TEMA 50. EL CONTRATO DE COMPRAVENTA.

LA TRANSMISIN DEL DOMINIO Y EL PACTO DE

RESERVA DEL DOMINIO. ELEMENTOS DEL CONTRATO. PROHIBICIONES. LA VENTA DE LA
COSA AJENA. PERFECCIN DEL CONTRATO.
EL CONTRATO DE COMPRAVENTA
Regulacin. Libro IV, Ttulo IV (1.445 y ss.)
Concepto. 1.445. Por el contrato de compra y venta uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa
determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo represente.

Caracteres. 1Consensual, pues se perfecciona por el mero consentimiento (si bien requiere
2
3
tradicin para transmisin de la propiedad); bilateral, que origina obligaciones recprocas; oneroso,
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pues la causa del contrato para cada parte es la contraprestacin de la otra; conmutativo,
pues las prestaciones son equivalentes entre s.
Clases.
-

Por sus disposiciones legales. Comunes, que se rigen por las disposiciones generales
del CC. Especficas, que se rigen por disposiciones especficas, p.ej., compraventa de
determinados bienes del tutelado, en la que el tutor necesita autorizacin judicial (271).

Por su origen. Voluntaria, si el consentimiento es libre del vendedor. Necesaria, si el

consentimiento es impuesto por ley, p.ej., expropiacin forzosa.
Por su forma. Pblica, la que se celebra en subasta. Privada, la que el vendedor
celebra con el comprador de su eleccin.
Por su ejecucin. Ordinaria, si el objeto se entrega una sola vez. De suministro, si el
objeto se ha de entregar sucesiva y peridicamente.
Compraventas efectuadas en comercio minorista (Ley 7/1996, de Ordenacin del
Comercio Minorista, promulgada por 51.1CE). Comercio minorista: actividad desarrollada
profesionalmente con nimo de lucro consistente en ofertar la venta de cualquier clase de artculos a
los destinatarios finales de los mismos, utilizando o no un establecimiento (no farmacias y estancos).

Ventas en rebaja, a precio inferior al fijado antes. Ventas en oferta o promocin, a

precio inferior o en condiciones ms favorables que las habituales para potenciar
productos o establecimientos. Ventas de saldos, cuando el valor de mercado de los
productos aparezca manifiestamente disminuido a causa del deterioro, desperfecto,
desuso u obsolescencia. Ventas en liquidacin, cuando tienen finalidad extintiva de
determinadas existencias de productos (decisin judicial o administrativa, alteracin o fin de la
actividad). Ventas con obsequio, cuando se oferte otro producto o servicio gratuito o a
precio muy reducido, de forma automtica o por sorteo, para promover las ventas.
Venta directa, cuando el vendedor invoque su condicin de fabricante o mayorista,
siempre que lo sea y los precios sean los mismos que aplica a los comerciantes.
Ventas a distancia, sin la presencia fsica simultnea de comprador y vendedor
(TRLGDCU07). Ventas ambulantes, realizadas en lugares autorizados en instalaciones
desmontables o transportables (indicando datos para reclamaciones). Ventas automticas,
cuando el consumidor adquiere el producto accionando cualquier tipo de mecanismo
y previo pago de su importe (indicando datos para reclamaciones). Ventas en pblica
subasta, cuando la oferta es en subasta y hecha de forma pblica e irrevocable.

LA TRANSMISIN DEL DOMINIO Y EL PACTO DE RESERVA DEL DOMINIO

TRANSMISIN DEL DOMINIO. Est el vendedor obligado a transmitir la propiedad? Teoras.
Derecho romano. No, slo se obliga a entregar la cosa y mantener al comprador en la posesin
de la misma. Derecho moderno. S, pues es el fin ltimo de la compraventa. LEGISLACIN (CC).
Solucin romana, pues prev como obligaciones del vendedor la de entregar y sanear.
DOCTRINA. Solucin moderna. TS. Solucin moderna: la obligacin de entrega es obligacin de
transmitir la propiedad, segn la legislacin positiva (criterio progresivo).
Problemas. Doble venta, venta de cosa ajena (otro epg), con pacto de reserva de dominio.
Doble venta. 1.473. Si una misma cosa se hubiese vendido a diferentes compradores, la propiedad se
transferir a la persona que primero haya tomado posesin de ella con buena fe, si fuere mueble. Si fuere
inmueble, la propiedad pertenecer al adquirente que antes la haya inscrito en el Registro. Cuando no haya
inscripcin, pertenecer la propiedad a quien de buena fe sea primero en la posesin; y, faltando sta, a quien
presente ttulo de fecha ms antigua, siempre que haya buena fe. TS: jurisprudencia fluctuante. Qu ocurre si hay
importante lapso temporal entre las dos ventas, de forma que la primera se consuma (se paga todo el precio y se
entrega la cosa)? Hasta 1989, es doble venta, prevaleciendo el segundo comprador si 34LH. Hasta 2007, es venta
de cosa ajena. Desde 2007, se vuelve a la solucin anterior.

PACTO DE RESERVA DE DOMINIO. Concepto. El vendedor se reserva la propiedad de la cosa

vendida hasta el ntegro pago del precio, a modo de garanta. Regulacin. No regulado en CC,
admitido por doctrina y TS (se justifica en 1.255). Alcance. Venta de bienes muebles o inmuebles (aunque poco
frecuente en estos ltimos, pues hay garantas ms eficaces, p.ej., hipoteca).

Efectos. Antes de pagado el precio. El vendedor sigue siendo propietario pero no puede
transmitir su derecho a terceros. El comprador s puede transmitir su derecho a terceros,
voluntaria o forzosamente, p.ej., embargo, va de apremio. Una vez pagado el precio. El comprador
adquiere definitivamente el dominio de la cosa vendida con efectos retroactivos.
Venta a plazos de bienes muebles (Ley 28/1998, 13 jul). mbito de aplicacin. Venta a plazos de
bienes muebles corporales no consumibles e identificables. El pacto debe incluirse expresamente por
las partes (elemento accidental), y supone que la propiedad no se transmite hasta el completo
pago del precio (TS). Por ello, el Registrador del Registro de Bienes Muebles debe denegar la anotacin
preventiva del embargo de los bienes vendidos con pacto de reserva de dominio cuando dicho embargo proceda
de deudas del comprador, pues el bien sigue siendo propiedad del vendedor.

ELEMENTOS PERSONALES, REALES Y FORMALES

Elementos personales. Vendedor, el que entrega la cosa. Comprador, el que paga el precio.
1.457. Podrn celebrar el contrato de compra y venta todas las personas a quienes este Cdigo autoriza para
obligarse, salvo las modificaciones contenidas en los artculos siguientes [prohibiciones, otro epg].

Elementos reales. Cosa. Todas, siempre que cumplan los requisitos (posible, lcito y determinado):
-

Existencia real o posible. Cosa perdida. 1.460. Si al tiempo de celebrarse la venta se hubiese
perdido en su totalidad la cosa objeto de la misma, quedar sin efecto el contrato. Pero si se hubiese
perdido slo en parte, el comprador podr optar entre desistir del contrato o reclamar la parte existente,
abonando su precio en proporcin al total convenido. Cosas futuras. Si las partes subordinan el

contrato a la existencia de la cosa: conmutativo y condicional suspensivo (compra de

cosa esperada); si lo celebran a todo evento: aleatorio (compraventa de esperanza).

Lcito. No hay precepto concreto, luego 1.271. Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no
estn fuera del comercio de los hombres.

Determinado. 1.445 (entregar una cosa determinada), 1.273 (basta con que sea determinable
siempre que pueda llegar a determinarse sin necesidad de nuevo convenio entre los interesados).

Precio. Suma de dinero que el comprador se obliga a entregar a cambio de la cosa, requisitos:
-

Verdadero. Si no, el contrato sera simulado y por tanto nulo o convertible en donacin.
Cierto o determinado. 1.445 (pagar por ella un precio cierto), 1.273 (basta con que sea
determinable si puede llegar a determinarse sin necesidad de nuevo convenio entre los interesados). El
precio puede fijarse: en el propio contrato, 1.447. Para que el precio se tenga por cierto
bastar que lo sea con referencia a otra cosa cierta, o que se deje su sealamiento al arbitrio de persona
determinada. Si sta no pudiere o no quisiere sealarlo, quedar ineficaz el contrato. 1.448. Tambin
se tendr por cierto el precio en la venta de valores, granos, lquidos y dems cosas fungibles, cuando
se seale el que la cosa vendida tuviera en determinado da, Bolsa o mercado, o se fije un tanto mayor o
menor que el precio del da, Bolsa o mercado, con tal que sea cierto. 1.449. El sealamiento del precio
no podr nunca dejarse al arbitrio de uno de los contratantes.

Consistente en dinero. 1.445 (en dinero o signo que lo represente). Problemas. Prdida del valor
adquisitivo. Soluciones. Legales, judiciales, convencionales. 1.446. Si el precio de la venta consistiera
parte en dinero y parte en otra cosa, se calificar el contrato por la intencin manifiesta de los
contratantes. No constando sta, se tendr por permuta, si el valor de la cosa dada en parte del precio
excede al del dinero o su equivalente; y por venta en el caso contrario.

Elementos formales. Libertad de forma (1.278), forma ad probationem (1.280). Arras.

Concepto. Suma de dinero o cosa fungible que, sin constituir el total del precio, entrega una
de las partes a otra en el momento de la conclusin del contrato. Funciones. 1Confirmatorias
o seal de celebracin del contrato, que son anticipo o parte del precio (343CCom). 2Penales
o garanta del cumplimiento, que se pierden si el contrato se incumple pero no permiten
desligarse del mismo. 3Penitenciales, que permiten desligarse del contrato (1.454. Si hubiesen
mediado arras o seal en el contrato de compra y venta, podr rescindirse el contrato allanndose el comprador a
perderlas, o el vendedor a devolverlas duplicadas). TS: reconoce todas. Para que sean penitenciales, la voluntad
ha de constar de forma clara; si no, sern confirmatorias.

PROHIBICIONES
1.458. Antes. Los cnyuges no pueden venderse bienes recprocamente. Ahora (MODIF 1981). Los cnyuges
podrn venderse bienes recprocamente.

1.459. No podrn adquirir por compra, aunque sea en subasta pblica o judicial, por s ni por persona intermedia:
1.
2.

3.
4.

5.

Los que desempeen algn cargo tutelar, los bienes de la persona o personas que estn bajo su guarda
o proteccin.
Los mandatarios, los bienes de cuya administracin o enajenacin estuviesen encargados.
Jurisprudencia: prohibicin relativa que protege el inters del mandante, luego no rige si ste vende al
mandatario, por s o por otro, o cuando el mandatario tiene autorizacin de su mandante para adquirir.
Los albaceas, los bienes confiados a su cargo [todos, no slo los que pueda administrar o enajenar].

Los empleados pblicos, los bienes del Estado, de los Municipios, de los pueblos y de los
establecimientos tambin pblicos, de cuya administracin estuviesen encargados. Esta disposicin
regir para los Jueces y peritos que de cualquier modo intervinieren en la venta.
Los Magistrados, Jueces, individuos del MF, Secretarios de Tribunales y Juzgados y Oficiales de justicia,
los bienes y derechos que estuviesen en litigio ante el Tribunal, en cuya jurisdiccin o territorio ejercieran
sus respectivas funciones, extendindose esta prohibicin al acto de adquirir por cesin.

Se exceptuar de esta regla el caso en que se trate de acciones hereditarias entre coherederos, o de
cesin en pago de crditos, o de garanta de los bienes que posean.
La prohibicin contenida en este nmero 5 comprender a los Abogados y Procuradores respecto a los
bienes y derechos que fueren objeto de un litigio en que intervengan por su profesin y oficio.

LA VENTA DE COSA AJENA

Problema. Se acepta? Derecho romano, s, pues el contrato es meramente obligacional.
Derecho alemn, s (doctrina), a pesar de que el vendedor debe transmitir la propiedad (CC).
Derecho francs, no, es nula (CC). Derecho espaol, discusin (doctrina), pues no hay regla (CC).
-

Primeros comentaristas. No, algunos: es nula; otros: es anulable.

Doctrina moderna. S, pues el contrato es consensual y obligacional (ROCA SASTRE,
CASTN) y adems el vendedor puede llegar a adquirir la cosa ajena posteriormente y
entregarla al comprador, consumndose el contrato.
TS. Jurisprudencia fluctuante. Ha acabado por determinar que s, por el carcter consensual y
obligacional del contrato; lmite: dolo del vendedor, en cuyo caso anulabilidad.

Casos de venta de cosa ajena.

-

Ignorndolo ambos. Vlida. Si el vendedor tiene la cosa en su poder y la transmite, el comprador

puede adquirir por usucapin y, si es despojado, ejercitar accin de saneamiento por eviccin. Si el
vendedor no tiene la cosa en su poder, podr adquirirla por cualquier medio legtimo y entregarla, o a
falta de esto, podr el comprador resolver el contrato, con indemnizacin.

Conocindolo slo el vendedor. Vlida. El vendedor podr adquirirla por cualquier medio
legtimo y entregarla, o a falta de esto, podr el comprador ejercitar accin de anulabilidad por dolo.

Conocindolo slo el comprador. Vlida. El vendedor podr adquirirla por cualquier medio
legtimo y entregarla, o a falta de esto, podr el comprador resolver el contrato, sin indemnizacin.

Conocindolo ambos. Vlida. Es compraventa condicionada a que el comprador adquiera la

propiedad de la cosa.

Casos de venta de cosas en parte propias y en parte ajenas. Realizada por el cnyuge viudo
o divorciado de bienes de la sociedad de gananciales disuelta pero no liquidada. Vlida entre
las partes, sin afectar a los herederos del cnyuge premuerto o al excnyuge divorciado, que
podrn impugnarla. Ratificada si en la liquidacin se le atribuye el bien. Realizada por un
coheredero de bienes de la herencia pendientes de particin. Nula (TS, que no contempla el encaje
de este supuesto en la compraventa de cosas en parte propias y en parte ajenas). Realizada por uno de los
copropietarios de todo o parte de su cuota antes de la disolucin de la cosa comn. Nula (TS).
PERFECCIN DEL CONTRATO
Consensual. 1.450. La venta se perfeccionar entre comprador y vendedor, y ser obligatoria para ambos, si
hubieren convenido en la cosa objeto del contrato, y en el precio, aunque ni la una ni el otro se hayan entregado.
SALVO

si se hace bajo condicin suspensiva, en cuyo caso la condicin lo perfecciona. 1.453.

Se presumirn hechas siempre bajo condicin suspensiva la venta hecha a calidad de ensayo o prueba de la cosa
vendida [no depende del libre querer del comprador, sino de la constatacin objetiva de las cualidades
determinantes de la compra], y la venta de las cosas que es costumbre gustar o probar antes de recibirlas [s
depende de su libre querer pero considerado objetivamente: que es de la calidad convenida].

1.451. La promesa de vender o comprar, habiendo conformidad en la cosa y en el precio, dar derecho a los
contratantes para reclamar recprocamente el cumplimiento del contrato. Si no puede cumplirse la promesa de
compra y venta, regir para vendedor y comprador lo dispuesto sobre obligaciones y contratos en Libro IV.

TEMA 51. OBLIGACIONES DEL VENDEDOR. TEORA DE LOS RIESGOS. ENTREGA DE LA COSA.
SANEAMIENTO Y EVICCIN.
OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
1.461. El vendedor est obligado a la entrega y saneamiento de la cosa objeto de la venta.
-

Conservar y custodiar la cosa que se ha obligado a entregar (1.094).

Entregar la cosa (1.461). Interpretacin moderna: transmitir la propiedad de la cosa.
Entregar los ttulos de pertenencia (1.464) y en general la documentacin precisa para
permitirle el reconocimiento de su derecho, p.ej., inscripcin en RPr.
Saneamiento por eviccin y vicios ocultos (1.461 y 1.474 y ss).
Pagar los gastos de otorgamiento de la escritura matriz, salvo pacto en contrario
(1.455), y los de entrega, salvo estipulacin especial (1.465).

TEORA DE LOS RIESGOS

Conservar y custodiar la cosa. No se regula en la compraventa, sino en el rgimen general de obligaciones.
1.094. El obligado a dar alguna cosa lo est tambin a conservarla con la diligencia propia de un buen padre de familia.

Responsabilidad. Responde de la prdida o deterioro de la cosa con dolo, negligencia, o

morosidad. Y por caso fortuito? (sin estar constituido en mora, despus de perfeccionado el contrato y
antes de entregada la cosa) Si el riesgo es del vendedor, pierde la cosa y no tiene derecho al
precio; si es del comprador, no recibir la cosa y tendr que pagar el precio. Teoras.
-

Derecho romano. Comprador.

Derecho alemn. Vendedor.
Derecho espaol. 1.452. [Regla general:] El dao o provecho de la cosa vendida, despus de
perfeccionado el contrato, se regular por lo dispuesto en los artculos 1.096 y 1.182 [vendedor exento
de entregar cosa]. Esta regla se aplicar a la venta de cosas [no fungibles y] fungibles hecha
aisladamente y por un solo precio, o sin consideracin a su peso, nmero o medida. [Y pagar el precio?
Parece seguirse la doctrina romana, pues 1.095. El acreedor [comprador] tiene derecho a los frutos de la
cosa desde que nace la obligacin de entregarla; luego si recibe los beneficios tambin tiene que cargar con
los riesgos]. [Excepcin:] Si las cosas fungibles se vendieren por un precio fijado con relacin al peso,

nmero o medida, no se imputar el riesgo al comprador hasta que se hayan pesado, contado o medido,
a no ser que ste se haya constituido en mora. [Quizs porque el CC considera que la venta no se
perfecciona hasta que la mercanca se pesa, cuenta o mide].

ENTREGA DE LA COSA
Contenido. Entrega de la cosa y sus accesorios, aunque no hayan sido mencionados (1.097),
as como los frutos producidos desde el da en que se perfeccion el contrato (1.095 y 1.468).
Tiempo. El convenido; en defecto, el que establezcan las reglas generales (1.113, 1.114, 1.128).
Lugar. El convenido; en defecto, el que establezcan las reglas generales (1.171. No habindose
expresado y tratndose de entregar una cosa determinada, deber hacerse el pago donde sta exista en el
momento de constituirse la obligacin. En cualquier otro caso, el lugar del pago ser el del domicilio del deudor).

Forma. Tradicin, en sus diversos modos. 1.462. Se entender entregada la cosa vendida, cuando se
ponga en poder y posesin del comprador [real]. Cuando se haga la venta mediante escritura pblica, el
otorgamiento de sta equivaldr a la entrega de la cosa objeto del contrato, si de la misma escritura no resultare o
se dedujere claramente lo contrario [instrumental] [El contrato de compraventa requiere escritura pblica como
forma ad probationem, segn 1.280, y las partes pueden compelerse recprocamente a otorgarla, segn 1.279].

1.463. Fuera de los casos que expresa el artculo precedente, la entrega de los bienes muebles se efectuar: por
la entrega de las llaves del lugar o sitio donde se hallan almacenados o guardados [simblica; el TS afirma tb esta
forma para tradicin de inmuebles]; y por el solo acuerdo o conformidad de los contratantes, si la cosa vendida no
puede trasladarse a poder del comprador en el instante de la venta, o si ste la tena ya en su poder por algn otro
motivo [solo consensu, brevi manu]. 1.464. Respecto de los bienes incorporales, regir lo dispuesto en el prrafo
segundo del art. 1.462 [instrumental]. En cualquier otro caso en que ste no tenga aplicacin se entender por
entrega el hecho de poner en poder del comprador los ttulos de pertenencia [cuasi tradicin], o el uso que haga
de su derecho el mismo comprador, consintindole el vendedor [ms que una forma de tradicin, es una conducta

Tambin se aplica a los

derechos reales posebles, pues en caso contrario no se hablara de uso.

acreditativa de que la tradicin se ha producido con anterioridad (LASARTE)].

Requisitos. Como todo pago: identidad, integridad e indivisibilidad. Reglas especiales para los dos primeros.
Identidad. 1.468. El vendedor deber entregar la cosa vendida en el estado en que se hallaba al
perfeccionarse el contrato.

Integridad. 1.469. La obligacin de entregar la cosa vendida comprende la de poner en poder del comprador
todo lo que exprese el contrato [] y 1.258. Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde
entonces obligan, no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias
que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley. As, 1.468. Todos los frutos
pertenecern al comprador desde el da en que se perfeccion el contrato; y los ttulos de pertenencia y la

documentacin precisa para permitir al comprador el reconocimiento de su derecho.

-

Venta de inmuebles con diferencias de cantidad y calidad (carcter dispositivo). 1.469.

[Menor cabida:] Si la venta de bienes inmuebles se hubiese hecho con expresin de su cabida, a razn
de un precio por unidad de medida o nmero, tendr obligacin el vendedor de entregar al comprador, si
ste lo exige, todo cuanto se haya expresado en el contrato; pero si esto no fuere posible, podr el
comprador optar entre una rebaja proporcional del precio o la rescisin del contrato, siempre que, en
este ltimo caso, no baje de la 1/10 parte de la cabida la disminucin de la que se le atribuyera al
inmueble. [Peor calidad:] Lo mismo se har, aunque resulte igual cabida, si alguna parte de ella no es
de la calidad expresada en el contrato. La rescisin, en este caso, slo tendr lugar a voluntad del
comprador, cuando el menos valor de la cosa vendida exceda de la 1/10 parte del precio convenido.
1.470. Si, en el caso del artculo anterior, resultare mayor cabida o nmero en el inmueble que los
expresados en el contrato, el comprador tendr la obligacin de pagar el exceso de precio si la mayor
cabida o nmero no pasa de la 1/20 parte de los sealados en el contrato; pero, si excedieren de dicha
1/20 parte, el comprador podr optar entre satisfacer el mayor valor del inmueble o desistir del contrato.
Venta de inmuebles por precio alzado. 1.471. En la venta de un inmueble, hecha por precio
alzado y no a razn de un tanto por unidad de medida o nmero, no tendr lugar el aumento o
disminucin del mismo, aunque resulte mayor o menor cabida o nmero de los expresados en el
contrato. Esto mismo tendr lugar cuando sean dos o ms fincas las vendidas por un solo precio; pero,
si, adems de expresarse los linderos, indispensables en toda enajenacin de inmuebles, se designaren
en el contrato su cabida o nmero, el vendedor estar obligado a entregar todo lo que se comprenda
dentro de dichos linderos, aun cuando exceda de la cabida o nmero expresados en el contrato; y, si no
pudiere, sufrir disminucin en el precio, proporcional a lo que falte de cabida o nmero, a no ser que el
contrato quede anulado por no conformarse el comprador con que se deje de entregar lo estipulado.
Prescripcin de las acciones anteriores. 1.472. A los 6m, contados desde el da de la entrega.

No procede. 1.466. El vendedor no estar obligado a entregar la cosa vendida, si el comprador no le ha

pagado el precio o no se ha sealado en el contrato un plazo para el pago. 1.467. Tampoco tendr obligacin el
vendedor de entregar la cosa vendida cuando se haya convenido en un aplazamiento o trmino para el pago, si
despus de la venta se descubre que el comprador es insolvente, de tal suerte que el vendedor corre inminente
riesgo de perder el precio. Se excepta el caso en que el comprador afiance pagar en el plazo convenido.

SANEAMIENTO Y EVICCIN
Concepto. Obligacin del vendedor de mantener al comprador en la posesin pacfica y til
de la cosa, y, de no hacerlo, de indemnizarle los daos y perjuicios ocasionados. 1.474. En
virtud del saneamiento del 1.461 [1.461. El vendedor est obligado a la entrega y saneamiento de la cosa objeto de la
venta], el vendedor responder al comprador: 1De la posesin legal y pacfica de la cosa vendida [saneamiento por
eviccin]. 2De los vicios o defectos ocultos que tuviere [saneamiento por vicios ocultos].

SANEAMIENTO POR EVICCIN. Concepto. Obligacin del vendedor de indemnizar daos y

perjuicios al comprador si hay eviccin; 1.475. Tendr lugar la eviccin cuando se prive al comprador,
por sentencia firme y en virtud de un derecho anterior a la compra, de todo o parte de la cosa comprada.

Carcter. Elemento natural, excluible por las partes. 1.475. El vendedor responder de la eviccin
aunque nada se haya expresado en el contrato. Los contratantes, sin embargo, podrn aumentar, disminuir o
suprimir esta obligacin legal del vendedor. PERO el CC recela de la renuncia unilateral por el

comprador, y la restringe: 1.476. Ser nulo todo pacto que exima al vendedor de responder de la eviccin,
siempre que hubiere mala fe de su parte. 1.477. Cuando el comprador hubiese renunciado el derecho al
saneamiento para el caso de eviccin, llegado que sea ste, deber el vendedor entregar nicamente el precio
que tuviere la cosa vendida al tiempo de la eviccin, a no ser que el comprador hubiese hecho la renuncia con
conocimiento de los riesgos de la eviccin y sometindose a sus consecuencias.

Requisitos.
-

Privacin total o parcial de la posesin de la cosa. Verdadera privacin, no mero

temor (1.502. [El comprador] podr suspender el pago del precio hasta que el vendedor haya hecho
cesar la perturbacin o el peligro, []) y de derecho, no de hecho (puede defenderse solo).
Por sentencia firme. 1.480. El saneamiento no podr exigirse hasta que haya recado sentencia
firme, por la que se condene al comprador a la prdida de la cosa adquirida o de parte de la misma).
Derecho del evincente anterior a la compra (los posteriores no son imputables al vendedor).
Notificacin al vendedor. Esencial, 1.481. El vendedor estar obligado al saneamiento que
corresponda, siempre que resulte probado que se le notific la demanda de eviccin a instancia del
comprador. Faltando la notificacin, el vendedor no estar obligado al saneamiento. 1.482. El comprador
demandado solicitar, dentro del trmino que la LEC seala para contestar a la demanda, que sta se notifique al
vendedor o vendedores en el plazo ms breve posible. La notificacin se har como la misma ley establece para
emplazar a los demandados. El trmino de contestacin para el comprador quedar en suspenso nterin no expiren
los que para comparecer y contestar a la demanda se sealen al vendedor/es, que sern los mismos plazos que
determina para todos los demandados la expresada LEC, contados desde la notificacin establecida por el prrafo
1 de este artculo. Si los citados de eviccin no comparecieren en tiempo y forma, continuar, respecto del
comprador, el trmino para contestar a la demanda.

Accin de eviccin. Plazo. 15 aos (1.964), a contar desde que la sentencia qued firme.
Legitimacin. Comprador y sus herederos contra el vendedor y los suyos, aunque ste sea de
buena o mala fe y el hecho que d origen a la eviccin haya sido realizado por el vendedor o su causante.

Efectos. Regla general. 1.478. El comprador puede exigir del vendedor: 1restitucin del precio que tuviere la
cosa vendida al tiempo de la eviccin (sea mayor o menor que el de venta); 2frutos o rendimientos, si se le hubiere
condenado a entregarlos al que le haya vencido en el juicio; 3costas del pleito de la eviccin y, en su caso, de las
del seguido con el vendedor para el saneamiento; 4gastos del contrato, si pagados por el comprador; 5daos e
intereses y gastos de puro lujo o recreo, si se vendi de mala fe.

Reglas especiales. Si el comprador renuncia al saneamiento. 1.477 (antes). Eviccin parcial.

1.479. Si el comprador perdiere, por efecto de la eviccin, una parte de la cosa vendida de tal importancia con
relacin al todo que sin dicha parte no la hubiera comprado, podr exigir la rescisin del contrato; pero con la
obligacin de devolver la cosa sin ms gravmenes que los que tuviese al adquirirla. Esto mismo se observar
cuando se vendiesen dos o ms cosas conjuntamente por un precio alzado, o particular para cada una de ellas, si
constase claramente que el comprador no habra comprado la una sin la otra.

SANEAMIENTO POR VICIOS OCULTOS. Concepto. Obligacin del vendedor de responder por
los vicios ocultos (encubiertos, desconocidos, nocivos a la utilidad de la cosa y anteriores a la venta).
Tipos de vicios ocultos. De las fincas. 1.483. Si la finca vendida estuviese gravada, sin mencionarlo la
escritura, con alguna carga o servidumbre no aparente, de tal naturaleza que deba presumirse no la habra
adquirido el comprador si la hubiera conocido, podr pedir la rescisin del contrato, a no ser que prefiera la
indemnizacin correspondiente. Podr optar por ello durante 1 ao, a contar desde el otorgamiento de la escritura.
Transcurrido el ao, slo podr reclamar la indemnizacin dentro de un perodo igual, a contar desde el da en que
haya descubierto la carga o servidumbre.

En general. 1.484. El vendedor estar obligado al saneamiento por los defectos ocultos que tuviere la cosa
vendida, si la hacen impropia para el uso a que se la destina, o si disminuyen de tal modo este uso que, de
haberlos conocido el comprador, no la habra adquirido o habra dado menos precio por ella; pero no ser
responsable de los defectos manifiestos o que estuvieren a la vista, ni tampoco de los que no lo estn, si el
comprador es un perito que, por razn de su oficio o profesin, deba fcilmente conocerlos. 1.485. El vendedor
responde al comprador del saneamiento por los vicios o defectos ocultos de la cosa vendida, aunque los ignorase;
[salvo que se haya estipulado lo contrario.] Requisitos: 1oculto, que el adquirente no conociera ni pudiera conocer;
2

grave, por hacer la cosa impropia para el uso a que se la destina, o disminuya de tal modo este uso que, de
3
haberlo conocido el comprador, no la habra adquirido o habra dado menos precio por ella; preexistente a la
4
venta; accin ejercitada en plazo, 1.490. 6m desde la entrega de la cosa vendida.

Efectos. Regla general. 1.486. El comprador podr optar entre desistir del contrato, abonndosele los gastos
que pag [accin redhibitoria] o rebajar una cantidad proporcional del precio, a juicio de peritos [accin
estimatoria o quanti minoris]. Si el vendedor conoca los vicios o defectos ocultos de la cosa vendida y no los
manifest al comprador, tendr ste la misma opcin y adems se le indemnizar de los daos y perjuicios, si
optare por la rescisin [en rebaja del precio ya se habrn tenido en cuenta]. Prdida de la cosa. POR EFECTO DE LOS
VICIOS OCULTOS. 1.487. Si los conoce el vendedor, sufrir la prdida y deber restituir el precio y abonar los gastos
del contrato con los daos y perjuicios. Si no los conoce, debe slo restituir el precio y abonar los gastos del
contrato. POR CASO FORTUITO O CULPA DEL COMPRADOR. 1.488. Podr ste reclamar del vendedor el precio que pag,
con la rebaja del valor que la cosa tena al tiempo de perderse. Si el vendedor es de mala fe, debe abonar daos y
perjuicios. Venta judicial. 1.489. Nunca habr lugar a la responsabilidad por daos y perjuicios; pero s a todo lo
dems dispuesto en los artculos anteriores. Venta de varias cosas conjuntamente. 1.491. Vendindose dos o
ms animales [1.492. O cosas] juntamente, sea en un precio alzado, sea sealndolo a cada uno de ellos, el vicio
redhibitorio de cada uno dar solamente lugar a su redhibicin, y no a la de los otros, a no ser que resulte que el
comprador no habra comprado el sano o sanos sin el vicioso. Se presume esto ltimo cuando se compra un tiro,
yunta, pareja o juego, aunque se haya sealado un precio separado a cada uno de los animales que lo componen.

De los animales y ganados. Requisitos. 11.493. El saneamiento por los vicios ocultos de los animales y
ganados no tendr lugar en las ventas hechas en feria o en pblica subasta, ni en la de caballeras enajenadas
2
como de desecho, salvo el caso previsto en el artculo siguiente. 1.495. [Oculto:] Cuando el vicio oculto de los
animales, aunque se haya practicado reconocimiento facultativo, sea de tal naturaleza que no basten los
conocimientos periciales para su descubrimiento, se reputar redhibitorio. Pero si el Profesor, por ignorancia o
3
mala fe, dejara de descubrirlo o manifestarlo, ser responsable de los daos y perjuicios. 1.496. La accin
redhibitoria que se funde en los vicios o defectos de los animales, deber interponerse dentro de 40 das,
contados desde el de su entrega al comprador, salvo que, por el uso en cada localidad, se hallen establecidos
mayores o menores plazos. Esta accin en las ventas de animales slo se podr ejercitar respecto de los vicios y
defectos de los mismos que estn determinados por la ley o por los usos locales.

Efectos. Regla general. 1.499. En las ventas de animales y ganados con vicios redhibitorios, gozar TB el
comprador de la facultad expresada en el artculo 1.486; pero deber usar de ella dentro del mismo trmino que
para el ejercicio de la accin redhibitoria queda respectivamente sealado. 1.498. Resuelta la venta, el animal
deber ser devuelto en el estado en que fue vendido y entregado, siendo responsable el comprador de cualquier
deterioro debido a su negligencia, y que no proceda del vicio o defecto redhibitorio. Especficas. 1.497. Si el
animal muriese a los 3 das de comprado, ser responsable el vendedor, siempre que la enfermedad que
ocasion la muerte existiera antes del contrato, a juicio de los Facultativos.

