europea no
es mucha, pero se hace notar

Bibliografa
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Marcial Rubio Correa, Introduccin al derecho 2009

Anbal Torres Vsquez ,Introduccin al derecho 2011
Abelardo Torres, Introduccin al derecho
Carlos Mouchet , Ricardo Sorraquien Introduccin al derecho 1992
Jouffret, David y Camille, Grandes sistemas jurdicos contemporneos 2010
Joseph Raz : El sistema jurdico 1986

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