TEMA 52. OBLIGACIONES DEL COMPRADOR. PAGO DEL PRECIO Y DE INTERESES. GARANTAS
EN CASO DE APLAZAMIENTO: EXAMEN DEL ARTCULO 1.504 DEL CDIGO CIVIL. GARANTAS
DEL CONSUMIDOR EN LA CONTRATACIN. LA CONTRATACIN ELECTRNICA.
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR
-

Pagar el precio de la cosa vendida.

Recibir la cosa vendida, pudiendo el vendedor consignarla si el comprador no la
recibe en el momento fijado.
Abonar los gastos:

Necesarios y tiles hechos en la cosa desde la perfeccin de la venta hasta su
consumacin (1.468. Los frutos pertenecen al comprador desde el da en que se
perfeccion el contrato; en relacin con 356. El que percibe los frutos tiene la obligacin
de abonar los gastos hechos por un tercero para su produccin, recoleccin y conservacin).

De transporte de la cosa vendida al lugar de pago, salvo pacto en contrario (1.465)

De primera copia y dems posteriores de escritura, salvo pacto en contrario (1.455)

De inscripcin en el RPr, en su caso, salvo letras b) y c) del 6LH (vendedor).

De ITPyAJD, salvo si es primera transmisin de vivienda por empresa
constructora (IVA, sujeto pasivo: vendedor, PERO repercutido en comprador).

PAGO DEL PRECIO Y DE INTERESES

Concepto. Obligacin esencial (1.445. Pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo equivalente).
Tiempo y lugar. 1.500. El comprador est obligado a pagar el precio de la cosa vendida en el tiempo y lugar
fijados por el contrato. Si no se hubieren fijado, deber hacerse el pago en el tiempo y lugar en que se haga la
entrega de la cosa vendida. [Solucin diferente a 1.171 (obligaciones en general), pues se pretende una mayor
reciprocidad, propia de las obligaciones recprocas].

Intereses. Regla general. No devenga intereses. Excepciones. 1.501. Se devengan por el tiempo
que medie entre la entrega de la cosa y pago del precio, si: 1se hubiese convenido; 2cosa vendida produce fruto o
renta; 3el comprador se hubiere constituido en mora segn el 1.100.

Pago. Formas. Al contado, simultneo a la entrega de la cosa. A crdito, aplazado. Precio

confesado, el que se recibe antes de otorgar la escritura pblica. Pago por retencin o descuento. Pago por

Medios. Obligacin de entrega de dinero. 1.170. El pago de las deudas de dinero

deber hacerse en la especie pactada y, no siendo posible entregar la especie, en la moneda de plata u oro que
tenga curso legal en Espaa [actualmente ninguna, slo el ], [LEC: Si se pacta el pago en moneda extranjera, se

compensacin. Etc.

har el mismo al cambio oficial del da del vencimiento de la obligacin]. Documentos

mercantiles. 1.170.

La entrega de pagars a la orden, o letras de cambio u otros documentos mercantiles, slo producir los efectos
del pago cuando hubiesen sido realizados, o cuando por culpa del acreedor se hubiesen perjudicado. Entretanto la
accin derivada de la obligacin primitiva quedar en suspenso [condicionada al efectivo recibo de cantidad de
dinero, pues si no se recibe, no se considera hecho el pago]. Suspensin. 1.502. Si el comprador fuere
perturbado en la posesin o dominio de la cosa adquirida, o tuviere fundado temor de serlo por una accin
reivindicatoria o hipotecaria, podr suspender el pago del precio hasta que el vendedor haya hecho cesar la
perturbacin o el peligro, a no ser que afiance la devolucin del precio en su caso, o se haya estipulado que, no
obstante cualquiera contingencia de aquella clase, el comprador estar obligado a verificar el pago. Slo accin
reivindicatoria o hipotecaria (CC; alguna STS aislada: cuando el comprador ve embargada la cosa vendida por
deudas del vendedor). La suspensin requiere notificacin al vendedor para que pueda elegir afianzar la
devolucin del precio (LASARTE).

GARANTAS EN CASO DE APLAZAMIENTO

Tipos. Convencionales. Los ms usuales: 1Pacto de reserva de dominio. 2Pacto de reserva de
hipoteca. 3Condicin resolutoria explcita en garanta del precio aplazado (excepcin a prohibicin
4
de pacto comisorio, 1.504 y 1.505). Pacto de afianzamiento en favor del comprador (un tercero se
compromete a pagar al vendedor si no lo hace el comprador, siempre con renuncia al beneficio de excusin).

Legales. Cosa no entregada. Derecho de retencin (1.467. Tampoco tendr obligacin el vendedor de
entregar la cosa vendida cuando se haya convenido en un aplazamiento o trmino para el pago, si despus de la
venta se descubre que el comprador es insolvente, de tal suerte que el vendedor corre inminente riesgo de perder
el precio. Se excepta de esta regla el caso en que el comprador afiance pagar en el plazo convenido).
Cosa entregada. 1.503. Si el vendedor tuviere fundado motivo para temer la prdida de la cosa inmueble
vendida y el precio, podr promover inmediatamente la resolucin de la venta. Si no existiere este motivo, se
observar lo dispuesto en el artculo 1.124.

EXAMEN DEL ARTCULO 1.504 DEL CDIGO CIVIL

RESOLUCIN. Regla general. 1.124. Reglas especiales. 1.504 (inmuebles), 1.505 (muebles).
1.504. En la venta de bienes inmuebles, aun cuando se hubiera estipulado que por falta de pago del precio en
el tiempo convenido tendr lugar de pleno derecho la resolucin del contrato, el comprador podr pagar, aun
despus de expirado el trmino, nterin no haya sido requerido judicialmente o por acta notarial. Hecho el
requerimiento, el Juez no podr concederle nuevo trmino.

Significacin. Se admite la legalidad de la condicin resolutoria expresa o pacto comisorio,

por la que la falta de pago en el plazo convenido produce por s la resolucin del contrato.
Requisitos para que tenga lugar la resolucin del contrato (TS):
-

Compraventa de inmuebles con aplazamiento del pago del precio (no ventas al contado).
Impago del precio en el plazo, sea total, parcial, o solo de los intereses pactados.
Voluntad obstativa del comprador a cumplir. TS: jurisprudencia fluctuante. Antes: voluntad
deliberadamente rebelde al cumplimiento. Ahora: voluntad obstativa que pueda frustrar las
legtimas esperanzas de la otra parte, aunque no sea deliberadamente rebelde.
Requerimiento judicial o por acta notarial. Esencial.

Requerimiento. Es declaracin de voluntad del vendedor expresa y formal,
dirigida al comprador hacindole saber que ha optado por la resolucin (no
basta mera reclamacin del pago del precio).

Efectos. Si despus el comprador intentase el pago, el vendedor podr

rechazarlo; si lo acepta, el requerimiento perder su eficacia resolutoria.

Medios. Judicial, acta notarial, otros medios que tengan carcter fehaciente
(TS: interpretacin extensiva en virtud del 3.1 (realidad social)), p.ej., telegrama, burofax

Vendedor cumplidor. No puede exigir el cumplimiento quien no ha cumplido (reglas

generales de las obligaciones recprocas).

Efectos. COMPRADOR SE ALLANA O NO CONTESTA AL REQUERIMIENTO. Resolucin se produce ipso iure desde
el requerimiento, destruyendo los efectos del contrato con efectos retroactivos, debiendo las
partes restituirse las prestaciones. COMPRADOR SE OPONE AL REQUERIMIENTO. Se precisa resolucin
judicial que la declare.

Relacin con 1.124. Ante el impago del precio, el vendedor puede optar por reclamar el pago
del precio (se aplica el 1.124) o resolver el contrato (se aplica el 1.504).
DIFERENCIAS
mbito de aplicacin
Requerimiento
Conceder nuevo aplazamiento
Oponibilidad frente a terceros de buena fe

1.124
Oblig recprocas
No
No
No

1.504
Compraventa con precio aplazado
S
S
S, si pacto consta en RPr (11LH)

1.505. Respecto de los bienes muebles, la resolucin de la venta tendr lugar de pleno derecho, en inters del
vendedor, cuando el comprador, antes de vencer el trmino fijado para la entrega de la cosa, no se haya
presentado a recibirla, o, presentndose, no haya ofrecido al mismo tiempo el precio, salvo que para el pago de
ste se hubiese pactado mayor dilacin.

Significacin. No se precisa requerimiento, pues la variabilidad del precio de los bienes

muebles es tal que se exige resolucin inmediata para garantizar los intereses del vendedor.
GARANTAS DEL CONSUMIDOR EN LA CONTRATACIN
TRLGDCU07 (antes, Ley 23/2003, 10 jul, de garantas en la venta de bienes de consumo). Se aplica a contratos
de compraventa civil de bienes de consumo celebrados entre consumidores y vendedores profesionales. La
regulacin sustituye las acciones redhibitoria y quanti minoris derivadas del saneamiento por vicios ocultos,
dejando a salvo las acciones indemnizatorias que asisten a los compradores por falta de conformidad. En los
contratos fuera del mbito de aplicacin, se aplica el rgimen de saneamiento de vicios ocultos del CC.

Garantas:
-

119L. Optar entre la reparacin o sustitucin del producto si ste no fuera conforme con el
contrato, salvo que una de estas dos opciones resulte objetivamente imposible o desproporcionada [Se
considerar desproporcionada la forma de saneamiento que en comparacin con la otra, imponga al vendedor
costes que no sean razonables]. Desde el momento en que el consumidor y usuario comunique al vendedor

la opcin elegida, ambas partes habrn de atenerse a ella. 120L. La reparacin y la sustitucin sern
gratuitas para el consumidor o usuario y se realizarn en plazo razonable y sin mayores inconvenientes
para l, segn la naturaleza de los productos y la finalidad que tuvieran para dicho consumidor o
usuario, que no podr exigir la sustitucin en caso de productos no fungibles o de segunda mano.
124L. Accin directa contra el productor, con el fin de obtener la sustitucin o reparacin del
producto, cuando al consumidor le resulte imposible o le suponga carga excesiva dirigirse al vendedor.
121L. Optar entre la rebaja del precio o resolucin del contrato, a eleccin del consumidor
y usuario, cuando ste no pudiera exigir la reparacin o la sustitucin y cuando stas no se hubieran
llevado a cabo en plazo razonable o sin mayores inconvenientes para el mismo. La resolucin no
proceder cuando la falta de conformidad sea de escasa importancia. 122L. La rebaja del precio ser
proporcional a la diferencia entre el valor que el producto hubiera tenido en el momento de la entrega, de
haber sido conforme con el contrato, y el valor que el efectivamente entregado tena en igual momento.
123L. Ejercicio de los derechos por el consumidor y usuario. El vendedor responde de las
faltas de conformidad que se manifiesten en un plazo de 2 aos desde la entrega. En los productos de
segunda mano, el vendedor y el consumidor y usuario podrn pactar un plazo menor, que no podr ser
inferior a 1 ao desde la entrega. Salvo prueba en contrario, la entrega se entiende hecha en el da que
figure en la factura o tique de compra, o en el albarn de entrega correspondiente si ste fuera posterior.
El vendedor est obligado a entregar al consumidor o usuario que ejercite su derecho a la reparacin o
sustitucin, justificacin documental de la entrega del producto, en la que conste la fecha de entrega y la
falta de conformidad que origina el ejercicio del derecho. Del mismo modo, junto con el producto
reparado o sustituido, el vendedor entregar al consumidor o usuario justificacin documental de la
entrega en la que conste la fecha de sta y, en su caso, la reparacin efectuada. La accin que
corresponde a los consumidores prescribir a los 3 aos desde la entrega del producto.

LA CONTRATACIN ELECTRNICA
Ley 34/2002, 11 jul, de Servicios de la Sociedad de la Informacin y del Comercio Electrnico.
Ttulo IV, Contratacin por va electrnica (23-29), MODIF Ley 28 dic 2007, de Medidas de Impulso
de la Sociedad de la Informacin.

Concepto. Contrato en que la oferta y la aceptacin se transmiten por medio de equipos

electrnicos de tratamiento y almacenamiento de datos, conectados a una red de
telecomunicaciones.
Regulacin. 23LSSIyCE. Los contratos electrnicos se regirn por lo dispuesto en este Ttulo, por CC y CCom
y por las restantes normas civiles o mercantiles sobre contratos, en especial, las normas de proteccin de los
consumidores y usuarios y de ordenacin de la actividad comercial.

Obligaciones previas a la contratacin. 27LSSIyCE. Informar sobre: 1los distintos trmites que
deben seguirse para celebrar el contrato; 2si el prestador va a archivar el documento electrnico en que
se formalice el contrato y si ste va a ser accesible; 3los medios tcnicos que pone a su disposicin para
identificar y corregir errores en la introduccin de los datos; 4la lengua o lenguas en que podr
formalizarse el contrato.

Obligaciones posteriores a la contratacin. 28LSSIyCE. Relacionadas con la confirmacin de

la aceptacin del contrato, estableciendo los medios electrnicos a travs de los cuales debe hacerse, y
cundo se entender recibida la aceptacin y su confirmacin (cuando partes puedan tener constancia).

Cabe dispensa de ambas si as se acuerda y ninguna de las partes es consumidor.

Perfeccin. Es contrato entre ausentes, luego reglas generales (1.262).
Lugar. 29LSSIyCE. Si interviene como parte un consumidor, se presumirn celebrados en el lugar en que ste
tenga su residencia habitual. Entre empresarios o profesionales, en defecto de pacto entre las partes, se
presumirn celebrados en el lugar en que est establecido el prestador de servicios.

Prueba. 24LSSIyCE. Reglas generales del ordenamiento jurdico y, en su caso, lo establecido en la legislacin
sobre firma electrnica. El soporte electrnico ser reconocido como prueba documental.

Firma electrnica. Concepto. Instrumento seguro de atribucin de la emisin de un mensaje

al titular de la firma. Regulacin. Ley 59/2003, 19 dic, MODIF Ley 28 dic 2007. Valor jurdico.
Equivalencia funcional con firma manuscrita. Requisitos. Firma electrnica reconocida:
-

Firma avanzada. Vinculada al firmante de forma nica y por medios que aqul tiene
bajo su exclusivo control.
Basada en certificado electrnico reconocido. Documento firmado electrnicamente
por un prestador de servicios de certificacin que cumpla los requisitos establecidos
en la Ley por virtud del cual vincula unos datos de verificacin de firma a un firmante
y comprueba su identidad.
Generada mediante un dispositivo seguro de creacin de firma, que ofrece unas
garantas mnimas establecidas en la Ley, p.ej., protegida contra la falsificacin con la
tecnologa vigente en cada momento

No aplicable 23.4LSSIyCE. Contratos relativos al Derecho de familia y sucesiones. Los contratos, negocios o
actos jurdicos en los que la Ley determine para su validez o para la produccin de determinados efectos la forma
documental pblica, o que requieran por Ley la intervencin de rganos jurisdiccionales, notarios, registradores de
la propiedad y mercantiles o autoridades pblicas, se regirn por su legislacin especfica.

TEMA 53. EL RETRACTO CONVENCIONAL. TANTEOS Y RETRACTOS LEGALES. EL CONTRATO DE

PERMUTA. LA TRANSMISIN DE CRDITOS. EL CONTRATO DE CESIN.
EL RETRACTO CONVENCIONAL
Regulacin. Libro IV, Ttulo IV, Captulo IV, De la resolucin de la venta. 1.506. La venta se
resuelve por las mismas causas que todas las obligaciones, y adems, por las expresadas en los captulos
anteriores, y por el retracto convencional o por el legal. Seccin I, Del retracto convencional. Seccin

II, Del retracto legal. CC: retracto es causa de resolucin del contrato de compraventa; doctrina: retracto
legal no es causa de resolucin sino derecho de adquisicin preferente; retracto convencional no es retracto.

Concepto. Accin real del vendedor para recuperar la cosa vendida mediante la entrega del
precio, gastos del contrato y cualquier otro pago legtimo hecho para la venta, as como los
gastos necesarios y tiles hechos en la cosa.
Requisitos. Personas. Quin ejercita. Vendedor, sus herederos, persona a quien se haya
transmitido, acreedores del vendedor PERO 1.512. Despus de haber hecho excusin en los bienes del
vendedor. Contra quin se ejercita. Comprador, sus herederos, terceros adquirentes salvo
protegidos por 34LH (37LH).
Reglas especiales. Adquisicin de totalidad de finca. 1.513. El comprador con pacto de retroventa de
una parte de finca indivisa que adquiera la totalidad de la misma en el caso del artculo 404 [copropiedad en que
no cabe divisin de la cosa comn y se adjudica a uno], podr obligar al vendedor a redimir el todo, si ste quiere
hacer uso del retracto [para no volver a la situacin de indivisin, que el CC reputa antieconmica].

Pluralidad de sujetos activos. 1.514. Cuando varios, conjuntamente y en un solo contrato, vendan una
finca indivisa con pacto de retro, ninguno de ellos podr ejercitar este derecho ms que por su parte respectiva. Lo
mismo se observar si el que ha vendido por s solo una finca ha dejado varios herederos, en cuyo caso cada uno
de stos slo podr redimir la parte que hubiese adquirido. 1.515. En los casos del artculo anterior, el comprador
podr exigir de todos los vendedores o coherederos que se pongan de acuerdo sobre la redencin de la totalidad
de la cosa vendida; y, si as no lo hicieren, no se podr obligar al comprador al retracto parcial. 1.516. Cada uno
de los copropietarios de una finca indivisa, que hubiese vendido separadamente su parte, podr ejercitar, con la
misma separacin, el derecho de retracto por su porcin respectiva, y el comprador no podr obligarle a redimir la
totalidad de la finca.

Pluralidad de sujetos pasivos. 1.517. Si el comprador dejare varios herederos, la accin de retracto no
podr ejercitarse contra cada uno sino por su parte respectiva, ora se halle indivisa, ora se haya distribuido entre
ellos. Pero si se ha dividido la herencia, y la cosa vendida se ha adjudicado a uno de los herederos, la accin de
retracto podr intentarse contra l por el todo.

Plazo. 1.508. A falta de pacto expreso, 4a desde la fecha del contrato. Si estipulacin, no podr exceder de 10a
Efectos. Generales. Vendedor. Reembolsar al comprador el precio de la venta, los gastos del
contrato, cualquier otro pago legtimo hecho para la venta y los gastos necesarios y tiles
(1.518). Comprador. Devolver la cosa con sus frutos y accesiones, pero no los frutos recogidos,
porque son compensacin de los intereses del precio. Especiales. 1.519. Cuando al celebrarse la
venta hubiese en la finca frutos manifiestos o nacidos, no se har abono ni prorrateo de los que haya al tiempo del
retracto [se entienden compensados]. Si no los hubo al tiempo de la venta, y los hay al del retracto, se
prorratearn entre el retrayente y el comprador, dando a ste la parte correspondiente al tiempo que posey la
finca en el ltimo ao, a contar desde la venta. 1.520. El vendedor que recobre la cosa vendida, la recibir libre
de toda carga, pero deber respetar los arriendos que ste haya hecho de buena fe y segn costumbre del lugar.

TANTEOS Y RETRACTOS LEGALES

Concepto. Tanteo. Derecho que tiene su titular para adquirir con preferencia una cosa que
proyecta enajenar su propietario. Antes de perfeccionado el contrato. Se regula en CC en relacin a
instituciones concretas, p.ej., enfiteusis; y en la LAU. Retracto. Derecho que tiene su titular para
subrogarse en las condiciones establecidas en el contrato en el lugar del que ya ha adquirido
una cosa a ttulo oneroso (CC: por compra o dacin en pago). Despus de perfeccionado. Ahora.
Tipos. De carcter civil, del CC. De comuneros, de colindantes, enfitutico, censo a primeras
cepas, coherederos, de consorcio (por decir que la particin entre socios se rige por las reglas de las
herencias), de colitigantes o de crditos litigiosos. Civil, de LAU y Ley de Modernizacin de
explotaciones Agrarias. Administrativo, de LEF.
De comuneros. 1.522. El copropietario de una cosa comn podr usar del retracto en el caso de enajenarse a
un extrao la parte de todos los dems condueos o de alguno de ellos. Cuando dos o ms copropietarios quieran
usar del retracto, slo podrn hacerlo a prorrata de la porcin que tengan en la cosa comn.

De colindantes. 1.523. Tambin tendrn el derecho de retracto los propietarios de las tierras colindantes
cuando se trate de la venta de una finca rstica cuya cabida no exceda de 1 hectrea. Esto no es aplicable a las
tierras colindantes que estuvieren separadas por arroyos, acequias, barrancos, caminos y otras servidumbres
aparentes en provecho de otras fincas. Si dos o ms colindantes usan del retracto al mismo tiempo ser preferido
el que sea dueo de la tierra colindante de menor cabida; y si las dos la tuvieran igual, el que primero lo solicite.

Enfitutico. 1.636. Corresponden recprocamente al dueo directo y al til el derecho de tanteo y el de

retracto, siempre que vendan o den en pago su respectivo dominio sobre la finca enfitutica, salvo caso de
enajenaciones forzosas por causa de utilidad pblica. 1.637. El que trate de enajenar el dominio de una finca
enfitutica deber avisarlo al otro condueo, declarndole el precio definitivo que se le ofrezca, o en que pretenda
enajenar su dominio. Dentro de los 20 das siguientes al del aviso, podr el condueo hacer uso del derecho de
tanteo, pagando el precio indicado. Si no lo verifica, perder este derecho y podr llevarse a efecto la enajenacin.
1.638. Cuando el dueo directo o el enfiteuta no haya hecho uso del derecho de tanteo, podr utilizar el de
retracto para adquirir la finca por el precio de la enajenacin. Deber utilizarlo dentro de los 9 das tiles siguientes
al del otorgamiento de la escritura de venta. Si sta se ocultare, se contar dicho trmino desde la inscripcin de la
misma en el RPr. Se presume la ocultacin cuando no se presenta la escritura en el RPr dentro de los 9 das siguientes al de
su otorgamiento. Independientemente de la presuncin, la ocultacin puede probarse por los dems medios legales.

Plazo. 1.524. 9 das desde la inscripcin en el Registro, y en su defecto, desde que el retrayente hubiera tenido
conocimiento de la venta. Regla general: desde el conocimiento de la venta, haya o no inscripcin. Regla especial:
desde la inscripcin, si el retrayente no hubiese tenido anterior conocimiento (TS).

Efectos. Reembolsar al comprador el precio de la venta, los gastos del contrato, cualquier
otro pago legtimo hecho para la venta y los gastos necesarios y tiles.
Preferencias. Entre retractos distintos. El retracto enfitutico es preferente al de comuneros (1.642). El
retracto de comuneros excluye el de colindantes (1.524), PERO si algn comunero no usa de su derecho,
desaparece su preferencia (TS). Entre retractos iguales (antes).

EL CONTRATO DE PERMUTA
Regulacin. Libro IV, Ttulo V, De la permuta (1.538 y ss).
Concepto. 1.538. Contrato por el cual cada uno de los contratantes se obliga a dar una cosa para recibir otra.
Perfeccin. Tradicionalmente real (entrega), se consagra como consensual (cada uno de los contratantes se
obliga). Se diferencia de la compraventa: no existe precio en dinero; no hay posiciones de comprador y vendedor.

Permuta de cosa ajena. 1.539. Si uno de los contratantes hubiese recibido la cosa que se le prometi en
permuta, y acreditase que no era propia del que la dio, no podr ser obligado a entregar la que l ofreci en
cambio, y cumplir con devolver la que recibi.

Eviccin. 1.540. El que pierda por eviccin la cosa recibida en permuta, podr optar entre recuperar la que dio
en cambio, o reclamar la indemnizacin de daos y perjuicios; pero slo podr usar del derecho a recuperar la
cosa que l entreg mientras sta subsista en poder del otro permutante, y sin perjuicio de los derechos
adquiridos entretanto sobre ella con buena fe por un tercero.

Regulacin supletoria. 1541. Compraventa. Aplicables: capacidad de las partes, cosas que pueden ser
objeto del contrato, obligaciones de entregar y saneamiento, respetando eviccin del 1.540. No aplicables:
normas del precio o en las que se contraponen comprador y vendedor; retractos legales (pues no hay precio).

Cambio de suelo por vuelo. Figura jurdica por la que el propietario del solar transmite a otro
su propiedad para que sobre l construya, a cambio de que le entregue determinadas
viviendas, locales comerciales y/o plazas de garaje. TS: Antes, contrato de permuta; ahora: contrato
atpico, aunque asimilable a la permuta con prestacin subordinada de obra, y por tanto regido por
1
2
3
estipulaciones de las partes; permuta; compraventa por 1.541.

LA TRANSMISIN DE CRDITOS
Regulacin. Libro IV, Ttulo IV, Captulo VII, De la transmisin de crditos y dems derechos
incorporales.
Concepto. Sustitucin en una obligacin del primitivo acreedor por uno nuevo, a raz de
transmisin efectuada entre ellos por ley, resolucin judicial o acuerdo de ambos, de forma
que el nuevo ocupa su mismo lugar y condiciones en la misma obligacin.
Crticas. DEZ PICAZO: Puede producirse en virtud de cualquier negocio jurdico, no slo la
compraventa, y debern aplicarse sus normas, p.ej., si es donacin, los requisitos de capacidad y forma
de las donaciones; si es compraventa, las prohibiciones del 1.459. CASTN: Redundancia por hablar de
derechos incorporales, pues todos los derechos lo son. Exhorbitancia, pues incluye
transmisin de derechos de crdito pero tambin reales, salvo el de propiedad; y al mismo
tiempo restriccin, pues regula slo la transmisin causada por compraventa, utilizando
frecuentemente la palabra venta como sinnimo de cesin y las de vendedor y comprador
como equivalentes a las de cedente y cesionario.
EL CONTRATO DE CESIN
Regulacin. Libro IV, Ttulo IV, Captulo VII. CASTN, SNCHEZ ROMN y DE DIEGO: se regula el contrato
de cesin de derechos y acciones.

Concepto. Contrato por el cual una persona transmite a otra los derechos y acciones que le
competen contra un tercero, a cambio de un precio en dinero o signo que lo represente
(CASTN; definindolo en el marco del contrato de compraventa). Contrato por el que una persona
transmite a otra los derechos y acciones que le competan contra un tercero, recibiendo o no
del cesionario un equivalente (SNCHEZ ROMN y DE DIEGO; definindolo ms ampliamente).
Elementos. Personales. Cedente, acreedor primitivo. Cesionario, nuevo acreedor. Cedido,
deudor. A falta de norma especfica, se requiere capacidad para disponer.
Reales. Todos los derechos de crdito. Excepcionalmente, puede excluirse la cesin cuando:
1
crditos estrictamente personales; 2ley prohbe la cesin total o relativamente, p.ej., 1.459; 3se
haya pactado la inalienabilidad (1.112, 1.255).

Formales. Para efectos:

-

Inter partes. Libertad de forma (1.278), forma ad probationem (1.280.4, 6), forma
especfica del NeJ causal que justifique la transmisin.
Frente a deudor. Habr que notificarle la cesin para que quede obligado frente al
cesionario; antes de conocerla, podr satisfacer el crdito al acreedor primitivo y
liberarse. No hay obligacin de notificar, pero es conveniente.
Frente a terceros. Se requiere la certeza de su fecha (1.218. Documentos pblicos; 1.227.
La fecha de un documento privado no se contar respecto de terceros sino desde el da en que hubiese
sido incorporado o inscrito en un registro pblico, desde la muerte de cualquiera de los que lo firmaron, o
desde el da en que se entregase a un funcionario pblico por razn de su oficio). La cesin de

inmuebles surtir efectos desde la fecha de la inscripcin en el RPr.

Efectos.
-

Cedente-cesionario. Transmisin, 1.528. La venta o cesin de un crdito comprende la de todos

los derechos accesorios, como la fianza, hipoteca, prenda o privilegio. Saneamiento, 1.529. El
vendedor de buena fe responder de la existencia y legitimidad del crdito al tiempo de la venta, a no
ser que se haya vendido como dudoso; pero no de la solvencia del deudor, a menos de haberse
estipulado expresamente, o de que la insolvencia fuese anterior y pblica. Aun en estos casos slo
responder del precio recibido y de los gastos del 1.518.1. El vendedor de mala fe responder siempre
del pago de todos los gastos y de los daos y perjuicios. 1.530. Cuando el cedente de buena fe se
hubiese hecho responsable de la solvencia del deudor, y los contratantes no hubieran estipulado nada
sobre la duracin de la responsabilidad, durar sta slo 1 ao, contado desde la cesin del crdito, si
estaba ya vencido el plazo. Si el crdito fuere pagadero en trmino o plazo todava no vencido, la
responsabilidad cesar 1 ao despus del vencimiento. Si el crdito consistiere en una renta perpetua,
la responsabilidad se extinguir a los 10 aos, contados desde la fecha de la cesin.
Cesionario-cedente. Pagar el precio de la cesin, si su causa es la compraventa y segn sus reglas.

Deudor-cesionario. Oponer las excepciones que tuviese contra el cedente de causa anterior a su
conocimiento de la cesin, salvo al serle comunicada sta renunciase a ellos expresa o tcitamente.

Cesiones especiales. De derechos hereditarios, por el heredero respecto de la universalidad

de derechos que le corresponden una vez abierta la sucesin (no venta de herencia futura, que
estara prohibida (1.271); ni venta de bienes heredados concretos, que sera venta ordinaria). 1.531. El que
venda una herencia sin enumerar las cosas de que se compone, slo estar obligado a responder de su cualidad
de heredero. 1.533 y 1.534. El vendedor debe entregar la herencia con sus frutos y el comprador satisfacer las
cargas de la herencia y crditos que tenga el vendedor contra ella, salvo pacto en contrario. De la totalidad de

ciertos derechos, rentas o productos. 1.532. El que venda alzadamente o en globo la totalidad de ciertos
derechos, rentas o productos, cumplir con responder de la legitimidad del todo en general; pero no estar
obligado al saneamiento de cada una de las partes de que se componga, salvo en caso de eviccin del todo o la
mayor parte. De crditos hipotecarios. LH. En escritura pblica, dando conocimiento al deudor e
inscribiendo en el RPr, salvo si la hipoteca se hubiere constituido para garantizar obligaciones transferibles por
endoso o ttulos al portador. De crditos litigiosos. 1.535. Vendindose un crdito litigioso, el deudor tendr
derecho a extinguirlo, reembolsando al cesionario el precio que pag, las costas que se le hubiesen ocasionado y
los intereses del precio desde el da en que ste fue satisfecho. Se tendr por litigioso un crdito desde que se
conteste a la demanda relativa al mismo [TS: que no pueda tener realidad sin previa sentencia firme que lo
reclame]. El deudor podr usar de su derecho dentro de 9d desde que el cesionario le reclame el pago. 1.536.
Se exceptan de lo dispuesto en el artculo anterior la cesin o ventas hechas a: 1coheredero o condueo del
derecho cedido; 2acreedor en pago de su crdito; 3poseedor de una finca sujeta al derecho litigioso que se ceda.
Distinto del contrato de cesin es la cesin del contrato, que es un contrato no regulado por el CC pero
plenamente admitido por la jurisprudencia al amparo del 1.255; y que consiste en la transmisin a tercero de la
completa relacin contractual. OCALLAGHAN: no es lo mismo la cesin del contrato que la cesin de crditos o
asuncin de deudas, aunque aqulla comprende a stas e implica la transmisin de las mismas. No se identifica
con la suma de ambas, pero s exige los requisitos de stas. P.ej., traspaso de local de negocio (32LAU).

TEMA 54. LA DONACIN: SU NATURALEZA. CLASES. ELEMENTOS PERSONALES, REALES Y

FORMALES. PERFECCIN DEL CONTRATO. EFECTOS. REVOCACIN Y REDUCCIN DE
DONACIONES.
LA DONACIN
Concepto.
-

Sentido amplio. Liberalidad, p.ej., hay donacin en el legado, mutuo

Sentido estricto. Acto por el que alguien, con nimo de liberalidad, se empobrece en
una parte de su patrimonio en provecho de otra persona que se enriquece con ella.
Requisitos esenciales: 1Empobrecimiento del donante (si no, no hay donacin, p.ej., en el
2
legado, mutuo); Enriquecimiento del donatario, sea por acto dispositivo a su favor
(donacin real), constitucin de crdito a su favor (donacin obligatoria) o liberacin
de una deuda o gravamen del mismo (donacin liberatoria). 3Animus donandi.

618. La donacin es un acto de liberalidad por el cual una persona

dispone gratuitamente de una cosa en favor de otra, que la acepta. Crticas: se define slo como donacin real.
Regulacin. Libro III, Ttulo II La donacin.

SU NATURALEZA
Doctrina. Discusin:
-

Contrato, pues 1618. Se exige aceptacin por el donatario; 2621. Las donaciones inter vivos se
rigen por las disposiciones generales de los contratos y obligaciones en todo lo que no se halle
determinado en el ttulo dedicado a la donacin;

1.274. La causa de los contratos se establece para

los contratos remuneratorios y los lucrativos, luego se consideran las donaciones remuneratorios y las
puras;

Ley 22 nov 1988, de tcnicas de reproduccin asistida (ahora: Ley 14/2006). La

donacin de gametos y preembriones es un contrato gratuito concertado entre el donante y el centro.

Acto dispositivo, pues 1618. Acto, dispone; 2la donacin es por s misma modo de
adquirir la propiedad, a diferencia de los contratos que requieren tradicin (609).
Contrato y modo de adquirir la propiedad al mismo tiempo.

TS. Se regula en el CC como contrato, pero es negocio dispositivo que por va directa y sin
necesidad de tradicin, produce el traspaso de la propiedad del donante al donatario.
Donacin obligacional. Concepto. El donante no transfiere nada en el momento de pactar,
sino que simplemente se obliga a dar en el futuro, constituye crdito a favor del donatario.
Se admite? Los que afirman que donacin es contrato: s, pues 1632. Slo la donacin verbal
2
requiere la entrega simultnea de la cosa; 1.255. Los que afirman que es un modo de adquirir la
propiedad, no. TS, no son admisibles las promesas de donacin futura de bienes inmuebles.
Donacin liberatoria. Concepto. El donante libera de una deuda o gravamen al donatario.
Se admite? S, a travs de la condonacin expresa o tcita que, en cualquier caso, estar
sujeta a las formas de la donacin y sometida al rgimen de inoficiosidad de las donaciones.
CLASES
Por la produccin de efectos. Inter vivos, en vida del donante. 621. Se regirn por las
disposiciones generales de los contratos y obligaciones en todo lo que no se halle determinado en este ttulo.

Mortis causa, por muerte del mismo. 620. Participan de la naturaleza de las disposiciones de ltima
voluntad, y se regirn por las reglas establecidas en el captulo de la sucesin testamentaria.

Por la causa. Simples, si es la mera liberalidad del donante. Remuneratorias, si es la

1
remuneracin del servicio prestado 2al propio donante 3no constituyendo deuda exigible. No
incluye liberalidades de uso, p.ej., propinas, aguinaldo, etc. porque se hacen para premiar la actuacin del
trabajador y ste las considera como suplemento de su salario.

622. Las donaciones con causa onerosa se

regirn por las reglas de los contratos, y las remuneratorias por las disposiciones del presente ttulo en la parte
que excedan del valor del gravamen impuesto.

ELEMENTOS PERSONALES, REALES Y FORMALES

Personales. Donante, el que se empobrece. 624. Podrn hacer donacin todos los que puedan
contratar y disponer de sus bienes. No pueden: menor emancipado, respecto a bienes inmuebles sin asistencia de
sus padres o curadores (323); menores e incapacitados sin asistencia de sus representantes legales, con

Donatario, el que se enriquece. 625. Podrn aceptar donaciones todos los que no
estn especialmente incapacitados por la ley para ello. 626. Las personas que no pueden contratar no podrn
aceptar donaciones condicionales u onerosas sin la intervencin de sus legtimos representantes. 627. Las
autorizacin judicial.

donaciones hechas a los concebidos y no nacidos podrn ser aceptadas por las personas que legtimamente los
representaran, si se hubiera verificado ya su nacimiento. 628. Las donaciones hechas a personas inhbiles son
nulas, aunque lo hayan sido simuladamente, bajo apariencia de otro contrato, por persona interpuesta.

Reales. 634. La donacin podr comprender todos los bienes presentes del donante, o parte de ellos, con tal
que ste se reserve, en plena propiedad o en usufructo, lo necesario para vivir en un estado correspondiente a sus
circunstancias. 635. La donacin no podr comprender los bienes futuros. Por bienes futuros se entienden
aquellos de que el donante no puede disponer al tiempo de la donacin. 636. No obstante lo dispuesto en el 634,
ninguno podr dar ni recibir, por va de donacin, ms de lo que pueda dar o recibir por testamento y, si lo hace, la
donacin ser inoficiosa en el exceso.

Formales. Aceptacin. 629. La donacin no obliga al donante, ni produce efecto, sino desde la aceptacin.
630. El donatario debe, so pena de nulidad, aceptar la donacin por si, o por medio de persona autorizada con
poder especial para el caso, o con poder general y bastante. Forma.
-

Muebles. 632. La donacin de cosa mueble podr hacerse verbalmente o por escrito. La verbal
requiere la entrega simultnea de la cosa donada. Faltando este requisito, no surtir efecto si no se hace
por escrito y consta en la misma forma la aceptacin.
Inmuebles. 633. Para que sea vlida la donacin de inmueble, ha de hacerse en escritura pblica
[forma ad solemnitatem], expresndose en ella individualmente los bienes donados y el valor de las
cargas que deba satisfacer el donatario. La aceptacin podr hacerse en la misma escritura de donacin
o en otra separada; pero no surtir efecto si no se hiciese en vida del donante. Hecha en escritura
separada, deber notificarse la aceptacin en forma autntica al donante, y se anotar esta diligencia en
ambas escrituras. 631. Las personas que acepten una donacin en representacin de otras que no
puedan hacerlo por s, estarn obligadas a procurar la notificacin y anotacin de que habla el 633.

PERFECCIN DEL CONTRATO

629. La donacin no obliga al donante, ni produce efecto, sino desde la aceptacin. 623. La donacin se
perfecciona desde que el donante conoce la aceptacin del donatario. Contradictorios?
-

Incompatibles. Algunos: debe prevalecer el 623; otros: el 629; TS: el 623.

Supuestos distintos (DEZ PICAZO). 629: entre presentes, de mueble hecha verbalmente con
entrega simultnea; de inmueble en que donacin y aceptacin se hacen en misma escritura pblica.

623: entre ausentes, donacin de bien mueble por escrito; de ben inmueble en que donacin y
aceptacin se hacen en distinta escritura pblica PERO si el donante muere antes de conocer, donacin
se perfecciona desde aceptacin (633: en vida).

Compatibles (LALAGUNA y otros). 629: la aceptacin perfecciona el contrato; 623: el

conocimiento de la aceptacin pone fin a la facultad revocatoria del donante.

EFECTOS
Por su propia naturaleza. Donacin real: 1conceder al donatario derecho y accin para reclamar la
entrega de la cosa donada del donante; 2638. Subrogarse el donatario en todos los derechos y acciones que en
caso de eviccin [o vicios ocultos] corresponderan al donante, no quedando obligado ste al saneamiento de las
cosas donadas, salvo si la donacin fuere onerosa, en cuyo caso responder de la eviccin [o vicios ocultos]
hasta la concurrencia del gravamen. Algunos: si se aprecia mala fe del donante, ste debe indemnizar.
Donaciones conjuntas, 637. Se entender por partes iguales y no se dar entre ellas el derecho de acrecer,
si el donante no hubiera dispuesto lo contrario; salvo las donaciones conjuntas a ambos cnyuges, entre los
cuales habr tal derecho si el donante no hubiese dispuesto lo contrario.

Por pactos especiales.

-

Reserva de la facultad de disponer. 639. Podr reservarse el donante la facultad de disponer de

algunos de los bienes donados, o de alguna cantidad con cargo a ellos; pero, si muriere sin haber hecho
uso de este derecho, pertenecern al donatario los bienes o la cantidad que se hubiese reservado.
Separacin de la propiedad y el usufructo. 640. Se podr donar la propiedad a una persona y
el usufructo a otra u otras, con la limitacin establecida en el 781 [sustituciones fideicomisarias].
Clusulas de reversin. 641. Podr establecerse vlidamente la reversin en favor de slo el
donante para cualquier caso y circunstancias, pero no en favor de otras personas sino en los mismos
casos y con iguales limitaciones que determina el CC para las sustituciones testamentarias. La reversin
estipulada por el donante en favor de tercero contra lo dispuesto en el prrafo anterior, es nula; pero, no
producir la nulidad de la donacin.
Pago de deudas. 642. Si la donacin se hubiere hecho imponiendo al donatario la obligacin de
pagar las deudas del donante, como la clusula no contenga otra declaracin, slo se entender aqul
obligado a pagar las que apareciesen contradas antes. 643. No mediando estipulacin respecto al
pago de deudas, slo responder de ellas el donatario cuando la donacin se haya hecho en fraude de
acreedores. Se presumir siempre hecha la donacin en fraude de los acreedores, cuando al hacerla no
se haya reservado el donante bienes bastantes para pagar las deudas anteriores a ella.

REVOCACIN Y REDUCCIN DE DONACIONES

REVOCACIN. Regla general, irrevocabilidad de los contratos. Excepcin, revocacin.
Superviviencia o superveniencia de hijos. 644. Toda donacin entre vivos, hecha por persona que no
tenga hijos ni descendientes, ser revocable por el mero hecho de ocurrir cualquiera de los casos siguientes: 1Que
el donante tenga, despus de la donacin, hijos, aunque sean pstumos. 2Que resulte vivo el hijo del donante que
ste reputaba muerto cuando hizo la donacin. Forma. Por el mero hecho, aunque si el donatario no se

allana o lo discute, ser necesaria resolucin judicial. 646. La accin prescribe en 5a desde que se
tuvo noticia del nacimiento del hijo o de la existencia del que se crea muerto. Efectos. Carcter personal o
ex nunc. 645. Se restituirn al donante los bienes donados, o, si el donatario los hubiere vendido, su valor al
tiempo de hacer la donacin. Es deuda de valor, que debe entregarse segn su valor actual (DEZ PICAZO). Si los
bienes donados se hallaren hipotecados, podr el donante liberar la hipoteca, pagando la cantidad que garantice,
con derecho a reclamarla del donatario. Tambin otros gravmenes (DEZ PICAZO). 651. El donatario debe
devolver los frutos desde la interposicin de la demanda.

Incumplimiento de cargas. 647. La donacin ser revocada a instancia del donante, cuando el donatario
haya dejado de cumplir alguna de las condiciones que aqul le impuso. Forma. No se regula en CC, doctrina: por
analoga con las acciones rescisorias, se requiere resolucin judicial y la accin prescribe a los 4a
desde que el donante tuvo conocimiento del hecho y posibilidad de ejercitar la accin.
Tambin puede exigir el cumplimiento de las condiciones impuestas. Efectos. Carcter real o ex tunc. 647.
Se restituirn al donante los bienes donados, quedando nulas las enajenaciones que el donante hubiese hecho y
las hipotecas que sobre el bien hubiese impuesto, salvo la proteccin de la LH, cuyo 37LH. No se rescinden los
contratos en perjuicio de tercero que haya inscrito su derecho por causa de revocacin de donaciones, excepto en
el caso de no cumplir el donatario condiciones inscritas en el RPr. 651. El donatario debe devolver los frutos
desde que deja de cumplir la condicin (se le trata desde ese momento como poseedor de buena fe al que se le
interrumpe en la posesin).

Ingratitud. 648. Tambin podr ser revocada la donacin, a instancia del donante, por causa de ingratitud en
los casos siguientes: 1Si el donatario cometiere algn delito contra la persona, el honor o los bienes del donante
[p.ej., persona: homicidio, lesiones, pero tambin contra los bienes de la personalidad como la libertad]. 2Si el
donatario imputare al donante alguno de los delitos que dan lugar a procedimientos de oficio o acusacin pblica,
aunque lo pruebe; a menos que el delito se hubiese cometido contra el mismo donatario, su cnyuge o los hijos
constituidos bajo su autoridad [imputare: no mera denuncia, sino querella criminal]. 3Si le niega indebidamente los
alimentos. Forma. Por resolucin judicial, 652. [Prescribiendo la accin] en 1a desde que el donante tuvo
conocimiento del hecho y posibilidad de ejercitar la accin. No es renunciable anticipadamente y es

personalsima, por lo que es intransmisible (653. No se transmitir esta accin a los herederos del
donante, si ste, pudiendo, no la hubiese ejercitado. Tampoco se podr ejercitar contra el heredero del donatario,
a no ser que a la muerte de ste se hallase interpuesta la demanda). Efectos. Carcter personal o ex

nunc. 650. Se restituirn al donante los bienes donados, o, si el donatario los hubiere vendido, su valor al tiempo
de hacer la donacin. Es deuda de valor, que debe entregarse segn su valor actual (DEZ PICAZO). 649. Las
enajenaciones e hipotecas anteriores a la anotacin de la demanda de revocacin en el RPr subsisten, las
posteriores son nulas. 651. El donatario debe devolver los frutos desde la interposicin de la demanda.

REDUCCIN. Concepto. Rescisin parcial que la ley establece para rebajar, en cuanto al
exceso, las donaciones que resulten inoficiosas computado el valor lquido de los bienes del
donante al tiempo de su muerte (654). Funcin. Garanta de la legtima. Legitimados. 655. Los
que tengan derecho a legtima o a una parte alcuota de la herencia, y sus herederos o causahabientes, quienes
no podrn renunciar su derecho durante la vida del donante, ni por declaracin expresa, ni prestando su
consentimiento a la donacin. Los donatarios, los legatarios que no lo sean de parte alcuota y los acreedores del
difunto, no podrn pedir la reduccin ni aprovecharse de ella. Crtica: error, pues slo pueden pedir la reduccin
los legitimarios y sus herederos (no los herederos voluntarios y legatarios de parte alcuota), y slo en la medida
que afecte a su legtima individual. Modo. Libro III, Ttulo II, Captulo IV y 820 y 821. Hay que computar
el valor lquido de los bienes del donante al tiempo de su muerte; si las donaciones resultaren inoficiosas, se
reducirn en primer lugar los legados hechos en testamento; si aun as resultaren inoficiosas, se reducirn las
donaciones hechas en vida. Si hay varias, se suprimirn o reducirn en cuanto al exceso las de fecha ms
reciente. Si son de la misma fecha, se reducirn a prorrata (analoga con 820, en relacin a legados). Regla
especial. 1.044. Los regalos de boda, consistentes en joyas, vestidos y equipos, no se reducirn como inoficiosos
sino en la parte que excedan en 1/10 o ms de la cantidad disponible por testamento. Momento. Al tiempo

de fallecer el donante (pues slo entonces puede saberse, tras computar el valor lquido de los bienes del
donante, si la donacin es inoficiosa). Plazo. Algunos: 4a (rescisorias); otros: 15a (1.964). Efectos. Se
restituirn al donante los bienes donados, o, si el donatario los hubiere vendido estando los terceros protegidos, se
hayan consumido o cualquier otra causa legal, su valor al tiempo de hacer la donacin. 651. El donatario debe
devolver los frutos desde la interposicin de la demanda.

TEMA 55. EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO. CONCEPTO, CARACTERES Y CLASES. RGIMEN

DEL CDIGO CIVIL: CONSTITUCIN, CONTENIDO Y EXTINCIN.
EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO. CONCEPTO, CARACTERES Y CLASES
Regulacin. Libro IV, Ttulo VI, Del contrato de arrendamiento (1.542 y ss). Captulo I,
Disposiciones generales 1.542. El arrendamiento puede ser de cosas, o de obras o servicios. 1.543 (cosas). 1.544.
(obras o servicios). 1.545. Los bienes fungibles que se consumen con el uso no pueden ser materia de este contrato.
Captulo II, Arrendamiento de fincas urbanas y rsticas. Captulo III, Arrendamiento de obras y servicios.

Concepto. Contrato (locatio conductio) por el que una de las partes se obliga a pagar un precio a
la otra y sta, a cambio, a proporcionarle el uso y disfrute temporal de una cosa (locatio
conductio rei), a prestar ciertos servicios (locatio conductio operarum) o ejecutar una obra (locatio
1
2
conductio operis). Crticas: unificacin solo formal, pues falta toda unidad entre los contratos; la realidad social
3

impone nuevas figuras, p.ej., arrendamiento de industria; del arrendamiento de servicios nace el contrato de
4
trabajo, de mxima importancia hoy en da; del arrendamiento de obra nacen algunas aplicaciones nuevas, p.ej.,
contrato de edificacin, de transporte. Derecho comparado: los tipos de arrendamiento se regulan por separado.

Caracteres. Consensual, se perfecciona por el consentimiento. Bilateral, pues crea vnculos

obligacionales a ambas partes. Oneroso, pues existe contraprestacin. Conmutativo, pues
hay equivalencia entre las prestaciones. Temporal (si son perpetuos sern ms bien enajenacin).
Clases. De cosas. 1.543. En el arrendamiento de cosas, una de las partes se obliga a dar a la otra el goce o
1
uso de una cosa por tiempo determinado y precio cierto. Elementos esenciales: duracin temporal (no
2
perpetuo; se determine el tiempo por las partes o no); precio cierto. Clases: de cosas corporales o de
cosas incorporales o derechos. CORPORALES: de inmuebles o muebles. INMUEBLES: de fincas urbanas
(inquilinato o alquiler) o fincas rsticas (colonato) o minas (partido). MUEBLES: de muebles (alquiler) o de
semovientes. De arrendamiento financiero (leasing). De obras, de servicios. 1.544. En el
arrendamiento de obras o servicios, una de las partes se obliga a ejecutar una obra o a prestar a la otra un
servicio por precio cierto.

RGIMEN DEL CDIGO CIVIL

Regulacin. Libro IV, Ttulo VI, Captulo II, Del arrendamiento de fincas urbanas y rsticas
(modalidad ms importante del arrendamiento de cosas, ahora). Seccin I, Disposiciones generales. Seccin II,
Derechos y obligaciones del arrendador y arrendatario. Seccin III, Disposiciones especiales para los
arrendamientos de predios rsticos. Seccin IV, Disposiciones especiales para los arrendamientos de predios
urbanos. Crtica: no es regulacin sistemtica del arrendamiento de cosas, aunque la Seccin II puede aplicarse a

Quedan fuera del mbito de aplicacin los arrendamientos

urbanos o rsticos sometidos a la legislacin especial (LAU o LAR, la mayora).
la generalidad de ellos (DEZ PICAZO).

Arrendamiento de inmuebles. Crea derecho real o personal a favor del arrendatario?

Doctrina tradicional. Arrendamiento inscribible es derecho real (2.5LH, 1.280.2, 1.549 y
1.571. Los arrendamientos inscritos surten efectos contra terceros y obligan al comprador de la finca arrendada a
respetar el arrendamiento vigente; el no inscribible es derecho personal. Crtica: subordinar el derecho a
la formalidad de la inscripcin no es racional (CASTN). Doctrina moderna, TS. Derecho personal, pues
no da poder directo e inmediato sobre la cosa; s permite que 1el arrendatario, como
poseedor inmediato de la cosa, defienda su posesin frente a todos y, 2estando inscrito,
obliga a terceros adquirentes a respetarlo, pero esto no transforma el derecho personal en
real. De cualquier manera, no es cuestin pacfica, pues LAU y LAR aproximan esta figura a un derecho real.

CONSTITUCIN
Elementos. Personales. Arrendador, quien da el goce o uso de la cosa. A falta de regla
especfica, basta la capacidad general para contratar, teniendo o no la propiedad de la cosa,
p.ej., puede ser arrendatario el usufructuario; siempre que se tenga la posesin de la cosa y pueda
transmitirse, p.ej., no derecho de uso o habitacin. Reglas especiales:
-

1.548. Los padres o tutores, respecto de los bienes de los menores o incapacitados, y los
administradores de bienes que no tengan poder especial, no podrn dar en arrendamiento las cosas por
trmino que exceda de 6 aos. Se justifica en que el arrendamiento de ms de 6 aos es inscribible
(2.5LH) y por tanto ms que acto de administracin es acto de administracin extraordinaria o incluso
de disposicin PERO

2.5LH (MODIF LAU). Son inscribibles los contratos de arrendamiento de bienes

inmuebles y los subarriendos, cesiones y subrogaciones de los mismos (sin lmite de tiempo). Por tanto,
los padres, tutores y administradores de bienes no podrn celebrar contrato de arrendamiento de
bienes inmuebles cualquiera que sea su duracin, salvo que tengan autorizacin judicial (166, 271).

Menores emancipados y habilitados de edad: s pueden ser arrendadores.

Arrendatario, quien se beneficia de ello. A falta de regla especfica, basta la capacidad

general para contratar. Algunos: aplicacin analgica del 1.459; otros: es racional, pero cabe analoga (4).
Reales. Fincas, tanto rsticas como urbanas (prohibicin: 1.545. Los bienes fungibles que se consumen
con el uso no pueden ser materia de este contrato; PERO si algunos usos consumen la cosa y otros no, podr ser
arrendada para estos ltimos usos), pudiendo el goce referirse a toda la cosa o alguna parte o
utilidad de ella, p.ej., arrendamiento de la caza, que no es del derecho a cazar sino del goce parcial de la finca
a tales efectos. Requisitos: el goce ha de ser posible, lcito y determinado, p.ej., arrendamiento de
una cosa para dedicarla a un uso que contravenga la moral o las buenas costumbres es nulo.

Precio o merced, que debe ser cierto (1.543), pudiendo consistir en dinero o frutos PERO si el
precio consiste en un porcentaje o parte alcuota de los frutos, el contrato es de aparcera.
Formales. Libertad de forma (1.278), forma ad probationem (1.280.2). Arrendamientos
verbales. 1.547. Cuando hubiese comenzado la ejecucin de un contrato de arrendamiento verbal y faltare la
prueba del precio convenido, el arrendatario devolver al arrendador la cosa arrendada, abonndole, por el tiempo
que la haya disfrutado, el precio que se regule. Arrendamientos inscribibles. 1.549. Con relacin a
terceros, no surtirn efecto los arrendamientos de bienes races que no se hallen debidamente inscritos en RPr.

CONTENIDO
Arrendador. Obligaciones. Principio general: procurar al arrendatario el goce de la cosa.
-

Entregar la cosa. Se entiende que en buen estado de conservacin. 1.562. A falta de

expresin del estado de la finca al tiempo de arrendarla, la ley presume que el arrendatario la recibi en
buen estado, salvo prueba en contrario (aunque formulado para la restitucin, rige para la entrega).
1.097. Comprende la entrega de la cosa y todos sus accesorios, aunque no se hubieren mencionado.

Conservar la cosa en estado de servir para el uso a que se la destina y, por ello, hacer
en ella las reparaciones necesarias. Esto es deber y derecho, 1.558. Si durante el
arrendamiento es necesario hacer alguna reparacin urgente en la cosa arrendada que no pueda
diferirse hasta la conclusin del arriendo, tiene el arrendatario obligacin de tolerar la obra, aunque le
sea muy molesta, y aunque durante ella se vea privado de una parte de la finca. Si la reparacin dura
ms de 40 das, debe disminuirse el precio del arriendo a proporcin del tiempo y de la parte de la finca
de que el arrendatario se vea privado. Si la obra es de tal naturaleza que hace inhabitable la parte que el
arrendatario y su familia necesitan para su habitacin, puede ste rescindir el contrato.

Mantener al arrendatario en el goce pacfico del arrendamiento, respondiendo por:

Hechos propios. 1.557. El arrendador no puede variar la forma de la cosa arrendada.

Hechos de terceros. PERTURBACIN DE HECHO. 1.560. El arrendador no est obligado a
responder de la perturbacin de mero hecho que un tercero causare en el uso de la finca
arrendada; pero el arrendatario tendr accin directa contra el perturbador. No existe
perturbacin de hecho cuando el tercero, ya sea la Administracin, ya un particular, ha obrado
en virtud de un derecho que le corresponde. PERTURBACIN DE DERECHO. El arrendador

responder de ella y, en caso de eviccin, tiene obligacin de saneamiento,

1.553. Son aplicables las disposiciones sobre saneamiento contenidas en el ttulo de la
compraventa. En los casos en que proceda la devolucin del precio, se har la disminucin
proporcional al tiempo que el arrendatario haya disfrutado de la cosa.

Vicios de la cosa arrendada. Debe responder, 1.553. Son aplicables las
disposiciones sobre saneamiento contenidas en el ttulo de la compraventa.

Pagar cargas y tributos sobre la propiedad de la cosa, salvo pacto en contrario.

Abonar gastos necesarios que el arrendatario haya hecho en la cosa, no las mejoras o
gastos de recreo (arrendatario podr retirarlas si puede hacerlo sin alterar su forma o sustancia).

Arrendatario. Obligaciones.
-

Pagar el precio del arrendamiento en el tiempo y lugar convenidos; si no se pactan:

tiempo, se estar a la costumbre de la tierra; lugar, se estar al 1.171.
Usar la cosa arrendada con la diligencia de un buen padre de familia, destinndola al
uso pactado; en su defecto, al que se infiera de su naturaleza, segn costumbre.
Responder del deterioro o prdida de la cosa causados por su culpa o de las personas
de su casa, salvo que pruebe que se ocasion por caso fortuito.
Poner en conocimiento del arrendador, en plazo ms breve posible, toda usurpacin
o acto daoso que un tercero haya realizado o prepare realizar en la cosa arrendada;
as como la necesidad de las reparaciones a fin de conservar la cosa en estado de
servir al uso a que se destina. Si incumple, responder por daos y perjuicios.
Respetar el ejercicio de los derechos que correspondan al propietario, p.ej., cazar en finca
Tolerar las reparaciones urgentes de la finca.
Pagar los gastos que ocasione la escritura del contrato, salvo pacto en contrario.
Devolver la finca, al concluir el arriendo, tal como la recibi el arrendatario, salvo que
hubiese perecido o se hubiera menoscabado por el tiempo o causa inevitable. 1.562.
A falta de expresin del estado de la finca al tiempo de arrendarla, la ley presume que el arrendatario la
recibi en buen estado, salvo prueba en contrario. Si arrendador o arrendatario incumplen,

podrn pedir la rescisin del contrato y daos y perjuicios o slo esto ltimo.
EXTINCIN
Causas. Vencimiento del plazo, sea el pactado o, en su defecto, el que establece la ley (1.577
(fincas rsticas), 1.581 (urbanas)), sin necesidad de requerimiento; salvo 1.566. Si al terminar el
contrato, permanece el arrendatario disfrutando 15 das de la cosa arrendada con aquiescencia del arrendador, se
entiende que hay tcita reconduccin por el tiempo que establecen los artculos 1.577 y 1.581, a menos que haya
precedido requerimiento. Nuevo contrato: idntico, salvo en su duracin (1.577 o 1.581) y en que las

obligaciones contradas por terceros se extinguen, salvo que presten nuevo consentimiento.
Enervamiento: 1requerimiento; 2falta de aquiescencia del arrendador; 3renuncia a la misma
en el contrato. No basta para tcita reconduccin que el arrendatario pague las rentas; es su obligacin (TS).

Venta de la cosa arrendada. 1.571. El comprador de una finca arrendada tiene derecho a que termine el
arriendo vigente al verificarse la venta, salvo pacto en contrario y lo dispuesto en la LH [arrendamientos inscritos].
Si el comprador usare de este derecho, el arrendatario podr exigir que se le deje recoger los frutos de la cosecha
que corresponda al ao agrcola corriente y que el vendedor le indemnice los daos y perjuicios que se le causen.
Se justifica en la extincin anticipada del contrato por acto del arrendador; no rige si se ha excluido en contrato.

1.572. El comprador con pacto de retraer no puede usar de la facultad de desahuciar al arrendatario hasta que
haya concluido el plazo para usar del retracto, pues hasta entonces no adquiere irrevocablemente la propiedad
(DEZ PICAZO).

Prdida de la cosa arrendada. 1.568. Si se pierde la cosa arrendada [] se observar [] lo dispuesto en

los artculos 1.182 y 1.183 []. Implica extincin del arrendamiento (TS). Tambin aplicable a la imposibilidad del
goce de la cosa de forma absoluta u objetiva (TS).

Muerte del arrendador o arrendatario? CC: silencio. Precedentes legislativos inmediatos: extincin.
Espritu del legislador: continuacin del contrato (DEZ PICAZO).

* OTRAS CUESTIONES
Subarriendo. 1.550. Cuando en el contrato de arrendamiento de cosas no se prohba expresamente, podr el
arrendatario subarrendar en todo o en parte la cosa arrendada, sin perjuicio de su responsabilidad al cumplimiento
1
del contrato para con el arrendador. Son contratos autnomos. Peculiaridades: el subarriendo se

mueve dentro de los lmites impuestos al arrendatario; 2accin directa del arrendador contra
el subarrendatario para cobrar lo que el arrendatario le debe, recayendo sobre lo que dicho
subarrendatario deba al arrendatario por la renta del subarriendo; 3para evitar perjuicio del
arrendador, son ineficaces frente a l los pagos adelantados hechos por el subarrendatario
que no se acomoden a la costumbre; 4la extincin del arriendo provoca la del subarriendo.
Seccin III, arrendamientos rsticos. Renta. 1.575 y 1.576. Tiene derecho a rebaja por prdida de
ms de la de los frutos, an no separados de su raz o tronco, por casos fortuitos extraordinarios e imprevistos
[incendio, guerra, peste] [no tiene tal derecho por caso fortuito ordinario o posible de prever], salvo pacto en
contrario. Duracin. 1.577. Cuando no se fija, se entiende hecho por todo el tiempo necesario para la
recoleccin de los frutos que toda la finca arrendada diere en un ao o pueda dar por una vez, aunque pasen dos
o ms aos para obtenerlos. El de tierras labrantas, divididas en dos o ms hojas, se entiende por tantos aos
cuantas sean stas. Terminacin. 1.578. El arrendatario saliente debe permitir al entrante el uso del local y
dems medios necesarios para las labores preparatorias del ao siguiente; y, recprocamente, el entrante tiene
obligacin de permitir al colono saliente lo necesario para la recoleccin y aprovechamiento de los frutos, todo con
arreglo a la costumbre del pueblo.

Seccin IV, arrendamientos urbanos. Reparaciones que deban ser cuenta del propietario.
1.580. A falta de pacto, se estar a la costumbre del pueblo. En caso de duda se entendern de su cargo.
Duracin. 1.581. Si no se hubiese fijado plazo, se entiende hecho por aos cuando se ha fijado un alquiler
anual, por meses cuando es mensual, por das cuando es diario. En todo caso cesa el arrendamiento, sin
necesidad de requerimiento especial, cumplido el trmino. Con muebles. 1.582. Cuando el arrendador de una
casa, o de parte de ella, destinada a la habitacin de una familia, o de una tienda, o almacn, o establecimiento
industrial, arrienda tambin los muebles, el arrendamiento de stos se entender por el tiempo que dure el de la
finca arrendada.

TEMA 56. LA LEY DE ARRENDAMIENTOS URBANOS DE 24 DE NOVIEMBRE DE 1994. MBITO

DE LA MISMA. EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE VIVIENDA. DURACIN Y
DESISTIMIENTO.
LA LEY DE ARRENDAMIENTOS URBANOS DE 24 DE NOVIEMBRE DE 1994
Evolucin histrica. S.XIX, CC. Las partes pactan la duracin y la renta. S.XX. A consecuencia del
xodo masivo de campo a ciudad, se dictan leyes especiales, refundidas en LAU 24 DIC 1964, que
distingue arrendamientos de vivienda y de local de negocio y cuyas caractersticas son:
1
prrroga del contrato, forzosa para el arrendador y potestativa para el arrendatario, a partir
del vencimiento del plazo pactado, previndose excepciones a la prrroga y causas de
resolucin del contrato; 2cesin inter vivos del arrendamiento de vivienda (muy limitada) y de
local de negocio (traspaso, muy amplia); subrogacin mortis causa en la vivienda a favor del
cnyuge, descendientes, ascendientes y hermanos, permitindose hasta dos subrogaciones
(la segunda, a favor slo de cnyuge o descendiente), y en el local de negocio a favor del heredero o el
socio; 3libertad de renta y la validez de las clusulas de estabilizacin. Un cambio de
circunstancias lleva a dictar el D-L 30 ABR 1985, aplicable a los contratos celebrados tras su
entrada en vigor (9 may 1985), que suprime la prrroga forzosa y establece una mayor
libertad de las partes en la fijacin de las rentas. En la misma lnea, LAU 24 NOV 1994, aplicable a
los contratos celebrados tras su entrada en vigor (1 ene 1995), estando los anteriores
sometidos al LAU 24 dic 1964 con las modificaciones establecidas en sus DT.
Caracteres.
-

Sustituye la denominacin arrendamiento de vivienda y de locales de negocio

por arrendamiento de vivienda y para usos distintos del de vivienda.
Normas de arrendamiento de vivienda que tutelan al arrendatario son imperativas,
las de arrendamiento para usos distintos del de vivienda son dispositivas.
Resolucin de la problemtica duracin: no hay prrroga forzosa ilimitada (D-L85)
pero s un sistema de prrrogas obligatorias que viene a garantizar al arrendatario,
como regla general, una duracin mnima de 3 aos; y la problemtica renta: la
inicial la pactan las partes, su posterior actualizacin est ligada a la variacin del IPC.
Efectos frente a terceros. 7LAU. 2. Para que los arrendamientos concertados sobre fincas
urbanas surtan efecto frente a terceros que hayan inscrito su derecho, debern inscribirse en el RPr.

MBITO DE LA MISMA
Material. 1LAU. Arrendamientos de fincas urbanas destinados a vivienda o a usos distintos del de vivienda.
Arrendamiento de vivienda. 2.1LAU. El que recae 1sobre edificacin habitable cuyo 2destino primordial sea
3satisfacer

la necesidad permanente de vivienda del arrendatario, PERO 7LAU. 1. No perder esta condicin aunque el
arrendatario no tenga en la finca arrendada su vivienda permanente, siempre que en ella habiten su cnyuge no separado
legalmente o de hecho, o sus hijos dependientes.

2.2LAU. Las normas reguladoras del arrendamiento de vivienda se

aplicarn tambin al mobiliario, los trasteros, las plazas de garaje y cualesquiera otras dependencias, espacios
arrendados o servicios cedidos como accesorios de la finca por el arrendador. Si cesin independiente, se aplican
reglas CC. Si cesin como accesorios de elementos comunes del rgimen de PH, habr que estar a los Estatutos.

4LAU. 1. Los arrendamientos regulados en la presente Ley se sometern de forma imperativa a lo dispuesto en los
ttulos I y IV de la misma y a lo dispuesto en los apartados siguientes de este art. 2. Respetando lo establecido en el
apartado anterior, los arrendamientos de vivienda se regirn por los pactos, clusulas y condiciones determinados
por la voluntad de las partes, en el marco de lo establecido en el ttulo II de la presente ley y, supletoriamente, por lo
dispuesto en el CC. 4. La exclusin de la aplicacin de los preceptos de esta ley, cuando ello sea posible, deber
hacerse de forma expresa respecto de cada uno de ellos. 5. Las partes podrn pactar la sumisin a mediacin o
arbitraje de aqullas controversias que por su naturaleza puedan resolverse a travs de estas formas de resolucin
de conflictos, []. 6. Las partes podrn sealar una direccin electrnica a los efectos de realizar las notificaciones
previstas en esta ley [].

Arrendamiento para uso distinto del de vivienda. 3LAU. El que, recayendo sobre una edificacin,
tenga como destino primordial uno distinto del establecido en el artculo anterior. En especial, tendrn esta
consideracin los arrendamientos de fincas urbanas celebrados por temporada, sea sta de verano o cualquier
otra, y los celebrados para ejercerse en la finca una actividad industrial, comercial, artesanal, profesional,
recreativa, asistencial, cultural o docente, cualquiera que sean las personas que los celebren. 4LAU. 3. Sin
perjuicio de lo dispuesto en ap. 1, los arrendamientos para uso distinto del de vivienda se rigen por la voluntad de
las partes, en su defecto, por lo dispuesto en el ttulo III de esta ley y, supletoriamente, por lo dispuesto en el CC.
Arrendamientos excluidos. 5LAU. Quedan excluidos del mbito de aplicacin de esta Ley:
-

El uso de las viviendas que los porteros, guardas, asalariados, empleados y funcionarios tengan
asignadas por razn del cargo que desempeen o del servicio que presten. Se rigen por normas CC, por

El uso de las viviendas militares, cualquiera que fuese su calificacin y rgimen, que se regirn por lo
dispuesto en su legislacin especfica.
Los contratos en que arrendndose una finca con casa-habitacin, sea el aprovechamiento agrcola,
pecuario o forestal del predio la finalidad primordial del arrendamiento. Estos contratos se regirn por lo
dispuesto en la LAR.
El uso de las viviendas universitarias, cuando stas hayan sido calificadas expresamente como tales por
la propia Universidad propietaria o responsable de las mismas, que sean asignadas a los alumnos
matriculados en la correspondiente Universidad y al personal docente y de administracin y servicios
dependiente de aqulla, por razn del vnculo que se establece entre cada uno de ellos y la Universidad,
a la que corresponder en cada caso el establecimiento de las normas a que se someter su uso.
La cesin temporal de uso de la totalidad de una vivienda amueblada y equipada en condiciones de uso
inmediato, comercializada o promocionada en canales de oferta turstica y realizada con finalidad
lucrativa, cuando est sometida a un rgimen especfico, derivado de su normativa sectorial.

no indicarse otra cosa.

Territorial. DF1LAU. La presente Ley se dicta al amparo del 149.1.8CE [149.1CE. Es competencia exclusiva
del Estado: 8. Legislacin civil, sin perjuicio de la conservacin, modificacin y desarrollo por las CCAA de los
derechos civiles, forales o especiales, all donde existan. En todo caso, [] las bases de las obligaciones
contractuales]. As, la LAU se aplica en todo el territorio nacional, con las peculiaridades autonmicas que
procedan.

Personal. 27CC. Los extranjeros gozan en Espaa de los mismos derechos civiles que los espaoles, salvo lo
dispuesto en las leyes especiales y en los Tratados.
EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE VIVIENDA. DURACIN Y DESISTIMIENTO
DURACIN. Segn legislacin anterior. Sometidos a LAU64 (antes 9 may 1985): prrroga
forzosa a favor del arrendatario y contra el arrendador, por perodos sucesivos iguales al
inicialmente pactado, estando obligado el arrendador a soportar esas prrrogas, aun cuando
un tercero le suceda en todos sus derechos y obligaciones. Sometidos a D-L85 (tras 9 may
1985): no prrroga forzosa, aunque puede tener lugar la tcita reconduccin del CC (TS).
Segn LAU94. Ttulo II, Captulo II, Duracin (9-16). Plazo mnimo. 9.1y2LAU. La duracin del
arrendamiento ser libremente pactada por las partes. Si sta fuera inferior a 3 aos, llegado el da de vencimiento
del contrato, ste se prorrogar obligatoriamente por plazos anuales hasta que el arrendamiento alcance una
duracin mnima de 3 aos, salvo que el arrendatario manifieste al arrendador con 30 das de antelacin como
mnimo a la fecha de terminacin del contrato o de cualquiera de sus prrrogas, su voluntad de no renovarlo. El
plazo comenzar a contarse desde la fecha del contrato o desde la puesta del inmueble a disposicin del
arrendatario, si fuere posterior. Corresponder al arrendatario la prueba de la fecha de la puesta a disposicin. Se
entendern celebrados por 1 ao los arrendamientos en que no se haya estipulado plazo de duracin o ste sea
indeterminado, sin perjuicio del derecho de prrroga anual para el arrendatario, segn el apartado anterior.

Excepcin a prrroga obligatoria. 9.3LAU. No proceder la prrroga obligatoria del contrato si, una vez
transcurrido el primer ao de duracin del mismo, el arrendador comunica al arrendatario que tiene necesidad de
la vivienda arrendada para destinarla a vivienda permanente para s o sus familiares en primer grado de
consanguinidad o por adopcin o para su cnyuge en los supuestos de sentencia firme de separacin, divorcio o
nulidad matrimonial. La referida comunicacin deber realizarse al arrendatario al menos con 2 meses de
antelacin a la fecha en la que la vivienda se vaya a necesitar y el arrendatario estar obligado a entregar la finca
arrendada en dicho plazo si las partes no llegan a un acuerdo distinto.
Si transcurridos 3 meses a contar de la extincin del contrato o, en su caso, del efectivo desalojo de la
vivienda, no hubieran procedido el arrendador o sus familiares en primer grado de consanguinidad o por adopcin
o su cnyuge en los supuestos de sentencia firme de separacin, divorcio o nulidad matrimonial a ocupar sta por
s, segn los casos, el arrendatario podr optar, en el plazo de 30 das, entre ser repuesto en el uso y disfrute de
la vivienda arrendada por un nuevo perodo de hasta 3 aos, respetando, en lo dems, las condiciones
contractuales existentes al tiempo de la extincin, con indemnizacin de los gastos que el desalojo de la vivienda
le hubiera supuesto hasta el momento de la reocupacin, o ser indemnizado por una cantidad equivalente a 1
mensualidad por cada ao que quedara por cumplir hasta completar 3, salvo que la ocupacin no hubiera tenido
lugar por causa de fuerza mayor.
-

Indemnizacin de los gastos que el desalojo de la vivienda le hubiera supuesto hasta el momento de la
reocupacin implica TB gastos de ocupacin de otra vivienda, rentas satisfechas para procurarse otra
vivienda durante la desocupacin y gastos hechos para la reocupacin de la vivienda arrendada; a
efectos de quedar indemne.
Indemnizacin con una cantidad equivalente a 1 mensualidad por cada ao que quedara por cumplir
hasta completar 3 hace referencia al importe de la ltima renta satisfecha.

Fincas no inscritas. 9.4LAU. Tratndose de finca no inscrita, tambin durarn 3 aos los arrendamientos de
vivienda que el arrendatario haya concertado de buena fe con la persona que parezca ser propietaria en virtud de
un estado de cosas cuya creacin sea imputable al verdadero propietario, sin perjuicio de la facultad de no
renovacin a que se refiere el ap. 1 de este artculo. Si el arrendador enajenase la vivienda arrendada, se estar a
lo dispuesto en el art. 1.571CC. Si fuere vencido en juicio por el verdadero propietario, se estar a lo dispuesto en
el citado art. 1.571CC, adems de que corresponda indemnizar los daos y perjuicios causados.

Prrroga del contrato. 10LAU. 1. Si llegada la fecha de vencimiento del contrato o de cualquiera de sus
prrrogas, una vez transcurridos como mnimo 3 aos de duracin de aqul, ninguna de las partes hubiese
notificado a la otra, al menos con 30 das de antelacin a aquella fecha, su voluntad de no renovarlo, el contrato
se prorrogar necesariamente durante 1 ao ms.
2. Una vez inscrito el contrato de arrendamiento, el derecho de prrroga establecido en el art. 9, as como la
prrroga de 1 ao a la que se refiere el apartado anterior, se impondrn en relacin a terceros adquirentes que
renan las condiciones del art. 34LH.
3. Al contrato prorrogado, le seguir siendo de aplicacin el rgimen legal y convencional al que estuviera
sometido.

DESISTIMIENTO. Cundo procede. 11LAU. El arrendatario podr desistir del contrato de arrendamiento,
una vez que hayan transcurrido al menos 6 meses, siempre que se lo comunique al arrendador con una antelacin
mnima de 30 das. [].
-

Si falta algn requisito, el desistimiento es ineficaz, pudiendo el arrendador exigir el cumplimiento del
contrato o su resolucin conforme al 1.124 (27.1LAU).

Efectos. 11LAU. Las partes podrn pactar en el contrato que, para el caso de desistimiento, deba el
arrendatario indemnizar al arrendador con una cantidad equivalente a 1 mensualidad de la renta en vigor por cada
ao del contrato que reste por cumplir. Los perodos de tiempo inferiores al ao darn lugar a la parte proporcional
de la indemnizacin.

Puede pactarse indemnizacin menor, pero no mayor por ir en perjuicio del arrendatario.

Regla especial: arrendatario casado o que convive con otra persona. 12LAU. 1. Si el
1arrendatario

manifestase su voluntad de no renovar el contrato o de desistir de l, 2sin el consentimiento del

cnyuge que conviviera con dicho arrendatario, podr el arrendamiento continuar en beneficio de dicho cnyuge.

Que el arrendatario manifieste su voluntad de no renovar el contrato o de desistir de

l sin consentimiento del cnyuge. Sea de forma expresa (verbal o por escrito) o tcita.
Convivencia de los cnyuges. 69. Se presume, salvo prueba en contrario, que los cnyuges viven
juntos, luego se invierte la carga de la prueba, que corresponde al arrendador. 87.2. La
interrupcin de la convivencia no implicar el cese efectivo de la misma si obedece a motivos laborales,
profesionales o cualesquiera otros de anloga naturaleza. Momento. Manifestacin de voluntad

2. A estos efectos, podr el arrendador requerir al cnyuge del arrendatario para que manifieste su voluntad al
respecto.

Si no lo hace y el cnyuge no manifiesta lo contrario, se entiende que quiere continuar en el

arrendamiento (jurisprudencia reiterada).

Efectuado el requerimiento, el arrendamiento se extinguir si el cnyuge del arrendatario no contesta en un plazo

de 15 das a contar de aqul. El cnyuge deber abonar la renta correspondiente hasta la extincin del contrato,
si la misma no estuviera ya abonada.
-

Se impone al cnyuge la obligacin de abonar la renta porque se entiende que el arrendatario ha

abandonado la vivienda antes del da sealado en el preaviso.

La voluntad del cnyuge de continuar como arrendatario da lugar a una novacin

subjetiva del contrato ope legis (mismo contenido que el celebrado con el primitivo arrendatario)

3. Si el arrendatario abandonara la vivienda sin manifestacin expresa de desistimiento o de no renovacin, el

arrendamiento podr continuar en beneficio del cnyuge que conviviera con aqul, siempre que en el plazo de 1
mes de dicho abandono, el arrendador reciba notificacin escrita del cnyuge manifestando su voluntad de ser
arrendatario. Si el contrato se extinguiera por falta de notificacin, el cnyuge quedar obligado al pago de la
renta correspondiente a dicho mes.

Abandonar la vivienda es ausentarse de la misma, cesando en la posesin

arrendaticia y dejando de cumplir las obligaciones que le corresponden, sin que
exista una voluntad manifiesta; y cuando habiendo voluntad manifiesta de desistir,
ste no cumple los requisitos que exige el desistimiento; y cuando sale de la vivienda
no haciendo uso de las prrrogas procedentes sin haber manifestado su voluntad de
no renovar el contrato en el plazo legal.

4. Lo dispuesto en los apartados anteriores ser TB de aplicacin en favor de la persona que hubiera venido
conviviendo con el arrendatario de forma permanente en anloga relacin de afectividad a la de cnyuge, con
independencia de su orientacin sexual, durante, al menos, los 2 aos anteriores al desistimiento o abandono,
salvo que hubieran tenido descendencia en comn, en cuyo caso bastar la mera convivencia.

15LAU. 1. En los casos de nulidad del matrimonio, separacin judicial o divorcio del arrendatario, el cnyuge no
arrendatario podr continuar en el uso de la vivienda arrendada cuando le sea atribuida de acuerdo con lo
dispuesto en la legislacin civil que resulte de aplicacin. El cnyuge a quien se haya atribuido el uso de la
vivienda arrendada de forma permanente o en un plazo superior al plazo que reste por cumplir del contrato de
arrendamiento, pasar a ser el titular del contrato.
2. La voluntad del cnyuge de continuar en el uso de la vivienda deber ser comunicada al arrendador en
el plazo de 2 meses desde que fue notificada la resolucin judicial correspondiente, acompaando copia de dicha
resolucin judicial o de la parte de la misma que afecte al uso de la vivienda.

TEMA 57. EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE VIVIENDA: DERECHOS Y OBLIGACIONES DE

LAS PARTES. ESTUDIO ESPECIAL DE LA RENTA. CESIN DEL CONTRATO Y SUBARRIENDO.
SUSPENSIN. RESOLUCIN Y EXTINCIN DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE VIVIENDA.
EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE VIVIENDA: DERECHOS Y OBLIGACIONES PARTES
Regulacin. Ttulo II, Captulo IV LAU, De los derechos y obligaciones de las partes
(realizacin de obras, 21-24; tanteo y retracto, 25), otras normas LAU, lo pactado, normas CC.
Arrendador. Derechos.
-

Percibir la renta (despus).

Enajenar la vivienda durante la vigencia del contrato. 14LAU. 1. EL ADQUIRENTE DE UNA FINCA
INSCRITA EN EL RPR, arrendada como vivienda en todo o en parte, que rena los requisitos exigidos por
el art. 34LH, slo quedar subrogado en los derechos y obligaciones del arrendador si el
arrendamiento se hallase inscrito, conforme a lo dispuesto por los arts. 7 y 10 de la presente ley, con
anterioridad a la transmisin de la finca. 2. SI LA FINCA NO SE HALLASE INSCRITA EN EL RPR, se aplicar lo
dispuesto en el prrafo 1 del art. 1.571CC. Si el adquirente usare del derecho reconocido por el artculo
citado, el arrendatario podr exigir que se le deje continuar durante 3 meses, desde que el adquirente
le notifique fehacientemente su propsito, durante los cuales deber satisfacer la renta y dems
cantidades que se devenguen al adquirente. Podr exigir, adems, al vendedor, que le indemnice los
daos y perjuicios que se le causen.
Realizar obras de mejora. 22LAU. [] cuya ejecucin no pueda razonablemente diferirse hasta la
conclusin del arrendamiento, notificando por escrito al arrendatario con al menos 3m de antelacin su
naturaleza, comienzo, duracin y coste previsible. El arrendatario puede optar por desistir del contrato,
durante el plazo de 1 mes desde dicha notificacin, salvo que las obras no afecten o afecten de modo
irrelevante a la vivienda; extinguindose el arrendamiento en plazo de 2 meses desde el desistimiento,
durante los que no podrn comenzar las obras; o soportar las obras, con derecho a reduccin de la
renta en proporcin a la parte de la vivienda de la que se vea privado por causa de aqullas, as como a
la indemnizacin de los gastos que las obras le obliguen a efectuar.

Obligaciones.
-

Realizar obras de conservacin. 21LAU. Sin derecho a elevar la renta, que sean necesarias para
conservar la vivienda en las condiciones de habitabilidad para servir al uso convenido, salvo cuando el
deterioro a reparar sea imputable al arrendatario por 1.563y1.564CC [culpa de arrendatario o personas
de su casa] o se destruya la vivienda por causa no imputable al arrendador [se extingue el contrato].

Arrendatario. Derechos.
-

Realizar reparaciones urgentes. Es obligacin del arrendador, pero si incumple,

puede realizarlas el arrendatario (21LAU. Para evitar un dao inminente o una incomodidad
grave, previa comunicacin al arrendador [cualquier forma, indicando desperfecto, tipo de obras, coste
y urgencia], y exigiendo de inmediato su importe) o pedir resolucin del contrato (27.3.a)LAU).

Realizar obras por tener minusvala. 24LAU. 1. El arrendatario, previa notificacin escrita al
arrendador, podr realizar en el interior de la vivienda aquellas obras o actuaciones necesarias para
que pueda ser utilizada de forma adecuada y acorde a la discapacidad o a la edad superior a 70 aos,
tanto del propio arrendatario como de su cnyuge, de la persona con quien conviva de forma
permanente en anloga relacin de afectividad, con independencia de su orientacin sexual, o de sus
familiares que con alguno de ellos convivan de forma permanente, siempre que no afecten a elementos
o servicios comunes del edificio ni provoquen una disminucin en su estabilidad o seguridad. 2. El
arrendatario estar obligado, al trmino del contrato, a reponer la vivienda al estado anterior, si as lo
exige el arrendador.
Derechos de adquisicin preferente. 25LAU. TANTEO. Plazo de 30d naturales a contar desde el
siguiente en que se le notifique fehacientemente la decisin de vender la finca arrendada, el precio y
dems condiciones esenciales. Los efectos de la notificacin caducarn a los 180d naturales siguientes
[en ese plazo, puede enajenar. Despus, si proyecta an enajenar, debe hacer nueva notificacin].

RETRACTO. Cuando no se hubiese hecho la notificacin o se hubiese omitido cualquiera de los

requisitos, as como cuando resultase inferior el precio efectivo de la compraventa o menos onerosas
sus restantes condiciones esenciales, se podr ejercitar el retracto del 1.518CC [retrayente se subroga
en la posicin del comprador, pagndole el precio, los gastos del contrato y cualquier otro pago legtimo
hecho para la venta y los gastos necesarios y tiles hechos en la vivienda]. El derecho de retracto

caducar a los 30d naturales desde el siguiente a la notificacin fehaciente del adquirente al
arrendatario de las condiciones esenciales de la compraventa, mediante entrega de copia de escritura o
documento de formalizacin. DISPOSICIONES COMUNES. Para inscribir en RPr la venta de viviendas
arrendadas deber justificarse que han tenido lugar las notificaciones previstas con sus requisitos. El
arrendatario no tendr derechos de tanteo o retracto cuando la vivienda 1se venda conjuntamente con
las restantes viviendas o locales propiedad del arrendador que formen parte de un mismo inmueble ni
cuando 2se vendan de forma conjunta por distintos propietarios a un mismo comprador la totalidad de los
pisos y locales del inmueble. Si en el inmueble slo existiera una vivienda, el arrendatario s tendr
estos derechos. Las partes podrn pactar la renuncia del arrendatario al derecho de adquisicin
preferente. En los casos en que se haya pactado dicha renuncia, el arrendador deber comunicar al
arrendatario su intencin de vender la vivienda con una antelacin mnima de 30 das a la fecha de
formalizacin del contrato de compraventa.

Obligaciones.
-

Pagar la renta (despus).

Soportar las obras de conservacin. 21LAU. Cuando su realizacin no puedan razonablemente
diferirse hasta la conclusin del contrato; aunque le sea muy molesta o se vea privado de una parte de la
vivienda. Si durase ms de 20d, se rebajar la renta en proporcin a la parte en que se vea privado.

No hacer obras que modifiquen la configuracin de la vivienda o sus accesorios o

provoquen una disminucin en la estabilidad de la misma. 23LAU. 2. Sin perjuicio de la
facultad de resolver el contrato, el arrendador que no haya autorizado la realizacin de las obras podr
exigir, al concluir el contrato, que el arrendatario reponga las cosas al estado anterior o conservar la
modificacin efectuada, sin que ste pueda reclamar indemnizacin alguna. Si, a pesar de lo establecido
en el ap. 1 del presente artculo, el arrendatario ha realizado unas obras que han provocado una
disminucin de la estabilidad de la edificacin o de la seguridad de la vivienda o sus accesorios, el
arrendador podr exigir de inmediato del arrendatario la reposicin de las cosas al estado anterior.

Poner en conocimiento del arrendador, en el plazo ms breve posible, la necesidad de

reparaciones necesarias para la conservacin de la vivienda. 21LAU. A estos efectos,
facilitar al arrendador la verificacin directa, por s mismo o por los tcnicos que designe, del estado de
la vivienda. En todo momento podr realizar las que sean urgentes (antes).
Realizar pequeas reparaciones. 21LAU. Que exija el desgaste por uso ordinario de la vivienda.
Aplicable 1.580CC. En defecto de pacto especial, se estar a la costumbre del pueblo para las
reparaciones que deban ser de cuenta del propietario. En caso de duda, se entendern de su cargo.

ESTUDIO ESPECIAL DE LA RENTA

Determinacin. 17LAU. La renta ser la que estipulen las partes. Salvo pacto en contrario, el pago ser
mensual y se har en los 7 primeros das del mes. En ningn caso podr el arrendador exigir el pago anticipado
de ms de una mensualidad. El pago se efectuar en el lugar y por el procedimiento que acuerden las partes; en
su defecto, en metlico y en la vivienda arrendada. El arrendador queda obligado a entregar al arrendatario recibo
del pago, salvo que se hubiera pactado que ste se realice mediante procedimientos que acrediten el efectivo
cumplimiento de la obligacin, en cuyo caso sern de cuenta del arrendador todos los gastos en que incurra el
arrendatario para dejar constancia de ello. TS: impago de una mensualidad en plazo es suficiente para desahucio.
En los contratos de arrendamiento podr acordarse libremente por las partes que, durante un plazo determinado,
la obligacin del pago de la renta pueda reemplazarse total o parcialmente por el compromiso del arrendatario de
reformar o rehabilitar el inmueble en los trminos y condiciones pactadas. Al finalizar el arrendamiento, el
arrendatario no podr pedir en ningn caso compensacin adicional por el coste de las obras realizadas en el
inmueble. El incumplimiento por parte del arrendatario de la realizacin de las obras en los trminos y condiciones
pactadas podr ser causa de resolucin del contrato de arrendamiento y resultar aplicable el 23.2.

Actualizacin. 18LAU. 1. Durante la vigencia del contrato la renta slo podr ser actualizada por el
arrendador o el arrendatario en la fecha en que se cumpla cada ao de vigencia del contrato, en los trminos
pactados por las partes. En defecto de pacto expreso, el contrato se actualizar aplicando a la renta
correspondiente a la anualidad anterior la variacin porcentual experimentada por el ndice general nacional del
sistema de ndices de precios de consumo en un perodo de 12 meses inmediatamente anteriores a la fecha de
cada actualizacin, tomando como mes de referencia para la primera actualizacin el que corresponda al ltimo
ndice que estuviera publicado en la fecha de celebracin del contrato, y en las sucesivas, el que corresponda al
ltimo aplicado. 2. La renta actualizada ser exigible al arrendatario a partir del mes siguiente a aquel en que la
parte interesada lo notifique a la otra parte por escrito, expresando el porcentaje de alteracin aplicado y
acompaando, si el arrendatario lo exigiera, la oportuna certificacin del INE. Ser vlida la notificacin efectuada
por nota en el recibo de la mensualidad del pago precedente.

Elevacin de la renta por mejoras. 19LAU. La realizacin por el arrendador de obras de mejora,
transcurridos 3 aos de duracin del contrato le dar derecho, salvo pacto en contrario, a elevar la renta anual en
cuanta (capital invertido en mejora)(tipo de inters legal del dineroen momento terminacin obras +3ptos), sin que pueda
exceder el aumento del 20% de la renta vigente en aquel momento. Para el clculo del capital invertido, se
descuentan las subvenciones pblicas obtenidas para realizacin obra. Cuando la mejora afecte a: 1varias fincas
de un edificio en rgimen PH, el arrendador deber repartir proporcionalmente entre todas ellas el capital invertido
en proporcin a las cuotas de participacin; 2edificios que no se encuentren en rgimen PH, el capital invertido se
repartir proporcionalmente entre las fincas afectadas por acuerdo entre arrendador y arrendatarios; en su
defecto, proporcionalmente segn la superficie de la finca arrendada. La elevacin de renta se producir desde el
mes siguiente a aquel en que, finalizadas las obras, el arrendador notifique por escrito al arrendatario la cuanta de
aqulla, junto con los clculos, y aportando copias de los documentos de los que resulte el coste de las obras.

Pago de los gastos. 20LAU. Las partes podrn pactar que los GASTOS GENERALES para el adecuado
sostenimiento del inmueble, sus servicios, tributos, cargas y responsabilidades que no sean susceptibles de
individualizacin y que correspondan a la vivienda arrendada o a sus accesorios sean a cargo del arrendatario.
Cuando se trate de: 1edificios en rgimen PH, los gastos sern los que correspondan a la finca arrendada en
funcin de su cuota de participacin; 2edificios no en rgimen PH, los gastos sern los que se hayan asignado a la
finca arrendada en funcin de su superficie. Para su validez, este pacto deber constar por escrito y determinar el
importe anual de los gastos a la fecha del contrato. El pacto que se refiera a tributos no afectar a la AP. Durante
los 3 primeros aos de vigencia del contrato, la suma que el arrendatario haya de abonar por el concepto a que se
refiere el ap. anterior, con excepcin de los tributos, slo podr incrementarse, por acuerdo de las partes,
anualmente, y nunca en un porcentaje superior al doble de aquel en que pueda incrementarse la renta conforme al
18.1. Los GASTOS POR SERVICIOS con que cuente la finca arrendada que se individualicen mediante aparatos
contadores sern de cuenta del arrendatario.

CESIN DEL CONTRATO Y SUBARRIENDO

CESIN. Concepto. Contrato por el que el cedente transmite al cesionario el conjunto de
derechos y obligaciones que integran su posicin jurdica en el arrendamiento, en el que ste
queda subrogado en la misma posicin. Tipos. Por el arrendador, mediante enajenacin de
la vivienda, en ciertos casos. Por el arrendatario, Por el modo habitual de la cesin, 8LAU.
Con consentimiento escrito del arrendador, so pena de resolucin del contrato.

SUBARRIENDO. 8LAU. La vivienda arrendada slo se podr subarrendar de forma parcial y previo el
consentimiento escrito del arrendador, so pena de resolucin del contrato. El subarriendo se regir por Ttulo II si
es de vivienda; en su defecto, por lo pactado. El derecho del subarrendatario se extinguir cuando lo haga el del
arrendatario que subarrend. El precio del subarriendo no podr exceder del que corresponda al arrendamiento.

SUSPENSIN, RESOLUCIN Y EXTINCIN DE CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE VIVIENDA

SUSPENSIN. 26LAU. Cuando la ejecucin en la vivienda arrendada de obras de conservacin o de obras
acordadas por una autoridad competente la hagan inhabitable, tendr el arrendatario la opcin de suspender el
contrato o de desistir del mismo, sin indemnizacin alguna. La suspensin del contrato supondr, hasta la
finalizacin de las obras, la paralizacin del plazo del contrato y la suspensin de la obligacin de pago de la renta.

RESOLUCIN. 27LAU. El incumplimiento por cualquiera de las partes de las obligaciones resultantes del
contrato dar derecho a la parte que hubiere cumplido las suyas a exigir el cumplimiento de la obligacin o a
promover la resolucin del contrato de acuerdo con lo dispuesto en el 1.124CC (expn el artculo).
Adems, el arrendador podr resolver de pleno derecho el contrato por las siguientes causas:

La falta de pago de la renta [la vigente en el momento de ejercitar accin resolutoria, segn
determinacin (17LAU), actualizacin (18LAU) y posible elevacin (19LAU)] o, en su caso, de cualquiera
de las cantidades cuyo pago haya asumido o corresponda al arrendatario.
La falta de pago del importe de la fianza o de su actualizacin.
El subarriendo o la cesin no consentidos. LAU: consentimiento por escrito; TS: tambin verbal o tcito.
La realizacin de daos causados dolosamente en la finca o de obras no consentidas por el arrendador,
cuando el consentimiento de ste sea necesario. TS: dao de una cierta entidad, pues PGD la sancin
tiene que ser proporcionada a la infraccin cometida.

Cuando en la vivienda tengan lugar actividades molestas, insalubres, nocivas, peligrosas o ilcitas. Son
las que determinen las normas administrativas, salvo las ilcitas (novedad!), que son las que infringen
una Ley, pero teniendo en cuenta siempre PGD anterior.

Cuando la vivienda deje de estar destinada de forma primordial a satisfacer la necesidad permanente de
vivienda del arrendatario o de quien efectivamente la viniera ocupando segn 7LAU. Por abandono (no
se dice durante cunto tiempo para que se pueda estimar la resolucin, luego a juicio de los Tribunales)
o por transformacin del uso de la vivienda.

Del mismo modo, el arrendatario podr resolver el contrato por las siguientes causas:

La no realizacin por el arrendador de las reparaciones a que se refiere el 21LAU.

La perturbacin de hecho o de derecho que realice el arrendador en la utilizacin de la vivienda.

Tratndose de ARRENDAMIENTOS DE FINCA URBANA INSCRITOS EN EL RPR, si se hubiera estipulado en el contrato que el
arrendamiento quedar resuelto por falta de pago de la renta y que deber en tal caso restituirse inmediatamente
el inmueble al arrendador, la resolucin tendr lugar de pleno derecho una vez el arrendador haya requerido
judicial o notarialmente al arrendatario en el domicilio designado al efecto en la inscripcin, instndole al pago o
cumplimiento, y ste no haya contestado al requerimiento en los 10 das hbiles siguientes, o conteste aceptando
la resolucin de pleno derecho, todo ello por medio del mismo juez o notario que hizo el requerimiento. [].

EXTINCIN. 28LAU. El contrato de arrendamiento se extinguir, adems de por las restantes causas
contempladas en el presente Ttulo, por las siguientes:

Por la prdida de la finca arrendada por causa no imputable al arrendador.

Prdida fsica. Por desaparicin material del todo o parte de la finca,

cualquiera que sea la causa que la produzca, bien de forma instantnea
(incendio) o bien gradual (deterioro de materiales construccin por transcurso del tiempo).
 Prdida total. Extingue el contrato.
 Prdida parcial. No extingue el contrato, sino que el arrendador est
obligado a realizar las reparaciones necesarias para mantener la finca
en condiciones de servir al uso convenido (21LAU), salvo que opte
por instar declaracin de ruina de la finca, que causa extincin.

Prdida jurdica. Por expropiacin forzosa. Extingue el contrato, si bien el
arrendatario tendr derecho al justiprecio de su derecho de arrendamiento,
que habr de acomodarse a su valor real (LEF).
Por la declaracin firme de ruina acordada por la autoridad competente. Si la ruina es imputable al
arrendador, el arrendatario puede exigir indemnizacin por daos y perjuicios.

TEMA 58. EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE USOS DISTINTOS DEL DE VIVIENDA.

DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES. CESIN DEL CONTRATO Y SUBARRIENDO.
RESOLUCIN Y EXTINCIN DEL CONTRATO. DISPOSICIONES COMUNES A LOS
ARRENDAMIENTOS DE VIVIENDA Y PARA USOS DISTINTOS DEL DE VIVIENDA: FIANZA Y
FORMALIZACIN DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO.
EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE USOS DISTINTOS DEL DE VIVIENDA
Concepto. 3LAU. El que, recayendo 1sobre una edificacin [NO solares], tenga como 2destino primordial uno
3distinto

del establecido en el artculo anterior. En especial, tendrn esta consideracin los arrendamientos de
fincas urbanas celebrados por temporada, sea sta de verano o cualquier otra, y los celebrados para ejercerse en
la finca una actividad industrial, comercial o artesanal, profesional, recreativa, asistencial, cultural o docente. [].

Por temporada. De cualquier tipo (verano, caza, esqu) y cualquier extensin. S varias
temporadas en distintos perodos de tiempo dentro del mismo ao, o varias temporadas en aos
sucesivos; no varias temporadas cronolgicamente sucesivas (se estara desvirtuando el precepto).

Para el ejercicio de actividad. Industrial, comercial o artesanal. No la pequea industria

domstica artesanal que se desarrolla en la vivienda, pues ste sigue siendo su destino primordial. No el
arrendamiento de industria en funcionamiento, que no es de finca urbana para usos distintos del de
vivienda y esta fuera del mbito de aplicacin de LAU. Profesional. No si se desarrolla en la vivienda y
sta es su destino primordial.

Recreativas o culturales. S casinos y crculos de recreo (novedad!),

locales para espectculos (+aplicacin de normas administrativas).

4LAU. 1. Los arrendamientos regulados en la presente Ley se sometern de forma imperativa a lo dispuesto en
los ttulos I y IV de la misma y a lo dispuesto en los apartados siguientes de este art. 3. Sin perjuicio de lo
dispuesto en ap. 1, los arrendamientos para uso distinto del de vivienda se rigen por la voluntad de las partes, en
su defecto, por lo dispuesto en el ttulo III de esta ley y, supletoriamente, por lo dispuesto en el CC.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
Regulacin. No es sistemtica, luego 1lo pactado, 2REMISIN a 21, 22, 23, 26, 19 (30LAU) y 25 (31LAU).
Arrendador. Derechos.
-

Percibir la renta (despus).

Enajenar la vivienda durante la vigencia del contrato. 29LAU! El adquirente de la finca

quedar subrogado en los derechos y obligaciones del arrendador salvo que est protegido por 34LH.
Realizar obras de mejora. 22LAU. [] cuya ejecucin no pueda razonablemente diferirse,
notificacin por escrito con al menos 3m antelacin, arrendatario opta por desistir o soportar las obras.

Obligaciones.
-

Realizar obras de conservacin. 21LAU. Sin derecho a elevar la renta, que sean necesarias para
conservar la vivienda en las condiciones de habitabilidad para servir al uso convenido, salvo cuando el
deterioro imputable al arrendatario [o se destruya la vivienda por causa no imputable al arrendador.

Arrendatario. Derechos.
-

Realizar reparaciones urgentes. Es obligacin del arrendador, pero si incumple,

puede realizarlas el arrendatario (21LAU. Para evitar un dao inminente o una incomodidad
grave, previa comunicacin al arrendador [cualquier forma, indicando desperfecto, tipo de obras, coste
y urgencia], y exigiendo de inmediato su importe). resolucin!

Derechos de adquisicin preferente. 25LAU. TANTEO. Plazo de 30d naturales; caducar a los
180d naturales. RETRACTO. Segn 1.518CC; caducar a los 30d naturales. DISPOSICIONES COMUNES.
(Inscripcin en RPr; no proceden; renuncia).

Obligaciones.
-

Pagar la renta que se haya pactado. Se prev aumento por: 1obras de mejora
realizadas por el arrendador (19LAU); 2cesin o subarriendo (despus).
Soportar las obras de conservacin. 21LAU. Cuando su realizacin no puedan razonablemente
diferirse; aunque sea muy molesta o se vea privado de una parte de la vivienda. Si ms de 20d, rebaja.

No hacer obras que modifiquen la configuracin de la vivienda o sus accesorios o

provoquen disminucin en la estabilidad de la misma. 23LAU. Sin consentimiento escrito.
Poner en conocimiento del arrendador, en el plazo ms breve posible, la necesidad de
reparaciones necesarias para la conservacin de la vivienda. 21LAU. Verificacin directa.
Realizar pequeas reparaciones. 21LAU. Que exija el desgaste por uso ordinario. 1.580CC.

CESIN DEL CONTRATO Y SUBARRIENDO

CESIN inter vivos. Contrato por el que el cedente transmite al cesionario el conjunto de
derechos y obligaciones en el contrato de forma que ste queda subrogado en igual posicin.
Mismo contrato. SUBARRIENDO. Contrato por el que arrendatario da a otro el goce o uso, total
o parcial, de la cosa arrendada por tiempo determinado y precio cierto. Contratos autnomos.
32LAU. Cuando en la finca arrendada se ejerza una actividad empresarial o profesional, el arrendatario podr
subarrendar la finca o ceder el contrato de arrendamiento, sin necesidad de consentimiento del arrendador.
-

Actividad empresarial o profesional. S pisos o locales dedicados a actividades profesionales,

p.ej., despachos de abogados, estudios de arquitectura; fincas en que arrendatario realice actividades
industriales, comerciales o artesanales con nimo de lucro. No arrendamientos de temporada; fincas
destinadas a actividades culturales, recreativas, asistenciales o docentes sin nimo de lucro.

Relevancia. SUBROGACIN. En el arrendamiento de vivienda, necesita consentimiento; en el de uso

distinto del de vivienda cuando se realiza actividad empresarial o profesional, no.

Si subarriendo parcial, el arrendador tiene derecho a una elevacin de renta del 10% de la renta en vigor; si
subarriendo total o cesin, del 20%.

Renta. Es renta en vigor, luego la actualizada (pactada +posible aumento por 19LAU).
No las cantidades correspondientes a los gastos generales, aunque se hubiera pactado que son de
cuenta del arrendatario (20LAU), pues no son renta; ni la disminucin de renta por obras de
conservacin o mejora que priven al arrendatario de parte de la finca, pues es transitoria (21LAU).

Relevancia. SUBROGACIN. En el arrendamiento de vivienda, el subarriendo slo puede ser parcial; en el

de uso distinto del de vivienda cuando se realiza actividad empresarial o profesional, total o parcial.

No se reputar cesin el cambio producido en la persona del arrendatario por consecuencia de la fusin,
transformacin o escisin de la sociedad arrendataria, pero el arrendador tendr derecho a la elevacin de la renta
prevista antes.

Crticas. Aunque se reputara cesin, el efecto sera el mismo (elevacin de la renta), salvo la posibilidad,
2
si fuera cesin, de que la falta de notificacin al arrendador en plazo permita resolver. No se entiende
por qu el legislador decide no exigir notificacin para las operaciones societarias antedichas.

Tanto la cesin como el subarriendo debern notificarse de forma fehaciente al arrendador en el plazo de 1 mes
desde que se hubieran concertado.

Notificacin. Forma. Cualquiera, pero siendo fehaciente (que acredite su realizacin).

Quin. No se dice, luego CESIN: tanto cedente como cesionario, pero haciendo
constar las circunstancias personales del cesionario por ser quien debe satisfacer la
nueva renta; SUBROGACIN: tanto subarrendador como subarrendatario.

CESIN mortis causa. 33LAU. En caso de fallecimiento del arrendatario, cuando en el local se ejerza una
actividad empresarial o profesional, el heredero o legatario que contine el ejercicio de la actividad, podr
subrogarse en los derechos y obligaciones del arrendatario hasta la extincin del contrato.

Fallecimiento del arrendatario, por muerte o declaracin de fallecimiento, pudiendo

ocurrir dentro del plazo pactado o estando prorrogado por tcita reconduccin.
Actividad empresarial o profesional (antes).
Heredero o legatario que contine el ejercicio de la actividad.
Hasta la extincin del contrato. La cesin es durante la vigencia del contrato y slo hasta su fin.

La subrogacin deber notificarse por escrito al arrendador en el plazo de los 2m siguientes a fecha fallecimiento.

RESOLUCIN Y EXTINCIN DEL CONTRATO

SUSPENSIN. REMISIN 26LAU.
RESOLUCIN. 35LAU. El arrendador podr resolver de pleno derecho el contrato por las causas previstas en
las letras a), b), d) y e) del 27.2 y por la cesin o subarriendo del local incumpliendo lo dispuesto en el artculo 32.

La falta de pago de la renta [la vigente en el momento de ejercitar accin resolutoria: pactada +posible
elevacin (19LAU)] o, en su caso, de cualquiera de las cantidades cuyo pago haya asumido o
corresponda al arrendatario [doctrina: gastos generales; gastos por servicios; el acreedor podr
reclamarlos judicialmente o, cuando exista ley que lo autorice, cortar el suministro de que se trate].

La falta de pago del importe de la fianza o de su actualizacin (despus).

La realizacin de daos causados dolosamente en la finca o de obras no consentidas por el arrendador,
cuando el consentimiento de ste sea necesario. Novedad INTROD por Ley 4/2013.
Cuando en la vivienda tengan lugar actividades molestas, insalubres, nocivas, peligrosas o ilcitas. Son
las que determinen las normas administrativas, salvo las ilcitas (novedad!), que son las que infringen
la Ley, pero teniendo en cuenta PGD la sancin tiene que ser proporcionada a la infraccin cometida.

Cesin o subarriendo incumpliendo 32LAU [notificacin en forma fehaciente al arrendador de la cesin

o subarriendo en plazo de 1 mes desde que se hubiera concertado, 2 meses si es cesin mortis causa].

EXTINCIN. Causas generales, doctrina: causas especficas del arrendamiento de vivienda:

-

Por la prdida de la finca arrendada por causa no imputable al arrendador.

Prdida fsica. Por desaparicin material del todo o parte de la finca,

cualquiera que sea la causa que la produzca, bien de forma instantnea
(incendio) o bien gradual (deterioro de materiales construccin por transcurso del tiempo).
 Prdida total. Extingue el contrato.
 Prdida parcial. No extingue el contrato, sino que el arrendador est
obligado a realizar las reparaciones necesarias para mantener la finca
en condiciones de servir al uso convenido (21LAU), salvo que opte
por instar declaracin de ruina de la finca, que causa extincin.

Prdida jurdica. Por expropiacin forzosa. Extingue el contrato, si bien el
arrendatario tendr derecho al justiprecio de su derecho de arrendamiento,
que habr de acomodarse a su valor real (LEF).
Por la declaracin firme de ruina acordada por la autoridad competente. Si la ruina es imputable al
arrendador, el arrendatario puede exigir indemnizacin por daos y perjuicios.

Transcurso del plazo. 34LAU. La extincin por transcurso del trmino convencional del arrendamiento de una
finca en la que durante los ltimos 5 aos se haya venido ejerciendo una actividad comercial de venta al pblico
dar al arrendatario derecho a una indemnizacin a cargo del arrendador siempre que el arrendatario haya
manifestado con 4 meses de antelacin a la expiracin del plazo su voluntad de renovar el contrato por un mnimo
de 5 aos ms y por una renta de mercado [y el arrendador no acepte el ofrecimiento]. Se considerar renta de
mercado la que al efecto acuerden las partes; en defecto, la que determine el rbitro designado por ellas.

La cuanta de la indemnizacin se determinar en la forma siguiente:

Si el arrendatario iniciara, dentro de los 6m siguientes a la extincin del arrendamiento, en el mismo

municipio el ejercicio de la misma actividad a la que viniera estando dedicada, la indemnizacin
comprender los gastos del traslado y los perjuicios derivados de la prdida de clientela ocurrida con
respecto a la que tuviera en el local anterior, calculada con respecto a la habida durante los 6 primeros
meses de la nueva actividad.
Si el arrendatario iniciara dentro de los 6m siguientes a la extincin del arrendamiento una actividad
diferente o no iniciara actividad alguna, y el arrendador o un tercero desarrollan en la finca dentro del
mismo plazo la misma actividad o una afn a la desarrollada por el arrendatario, la indemnizacin ser de
una mensualidad por ao de duracin del contrato, con un mximo de 18 mensualidades.

Se considerarn afines las actividades tpicamente aptas para beneficiarse, aunque slo sea en parte, de la
clientela captada por la actividad que ejerci el arrendatario.
En caso de falta de acuerdo entre las partes sobre la cuanta de la indemnizacin, la misma ser fijada por el
rbitro designado por aqullas.

DISPOSICIONES COMUNES A LOS ARRENDAMIENTOS DE VIVIENDAS Y PARA USOS

DISTINTOS DEL DE VIVIENDA: FIANZA Y FORMALIZACIN DEL CONTRATO ARRENDAMIENTO
FIANZA. 36LAU. A la celebracin del contrato ser obligatoria la exigencia y prestacin de fianza en metlico,
en cantidad igual a 1 mensualidad de renta en arrendamiento de viviendas y 2 en el de uso distinto de vivienda.

DA3LAU. Las CCAA podrn imponer a los arrendadores de finca urbana que depositen el importe de
la parte en metlico de la fianza regulada en el 36.1, sin devengo de inters, a disposicin de la
Administracin autonmica o del Ente pblico que se designe hasta la extincin del contrato. Si
transcurrido 1 mes desde la finalizacin, la Administracin autonmica o el Ente pblico competente no
procediere a la devolucin de la cantidad depositada, sta devengar el inters legal correspondiente.

[Actualizacin:] Durante los 3 primeros aos de duracin del contrato, la fianza no estar sujeta a actualizacin.
Pero cada vez que el arrendamiento se prorrogue, el arrendador podr exigir que la fianza sea incrementada, o el
arrendatario que disminuya, hasta hacerse igual a 1 o 2 mensualidades de la renta vigente, segn proceda, al
tiempo de la prrroga. La actualizacin de la fianza durante el perodo de tiempo en que el plazo pactado para el
arrendamiento exceda de 3 aos se regir por lo pactado; en su defecto, lo acordado sobre actualizacin de la
renta se presumir querido tambin para la actualizacin de la fianza.
[Restitucin:] La fianza que deba ser restituida al arrendatario al final del arriendo [tras descontar obligaciones
pendientes, si las hubiere] devengar el inters legal, transcurrido 1 mes desde la entrega de las llaves por el
mismo [extincin del contrato] sin que se hubiere hecho efectiva dicha restitucin.
Quedan exentos de prestar fianza las AAPP y dems organismos del sector pblico.

FORMALIZACIN. 37LAU. Las partes podrn compelerse recprocamente a la formalizacin por escrito del
contrato de arrendamiento. En este caso, se har constar la identidad de los contratantes, la identificacin de la
finca arrendada, la duracin pactada, la renta inicial del contrato y las dems clusulas que las partes hubieran
libremente acordado [parece que tambin el destino primordial de la finca, por afectar a rgimen jurdico;
circunstancias personales del arrendatario (familia, minusvala), por afectar a derechos y obligaciones de las
partes]. Si no se presta esta forma, no deviene invlido o ineficaz el contrato. Si falta alguno de los requisitos en la
formalizacin, tampoco deviene invlido o ineficaz el contrato, siempre que se pueda acreditar, por cualquier
medio admisible en Derecho, el consentimiento de los contratantes sobre dichos elementos.

TEMA 59. ARRENDAMIENTOS RSTICOS: LEGISLACIN ESPECIAL. MBITO. CONSTITUCIN,

CONTENIDO Y EXTINCIN. DURACIN Y PRRROGA; SUCESIN DEL CONTRATO. APARCERA.
ARRENDAMIENTOS RSTICOS: LEGISLACIN ESPECIAL
Evolucin histrica. S.XIX, CC. Escasos preceptos y de marcado carcter liberal. S.XX, mayor
intervencionismo: LAR 15 MAR 1935, LAR 31 DIC 1980, LAR 26 NOV 2003 (lograr explotaciones agrarias ms
1

extensas y rentables; se suprimen arrendatario debe ser profesional de la agricultura; tanteo y retracto),

vigente hoy tras MODIF LEY 30 NOV 2005 (adaptacin a principios inspiradores UE; restablece lo anterior).
MBITO
Material. 1LAR. Son arrendamientos rsticos [de fincas:] los contratos por los que se ceden temporalmente
una o varias fincas, o parte de ellas, para su aprovechamiento agrcola, ganadero o forestal a cambio de un precio
o renta. Se rigen por pactado, siempre que no se oponga a esta Ley; supletoriamente, normas CC; y, en su
defecto, los usos y costumbres aplicables. [De explotaciones:] los de explotaciones agrcolas, ganaderas o
forestales. Se rigen por lo pactado y, en defecto, por disposiciones LAR que sean compatibles con su naturaleza.

Territorial. DF2. De aplicacin en todo el territorio nacional, sin perjuicio de la normativa de aplicacin
preferente que dicten las CCAA con competencia en materia de derecho civil, foral o especial.

CONSTITUCIN
Elementos. Personales. Arrendador. REGLA GENERAL. 9.1LAR. Podrn celebrarse arrendamientos
rsticos entre PF/PJ. Capacidad general para contratar. REGLAS ESPECIALES. 9.4LAR. El menor cuyas
fincas o explotaciones hayan sido arrendadas por su padre, madre o tutor podr poner fin al contrato una vez
emancipado, siempre que haya transcurrido la duracin mnima prevista en la Ley; y lo comunicar al arrendatario
en el plazo de 6m desde la emancipacin o desde que falte 1 ao para que se cumpla el plazo mnimo de
duracin. En todo caso, la denuncia del contrato no surtir efecto hasta transcurrido 1 ao desde su realizacin.

Arrendatario. REGLA GENERAL. 9.1LAR. 9.2LAR. En todo caso, podrn serlo las cooperativas agrarias,
cooperativas de explotacin comunitaria de la tierra, sociedades agrarias de transformacin y comunidades de
bienes. 9.3LAR. Para ser arrendatarias, las PJ debern tener, incluido en su objeto social, conforme a sus
estatutos, el ejercicio de la actividad agraria y, en su caso, de actividades complementarias a sta dentro del
mbito rural [participacin del titular en Instituciones de carcter representativo], siempre que no excedan los
lmites del art. 6 [arrendamientos excluidos]. 9.5LAR. Tambin podrn serlo las entidades u organismos de las
AAPP que estn facultados, conforme a sus normas reguladoras, para la explotacin de fincas rsticas.

Reales. Cosa,
-

Finca rstica. 7LAR. La no sujeta a LAU y aqulla en que no concurra alguna de las circunstancias
siguientes: 1constituir suelo urbano o urbanizable; 2ser accesorias de edificios o explotaciones ajenas al
destino rstico, si tal fin es superior en ms del doble a ste; 3tener, por circunstancia ajena al destino
agrario, valor en venta superior al doble del precio que normalmente corresponda en la comarca o zona
a las de su misma calidad y cultivo. Si la circunstancia aparece de forma sobrevenida, el arrendador
puede poner fin al arrendamiento con preaviso de 1 ao.

Explotacin agrcola, ganadera o forestal. 7LAR. Aplicable, si se aprecian las circunstancias

en las fincas que la integran o en otros de sus elementos en una proporcin superior al 50%.

Renta. 13 y ss LAR. La renta ser la pactada por las partes, en dinero. Si parte en especie y parte en dinero,
llevarn a cabo su conversin en dinero. Si se fija cantidad alzada para todo el tiempo del arrendamiento, a falta
de pacto, se dividir por la duracin anual pactada para determinar la cantidad que habr de ser pagada cada ao.
La actualizacin ser la pactada. Una vez pactada, salvo pacto en contrario, la renta se actualizar para cada
anualidad por referencia al IPC. Todas las cantidades que hubiese de pagar el arrendador y que por disposicin
legal sean repercutibles al arrendatario podrn ser exigidas desde el momento en que las haya satisfecho. El
impago de tales cantidades equivaldr al impago de la renta. El derecho a repercutir prescribir en 1 ao desde
el pago por el arrendador. El pago de la renta se verificar en la forma y lugar pactados y, en defecto de pacto o
costumbre, se abonar en metlico por aos vencidos en el domicilio del arrendatario, debiendo el arrendador
entregar recibo del pago. En mejoras de modernizacin de explotaciones o de transformacin de fincas, las
partes podrn pactar que la renta consista, en todo o en parte, en la mejora o transformacin a realizar.

Formales. 11LAR. Por escrito. En cualquier momento, las partes podrn compelerse a formalizarlo en
documento pblico, cuyos gastos sern de cuenta del solicitante. Tambin podrn compelerse a la constitucin del
inventario de los bienes. Se presumir la existencia de arrendamiento si el arrendatario est en posesin de la
finca, y si no constase el importe de la renta, sta ser equivalente a las de mercado en esa zona o comarca.

CONTENIDO
Arrendador. Obligaciones. 1Entregar la cosa arrendada; 2mantenerlo en el goce pacfico del
arrendamiento; 3realizar en la finca las obras y reparaciones necesarias; 4satisfacer las cargas
y tributos que recaigan sobre la propiedad. Derechos. 1Percibir la renta.
Arrendatario. Obligaciones. 1Pagar el precio; 2satisfacer los tributos que recaigan sobre el
beneficio; 3devolverla al trmino del contrato en estado en que la recibi. Derechos. 1Determinar
tipo de cultivo y destino de los productos, siendo nulos los pactos que lo impongan salvo si buscan evitar
que la tierra sea esquilmada o sean consecuencia de normativa UE o de disposiciones legales o reglamentarias.

Gastos y mejoras. Principio general. 17LAR. El arrendador y el arrendatario estn obligados a permitir la
realizacin de las obras, reparaciones y mejoras que deba o pueda realizar la otra parte contratante; que debern
realizarse en la poca del ao y en la forma que menos perturben, salvo que no puedan diferirse.
A cargo de arrendador. GASTOS DE CONSERVACIN. 18LAR. Sin derecho a elevar la renta, los gastos a fin de
conservar la finca en estado de servir para el aprovechamiento o explotacin pactada. Si, requerido el arrendador,
no realiza las obras a las que se refiere el apartado anterior, el arrendatario podr optar bien por compelerle a ello
judicialmente o resolver el contrato u obtener una reduccin proporcional de la renta, o por realizarlas l mismo,
reintegrndose mediante compensacin con las rentas pendientes a medida que vayan venciendo. Tambin podr
reclamar daos y perjuicios. Cuando por causa de fuerza mayor la finca arrendada sufra daos no indemnizables,
cuya reparacin tenga un coste superior a una anualidad de renta, no estar obligado el arrendador a dicha
reparacin, debiendo comunicrselo al arrendatario, el cual podr optar por rescindir el contrato, comunicndoselo
por escrito al arrendador o continuar el arriendo con la disminucin proporcional de la renta a que hubiese lugar.
OTROS GASTOS. 19LAR. Las obras, mejoras o inversiones que, por disposicin legal o por resolucin judicial o
administrativa firmes o por acuerdo firme de la comunidad de regantes sobre la modernizacin de regados para el
cambio de sistema de riego, hayan de realizarse sobre la finca arrendada. Cuando sean de tal entidad y
naturaleza que supongan transformacin que redunde en incremento de produccin, el arrendador tendr derecho
a revalorizacin proporcional de la renta y, si el arrendatario no estuviese conforme, rescisin del contrato.
A cargo de arrendatario. 20LAR. Las REPARACIONES, MEJORAS e INVERSIONES que sean propias de empresario
agrario en el desempeo normal de su actividad y las que le vengan impuestas por disposicin legal o resolucin
judicial o administrativa firmes, o acuerdo firme de la comunidad de regantes relativo a la mejora del regado que
sea propia del empresario agrario en el desempeo normal de su actividad, sin tener derecho a disminucin renta
ni prrroga arriendo, salvo que se disponga lo contrario por pacto o dichas disposiciones o resoluciones.

El arrendatario no puede, salvo pacto en contrario, hacer desaparecer las paredes, vallas, setos vivos o muertos,
zanjas y otras formas de cerramiento o cercado del predio arrendado, si separan 2 o ms fincas integradas en una
misma unidad de explotacin, salvo en los tramos necesarios para permitir paso de tractores, maquinaria agrcola
y cuando las labores de cultivo lo requieran, sin perjuicio de legislacin sobre proteccin MedAmb y PatrHist y de
la obligacin de devolver las cosas al trmino del contrato como las recibi. Las mejoras hechas durante el
arrendamiento se presumen efectuadas a cargo del arrendatario. Al trmino del contrato, el arrendatario podr
pedir indemnizacin al arrendador por el aumento del valor de la finca arrendada por las mejoras, realizadas con
consentimiento del arrendador. Las MEJORAS TILES Y VOLUNTARIAS realizadas por arrendatario sern de cuenta de:
1lo pactado; 2en su defecto, normas CC para poseedor de buena fe. Las OBRAS DE ACCESIBILIDAD podr realizarlas el
arrendatario, [requisitos], pero al trmino del contrato el arrendador podr exigir reposicin a estado anterior.

Derechos de adquisicin preferente. 22LAR. Son titulares los arrendatarios que sean agricultores
profesionales o entidades 9.2LAR. Procede en toda transmisin inter vivos de fincas rsticas arrendadas, ya sea
de su nuda propiedad, de porcin determinada o de participacin indivisa de ellas. TANTEO. Requiere notificacin
fehaciente al arrendatario del propsito de enajenar y elementos esenciales; a falta de precio, estimacin del
considerado justo; si arrendatario no estuviere conforme, se determinar por perito nombrado de comn acuerdo
y, en su defecto, por jurisdiccin civil segn normas de valoracin LEF. El arrendatario tendr plazo de 60d
hbiles desde recepcin de la notificacin, y lo notificar fehacientemente al enajenante. RETRACTO. Durante 60d
hbiles desde recepcin de la notificacin de enajenacin o, en su defecto, desde conocimiento de la transmisin.
DISPOSICIONES GENERALES. No proceden en: 1transmisiones a ttulo gratuito cuando el adquirente sea descendiente
o ascendiente del transmitente, pariente hasta 2 grado de consanguinidad o afinidad o su cnyuge; 2permuta,
cuando 1se haga para agregar finca permutada; 2fincas permutadas <10 hectreas de secano o <1 de regado.

EXTINCIN
Efectos. 27LAR. Arrendatario saliente debe permitir al entrante el uso del local y dems medios necesarios para
labores preparatorias del ao siguiente y el entrante lo necesario para recoleccin y aprovechamiento de frutos.

TERMINACIN. 24LAR. El arrendamiento termina:

-

Prdida total o expropiacin forzosa total de la cosa arrendada; si parcial, el arrendatario puede optar
por continuar en el arriendo, reduciendo proporcionalmente la renta (si EF, +justiprecio).
Expiracin del trmino convencional o legal y de la prrroga, en su caso.
Mutuo acuerdo de las partes.
Desistimiento unilateral del arrendatario, al trmino del ao agrcola, notificando con 1 ao de antelacin.
Muerte del arrendatario, sin perjuicio de sucesores. A falta de designacin, 1joven agricultor; si varios, el
ms antiguo; 2elegido de entre los sucesores; notificacin por escrito a arrendador en 1a desde muerte.
Extincin de la PJ o comunidad de bienes, si los arrendamientos se hacen a su favor.
Resolucin del derecho del arrendador.
Resolucin o rescisin del contrato en casos Ley [extincin por incumplimiento de obligaciones].

RESOLUCIN. 25LAR. Podr resolverse a instancia del arrendador por alguna de las causas siguientes:
-

Falta de pago de las rentas y cantidades asimiladas, sin perjuicio de enervacin de accin de desahucio.
Incumplir gravemente ola bligacin de mejora o transformacin de la finca, a las que el arrendatario se
hubiese comprometido o que vengan impuestas por norma legal o resolucin judicial o administrativa.
No explotar la finca, aun parcialmente, o destinarla, en todo o en parte, a fines o aprovechamientos
distintos a los previstos, salvo en casos impuestos por programas y planes cuyo cumplimiento sea
necesario para la percepcin de ayudas o compensaciones en aplicacin de normativa Edo, CA o UE.
Subarrendar o ceder el arriendo con incumplimiento de art. 23.
Aparicin sobrevenida de alguna de las circunstancias del art. 7.1 [hacen perder carcter de rstica].
Causar graves daos en la finca, con dolo o negligencia manifiesta.

RESCISIN. 26LAR. Ambos, por incumplimiento del otro de la obligacin de satisfacer gastos 18, 19 y 20LAR.

DURACIN Y PRRROGA
12LAR. Duracin mnima de 5 aos, no pudiendo pactarse duracin menor (nula y se tendr por no puesta).
Salvo pacto en contrario, el arrendamiento se entiende establecido por plazo de 5 aos. Al trmino, si hay
notificacin fehaciente del arrendador con 1 ao de antelacin, el arrendatario debe devolver la finca; si no la hay,
el arrendador podr devolverla pero, si no lo hace, el contrato se entender prorrogado por plazo de 5 aos.
Tales prrrogas se sucedern indefinidamente en tanto no se produzca la denuncia del contrato.

SUCESIN DEL CONTRATO

Subrogacin por enajenacin. 22.1LAR. El adquirente de la finca, aun cuando est protegido por 34LH,
quedar subrogado en todos los derechos y obligaciones del arrendador; si protegido por 34LH: respetar el plazo
que reste de la duracin mnima o de la prrroga tcita que est en curso; resto de casos: duracin total pactada.

Cesin y subarriendo. 23LAR. Se estar a lo pactado y, en todo caso, deber referirse a la totalidad de la
finca o explotacin, y deber otorgarse por todo el tiempo que reste del plazo del arrendamiento, por una renta
que no podr ser superior a la pactada entre arrendador y arrendatario. Se requiere consentimiento expreso del
arrendador, salvo si la cesin o subarriendo se realizan a favor del cnyuge o descendientes arrendatario,
debiendo subrogante y subrogado notificarlo fehacientemente en plazo de 60 das hbiles desde su celebracin.

APARCERA
Regulacin CC. 1.579. [clases:] de tierras de labor, ganados de cra o establecimientos fabriles e industriales,
se regir por contrato de sociedad y lo pactado; en su defecto, costumbre de la tierra.

Regulacin LAR. Concepto. 28LAR. El titular de una finca o de una explotacin cede temporalmente su uso
y disfrute o el de alguno de sus aprovechamientos, as como el de los elementos de la explotacin, ganado,
maquinaria o capital circulante, conviniendo con el cesionario aparcero en repartirse los productos por partes
alcuotas en proporcin a sus respectivas aportaciones. Se presumir que este contrato no comprende relacin
laboral entre cedente y cesionario; de pactarse expresamente, se aplicar tambin la legislacin correspondiente.
30LAR. Se exceptan de esta presuncin los contratos en los que el aparcero aporte nicamente su trabajo
personal y, en su caso, una parte del capital de explotacin y del capital circulante que no supere el 10% del valor
total; en cuyo caso deber garantizrsele el SMI que corresponda al tiempo dedicado al cultivo de las fincas y
cumplirse lo dispuesto en Leg Laboral y de SS. 32LAR. Se excluye la aparcera asociativa (aparcera por la que 2 o
ms personas aportan o ponen en comn el uso y disfrute de fincas, capital, trabajo y otros elementos de produccin, con la
finalidad de constituir una explotacin agrcola, ganadera o forestal, o de agrandarla, acordando repartirse el beneficio que
obtengan proporcionalmente a sus aportaciones), que se regir por reglas de su constitucin y, en su defecto, por

contrato de sociedad, sin perjuicio de que sean tambin aplicables, en su caso, reglas sobre gastos y mejoras LAR

Rgimen jurdico. 29LAR. En defecto de pacto expreso, de normas forales o de derecho especial y de
costumbre, se aplicarn las disposiciones de este captulo IX [De las aparceras] y, con carcter supletorio, las
normas sobre AR contenidas en Captulos II [partes contratantes], III [forma del contrato], VI [gastos y mejoras] y
VIII [terminacin del contrato], siempre que no sean contrarias a la naturaleza esencial del contrato de aparcera.
PERO mejoras impuestas por ley o resolucin judicial o administrativa firmes o acuerdo firme de la comunidad de
regantes correspondiente: lo pactado; en defecto, podr resolverse el contrato a instancia de cedente o cesionario.

Duracin. 31LAR. La pactada; en defecto, se estimar que es la de 1 ao agrcola, entendindose prorrogado

por un perodo de 1 ao, en los mismos trminos que art. 12. En los contratos de duracin anual o inferior, la
notificacin previa de finalizacin del contrato se efectuar, al menos, con 6 meses de antelacin. Si aparcera
fuese para realizacin de cultivo determinado, con la excepcin de los leosos permanentes, y siempre que dicho
cultivo tenga duracin superior a un ao, el plazo mnimo de duracin ser el tiempo necesario para completar
una rotacin o ciclo de cultivo. A la terminacin del contrato, aparcero tiene derecho a prrrogas art. 12 y
derecho preferente a suscribir contrato de arrendamiento pretendido por titular finca, en igualdad de condiciones.

TEMA 60. ARRENDAMIENTO DE OBRA: SU REGULACIN. REFERENCIA A LA LEY DE

ORDENACIN DE LA EDIFICACIN. ARRENDAMIENTO DE SERVICIO.
ARRENDAMIENTO DE OBRA: SU REGULACIN
Regulacin. Libro IV, Ttulo VI, Del arrendamiento.
Concepto. 1.544CC. En el arrendamiento de obra una de las partes se obliga a ejecutar una obra por precio
cierto. Crticas: 1se regula slo para el objeto construccin de edificios, pero hay otros, p.ej., reparacin de un
2

vehculo, dictamen de un abogado; regulacin anticuada, dictndose LOE 5 nov 1999. Ahora, reglas CC.

CONSTITUCIN. Elementos:
-

Personales. Contratista o empresario, que se obliga a ejecutar una obra. Propietario,

dueo de la obra o comitente, en cuyo provecho se ejecuta. A falta de regla
especfica, se requiere capacidad general para contratar.
Reales. Obra, todo resultado producido por la actividad o el trabajo, de cualquier
naturaleza (material o inmaterial, cientfico o artstico); siempre reuniendo los requisitos de
posible, lcita y determinada, p.ej., con relacin a un plano o diseo. Precio, prestacin de
cualquier clase; siempre con requisitos de verdadero y determinado o determinable,
p.ej., remuneracin nica e invariable para toda la obra o precio fijado por piezas o medidas.

Formales. Libertad de forma (1.278), forma ad probationem (1.280, si procede).

CONTENIDO. Empresario o contratista. Derechos. Recibir el precio de la obra, con derecho

de retencin de la cosa mueble en que se haya ejecutado. Obligaciones. Ejecutar la obra,
custodiarla y entregarla en plazo pactado; en su defecto, en plazo razonable. El pacto puede
alterarse por acuerdo partes y se entender ampliado si se ampla la obra. Responsabilidad.
-

Prdida de la cosa anterior a la entrega. El contratista pone su trabajo o industria, y:

Suministra el material. 1.589. Sufrir la prdida (no se le paga el precio de obra ni de los
materiales), salvo si hubiese habido morosidad en recibirla.

No suministra el material. 1.590. Sufrir la prdida (no se le paga el precio de obra),

salvo si hubiese habido morosidad en recibirla o la prdida se debiese a la mala calidad de los
materiales. Si la prdida es imputable al contratista, deber indemnizar el valor de materiales.

Prdida de la cosa posterior a la entrega. El contratista est libre de responsabilidad,

salvo en caso de ruina de edificios:

Por vicios. 1.591. El contratista responde de los daos y perjuicios si la ruina tuviere lugar
dentro de 10 aos, contados desde que concluy la construccin, por vicios de la construccin;
el arquitecto que dirigiere la obra tiene igual responsabilidad y por el mismo tiempo, si la ruina
se debe a vicio del suelo o de la direccin.

Ruina son los graves defectos que hagan temer la prdida del inmueble o lo hagan intil para
la finalidad que le es propia, y los que, por exceder de imperfecciones corrientes, configuran
una violacin del contrato o incidan en la habitabilidad del edificio (concepto funcional, TS).
Legitimacin activa, comitente o dueo de la obra (CC), cualquier adquirente de todo o parte
del edificio (TS; +acciones compraventa (1.124, saneamiento)). Legitimacin pasiva, contratista o
arquitecto (CC), promotor, tcnicos intervinientes (TS). Efectos son la ejecucin in natura
(reparacin daos) o por equivalencia (equivalente econmico). Se presume responsabilidad solidaria
cuando la de cada uno de los partcipes en el proceso no pueda ser individualizada (TS), sin
perjuicio de que stos pueden proceder contra los otros en procedimiento posterior para determinar la

Plazo de garanta de 10 aos. Plazo de prescripcin de 15 aos

(1.964) desde que aparecen los vicios. Deben aparecer en 10 aos, reclamarse en los siguientes 15 aos.
responsabilidad de cada uno.


Por incumplimiento de las condiciones del contrato. 1.591. La accin durar 15a.
No es plazo de garanta, sino plazo de la accin para reclamar, que empieza a contar desde
que aparezcan los incumplimientos que pudieron haber causado la ruina. Legitimacin
pasiva, contratista, por su actuacin o la de las personas que ocupare en la obra (1.596).
Dueo de la obra. Obligaciones. 1Recibir la obra. 1.598. Cuando se conviniere que la obra se ha de
hacer a satisfaccin del propietario, se entiende reservada la aprobacin, a falta de conformidad, al juicio pericial
correspondiente. Si la persona que ha de aprobar la obra es un tercero, se estar a lo que ste decida. El dueo
de la obra tiene un plazo, antes de la entrega, para examinarla y mostrar o no su conformidad; ser el convenido,
en su defecto, el determinado por los usos o la buena fe, en atencin a la naturaleza de la obra y de la
complejidad del examen (DEZ PICAZO).

Pagar el precio. 1.593. [Cuanta:] El arquitecto o contratista que se

encarga por un ajuste alzado de la construccin de un edificio u otra obra en vista de un plano convenido con el
propietario del suelo, no puede pedir aumento de precio aunque se haya aumentado el de jornales o materiales;
pero podr hacerlo cuando se haya hecho algn cambio en el plano que produzca aumento de obra, siempre que
hubiese dado su autorizacin el propietario. Si circunstancias imprevisibles, clusula rebus sic stantibus (DEZ
PICAZO). 1.599. [Tiempo:] A falta de pacto o costumbre en contrario, el precio de la obra deber pagarse al
hacerse la entrega. PERO 1.592. El que se obliga a hacer una obra por piezas o por medida, puede exigir del
dueo que la reciba por partes y la pague en proporcin. Se presume aprobada y recibida la parte satisfecha.

EFECTOS. Obreros y proveedores de materiales. 1.597. Los que ponen su trabajo y materiales en una
obra ajustada alzadamente por el contratista, no tienen accin contra el dueo de ella sino hasta la cantidad que
ste adeude a aqul cuando se hace la reclamacin. Se les otorga accin directa para proteccin ms eficaz (de lo
contrario, slo subrogatoria del 1.111).

EXTINCIN. Causas generales. Causas especficas:

-

Desistimiento unilateral del dueo de la obra. 1.594. El dueo puede desistir, por su sola
voluntad, de la construccin de la obra aunque se haya empezado, indemnizando al contratista de todos
sus gastos, trabajo y utilidad que pudiera obtener de ella.
Muerte del empresario o contratista. 1.595. Cuando se ha encargado una obra a persona por
razn de sus cualidades personales, el contrato se rescinde por su muerte. En este caso el propietario
debe abonar a los herederos del constructor, a proporcin del precio convenido, el valor de la parte de
obra ejecutada y de los materiales preparados, siempre que de estos materiales reporte algn beneficio.
Imposibilidad de acabar la obra el contratista. 1.595. Por causa independiente de su
voluntad, [+cuando se ha encargado una obra a persona por razn de sus cualidades personales],
mismo efecto que antes.

REFERENCIA A LA LEY DE ORDENACIN DE LA EDIFICACIN

LOE 5 nov 1999

RESPONSABILIDAD POR VICIOS TRAS ENTREGAR EDIFICACIN. 17LOE. Responden las PF/PJ
que intervienen en el proceso de edificacin (promotor, proyectista, constructor, director de la obra y director de
ejecucin de la obra). Estn legitimados activamente para exigir responsabilidad el propietario o propietarios del
edificio y los terceros adquirentes de todo o parte del mismo. Si el promotor fuere propietario, est legitimado
activamente, pero si ha enajenado total o parcialmente el edificio, ser responsable solidario con los dems
agentes de la edificacin frente a terceros adquirentes. Responden por los siguientes daos:
-

Durante 10 aos, daos materiales causados en el edificio por vicios o defectos que afecten la
cimentacin, soportes, vigas, forjados, muros de carga u otros elementos estructurales, y que
comprometan directamente la resistencia mecnica y la estabilidad del edificio.

Durante 3 aos, daos materiales causados en el edificio por vicios o defectos de los elementos
constructivos o de las instalaciones [que no tengan la consideracin de elementos estructurales] que
ocasionen el incumplimiento de los requisitos de habitabilidad.
Durante 1 ao, daos materiales por vicios o defectos de ejecucin que afecten a elementos de
terminacin o acabado de las obras, SLO RESPONDE EL CONSTRUCTOR.

El cmputo de los plazos se hace desde la fecha de recepcin de la obra, sin reservas o desde la subsanacin
de stas. [6.4LOE. Salvo pacto expreso en contrario, la recepcin de la obra tendr lugar dentro de los 30 das
siguientes a la fecha de su terminacin, acreditada en el certificado final de obra, plazo que se contar a partir de
la notificacin por escrito al promotor. La recepcin se entender tcitamente producida si transcurridos 30 das
desde la fecha indicada el promotor no hubiera puesto de manifiesto reservas o rechazo motivado por escrito.]

17LOE. Personas responsables.

-

Promotor. Responder solidariamente con los dems agentes intervinientes ante terceros adquirentes
de daos materiales en edificio ocasionados por vicios o defectos de construccin. Esta responsabilidad
se extiende a gestor de cooperativas o de comunidades de propietarios u otras figuras anlogas.
Constructor. Responder directamente de los daos materiales causados en el edificio por vicios o
defectos derivados de impericia, falta de capacidad profesional o tcnica, negligencia o incumplimiento
de las obligaciones atribuidas al jefe de obra y dems PF/PJ que de l dependan. Tambin responder
directamente de los daos materiales por vicios o defectos de la ejecucin llevada a cabo por las PF/PJ
con las que subcontrate, sin perjuicio de la repeticin a que hubiere lugar. Tambin responder
directamente de los daos materiales causados en el edificio por las deficiencias de los productos de
construccin adquiridos o aceptados por l, sin perjuicio de la repeticin a que hubiere lugar.
Director de obra y director de ejecucin de obra. Responden de la veracidad y exactitud del
certificado final de obra que suscriben. Quien acepte la direccin de una obra cuyo proyecto no haya
elaborado l mismo, asumir las responsabilidades derivadas de las omisiones, deficiencias o
imperfecciones del proyecto, sin perjuicio de la repeticin que pudiere corresponderle frente al
proyectista. Cuando la direccin de obra se contrate de manera conjunta a ms de un tcnico, los
mismos respondern solidariamente sin perjuicio de la distribucin que entre ellos corresponda.

La responsabilidad civil ser exigible en forma personal e individualizada, tanto por actos u omisiones propios,
como por actos u omisiones de personas por las que, con arreglo a esta Ley, se deba responder. No obstante,
cuando no pudiera individualizarse la causa de los daos materiales o quedase debidamente probada la
concurrencia de culpas sin que pudiera precisarse el grado de intervencin de cada agente en el dao producido,
la responsabilidad se exigir solidariamente.
Las responsabilidades por daos no sern exigibles a los agentes que intervengan en el proceso de la
edificacin, si se prueba que aqullos fueron ocasionados por caso fortuito, fuerza mayor, acto de tercero o por el
propio perjudicado por el dao.
Concurrencia con otras responsabilidades. Las responsabilidades a que se refiere este artculo se entienden
sin perjuicio de las del vendedor por razn de la compraventa [saneamiento].

18LOE. Las acciones para exigir la responsabilidad prevista en el artculo anterior por daos materiales
dimanantes de los vicios o defectos, prescribirn en el plazo de 2 aos a contar desde que se produzcan dichos
daos, sin perjuicio de las acciones que puedan subsistir para exigir responsabilidades por incumplimiento
contractual. La accin de repeticin que pudiese corresponder a cualquiera de los agentes que intervienen en el
proceso de edificacin contra los dems, o a los aseguradores contra ellos, prescribir en el plazo de 2 aos
desde la firmeza de la resolucin judicial que condene al responsable a indemnizar los daos, o a partir de la
fecha en la que se hubiera procedido a la indemnizacin de forma extrajudicial.

Garantas para hacer efectivas las responsabilidades. 19LOE. Se prevn seguros de daos materiales o de
caucin que garanticen los daos materiales en la edificacin por vicios o defectos de los que se deriva
responsabilidad, por plazo de 1, 3 o 10 aos, dependiendo del caso. Se establecen las condiciones que los
seguros deben reunir, el importe mnimo de capital asegurado, etc. 20LOE. No se autorizarn ni se inscribirn
en el RPr escrituras pblicas de declaracin de obra nueva de edificaciones a las que sea de aplicacin esta Ley,
sin que se acredite y testimonie la constitucin de las garantas a que se refiere el artculo 19. Cuando no hayan
transcurrido los plazos de prescripcin de las acciones a que se refiere el artculo 18, no se cerrar en el RMerc
la hoja abierta al promotor individual ni se inscribir la liquidacin de las sociedades promotoras sin que se
acredite previamente al Registrador la constitucin de las garantas establecidas por esta Ley, en relacin con
todas y cada una de las edificaciones que hubieran promovido.

RELACIN 1.591CC Y LOE. La LOE se aplica a edificaciones cuya licencia se hubiera solicitado
con posterioridad a su entrada en vigor (DT1LOE); luego 1.591CC se aplica a aquellas cuya
licencia se hubiera solicitado antes. LOE deroga 1.591?
-

Algunos:

s, por DD1LOE. Quedan derogadas todas las disposiciones de igual rango que se

opongan a lo dispuesto en esta Ley.

Otros: no, 1.591 aplicable a edificaciones que no caigan en mbito de aplicacin LOE.
Otros: s, 1.591 aplicable a supuestos de ruina.

ARRENDAMIENTO DE SERVICIO
Regulacin. Libro IV, Ttulo VI, Del arrendamiento.
Concepto. 1.544. En el arrendamiento de servicios, una de las partes se obliga a prestar a la otra un servicio
por precio cierto. Crticas: 1regulacin escasa (5 arts.); 2anticuada, pues slo hace referencia a servicios prestados
por los criados domsticos, de labranza, menestrales y dems trabajadores asalariados, que adems actualmente
3
se regulan por ET (RD-L 1/1995), que deroga tales preceptos aunque sea tcitamente; se refiere slo a la
prestacin de servicios manuales, cuando tambin pueden prestarse por profesionales liberales.

CONSTITUCIN. Elementos. Personales. El que presta el servicio. El que lo recibe. Reales.

Servicio, prestacin de cualquier carcter (manual, inmaterial), si bien los prestados por
profesionales liberales no siempre se encuadran como arrendamiento de servicios, sino
como contrato de mandato, arrendamiento de obra, contratos innominados. Habr que estar
al servicio concreto de que se trate para calificar el contrato, p.ej., servicios de abogado para
defensa en juicio: arrendamiento de servicios; para emitir un dictamen: ejecucin de obra; para gestin de un

Precio, prestacin de cualquier clase. Formales. Libertad de

forma (1.278), forma ad probationem (1.280, si procede).
acuerdo con un deudor: mandato.

CONTENIDO. Arrendador. Oblig. Pagar el precio. Arrendatario. Oblig. Prestar el servicio.

DURACIN. 1.583. Puede contratarse esta clase de servicios sin tiempo fijo, por cierto tiempo, o para una
obra determinada. El arrendamiento hecho por toda la vida es nulo [es atentatorio contra la libertad individual].

EXTINCIN. Causas especficas, en relacin a arrendamiento de servicios de criados

domsticos (1.584. Pueden despedirse y ser despedidos antes de expirar el trmino) y criados de labranza,
menestrales y artesanos (1.586. No pueden ser despedidos ni despedirse antes de la expiracin del contrato sin justa
causa), si bien derogadas por ET, aunque sea tcitamente.

TEMA 61. CONTRATO DE SOCIEDAD: CONCEPTO Y

ADMINISTRACIN, OBLIGACIONES Y DERECHOS. EXTINCIN.

CLASES.

CONSTITUCIN.

CONTRATO DE SOCIEDAD: CONCEPTO

Regulacin. Libro IV, Ttulo VIII, De la sociedad (1.665 y ss).
Concepto. 1.665. La sociedad es un contrato por el cual 2 o ms personas se obligan a poner en comn
dinero, bienes o industria, con nimo de partir entre s las ganancias. Elementos esenciales:
-

Constitucin de un fondo comn, sea aportando dinero, bienes o industria (CC), o

cualquier otra ventaja patrimonial (derechos de crdito); todos ellos o slo alguno.
Intento de obtener un lucro comn partible, que implica: 1el fin social es obtener un
lucro; 2ha de ser comn a los socios; 3ha de ser repartido entre ellos; PERO puede
perseguir tambin otras finalidades de carcter econmico o moral. Excepcin: 1.678.

Naturaleza. CC y mayora doctrina: contrato. Algunos: acto colectivo, pues no hay contraposicin
de intereses entre las partes, que buscan un fin comn y cooperan. Otros: acto complejo o
acuerdo, pues las declaraciones de voluntad, dirigidas al mismo fin, se unifican en una sola.
CLASES
1.671. La sociedad es universal o particular.
-

1.672. La sociedad universal puede ser de todos los bienes presentes, o de todas las ganancias.

1.673. La de todos los bienes presentes es aquella por la cual las partes ponen en comn
todos los bienes que actualmente les pertenecen, con nimo de partirlos entre s, as como
todas las ganancias que adquieran con ellos. 1.674. Puede pactarse comunicacin recproca
de cualesquiera otras ganancias; pero no pueden comprenderse los bienes que los socios
adquieran posteriormente por herencia, legado o donacin, aunque s sus frutos.

1.675. La de ganancias comprende todo lo que adquieran los socios por su industria o
trabajo mientras dure la sociedad. Los bienes muebles o inmuebles que cada socio posee al
tiempo de la celebracin del contrato, continan siendo de dominio particular, pasando slo a
la sociedad el usufructo. 1.676. El contrato de sociedad universal, celebrado sin determinar
su especie, slo constituye la sociedad universal de ganancias.
1.678. La sociedad particular tiene nicamente por objeto cosas determinadas, su uso, o sus frutos, o
una empresa sealada, o el ejercicio de una profesin o arte.

CONSTITUCIN
Elementos. Personales. Socios. REGLA GENERAL. A falta de regla especfica, capacidad general
para contratar. REGLA ESPECIAL. 1.677. No pueden contraer sociedad universal entre s las personas a
quienes est prohibido otorgarse recprocamente alguna donacin o ventaja, a fin de evitar que por medio de este
contrato, que a veces implica verdadera donacin, se eludan disposiciones relativas a las mismas. Menores
emancipados necesitan consentimiento de sus padres o curadores para aportar inmuebles,
establecimientos mercantiles o industriales u objetos de extraordinario valor (323).
Reales. 1.666. La sociedad debe tener un objeto lcito [1.666. Cuando se declare la disolucin de una
sociedad ilcita, las ganancias se destinarn a los establecimientos de beneficencia del domicilio de la sociedad, y,
en su defecto, a los de la provincia], y establecerse en inters comn de los socios [1.691. Es nulo el pacto que
excluye a uno o ms socios de toda parte en las ganancias o en las prdidas].

Formales. 1.667. La sociedad civil se podr constituir en cualquiera forma, salvo que se aportaren a ella
bienes inmuebles o derechos reales, en cuyo caso ser necesaria la escritura pblica. 1.668. Es nulo el contrato
de sociedad, siempre que se aporten bienes inmuebles, si no se hace un inventario de ellos, firmado por las
partes, que deber unirse a la escritura.

1.679. La sociedad comienza desde el momento mismo de la celebracin del contrato, si no se ha pactado otra
cosa, para las relaciones entre los socios, pero desde el cumplimiento de los requisitos

formales, si proceden, respecto a terceros.

ADMINISTRACIN
Si hay estipulaciones. Facultades de los administradores en relacin con:
-

Socios poderdantes. 1.692. El socio, nombrado administrador en el contrato social, puede

ejercer todos los actos administrativos a pesar de la oposicin de sus compaeros, salvo que proceda
de mala fe; y su poder es irrevocable sin causa legtima. [CC: socio administrador, luego no extensible
a extrao administrador.] El poder otorgado despus del contrato, sin que en ste se hubiera
acordado conferirlo, puede revocarse en cualquier tiempo, pues es mandato ordinario.

Otros administradores.

S estipulacin de las funciones de cada uno. Se estar a lo pactado.

1.693. Cuando 2/+ socios han sido encargados de la administracin social sin determinarse

sus funciones, o sin haberse expresado que no podrn obrar los unos sin el consentimiento de
los otros, cada uno puede ejercer todos los actos de administracin separadamente; PERO
cualquiera de ellos puede oponerse a las operaciones del otro antes de que stas hayan
producido efecto legal.
1.694. En el caso de haberse estipulado que los socios administradores no hayan de
funcionar los unos sin el consentimiento de los otros, se necesita el concurso de todos para la
validez de los actos, sin que pueda alegarse la ausencia u imposibilidad de alguno de ellos,
salvo si hubiere peligro inminente de un dao grave o irreparable para la sociedad.

Si NO hay estipulaciones. 1.695. Se observarn las reglas siguientes:

-

Todos los socios se considerarn apoderados, y lo que cualquiera de ellos hiciere por s solo obligar a
la sociedad; pero cada uno podr oponerse a las operaciones del resto antes que produzcan efecto legal
Cada socio puede servirse de las cosas que componen el fondo social segn costumbre de la tierra, con
tal que no lo haga contra inters de sociedad o de forma que impida el uso a que tiene derecho el resto.
Todo socio puede obligar al resto a costear con l gastos necesarios para conservacin cosas comunes.
Ninguno de los socios puede, sin consentimiento del resto, hacer novedad en los bienes inmuebles
sociales, aunque alegue que es til a sociedad. Novedad: alteracin, mat o jca, incluye enajenacin (TS).

OBLIGACIONES Y DERECHOS
Socios entre s o con la sociedad. Obligaciones. 1Aportar lo prometido. 1.681. Cada uno es
deudor a la sociedad de lo que ha prometido aportar a ella. Queda TB sujeto a la eviccin en cuanto a las COSAS
CIERTAS Y DETERMINADAS que haya aportado a la sociedad, en los mismos casos y de igual modo que lo est el
vendedor respecto del comprador. 1.682. El socio que se ha obligado a aportar una SUMA EN DINERO y no la ha
aportado, es de derecho deudor de los intereses desde el da en que debi aportarla, sin perjuicio de indemnizar
adems los daos que hubiese causado [derogacin 1.108! intereses + indemnizacin.] 1.683. El SOCIO
INDUSTRIAL debe a la sociedad las ganancias que durante ella haya obtenido en el ramo de industria que sirve de
2
objeto a la misma. Asumir el riesgo. 1.687. El riesgo de las cosas ciertas y determinadas, no fungibles, que
se aportan a la sociedad para que slo sean comunes su uso y sus frutos, es del socio propietario. Si las cosas
aportadas son fungibles, o no pueden guardarse sin que se deterioren, o si se aportaron para ser vendidas, el
riesgo es de la sociedad. El de las cosas aportadas con estimacin hecha en el inventario, tambin ser de la
sociedad, aunque la reclamacin se limitar al precio en que fueron tasadas.

Subordinacin al inters social. CRDITO SOCIAL Y PARTICULAR CONTRA MISMO DEUDOR. 1.684. Cuando un
socio autorizado para administrar cobra una cantidad exigible, que le era debida en su propio nombre, de una
persona que deba a la sociedad otra cantidad tambin exigible, debe imputarse lo cobrado en los dos crditos a
proporcin de su importe, aunque hubiese dado el recibo por cuenta de slo su haber; PERO, si lo hubiere dado
por cuenta del haber social, se imputar todo en ste. Esto sin perjuicio de las reglas de imputacin del pago slo
cuando el crdito personal del socio le sea ms oneroso. CRDITO SOCIAL. 1.685. El socio que ha recibido por
entero su parte en un crdito social sin que hayan cobrado la suya los dems socios, queda obligado, si el
deudor cae despus en insolvencia, a traer a la masa social lo que recibi, aunque hubiera dado el recibo por sola
4
su parte. Reintegro. 1.682. [Deber abonar intereses e indemnizar los daos] respecto a las sumas que
hubiese tomado de la caja social, principiando a contarse los intereses desde el da en que las tom para su
5
beneficio particular. Responder de los daos y perjuicios. 1.686. Todo socio debe responder a la
sociedad de los daos y perjuicios que sta haya sufrido por culpa del mismo y no puede compensarlos con los
beneficios que por su industria le haya proporcionado.
Sociedad con los socios. Obligaciones. 1.688. La sociedad responde a todo socio de las cantidades que
haya desembolsado por ella y del inters correspondiente; tambin le responde de las obligaciones que con buena
fe haya contrado para los negocios sociales y de los riesgos inseparables de su direccin.

Socios. Derechos. 1Asociar a un tercero en su parte. 1.696. Cada socio puede por s solo asociarse
un tercero en su parte; PERO el asociado no ingresar en la sociedad sin el consentimiento unnime de los
2
socios, aunque aqul sea administrador. Distribucin de prdidas y ganancias. 1.689. Las prdidas y
ganancias se repartirn en conformidad a LO PACTADO. Si slo se hubiera pactado la parte de cada uno en las
ganancias, ser igual su parte en las prdidas. A FALTA DE PACTO, la parte de cada socio en las ganancias y
prdidas debe ser proporcionada a lo que haya aportado. El socio que lo fuere slo de industria tendr una parte
igual a la del que menos haya aportado. Si adems de su industria hubiere aportado capital, recibir tambin la
parte proporcional que por l le corresponda. 1.690. Si los socios se han convenido en confiar a un tercero la
designacin de la parte de cada uno en las ganancias y prdidas, solamente podr ser impugnada la designacin
hecha por l cuando evidentemente haya faltado a la equidad. En ningn caso podr reclamar el socio que haya
principiado a ejecutar la decisin del tercero, o que no la haya impugnado en el trmino de 3 meses, contados
desde que le fue conocida. La designacin de prdidas y ganancias no puede ser encomendada a uno de los
socios.

Socios o sociedad con terceros. Obligaciones. QUEDA OBLIGADA LA SOCIEDAD. 1.697. S cuando: 1el
socio haya obrado en su carcter de tal, por cuenta de la sociedad; 2tenga poder para obligar a la sociedad en
virtud de un mandato expreso o tcito; 3haya obrado dentro de los lmites que le seala su poder o mandato.
1.698. [] La sociedad NO queda obligada respecto a tercero por actos que un socio haya realizado en su
propio nombre o sin poder de la sociedad para ejecutarlo, PERO queda obligada para con el socio en cuanto
dichos actos hayan redundado en provecho de ella. Esto sin perjuicio de lo establecido 1.695.1. QUEDAN OBLIGADOS
LOS SOCIOS. 1.698. Los socios NO quedan obligados solidariamente respecto de las deudas de la sociedad; y
NINGUNO puede obligar a los otros por un acto personal, si no le han conferido poder para ello.

Acreedores de los socios y de la sociedad. 1.699. Los acreedores de la sociedad son preferentes a los
acreedores de cada socio sobre los bienes sociales. Sin perjuicio de este derecho, los acreedores particulares de
cada socio pueden pedir el embargo y remate de la parte de ste en el fondo social.

EXTINCIN
1.700. La sociedad se extingue [NO numerus clausus, p.ej., mutuo disenso (TS)]:
-

Causas objetivas (nos 1 y 2).

Expiracin del trmino. 1.702. La sociedad constituida por tiempo determinado puede
prorrogarse por consentimiento de todos los socios, [que puede ser expreso o tcito].
1.703. Si la sociedad se prorroga despus de expirado el trmino, se entiende que se
constituye una nueva sociedad. Si se prorroga antes de expirado el trmino, contina la
sociedad primitiva.


Prdida de la cosa que le sirve de objeto.

 Total. Extincin.
 Parcial. 1.701. Cuando la cosa especfica, que un socio haba prometido aportar a
la sociedad, perece antes de efectuada la entrega, su prdida produce la disolucin
de la sociedad. Tambin se disuelve la sociedad en todo caso por la prdida de la
cosa, cuando, reservndose su propiedad el socio que la aporta, slo ha transferido
a la sociedad el uso o goce de la misma. Pero no se disuelve la sociedad por la
prdida de la cosa cuando sta ocurre despus que la sociedad ha adquirido la
propiedad de ella.

Terminacin del negocio que le sirve de objeto (equivale a plazo tcito).

Causas subjetivas (nos 3 y 4). Se exceptan las sociedades del 1.670 [sociedades civiles destinadas a
un objeto mercantil], en los casos en que deban subsistir segn el CCom.

Muerte de cualquiera de los socios, SALVO:

 1.700. Sociedades del 1.670, cuando se trate de la muerte de socios comanditarios
o accionistas (CCom slo prev extincin de sociedad por muerte de socio colectivo)

1.704. Se haya pactado que, en caso de morir uno de los socios, contine la
sociedad entre los que sobrevivan, en cuyo caso el heredero del que haya fallecido
slo tiene derecho a que se haga la particin, fijndola en el da de la muerte de su
causante, y no participa de los derechos y obligaciones ulteriores sino en cuanto
sean una consecuencia necesaria de lo hecho antes de aquel da.
1.704. Se haya pactado que la sociedad contine con el heredero del socio muerto,
en cuyo caso ser respetado el pacto, sin perjuicio del derecho que asiste siempre a
los socios para provocar la extincin de la sociedad.

Insolvencia (no oficial, de hecho), incapacitacin o declaracin de prodigalidad de

cualquiera de los socios, y en el caso previsto en 1.699. No opera ipso iure.

Renuncia de cualquiera de los socios, SALVO: 1.700. Sociedades del 1.670 [CCom
slo prev renuncia en caso de compaas colectivas o comanditarias por tiempo indefinido.]

1.705. La disolucin de la sociedad por la voluntad o renuncia de uno de los socios

nicamente tiene lugar cuando no se ha sealado trmino para su duracin, o no resulta ste
de la naturaleza del negocio. Para que la renuncia surta efecto, debe ser hecha de buena fe
en tiempo oportuno; adems debe ponerse en conocimiento de los otros socios.

1.706. Es de mala fe la renuncia cuando el que la hace se propone apropiarse para s solo el
provecho que deba ser comn. En este caso el renunciante no se libra para con sus socios, y
stos tienen facultad para excluirle de la sociedad. Se reputa hecha en tiempo inoportuno la
renuncia, cuando, no hallndose las cosas ntegras, la sociedad est interesada en que se
dilate su disolucin. En este caso continuar la sociedad hasta la terminacin de los negocios
pendientes.

1.707. No puede un socio reclamar la disolucin de la sociedad que, ya sea por disposicin
del contrato, ya por la naturaleza del negocio, ha sido constituida por tiempo determinado, a no
intervenir justo motivo, como el de faltar uno de los compaeros a sus obligaciones, el de
inhabilitarse para los negocios sociales, u otro semejante, a juicio de los Tribunales.

TEMA 62. CONTRATO DE MANDATO: CONCEPTO Y CLASES. ELEMENTOS Y EFECTOS.

EXTINCIN. CONTRATO DE MEDIACIN O CORRETAJE.
CONTRATO DE MANDATO: CONCEPTO Y CLASES
Regulacin. Libro IV, Ttulo IX (1.709 y ss).
Concepto. 1.709. Por el contrato de mandato se obliga una persona [mandatario] a prestar algn servicio o
hacer alguna cosa, por cuenta o encargo de otra [mandante].

Caracteres. Consensual, gratuito o retribuido (1.711. A falta de pacto en contrario, el mandato se

supone gratuito. No obstante, si el mandatario tiene por ocupacin el desempeo de servicios de la especie a que
se refiera el mandato, se presume la obligacin de retribuirlo), unilateral o bilateral, segn el caso.

Figuras afines. Arrendamiento de servicios, diferente por varios criterios: 1gratuidad del
mandato (se rechaza, pues actualmente tambin puede ser retribuido); 2representacin directa en el
mandato (se rechaza, pues son diferentes el mandato y la representacin); 3subordinacin en el
arrendamiento de servicios (se rechaza, pues no se da en todos y podra considerarse que se da en mandato
4
por ley); objeto del mandato es realizacin de actos jurdicos que inciden en la esfera jurdica
del mandante, del arrendamiento es realizacin de trabajo material o intelectual (se acepta).
Clases.
-

Por su forma. Expreso o tcito (ha de derivar de actos que impliquen necesariamente la intencin
de obligarse, debiendo acreditarse en debida forma las facultades conferidas al mandatario; TS).

Por su carcter. Retribuido o gratuito.

Por sus efectos. Representativo, en nombre y por cuenta ajena. Simple, en nombre
propio y por cuenta ajena.
Por su objeto. Judicial, ante los Tribunales. Extrajudicial, fuera de ellos.
Por extensin del poder conferido.

Por la extensin de los asuntos. 1.712. General, si comprende todos los negocios del
mandante. Especial, si comprende solo uno o varios determinados.

Por las operaciones que puede realizar. 1.713. Concebido en trminos generales,
slo comprende actos de administracin. Expreso, comprende transigir, enajenar, hipotecar o
ejecutar cualquier otro acto de riguroso dominio, PERO la facultad de transigir no autoriza para
comprometer en rbitros o amigables componedores.

ELEMENTOS
Personales. Mandante. Regla general. Capacidad general para contratar. Mandatario. Regla
general. Capacidad para celebrar el NeJ de que se trate (mandato simple), o no (representativo).
Regla especial. 1.716. El menor emancipado puede ser mandatario, pero el mandante slo tendr accin contra
l en conformidad a lo dispuesto respecto a las obligaciones de los menores [1.304. No est obligado el incapaz
a restituir sino en cuanto se enriqueci con la cosa o precio que recibiera].

Reales. Actos de gestin, que sean posibles, lcitos y determinados y no personalsimos.

Formales. Libertad de forma (1.278, 1.710. El mandato puede ser expreso o tcito. El expreso puede
darse por instrumento pblico o privado y aun de palabra. La aceptacin puede ser tambin expresa o tcita,
deducida esta ltima de los actos del mandatario).

EFECTOS
Mandatario-mandante. Obligaciones. Durante el mandato.
-

Cumplimiento de la gestin. 1.714. [Alcance:] El mandatario no puede traspasar los lmites del
mandato. 1.715. No se consideran traspasados los lmites si fuese cumplido de manera ms ventajosa
para el mandante que la sealada por ste. 1.718. El mandatario queda obligado por la aceptacin a
cumplir el mandato, y responde de los daos y perjuicios que, de no ejecutarlo, se ocasionen al
mandante. Debe acabar el negocio que ya estuviese comenzado al morir el mandante, si hubiere peligro
en la tardanza. 1.719. En la ejecucin del mandato ha de arreglarse a las instrucciones del mandante.
A falta de ellas, har todo lo que, segn la naturaleza del negocio, hara un buen padre de familia.
Responsabilidad por su mal cumplimiento. 1.726. [Alcance:] El mandatario es responsable,
no solamente del dolo, sino tambin de la culpa, que deber estimarse con ms o menos rigor por los
Tribunales segn el mandato haya sido o no retribuido. 1.723. [Forma:] La responsabilidad de 2 o ms
mandatarios, aunque hayan sido instituidos simultneamente, no es solidaria, si no se ha expresado as.

En caso de sustitucin. Posibilidad. 1.721. El mandatario puede nombrar sustituto si el mandante no se lo

ha prohibido [no hace falta prohibicin expresa, basta que se deduzca por haber nombrado al mandatario en

Clases. Propia (asuncin de deuda, con consentimiento del

mandante, quedando liberado el primitivo mandatario); por va de delegacin subordinada o
submandato (el primitivo mandatario sigue en su misma posicin, simplemente comparte el encargo; distinto
del mero auxilio al mandatario en sus funciones). Efectos. 1.721. [El mandatario] responde de la gestin del
atencin a sus condiciones personalsimas].

sustituto: 1cuando no se le dio facultad para nombrarlo; 2cuando se le dio esta facultad, pero sin designar la
persona, y el nombrado era notoriamente incapaz o insolvente. Lo hecho por el sustituto nombrado contra
prohibicin del mandante ser nulo [nulidad relativa, pues el acto puede ratificarse]. 1.722. En los casos 1y2 del
artculo anterior puede adems el mandante dirigir su accin contra el sustituto [accin directa].

A la terminacin del mandato.

-

Rendicin de cuentas. 1.720. Todo mandatario est obligado a dar cuenta de sus operaciones y a

abonar al mandante cuanto haya recibido en virtud del mandato, aun cuando lo recibido no se debiera al
segundo. Derogable por voluntad de las partes (TS).
Abono de intereses. 1.724. El mandatario debe intereses de las cantidades que aplic a usos
propios desde el da en que lo hizo, y de las que quede debiendo despus de terminado el mandato,
desde que se haya constituido en mora.

Mandatario-terceros. Obligaciones. Mandato simple. 1.717. Cuando el mandatario obra en su

propio nombre, el mandante no tiene accin contra las personas con quienes el mandatario ha contratado, ni stas
tampoco contra el mandante. En este caso el mandatario es el obligado directamente en favor de la persona con
quien ha contratado, como si el asunto fuera personal suyo. Exceptese el caso en que se trate de cosas propias
del mandante. Esto sin perjuicio de las acciones entre mandante y mandatario. Mandato representativo.

1.725. El mandatario no es responsable personalmente a la parte con quien contrata sino cuando se obliga a ello
expresamente o traspasa los lmites del mandato sin darle conocimiento suficiente de sus poderes.
Mandante-mandatario. Obligaciones.
-

Pagar la remuneracin convenida, en su caso.

Hacer que el mandatario quede indemne por consecuencia del mandato. Implica:

1.728. El mandante debe anticipar al mandatario, si ste lo pide, las cantidades necesarias
para la ejecucin del mandato. Si el mandatario las hubiera anticipado, debe reembolsarlas el
mandante, aunque el negocio no haya salido bien, con tal que el mandatario est exento de
culpa. El reembolso comprender los intereses desde el da en que se hizo la anticipacin.


1.729. El mandante debe indemnizar al mandatario de todos los daos y perjuicios que le
haya causado el cumplimiento del mandato, sin culpa ni imprudencia de dicho mandatario.
1.730. El mandatario podr retener en prenda las cosas que son objeto del mandato hasta
que el mandante realice la indemnizacin y reembolso de que tratan los dos arts. anteriores.
1.731. Si 2 o ms personas han nombrado un mandatario para un negocio comn, le quedan
obligadas solidariamente para todos los efectos del mandato.

Mandante-terceros. Obligaciones. Mandato simple. 1.717. No se obliga frente a terceros, salvo que
se trate de cosas propias suyas. Mandato representativo. 1.727. El mandante debe cumplir todas las
obligaciones que el mandatario haya contrado dentro de los lmites del mandato. En lo que el mandatario se haya
excedido, no queda obligado el mandante sino cuando lo ratifica expresa o tcitamente.

EXTINCIN
Causas generales. Causas especiales: doctrina: transcurso del trmino para que se constituy,
conclusin del negocio que le sirva de objeto, imposibilidad sobrevenida de llevarlo a cabo;
CC: 1.732:
-

Revocacin por el mandante. Excepcin a principio de irrevocabilidad de contratos (confianza).

Puede ser expresa (1.733. El mandante puede revocar el mandato a su voluntad []) o tcita
(1.735. El nombramiento de nuevo mandatario para el mismo negocio produce la revocacin del
mandato anterior desde el da en que se hizo saber al que lo haba recibido [doctrina: o cuando pruebe
el representado que sus destinatarios la conocieron o pudieron conocerla empleando la diligencia que
las circunstancias del caso demandaban], salvo lo dispuesto en el artculo que precede. 1.734. Cuando

el mandato se haya dado para contratar con determinadas personas, su revocacin no puede perjudicar
a stas si no se les ha hecho saber). En ambos casos, 1.733. [El mandante puede] compeler al
mandatario a la devolucin del documento en que conste el mandato. Puede pactarse irrevocabilidad?
S, cuando el apoderamiento va ms all del simple mandato y contiene una relacin jurdica que le sirve
de causa y es objeto de especial proteccin (TS).

Renuncia del mandatario. 1.736. El mandatario puede renunciar al mandato ponindolo en

conocimiento del mandante. Si ste sufriere perjuicios por la renuncia, deber indemnizarle de ellos, a
menos que funde su renuncia en la imposibilidad de continuar desempeando el mandato sin grave
detrimento suyo. 1.737. El mandatario, aunque renuncie al mandato con justa causa, debe continuar su
gestin hasta que el mandante haya podido tomar las disposiciones necesarias para ocurrir a esta falta.

Incapacitacin del mandatario, pues no puede desempear su labor.

Incapacitacin sobrevenida del mandante, 1.732. A no ser que en el mismo se hubiera

dispuesto su continuacin o el mandato se hubiera dado para el caso de incapacidad del mandante
apreciada conforme a lo dispuesto por ste. En estos casos, el mandato podr terminar por resolucin
judicial dictada al constituirse el organismo tutelar o posteriormente a instancia del tutor.
Muerte del mandante o mandatario. 1.739. En el caso de morir el mandatario, debern sus
herederos ponerlo en conocimiento del mandante y proveer entretanto a lo que las circunstancias exijan
en inters de ste. Se puede pactar continuacin a la muerte del mandante, con efectos para
herederos? No, segn doctrina mayoritaria.

Declaracin de prodigalidad del mandante o mandatario.

Concurso o insolvencia del mandante o mandatario, por disminuir la confianza.

Efectos. 1.738. Lo hecho por el mandatario, ignorando la muerte del mandante u otra cualquiera de las causas
que hacen cesar el mandato, es vlido y surtir todos sus efectos respecto a los terceros que hayan contratado
con l de buena fe.

CONTRATO DE MEDIACIN O CORRETAJE

Concepto. Contrato por el que una persona se obliga a pagar a otra una remuneracin o
comisin por la informacin de la ocasin para concluir un contrato (corretaje) o por la
mediacin en un contrato (mediacin).
Naturaleza. Atpico (aunque tiene similitudes con el de comisin, mandato o incluso prestacin de servicios),
siendo su regulacin: 1lo pactado, 2normas generales de obligaciones y contratos, 3usos
comerciales y normas complementarias, 4jurisprudencia pacfica y consolidada del TS y
doctrina cientfica y derecho comparado recogidos en ella (STS 18 mar 2010).
CONSTITUCIN. Elementos.
-

Personales. Oferente o mediado. Corredor o mediador. Capac general para contratar.

Reales. Servicio de mediacin, que implica poner en relacin a los futuros
contratantes, sin participar l personalmente en el contrato (ni como representante de
una de las partes ni como simple mandatario suyo). Premio o comisin, en cuanta estipulada
y, en su defecto, por los aranceles o tarifas reglamentarias si los hubiere, o por los
usos y prcticas de cada plaza (STS 30 ene 2008).
Formales. Libertad de forma (1.278).

CONTENIDO. Corredor. Obligaciones. Realizar su gestin conforme a lo estipulado y segn la

buena fe (1.258). Derechos. Cobrar el premio o comisin si el contrato que promovi llega a
celebrarse (pues contrato de corretaje es de resultado, no de actividad), y podr pactarse que se le
retribuya cuando el contrato se ejecute o consuma (no en la celebracin) (TS).
EXTINCIN.
-

Conclusin del negocio jurdico, debiendo el oferente informar al mediador o

corredor, si ste no lo sabe, de la celebracin del mismo.
Terminacin del plazo para el que se dio el encargo.
Revocacin por el oferente, en todo caso ejercida con buena fe. Hay mala fe si el oferente
se aprovecha de las gestiones llevadas a cabo por el mediador antes de la revocacin y concluye el
negocio por s mismo sin pagar retribucin (debe probarse la causalidad).

Renuncia del mediador o corredor.

TEMA 63. CONTRATO DE PRSTAMO: SUS ESPECIES. EL COMODATO. EL PRECARIO. EL

MUTUO. LEGISLACIN SOBRE EL PRSTAMO USURARIO. CRDITO AL CONSUMO.
CONTRATO DE PRSTAMO: SUS ESPECIES
Regulacin. Libro IV, Ttulo X (1.740 y ss).
Concepto. 1.740. Por el contrato de prstamo, una de las partes entrega a la otra, o alguna cosa no fungible
para que use de ella por cierto tiempo y se la devuelva, en cuyo caso se llama comodato, o dinero u otra cosa
fungible, con condicin de devolver otro tanto de la misma especie y calidad, en cuyo caso conserva simplemente
el nombre de prstamo. El comodato es esencialmente gratuito. El simple prstamo puede ser gratuito o con
pacto de pagar inters. Crticas: no da una definicin unitaria del prstamo: contrato por el que el prestamista
entrega al prestatario una cosa para que se sirva de ella, obligndose ste a restituirla tras haberla utilizado.

Naturaleza. Es un contrato real o consensual?

-

Doctrina tradicional. Contrato real, pues el CC parte de una unidad cronolgica entre
la celebracin y entrega de la cosa.
Doctrina moderna. Contrato consensual, pues las partes pueden pactar entrega
posterior a la celebracin (1.255) y por tanto no perfeccionar sta el contrato sino
que ser obligacin posterior al contrato ya nacido. En contra: no es un contrato de
prstamo, sino un precontrato de prstamo. A favor: es contrato de prstamo, lo que ocurre es que la
fase consensual que precede a la entrega carece de regulacin y de ah las dudas (DEZ PICAZO).

TS. El CC lo configura como contrato real, si bien las partes pueden pactarlo como
consensual (1.255).

Especies. Por la legislacin aplicable. Civiles, regulados por CC. Mercantiles, por CCom.
311CCom. Es mercantil el prstamo en que concurra alguna de las siguientes circunstancias: 1ser comerciante
alguno de los contratantes; 2destinarse las cosas prestadas a actos de comercio. 320CCom. El prstamo con
garanta de efectos cotizables, hecho en pliza con intervencin de agentes colegiados, es siempre mercantil.

Por razn de su objeto. Comodato, prstamo de uso. Mutuo o simple prstamo, de consumo.

Caracteres

Comodato
Esencialmente gratuito

Objeto
Finalidad traslativa
Restitucin
Quin sufre los riesgos

Cosas no fungibles
Uso
Misma cosa
Prestamista

Mutuo
Naturalmente gratuito
PERO puede pactarse pago de inters
Dinero o cosas fungibles
Propiedad
Otro tanto de la misma especie y calidad
Prestatario

EL COMODATO
Concepto. 1.740. Contrato por el que una de las partes entrega a la otra, o alguna cosa no fungible para que
use de ella por cierto tiempo y se la devuelva. El comodato es esencialmente gratuito.

CONSTITUCIN. Elementos. Personales. Comodante. Comodatario. Capacidad general para

contratar. No hace falta ser propietario de la cosa (no se transmite la propiedad), basta con tener
un mnimo de derechos sobre ella y que sean transmisibles, p.ej., no lo son el uso y la habitacin.
Reales. Cosa no fungible (no consumible), y aun las consumibles si se pacta uso que no implica
consuncin; muebles o inmuebles. Formales. Libertad de forma (1.278), entrega cosa (real).

CONTENIDO. Comodatario. Derechos. 1.741. [] El comodatario adquiere el uso de ella, pero no los
1
frutos. No la propiedad de los frutos, pero s su uso (LASARTE). Obligaciones. Conservar la cosa con la
diligencia de un buen padre de familia (1.094). 2Devolver la cosa a la terminacin del
prstamo, sin derecho de retencin (1.747). 3Satisfacer los gastos ordinarios, 1.743. Que sean de
necesidad para el uso y conservacin de la cosa prestada. Responsabilidad. 1.746. El comodatario no
responde de los deterioros que sobrevengan a la cosa prestada por el solo efecto del uso y sin culpa suya, luego
a sensu contrario responde por daos causados por su culpa o negligencia, PERO se agrava su
responsabilidad, pues tambin responde por caso fortuito de la prdida: 11.744. Si destina la
cosa a un uso distinto de aquel para que se prest, o la conserva en su poder por ms tiempo del convenido;
2
1.745. Si la cosa prestada se entreg con tasacin, salvo si hubiere pacto en que expresamente se le exima de
responsabilidad; Y PORQUE 1.748. Todos los comodatarios a quienes se presta conjuntamente una cosa
responden solidariamente de ella.

Comodante. Derechos. 1.741. El comodante conserva la propiedad de la cosa prestada. Obligaciones.

1
Abonar los gastos extraordinarios, 1.751. Causados durante el contrato para la conservacin de la cosa
prestada, siempre que el comodatario lo ponga en su conocimiento antes de hacerlos, salvo cuando fueren tan
urgentes que no pueda esperarse el resultado del aviso sin peligro. Responsabilidad. Por vicios

conocidos, 1.752. Si no los hubiere hecho saber al comodatario.

EXTINCIN. 1Terminar el tiempo o el uso para que se dio la cosa, de conformidad con lo
pactado o, en su defecto, con la costumbre de la tierra (1.749 y 1.750). 2Reclamar el comodante
la cosa, antes de esos plazos, en caso de tener urgente necesidad de ella (1.749; anmalo caso de
rescisin unilateral, que se explica por el carcter gratuito del contrato y la presuncin de que se celebra por
3

Reclamarla el comodante en el caso del precario (1.750).

Perecimiento de la cosa. Muerte del comodatario, si el prstamo se hizo en consideracin a
su persona (1.742; si no, continuarn en el comodato sus herederos). Y si la cosa se destina a uso distinto del
creencia de no necesitar el uso).
4

pactado? ALBALADEJO: debe permitirse al comodante reclamarla.

EL PRECARIO
Concepto. Derecho romano: Contrato por el que una persona concede a otra el uso gratuito de
una cosa con la facultad de revocrselo a su arbitrio. Antes, separado del comodato. Cdigos
modernos, refundido como variante del comodato. 1.750. Si no se pact la duracin del comodato ni el uso a
que haba de destinarse la cosa prestada, y ste no resulta determinado por la costumbre de la tierra, puede el
comodante reclamarla a su voluntad. En caso de duda, incumbe la prueba al comodatario.

Naturaleza.
-

Tradicionalmente. Contrato.
Doctrina espaola. Mero

hecho, por ser cualquier situacin en la que una persona posee

alguna cosa sin derecho para ello.

1.565 LEC1881. Proceder el desahucio contra cualquier persona que disfrute o tenga en
precario la finca, sea rstica o urbana, sin pagar merced.

TS. El concepto de precario incluye: 1posesin concedida, por ttulo vlido

revocable en cualquier tiempo; 2posesin tolerada, sin concesin expresa
pero con actitud de beneplcito tambin revocable en cualquier tiempo;
3
posesin sin ttulo, amplsimo (sin ttulo, que tuvieran ttulo que pierde su eficacia con
posterioridad pues el precario se califica ms por sus efectos, buscando aplicar un
determinado rgimen jurdico (desahucio) que por la causa de los mismos (DEZ PICAZO).

En

todo caso, si no hay merced, hay precario, p.ej., aunque pague gastos de luz, agua

EL MUTUO
Concepto. 1.740. Contrato por el que una de las partes entrega a la otra dinero u otra cosa fungible, con
condicin de devolver otro tanto de la misma especie y calidad. Puede ser gratuito o con pacto de pagar inters.

Caracteres. Real, pues se perfecciona con la entrega de la cosa (CC, doctrina); unilateral, pues
slo crea obligaciones para el mutuario; traslativo de dominio; gratuito u oneroso.
CONSTITUCIN. Elementos. Personales. Mutuante. Capacidad general para contratar. El tutor
necesita autorizacin judicial (271). Mutuario. Capacidad general para contratar. Los menores
emancipados o habilitados de edad necesitan consentimiento de sus padres o curadores (323); el tutor necesita

Reales. Dinero y dems cosas fungibles. Formales. Libertad de forma

(1.278), forma ad probationem (1.280, 2 prrafo).
autorizacin judicial (271).

CONTENIDO. Mutuario. Obligaciones. Devolver al mutuante otro tanto de lo recibido, 1.753.

El que recibe en prstamo dinero u otra cosa fungible, adquiere su propiedad, y est obligado a devolver al
acreedor otro tanto de la misma especie y calidad. [FORMA:] 1.754. La obligacin del que toma dinero a prstamo
se regir por lo dispuesto en el art. 1.170 [la devolucin ha de hacerse en la especie pactada y, no siendo posible, en la
moneda de curso legal al momento de realizarse el pago]. Si lo prestado es otra cosa fungible, el deudor debe una
cantidad igual a la recibida y de la misma especie y calidad, aunque sufra alteracin en su precio. La

devolucin se har en el TIEMPO Y LUGAR pactado y, en su defecto, los que indiquen las normas
generales de las obligaciones.
REGLAS ESPECIALES del prstamo a inters.
-

Sistemas.

De prohibicin absoluta (Derecho cannico).

De prohibicin limitada con tasa mxima de inters (Derecho romano).

De libertad completa (Cdigos modernos, aunque en Derecho alemn se concilia con

Nuestro CC.

NORMAS ESPECFICAS PARA EL MUTUO.
 1.755. No se debern intereses sino cuando expresamente se hubiesen pactado,
pues el pago de intereses es elemento accidental del contrato. El CC permite el
anatocismo, convencional e incluso legal (1.109).
 1.756. El prestatario que ha pagado intereses sin estar estipulados, no puede

permitir al Juez facultad de apreciacin del carcter usuario de los prstamos y prohibirlo).

reclamarlos ni imputarlos al capital. Contradictorios?! LASARTE: 1.756 implica

pago hecho en base a pacto tcito de pago de intereses, e impide repetir lo pagado
porque, si posteriormente no pagase, no tendra el acreedor forma de exigir el pago.

1.757. Los establecimientos de prstamos con garanta pignoraticia quedan

adems sujetos a los reglamentos que les conciernen.

NORMAS GENERALES SOBRE INTERESES.

 Anatocismo legal. 1.109. Los intereses vencidos devengan el inters legal
desde que son judicialmente reclamados, aunque la obligacin haya guardado
silencio sobre este punto.

Presuncin de renuncia de intereses. 1.110. El recibo del capital por el

acreedor, sin reserva alguna respecto a los intereses, extingue la obligacin del
deudor en cuanto a stos. Es presuncin iuris tantum porque 1.173 exige para la
imputacin de pagos que sta se realice primero a los intereses y slo cuando estn
cubiertos al capital, luego si se realiza directamente al capital se presume que se han
condonado los intereses.

LEGISLACIN SOBRE EL PRSTAMO USURARIO

Regulacin. Ley 23 jul 1908 (Ley Azcrate).
Prstamos usurarios. 1L. Sern nulos: 1a)contratos de prstamo en que se estipule un inters notablemente
superior al normal del dinero y manifiestamente desproporcionado con las circunstancias del caso o 1b)en
condiciones tales que resulte aqul leonino [pactado en forma que todas las ventajas sean para el acreedor],
habiendo motivos para estimar que ha sido aceptado por el prestatario a causa de su situacin angustiosa, de su
inexperiencia o de lo limitado de sus facultades mentales; 2contrato en que se suponga recibida mayor cantidad
que la verdaderamente entregada, cualesquiera que sean su entidad y circunstancias. Apreciable segn legalidad,
prctica y usos mercantiles, momento de perfeccin del contrato y realidad socio-econmica del momento (TS).

mbito de aplicacin. 1L. Contrato de prstamo. 9L. Toda operacin sustancialmente equivalente a un
prstamo de dinero, cualesquiera que sean la forma que revista el contrato y la garanta que para su cumplimiento
se haya ofrecido, p.ej., un reconocimiento de deuda que encubre un prstamo de la mitad de la deuda
reconocida, est incurso en la Ley (TS). Jurisprudencia reiterada. Contrato de prstamo mercantil.

Accin de nulidad. Legitimado. El contratante perjudicado por el contrato usurario, debiendo

referirse a contratos pendientes de extincin o de total cumplimiento (3y4L). Plazo. 15 aos
(1.964), tras cambio de doctrina, antes: causa de inexistencia; ahora: de nulidad. Efectos. 3L. Declarada con
arreglo a esta Ley la nulidad de un contrato, el prestatario estar obligado a entregar tan slo la suma recibida; y si
hubiera satisfecho parte de aqulla y los intereses vencidos, el prestamista devolver al prestatario lo que,
tomando en cuenta el total de lo percibido, exceda del capital prestado. 5y11L. Se prevn sanciones penales.

CRDITO AL CONSUMO
Regulacin. Ley 24 jun 2011, de Contratos de Crdito al Consumo (incorpora Directiva 2008/48/CE)
Concepto. 1L. Por este contrato un prestamista concede o se compromete a conceder a un consumidor un
crdito bajo forma de pago aplazado, prstamo, apertura de crdito o cualquier medio equivalente de financiacin.

CONSTITUCIN. Elementos. Personales. Prestamista, PF/PJ que acta en el ejercicio de su

actividad empresarial o profesional. Consumidor, PF/PJ al margen de tal actividad.
Intermediario, PF/PJ que asiste a consumidores en trmites previos o que celebra contratos
de crdito con los consumidores en nombre del prestamista. Reales. Crdito al consumo, con
indicacin de la TAE, segn frmula matemtica de Anexo I; si no se incluye, slo pagar el
inters legal. Formales. 16.1L. Por escrito, en papel o en otro soporte duradero y se redactarn con letra
legible y contraste de impresin adecuado, con requisitos del 16.2L. Todas las partes contratantes recibirn un
ejemplar del contrato. 21.1L. El incumplimiento de esta forma supondr anulabilidad del contrato.

CONTENIDO. Prestamista e intermediario. Obligaciones. 8-14L. 1Incluir la informacin exigida en la

2

publicidad, comunicaciones comerciales y anuncios de oferta que se exhiban en sus locales comerciales. Evaluar
la solvencia del prestatario con carcter previo a la celebracin del contrato, sirvindose de la informacin
obtenida por los propios medios, la facilitada por el consumidor y la incluida en bases de datos. Consumidor.

Derechos. 15L. No puede renunciar a derechos reconocidos en la Ley (si lo hacen, ser nula). 227L. Podr
poner fin gratuitamente y en cualquier momento, a un contrato de crdito de duracin indefinida, a menos que las
partes hayan convenido plazo de notificacin, que no podr exceder de 1 mes. Si se pacta, el prestamista podr
poner fin por el procedimiento habitual a un contrato de crdito de duracin indefinida dando al consumidor
3
preaviso de 2m como mnimo, notificado por documento en papel u otro soporte duradero. 28L. Podr desistir
del contrato, comunicndoselo a la otra parte contratante en un plazo de 14 das naturales sin necesidad de
indicar los motivos y sin penalizacin alguna.

TEMA 64. EL CONTRATO DE FIANZA: CONCEPTO, NATURALEZA Y CLASES. CONSTITUCIN,

EFECTOS Y EXTINCIN.
EL CONTRATO DE FIANZA: CONCEPTO, NATURALEZA Y CLASES
Regulacin. Libro IV, Ttulo XIV, De la fianza (1.822 y ss).
Concepto.
-

Sentido amplio. Garanta en general, p.ej., CC: usufructuario debe prestar fianza (hipoteca).
Sentido impropio. Depsito de dinero o de ttulos que una persona debe entregar a
otra, p.ej., LAU, arrendamientos de vivienda: arrendatario debe prestar fianza de 1 mensualidad renta.
Sentido estricto. Contrato de garanta (que asegura el cumplimiento de una obligacin principal)
personal (un tercero asume la obligacin de satisfacer el crdito en defecto del deudor vs. real) por
el que 1.822. [] se obliga uno a pagar o cumplir por un tercero, en el caso de no hacerlo ste.
1

Inconvenientes: muy gravosa para el fiador, poco eficaz para el acreedor, muy complicada en cuanto a
las relaciones econmicas y jurdicas que produce; por ello suele sustituirse por garantas reales.

Naturaleza. De garanta; accesoria (la fianza depende de una obligacin principal que garantiza, no
pudiendo existir sin ella); subsidiaria (el fiador est obligado a cumplir slo si el deudor principal incumple)
salvo 1.822. Si el fiador se obligare solidariamente con el deudor principal, se observar lo dispuesto respecto a
las obligaciones solidarias; consensual; gratuito u oneroso (fiador retribuido, por deudor o acreedor);
unilateral o bilateral (si acreedor se obliga a pagar retribucin al fiador; algunos: sera contrato de seguro!).
Clases. Por su origen. Convencional, cuando se pacta por acreedor y fiador, sea
espontneamente o exigindoselo al deudor. Legal, cuando se presta por imperativo legal.
Judicial, cuando la imponen los Tribunales en cumplimiento de preceptos legales. Toda fianza
judicial es legal, pero no al contrario. 1.854. El fiador que haya de darse por disposicin de la ley o de
providencia judicial, debe tener las cualidades prescritas en 1.828 [capacidad para obligarse y bienes suficientes
1.855. Si el obligado a dar fianza en los casos del artculo anterior

para responder de la obligacin garantizada].

no la hallase se le admitir en su lugar una prenda o hipoteca bastantes para cumplir su obligacin. 1.856. El
fiador judicial no puede pedir la excusin de bienes del deudor principal. El subfiador, en el mismo caso, no puede
pedir ni la del deudor ni la del fiador.

Por la obligacin garantizada. Simple, garantiza la obligacin principal. Doble o subfianza,

garantiza obligacin del fiador anterior, 1.823. [] consintindolo, ignorndolo o contradicindolo ste.
1.836. El fiador de un fiador goza del beneficio de excusin, tanto respecto del fiador como del deudor principal.
Crticas: acreedor preferir acudir a la fianza solidaria, pues la subfianza hace an ms complicada esta garanta.

Por su extensin. Definida o limitada, la obligacin contrada por el fiador se limita a la

principal, en todo o en parte, con exclusin de las accesorias. Indefinida o ilimitada, abarca la
principal y las accesorias, incluidos gastos del juicio. 1.827. [] entendindose, respecto de stos,
que no responder sino de los que se hayan devengado despus que haya sido requerido el fiador para el pago.
1.827. La fianza no se presume: debe ser expresa y no puede extenderse a ms de lo contenido en ella. Por

tanto, para que sea definida habr de limitarse expresamente; en caso contrario se
entender indefinida o ilimitada.
Por la naturaleza de la obligacin garantizada. Singular, se constituye para una concreta
obligacin. General, trata de garantizar una relacin jurdica continuada, p.ej., pliza de crdito.

CONSTITUCIN
Elementos. Personales. Deudor principal (no es elemento en el contrato, que se realiza entre acreedor y
Acreedor. Fiador. REGLA GENERAL.
Capacidad general para contratar. Menor emancipado? Algunos: no, pues el fiador se obliga con todos

fiador; pero participa de l cuando el acreedor le exige que presente fiador).

sus bienes y tambin con sus inmuebles; DEZ PICAZO: s, porque la emancipacin habilita al menor para regir su
persona y bienes como si fuera mayor, luego slo debe estar prohibido al emancipado lo expresamente dicho en

REGLA ESPECIAL. 1.828. El obligado a dar fiador debe presentar persona que tenga capacidad para
obligarse y bienes suficientes para responder de la obligacin que garantiza. 1.829. Si el fiador viniere al estado

la Ley.

de insolvencia, puede el acreedor pedir otro que rena las cualidades exigidas en el artculo anterior, salvo si ha
exigido y pactado el acreedor que se le diera por fiador una persona determinada.

Reales. Obligacin garantizada, de cualquier tipo (aunque generalmente son deudas de dinero),
SIEMPRE QUE 1.824. [sea] vlida. OBLIGACIONES NULAS. 1.824. Puede recaer sobre una obligacin cuya nulidad
pueda ser reclamada a virtud de una excepcin puramente personal del obligado, como la de la menor edad
[obligaciones anulables], salvo el caso de prstamo hecho al hijo de familia [menor de edad; en cuyo caso rige la
regla general de nulidad]. OBLIGACIONES FUTURAS. 1.825. Puede tambin prestarse en garanta de deudas futuras,
cuyo importe no sea an conocido; pero no se podr reclamar contra el fiador hasta que la deuda sea lquida. En

cuanto a su extensin, 1.826. El fiador puede obligarse a menos, pero no a ms que el deudor principal,
tanto en la cantidad como en lo oneroso de las condiciones [doctrina: pero podr constituir un vnculo ms fuerte
por ir acompaada de garantas, p.ej., prenda o hipoteca]. Si se hubiera obligado a ms, se reducir su obligacin
a los lmites de la del deudor.

Formales. 1.827. La fianza no se presume: debe ser expresa y no puede extenderse a ms de lo contenido en
ella. Libertad de forma (1.278), forma ad probationem (1.280, 2 prrafo).
EFECTOS
FIADOR CON ACREEDOR. Derechos. Recibir la retribucin (si se pacta y si es a cargo del acreedor).
Obligaciones. Responder de la obligacin principal si no lo hace el deudor (fianza limitada:
obligacin principal; fianza ilimitada: obligacin principal, accesorias, gastos del juicio); si incumple, 1.828. El
fiador se entender sometido a la jurisdiccin del Juez del lugar donde esta obligacin deba cumplirse.

Beneficios.
-

De excusin.

CONCEPTO. Derecho del fiador para eludir el pago mientras no se acredite la
insolvencia, total o parcial, del deudor. 1.830. El fiador no puede ser compelido a
pagar al acreedor sin hacerse antes excusin de todos los bienes del deudor. 1.836. El fiador
de un fiador goza del beneficio de excusin, tanto respecto del fiador como del deudor
principal. 1.834. El acreedor podr citar al fiador cuando demande al deudor principal, pero
quedar siempre a salvo el beneficio de excusin, aunque se d sentencia contra los dos.

CONDICIONES PARA SU EJERCICIO. 1.832. Para que el fiador pueda aprovecharse del beneficio de
la excusin, debe oponerlo al acreedor luego que ste le requiera para el pago, y sealarle
bienes del deudor realizables dentro del territorio espaol, que sean suficientes para cubrir el
importe de la deuda. As, el legislador trata de evitar que este beneficio inutilice la garanta
para el acreedor.

NO PROCEDE. 1.831. Cuando: 1el fiador haya renunciado expresamente a ella; 2se haya
obligado solidariamente con el deudor; 3quiebra o concurso del deudor; 4ste no pueda ser
demandado judicialmente dentro de Espaa. 1.856. 5Fianza judicial.


EFECTOS. 1.833. Cumplidas por el fiador las condiciones de ejercicio del beneficio, el acreedor
negligente en la excusin de los bienes sealados es responsable hasta donde ellos alcancen,
de la insolvencia del deudor que por aquel descuido resulte.

De divisin.

CONCEPTO. Derecho de los cofiadores de un mismo deudor y por una misma
deuda para exigir del acreedor que divida su reclamacin entre todos ellos.
1.837. [] a menos que se haya estipulado expresamente la solidaridad. El beneficio de
divisin contra los cofiadores cesa en los mismos casos y por las mismas causas que el de
excusin contra el deudor principal [pacto en contrario, solidaridad, insolvencia e
imposibilidad de ser demandado judicialmente dentro de Espaa de alguno de los fiadores, en
cuyo caso el resto responden solidariamente].

Excepciones. 1.853. El fiador puede oponer al acreedor todas las excepciones que competan al deudor
principal y sean inherentes a la deuda; mas no las que sean puramente personales del deudor.

FIADOR CON DEUDOR. Derechos.

-

Antes del pago.

Recibir la retribucin (si se pacta y a cargo del deudor).

Proceder contra el deudor principal, 1.843. 1Cuando se ve demandado judicialmente
para el pago; 2en caso de quiebra, concurso o insolvencia; 3cuando el deudor se ha obligado a
relevarle de la fianza en un plazo determinado, y este plazo ha vencido; 4cuando la deuda ha
llegado a hacerse exigible, por haber cumplido el plazo en que debe satisfacerse; 5al cabo de
10 aos, cuando la obligacin principal no tiene trmino fijo para su vencimiento, a menos que
sea de tal naturaleza que no pueda extinguirse sino en un plazo mayor de los 10 aos. EN
TODOS ESTOS CASOS la accin del fiador tiende a obtener relevacin de la fianza o una
garanta que lo ponga a cubierto de los procedimientos del acreedor y del peligro de
insolvencia en el deudor.

Despus del pago.

Accin de reembolso, que es personal y consecuencia de la fianza. 1.838. El
fiador que paga por el deudor debe ser indemnizado por ste, aunque la fianza se haya dado
ignorndolo el deudor. La indemnizacin comprende [a efectos de dejar indemne al fiador, sin
beneficio pero tampoco prdida]: 1La cantidad total de la deuda; 2Los intereses legales de ella
desde que se haya hecho saber el pago al deudor, aunque no los produjese para el acreedor;
3Los gastos ocasionados al fiador despus de poner ste en conocimiento del deudor que ha
sido requerido para el pago; 4Los daos y perjuicios, cuando procedan.

Accin de subrogacin, que es consecuencia del beneficio de la cesin de

derechos. 1.839. El fiador se subroga por el pago en todos los derechos que el acreedor
tena contra el deudor. Si ha transigido con el acreedor, no puede pedir al deudor ms de lo
que realmente haya pagado.

LIMITACIONES. 1.840. Si el fiador paga sin ponerlo en noticia del deudor, podr ste hacer
valer contra l todas las excepciones que hubiera podido oponer al acreedor al tiempo de
hacerse el pago. 1.841. Si la deuda era a plazo y el fiador la pag antes de su vencimiento,
no podr exigir reembolso del deudor hasta que el plazo venza. 1.842. Si el fiador ha pagado
sin ponerlo en noticia del deudor, y ste, ignorando el pago, lo repite por su parte, no queda al
primero recurso alguno contra el segundo, pero s contra el acreedor.

COFIADORES ENTRE S. Derechos.

-

Antes del pago.

Beneficio de divisin.
Despus del pago.

Derecho de reintegro. 1.844. Cuando son dos o ms los fiadores de un mismo deudor y
por una misma deuda, el que de ellos haya pagado podr reclamar de cada uno de los otros la
parte que proporcionalmente le corresponda satisfacer. Si alguno de ellos resultare insolvente,
la parte de ste recaer sobre todos en la misma proporcin. Para que esto proceda, es
preciso que se haya hecho pago en virtud de demanda judicial, o hallndose el deudor
principal en concurso o quiebra; si no, la voluntad de un cofiador podra perjudicar al resto.

Excepciones. 1.845. En el caso del artculo anterior podrn los cofiadores oponer al que
pag las mismas excepciones que habran correspondido al deudor principal contra el
acreedor y que no fueren puramente personales del mismo deudor.

Extensin al subfiador. 1.846. El subfiador, en caso de insolvencia del fiador por quien
se oblig, queda responsable a los cofiadores en los mismos trminos que lo estaba el fiador.

EXTINCIN
1.847. La obligacin del fiador se extingue al mismo tiempo que la del deudor [por ser accesoria], y por las
mismas causas que las dems obligaciones [por ser obligacin].

Por extincin de la obligacin principal.

-

Pago de la obligacin principal u ofrecimiento de pago seguido de consignacin

aceptada por el acreedor, PERO si ste autoriza al deudor a retirar la cosa, fiadores quedan libres.
Novacin extintiva de la obligacin principal, subsistiendo la accesoria en cuanto aproveche a
terceros que no haya prestado su consentimiento. En novacin modificativa, las obligaciones accesorias
subsisten salvo que se ample el contenido de la obligacin, hacindola ms gravosa, en cuyo caso slo
si los terceros prestan consentimiento.

Dacin en pago. 1.849. Si el acreedor acepta voluntariamente un inmueble, u otros cualesquiera

efectos en pago de la deuda, aunque despus los pierda por eviccin, queda libre el fiador.

Condonacin de la deuda principal.

Confusin, recaiga sobre la persona del deudor o acreedor principal.
Compensacin; fiador puede oponer sta respecto de lo que el acreedor deba a su deudor principal.
Prrroga de la obligacin principal. 1.851. La prrroga concedida al deudor por el acreedor sin
el consentimiento del fiador extingue la fianza, pues no sera justo que el acreedor pudiese alterar
arbitrariamente la obligacin del fiador.

Hechos del acreedor obstativos a la subrogacin del fiador. 1.852. Los fiadores, aunque
sean solidarios, quedan libres de su obligacin siempre que por algn hecho del acreedor no puedan
quedar subrogados en los derechos, hipotecas y privilegios del mismo. Tal hecho ha de ser personal,
directo y de carcter positivo, no basta mera pasividad o falta de diligencia (TS).

Por causas de extincin de las obligaciones. Tratamos los que presentan particularidades:
-

Confusin. 1.848. La confusin que se verifica en la persona del deudor y en la del fiador cuando uno
de ellos hereda al otro, no extingue la obligacin del subfiador, pues lgicamente el deudor no puede ser
fiador de s mismo, pero nada impide que el subfiador lo sea de l.

Liberacin o perdn de fianza. 1.850. La liberacin hecha por el acreedor a uno de los fiadores
sin el consentimiento de los otros, aprovecha a todos hasta donde alcance la parte del fiador a quien se
ha otorgado, para establecer justa reciprocidad con la obligacin de todos de responder
proporcionalmente a la parte que dej de pagar el insolvente.

TEMA 65. CONTRATO DE DEPSITO: CONCEPTO, NATURALEZA Y CLASES. REGULACIN

LEGAL. CONTRATO DE HOSPEDAJE.
CONTRATO DE DEPSITO: CONCEPTO, NATURALEZA Y CLASES
Regulacin. Libro IV, Ttulo XI Del depsito (1.758 y ss). Captulo I, Disposiciones generales.
Captulo II, Del depsito propiamente dicho (depsito voluntario y necesario). Captulo III, Del secuestro.

Concepto. 1.758. Se constituye desde que uno recibe la cosa ajena con obligacin de guardarla y restituirla.
Obligacin esencial, presente en otros contratos (inherente a obligacin de dar alguna cosa, p.ej.,
arrendamiento, prenda) pero siendo aqu principal, fundamental o especfica (no hay otra finalidad).
Naturaleza.
-

CC francs. Acto jurdico (depsito necesario y secuestro no se originan por voluntad partes).
CC espaol. Acto jurdico (1.758 no habla de contrato).
Doctrina. Algunos: contrato, pues en todo depsito hay concurrencia de voluntades,
p.ej., secuestro: voluntad del depositante suplida por la determinacin judicial. Otros: contrato slo
en caso del depsito voluntario, siendo meros AJ el necesario y el judicial.

Clases. Por su regulacin. Civil, si se regula por CC. Mercantil, si por CCom. 303CCom. Para que
el depsito sea mercantil se requiere: 1que el depositario, al menos, sea comerciante; 2que las cosas depositadas
sean objeto de comercio; 3que el depsito constituya por s una operacin mercantil, o se haga como causa o a
consecuencia de operaciones mercantiles. P.ej., depsito bancario: regular (de valores) o irregular (de dinero).

Por su origen. Extrajudicial, constituido sin intervencin judicial, que puede ser voluntario,
1.763. Aqul en que se hace la entrega por la voluntad del depositante; o necesario, 1.781. Cuando: 1se
hace en cumplimiento de una obligacin legal, 2tiene lugar con ocasin de alguna calamidad, como incendio,
ruina, saqueo, naufragio u otras semejantes. Judicial o secuestro, 1.785. Cuando se decreta el embargo o el
aseguramiento de bienes litigiosos.

Por su objeto. Regular, sobre cosas especficas, debiendo restituir la misma cosa entregada.
Irregular, sobre cosas fungibles sin especificar, debiendo restituir el gnero.
REGULACIN LEGAL
DEPSITO VOLUNTARIO. Regular.
Concepto. 1.763. Aqul en que se hace la entrega por la voluntad del depositante. Contrato principal,
unilateral o bilateral, gratuito u oneroso, por el que una persona entrega a otra una cosa para
que la guarde y custodie, con la obligacin de devolverla a la primera cuando la reclame.
CONSTITUCIN. Elementos. Personales. Depositante. REGLA GENERAL. Capacidad general para
contratar, pudiendo ser propietario o no de la cosa (1.771. Depsito de cosa ajena al depositante).
REGLA ESPECIAL. 1.764. Si una persona capaz de contratar acepta el depsito hecho por otra incapaz, queda
sujeta a todas las obligaciones del depositario, y puede ser obligada a la devolucin por el tutor, curador o
administrador del depositante, o por l, si llega a tener capacidad [concordante con 1.302]. Depositario. REGLA

GENERAL. Capacidad general para contratar. REGLA ESPECIAL. 1.765. Si el depsito ha sido hecho por una
persona capaz en otra que es incapaz, slo tendr el depositante accin para reivindicar [reclamar] la cosa
depositada mientras exista en poder del depositario [plazo de 15 aos (1.964)], o a que ste le abone la cantidad
en que se hubiese enriquecido con la cosa o con el precio [concordante con 1.304; plazo de 15 aos (1.964)].

Reales. 1.761. Slo pueden ser objeto del depsito las cosas muebles y corporales (si no, no seran
susceptibles de custodia). Debe ser cosa ajena (el CC a veces impone deber de custodia al propietario de la
cosa, p.ej., deudor embargado, pero esto no origina contrato de depsito) o cosa propia de la que no se
tenga posesin, p.ej., A, dueo de un rebao del que es usufructuario B, recibe de ste su custodia cuando se
ausenta (ALBALADEJO). Debe transmitirse su posesin al depositario de forma real, no simblica
ni fingida (si no, no podra custodiar), salvo que ya la tuviese en su poder en algn otro concepto.
Formales. Libertad de forma (1.278), forma ad probationem (1.280, si procede).
CONTENIDO. Depositario. Obligaciones. 1Guarda y custodia de la cosa. 1.766. El depositario est
obligado a guardar la cosa []. 1.767. El depositario no puede servirse de la cosa depositada sin permiso
expreso del depositante, so pena de responder por daos y perjuicios. 1.768. Cuando el depositario tiene
permiso para servirse o usar de la cosa depositada, el contrato pierde el concepto de depsito y se convierte en
2
prstamo o comodato. El permiso no se presume, debiendo probarse su existencia. Restituir la cosa.

A QUIN. 1.766. El depositario est obligado a [] restituirla, cuando le sea pedida, al depositante, o a
sus causahabientes, o a la persona que hubiese sido designada en el contrato.

1.771. [Depsito de cosa ajena al depositante:] El depositario no puede exigir que el
depositante pruebe ser propietario de la cosa depositada. Sin embargo, si llega a descubrir
que la cosa ha sido hurtada y quin es su verdadero dueo, debe hacer saber a ste el
depsito. Si el dueo, a pesar de esto, no reclama en el trmino de 1 mes, quedar libre de
toda responsabilidad el depositario, devolviendo la cosa depositada a aquel de quien la recibi.

1.772. Cuando sean dos o ms los depositantes, si no fueren solidarios y la cosa admitiere
divisin, no podr pedir cada uno de ellos ms que su parte. Cuando haya solidaridad, o la
cosa no admita divisin, regir lo dispuesto en 1.141y1.142 [cualquiera puede pedir la
restitucin]. Los depsitos indistintos (constituidos por dos o ms personas en un banco),
pueden ser retirados por cualquiera de ellas a la muerte de otra? Algunos: no, por ser
apoderamientos recprocos que se extinguen por muerte; mayora doctrina: s, por 1.772.

1.773. [Incapacidad sobrevenida del depositante:] no puede devolverse el depsito sino a

los que tengan la administracin de sus bienes y derechos. Y si es del depositario? Parece
que sus representantes legales asumiran su obligacin.

COSA A RESTITUIR. 1.770. La cosa depositada ser devuelta con todos sus productos y accesiones.
Consistiendo el depsito en dinero, se aplicar al depositario lo dispuesto al respecto al mandatario en el
artculo 1.724 [intereses en caso de mora o por aplicacin de cantidades a usos propios].

1.777. El depositario que por fuerza mayor hubiese perdido la cosa depositada y recibido
otra en su lugar, estar obligado a entregar sta al depositante.

1.778. El heredero del depositario que de buena fe haya vendido la cosa que ignoraba ser
depositada, slo est obligado a restituir el precio que hubiese recibido o a ceder sus acciones
contra el comprador en el caso de que el precio no se le haya pagado.
FORMA. 1.769. Cuando la cosa depositada se entrega cerrada y sellada, debe restituirse en la misma
forma, y responder de los daos y perjuicios si hubiese sido forzado el sello o cerradura por su culpa.
LUGAR. 1.774. Cuando al hacerse el depsito se design lugar para la devolucin, el depositario debe
llevar a l la cosa depositada; pero los gastos que ocasione la traslacin sern de cargo del depositante.
No habindose designado lugar para la devolucin, deber sta hacerse en el que se halle la cosa
depositada, aunque no sea el mismo en que se hizo el depsito, con tal que no haya intervenido malicia
de parte del depositario.
TIEMPO. 1.775. El depsito debe ser restituido al depositante cuando lo reclame, aunque en el contrato
se haya fijado un plazo o tiempo determinado para la devolucin. Esta disposicin no tendr lugar
cuando judicialmente haya sido embargado el depsito en poder del depositario, o se haya notificado a
ste la oposicin de un tercero a la restitucin o traslacin de la cosa depositada.

Responsabilidad del depositario. 1.766. Su responsabilidad, en cuanto a la guarda y prdida de la

cosa, se regir por lo dispuesto en Ttulo I del Libro IV [1.104. la expresada en el contrato; en su defecto, la
correspondiente a un buen padre de familia], PERO SE AGRAVA 1.769. Cuando la cosa depositada se entrega
cerrada y sellada, debe restituirla el depositario en la misma forma, y responder de los daos y perjuicios si
hubiese sido forzado el sello o cerradura por su culpa. Se presume la culpa en el depositario, salvo prueba en
contrario. En cuanto al valor de lo depositado, se estar a la declaracin del depositante, salvo que se pruebe la
1
2
ausencia de culpa del depositario. TAMBIN SE AGRAVA: pacto expreso; en depsito remunerado,
pues Tribunales moderarn la exigencia de culpa al alza (1.726y1.103); 3cuando el depositario
se haya ofrecido a recibir el depsito por redundar en su utilidad e incurrir en mora.
Depositante. Obligaciones. 1Pagar la retribucin. 1.760. El depsito es un contrato gratuito, salvo
pacto en contrario [expreso o tcito, segn circunstancias y usos]. Pocas veces se pacta, se entiende como una
agravacin de responsabilidad. 304CCom. El depositario tendr derecho a exigir retribucin por el depsito, a no
2

mediar pacto expreso en contrario. 1.779. Reembolso de gastos que haya hecho para la conservacin de la
cosa depositada (parece que independientemente de la retribucin) e indemnizacin de daos y perjuicios que le
haya ocasionado (puede ser agregada a la retribucin); PERO con la siguiente garanta: 1.780. El
depositario puede retener en prenda [es derecho de retencin, no prenda] la cosa depositada hasta el completo
pago de lo que se le deba por razn del depsito.

EXTINCIN. Causas generales. Causas especficas: 1Reclamacin del depositante (1.766y1.775).

2
Renuncia del depositario. 1.776. El depositario que tenga justos motivos para no conservar el depsito,
podr, aun antes del trmino designado, restituirlo al depositante; y, si ste lo resiste, podr obtener del Juez su
consignacin. Justos motivos: han de ser reales y serios, basados en incumplimiento de obligaciones por el
depositante o en el temor fundado de sufrir un dao si se sigue en el depsito.

DEPSITO VOLUNTARIO. Irregular.

Concepto. Depsito que recae sobre cosas fungibles e impone al depositario la obligacin de
devolver otro tanto de la misma especie y calidad, p.ej., depsitos de dinero en bancos.
Problemtica. Se acepta en nuestro ordenamiento jurdico?
-

CC. S, 1.770 (depsito de dinero), PERO no, 1.768. Cuando el depositario tiene permiso para
servirse o usar de la cosa depositada, el contrato pierde el concepto de depsito y se convierte en
prstamo o comodato. Similitudes: 1transmisin de propiedad cosa, 2obligacin de restituir otro tanto.

TS. No, pues desaparece la obligacin de custodia, esencial en el depsito, y surge la

de restitucin del gnero, esencial del prstamo.
Doctrina (GARRIGUES, CASTN, DEZ PICAZO y GULLN). S, pues 1la intencin de las partes es
constituir depsito; 2el depsito irregular permite alcanzar el fin del depsito mejor
que el regular, dado que no se extingue por prdida de la cosa; 3la obligacin de
custodia queda sustituida por la de administrar su patrimonio diligentemente para
asegurar la restitucin, teniendo siempre cantidad de cosas igual a la recibida;
4
310CCom. Los depsitos verificados en los bancos [] se regirn en primer lugar por los estatutos de
los mismos [], y stos prevn la figura del depsito irregular.
Doctrina (ALBALADEJO). S, pero como contrato atpico, distinto del mutuo porque: SI
SON GRATUITOS, el mutuo se establece en utilidad del mutuatario y el depsito en la del
depositante; SI SON ONEROSOS, el mutuo busca obtener la disponibilidad de lo prestado y
el depsito la guarda de lo depositado.

DEPSITO NECESARIO.
Concepto. Crticas: intil, pues sus efectos son los mismos que el voluntario.
-

Depsito necesario. 1.781. Cuando se hace en cumplimiento de una obligacin legal.

Normalmente con funcin cautelar, para asegurar la integridad de la cosa depositada incluso frente al
depositante, que no puede exigir la restitucin hasta que termine la situacin que dio lugar al depsito.

1.782. Se regir por disposiciones de la ley que lo establezca; en defecto, las del depsito voluntario.
Depsito miserable. 1.781. Cuando tiene lugar con ocasin de alguna calamidad, como incendio,
ruina, saqueo, naufragio u otras semejantes. 1.782. Se regir por las reglas del depsito voluntario.
Ambos. 252CP (apropiacin indebida). Pena en mitad superior si depsito necesario o miserable

1.783. El de los efectos introducidos por los viajeros en las fondas y mesones. Los fondistas o
mesoneros responden de ellos como tales depositarios, con tal que se hubiese dado conocimiento a los
mismos, o a sus dependientes, de los efectos introducidos en su casa, y que los viajeros por su parte
observen las prevenciones que dichos posaderos o sus sustitutos les hubiesen hecho sobre cuidado y
vigilancia de los efectos. 1.784. La responsabilidad a que se refiere el artculo anterior comprende los
daos hechos en los efectos de los viajeros, tanto por los criados o dependientes de los fondistas o
mesoneros, como por los extraos; pero no los que provengan de robo a mano armada, o sean
ocasionados por otro suceso de fuerza mayor. Crtica: no es depsito: 1no hay acuerdo de voluntades,
2

ni entrega de la cosa (introduccin), los efectos se producen ex lege y no ex voluntate, no se genera

obligacin de guardar y restituir la cosa sino slo de responder de los daos en ella (ALBALADEJO).

SECUESTRO JUDICIAL.
Concepto. 1.785. Cuando se decreta el embargo o el aseguramiento de bienes litigiosos. Diferencias con
depsito: contrato, persigue fin de custodia; similitudes: entrega de cosa, obligacin de custodia y restitucin.

Rgimen jurdico. 1.786. El secuestro puede tener por objeto as los bienes muebles como los inmuebles. El
de inmuebles es ms bien una entrega de la posesin o simplemente una anotacin preventiva en RPr con fines
de administracin para evitar que se desvalorice en manos del deudor o para lograr la realizacin forzosa del
derecho del acreedor. 1.787. El depositario de los bienes u objetos secuestrados no puede quedar libre de su
encargo hasta que se termine la controversia que lo motiv, a no ser que el Juez lo ordenare por consentir en ello
todos los interesados o por otra causa legtima. 1.788. El depositario de bienes secuestrados est obligado a

cumplir respecto de ellos todas las obligaciones de un buen padre de familia. 1.789. En lo que no se hallare
dispuesto en este Cdigo, el secuestro judicial se regir por las disposiciones de la LEC.

SECUESTRO CONVENCIONAL.
Concepto. 1.763. Tambin puede realizarse el depsito [voluntario] por 2 o ms personas, que se crean con
derecho a la cosa, en un tercero, que har la entrega a la que corresponda.

CONTRATO DE HOSPEDAJE
Concepto. Contrato por el que una persona (hostelero, posadero o fondista) se obliga a prestar a
otra (husped o viajero) alojamiento y servicios complementarios, con o sin vveres, por precio.
Tipos. De simple albergue, sin alimentacin. De hospedaje completo, con alimentacin.
Regulacin. CC: no regulacin especfica, salvo menciones en 1.783y1.784 (antes); 1.922. Con relacin a
determinados bienes muebles del deudor, gozan de preferencia: 5 Los crditos por alquileres y rentas de un ao,
sobre los bienes muebles del arrendatario existentes en la finca arrendada y sobre los frutos de la misma; 1.967.
Prescripcin de 3 aos. Normas administrativas.

TEMA 66. CONTRATOS ALEATORIOS. LA RENTA VITALICIA. LA TRANSACCIN.

CONTRATOS ALEATORIOS
Regulacin. Libro IV, Ttulo XII, De los contratos aleatorios o de suerte (1.790 y ss).
Concepto. 1.790. Una de las partes, o ambas recprocamente, se obligan a dar o hacer alguna cosa en
equivalencia de lo que la otra ha de dar o hacer para el caso de un acontecimiento incierto o que ha de ocurrir en
tiempo indeterminado. Alimentos, juego y apuesta (ahora), renta vitalicia (sig epgrafe), seguro (DMercantil).

ALIMENTOS (INTROD Ley 41/2003). Concepto. 1.791. Por el contrato de alimentos una de las partes se
obliga a proporcionar vivienda, manutencin y asistencia de todo tipo a una persona durante su vida, a cambio de
la transmisin de un capital en cualquier clase de bienes y derechos.

Elementos. Personales. El que presta alimentos. El que los percibe. Reales. Alimentos. 1.793.
La extensin y calidad de la prestacin de alimentos sern las que resulten del contrato y, a falta de pacto en
contrario, no depender de las vicisitudes del caudal y necesidades del obligado ni de las del caudal de quien los
recibe. Formales. 1.797. Cuando los bienes o derechos que se transmitan a cambio de los alimentos sean
registrables, podr garantizarse frente a terceros el derecho del alimentista con el pacto inscrito en el que se d a
la falta de pago el carcter de condicin resolutoria explcita, adems de mediante el derecho de hipoteca 157LH.

Extincin. 1.794. La obligacin de dar alimentos no cesar por las causas a que se refiere el art. 152, salvo la
prevista en su ap. 1 [muerte del alimentista]. 1.795. El incumplimiento de la obligacin de alimentos dar
derecho al alimentista para optar entre exigir el cumplimiento, incluyendo el abono de los devengados con
anterioridad a la demanda, o la resolucin del contrato, con aplicacin, en ambos casos, de las reglas generales
de las obligaciones recprocas. En caso de que el alimentista opte por la resolucin, el deudor de los alimentos
deber restituir inmediatamente los bienes que recibi por el contrato, y, en cambio, el juez podr, en atencin a
las circunstancias, acordar que la restitucin que corresponda al alimentista quede total o parcialmente aplazada,
en su beneficio, por el tiempo y con las garantas que se determinen. 1.796. De las consecuencias de la
resolucin del contrato, habr de resultar para el alimentista, cuando menos, un supervit suficiente para
constituir, de nuevo, una pensin anloga por el tiempo que le quede de vida.

JUEGO. Concepto. Contrato principal, consensual, bilateral, oneroso y aleatorio, por el cual
convienen dos o ms personas en que paguen, las que pierdan, cierta cosa a las que ganen.
Rgimen jurdico. Ilcitos. 1.798. La Ley no concede accin para reclamar lo que se gana en un juego de
suerte, envite o azar, pero el que pierde no puede repetir lo que haya pagado voluntariamente, a no ser que
hubiese mediado dolo, o que fuera menor, o estuviera inhabilitado para administrar sus bienes. Permitidos.

1.800. No se consideran prohibidos los juegos que contribuyen al ejercicio del cuerpo, como son los que tienen
por objeto adiestrarse en el manejo de las armas, las carreras a pie o a caballo, las de carros, el juego de pelota y
otros de anloga naturaleza. 1.801. El que pierde en un juego o apuesta de los no prohibidos queda obligado
civilmente. La autoridad judicial puede, sin embargo, no estimar la demanda cuando la cantidad que se cruz en el
juego o en la apuesta sea excesiva, o reducir la obligacin en lo que excediere de los usos de un buen padre de
familia. Las deudas de juego, para el deudor casado y sometido al rgimen de gananciales, son privativas (1.372).

APUESTA. Concepto. Contrato principal, consensual, bilateral, oneroso y aleatorio por el que
dos personas, que tienen concepto distinto de un suceso pasado o futuro y determinado, se
comprometen a entregar una cantidad, una a otra, segn se realice o no dicho suceso.
Rgimen jurdico. 1.799. Lo dispuesto respecto del juego es aplicable a las apuestas. Se consideran
prohibidas las apuestas que tienen analoga con los juegos prohibidos. Diferencias entre juego y apuesta.
Discusin doctrinal, estril! pues igual rgimen jurdico. Regulacin. Normas administrativas (RD-L 25 feb 1977 y
Decreto 11 mar 1977), que imponen fuerte control y aplican 1.798 incluso a juegos permitidos que se practiquen
do
en lugar carente de la debida autorizacin administrativa. Actualmente, por normas E y CCAA. Ley 13/2011,
Regulacin del Juego (deja vigentes D-L 25 feb 1977 y D 11 mar 1977 y no menciona en su DD las normas del CC).

LA RENTA VITALICIA
Clases. Testamentaria, p.ej., legado. Legal, p.ej., legtima del cnyuge suprstite. Contractual (ahora).
Concepto. 1.802. El contrato aleatorio de renta vitalicia obliga al deudor a pagar una pensin o rdito anual
durante la vida de una o ms personas determinadas por un capital en bienes muebles o inmuebles, cuyo dominio
se le transfiere desde luego con la carga de la pensin.
Caracteres. Aleatorio, porque la ganancia o prdida depende de un hecho incierto (mayor o
menor duracin de la vida del pensionista), algunos: real, pues la obligacin de pagar la pensin no
nace hasta que se entrega el capital (cabe, aun as, promesa de renta vitalicia); otros: consensual.
CONSTITUCIN. Elementos. Personales. Quien entrega el capital. Capacidad para disponer,
sin perjudicar a sus legitimarios. Quien lo recibe y se obliga a pagar la pensin. Capacidad
para obligarse. Pensionista que la cobra. Persona sobre cuya vida se constituye la pensin.
Suelen reducirse a dos, pues quien entrega el capital suele establecer la pensin a su favor y sobre su propia vida.

1.803. Puede constituirse sobre la vida del que da el capital, sobre la de un tercero o sobre la de varias personas
[se extingue cuando muere la ltima; a la muerte de las anteriores, el resto acrece]. Puede constituirse a favor de

aquella o aquellas personas sobre cuya vida se otorga, o a favor de otra u otras personas distintas. Todas las
personas han de existir al tiempo de otorgamiento de la renta. Se excluyen las PJ por su duracin ilimitada.

Reales. Capital, de cualquier tipo (bienes muebles, inmuebles o dinero), del que se tenga la
titularidad (propiedad u otro derecho real o incluso un derecho personal (TS)) y pueda transmitirse.
Pensin, de cualquier tipo (bienes muebles, inmuebles o dinero), fijada libremente por las partes,
con posibilidad de incluir clusulas de estabilizacin o producirse revisin judicial por clusula
rebus sic stantibus. No tiene por qu ser igual o inferior a los frutos que sea susceptible de producir el capital.
Formales. Libertad de forma (1.278), forma ad probationem (1.280, si procede).
CONTENIDO. Constituyente de la renta. Obligaciones. Entregar el capital, estando obligado
al saneamiento si la constitucin es a ttulo oneroso. Deudor de la renta. Obligaciones.
Pagar la pensin en el tiempo y forma estipulados. 1.806. La renta correspondiente al ao en que
muere el que la disfruta, se pagar en proporcin a los das que hubiese vivido; si deba satisfacerse por plazos
anticipados, se pagar el importe total del plazo que durante su vida hubiese empezado a correr, pues stos son
frutos civiles y se reputan producidos por das. Pensionista. Derechos. Reclamar la renta. 1.808. No
puede reclamarse la renta sin justificar la existencia de la persona sobre cuya vida est constituida. Garanta.
1

Reclamar judicialmente el pago. 1.805. La falta de pago de las pensiones vencidas no autoriza al
perceptor de la renta vitalicia a exigir el reembolso del capital ni a volver a entrar en la posesin del predio
enajenado; slo tendr derecho a reclamar judicialmente el pago de las rentas atrasadas y el aseguramiento de
las futuras. Cabe pacto en contrario (TS, DGRN): si NO se queda con las rentas ya abonadas: condicin resolutoria
expresa; si se queda con ellas: clusula penal por incumplimiento, pudiendo el Juez moderarla (1.154).
2

Constituir hipoteca en garanta de la renta vitalicia. 157LH. Podr el bien gravado ejecutarse tantas
veces como pensiones impagadas y garantizadas se acrediten. Al ejecutarse la hipoteca, el que remate los bienes
gravados los adquirir con subsistencia de la misma y de la obligacin de pago de la pensin o prestacin hasta
su vencimiento.
INEFICACIA. 1.804. Es nula la renta constituida sobre la vida de una persona muerta a la fecha del
otorgamiento, o que en el mismo tiempo se halle padeciendo una enfermedad que llegue a causar su muerte
dentro de los 20 das siguientes a aquella fecha, pues no hay duda acerca de la duracin de la vida contemplada y
por tanto no hay aleatoriedad.

EXTINCIN. Se extingue el contrato por desaparicin de la vida

contemplada. Si es provocada por el propio deudor mediante hecho punible, ha de indemnizar (CP).

LA TRANSACCIN
Regulacin. Libro IV, Ttulo XIII, De la transaccin y el compromiso (1.809 y ss).
Concepto. 1.809. La transaccin es un contrato por el cual las partes, dando, prometiendo o reteniendo cada
una alguna cosa, evitan la provocacin de un pleito o ponen trmino al que haba comenzado. Doctrina.
Contrato por el que las partes, mediante recprocas concesiones, ponen fin a la
incertidumbre que entre ellas mediaba sobre la existencia, contenido o extensin de una
relacin jurdica.
-

Controversia entre las partes, por existir relaciones jurdicas previas entre ambas
(contractuales u otras) sobre las que hay incertidumbre, dudas o desacuerdos que
podran provocar o han provocado ya el correspondiente procedimiento judicial.
Voluntad de las partes de poner fin a la incertidumbre (evitan la provocacin de un pleito o
ponen trmino al que haba comenzado).

Reciprocidad de las concesiones, de forma que ambas partes hagan un sacrificio, sea
econmico o de otra naturaleza y sin necesidad de que sean equivalentes (TS),
haciendo al contrato bilateral, a diferencia de renuncia, allanamiento y otros
negocios que implican abandono de pretensin.

Naturaleza.
-

Tesis traslativa (DRomano). Es modificacin de la relacin jurdica, antes incierta y

ahora cierta, por suponer enajenacin de derechos, que determina el nacimiento de
derechos y obligaciones nuevos para las partes. En consecuencia, la transaccin sera
fuente de la nueva relacin jurdica, pudiendo servir como justo ttulo para usucapir
propiedad y otros derechos reales, y las partes tendran obligacin de saneamiento.
Tesis declarativa (DModerno). Es declaracin de la relacin jurdica, antes incierta y
ahora cierta, por suponer mero reconocimiento de derechos ajenos. Podr suponer
transmisin de derechos pero slo si stos son distintos de los que originaron el litigio. En
consecuencia, la transaccin no servira como justo ttulo para usucapir, y las partes
no se deben recprocamente el saneamiento por los derechos que se reconocen.

Clases.
Finalidad

Judicial
Poner fin al pleito comenzado

Extrajudicial
Evitar la provocacin de un pleito PERO
cabe en procesos ya comenzados (se rechaza)

Lugar

Dentro del proceso, ante juez

competente y en auto

Fuera del proceso

(ACTO CIVIL)

(ACTO PROCESAL)

CONSTITUCIN. Elementos. Personales. Quienes transigen. REGLA GENERAL. Capacidad para

disponer. REGLA ESPECIAL. 323. No pueden transigir los menores emancipados y habilitados de edad sobre sus
bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o industriales u objetos de extraordinario valor sin consentimiento
de sus padres o curadores. 1.810. Para transigir sobre los bienes y derechos de los hijos bajo la patria potestad
se aplicarn las mismas reglas que para enajenarlos [166. Requieren autorizacin judicial]. 1.811. El tutor no
puede transigir sobre los derechos de la persona que tiene en guarda, sino en la forma prescrita en el presente CC
[271. Requiere autorizacin judicial]. 1.812. Las corporaciones que tengan personalidad jurdica slo podrn
transigir en la forma y con los requisitos que necesiten para enajenar sus bienes. 1.713. Para transigir, enajenar,
hipotecar o ejecutar cualquier otro acto de riguroso dominio, se necesita mandato expreso [si no, cabe ratificacin]

Reales. Todos los derechos controvertidos o dudosos, que estn en el comercio, sean de
inters privado y susceptibles de disposicin y renuncia por particulares. 1.813. Se puede
transigir sobre la accin civil proveniente de un delito; pero no por eso se extinguir la accin pblica para la
imposicin de la pena legal [pues sta es de inters general e indisponible]. 1.814. No se puede transigir sobre el
estado civil de las personas, ni sobre las cuestiones matrimoniales, ni sobre alimentos futuros.

Estado civil, pues es de inters general y por tanto indisponible por los particulares.

Cuestiones matrimoniales, por la misma razn. Implica la nulidad de la transaccin

sobre la existencia o subsistencia del matrimonio en s. Y si afecta a cuestiones slo

Y si afecta a cuestiones solo patrimoniales? Vlida, pero si afecta a ambos debe reputarse nula.

patrimoniales? Vlida, con las mismas cautelas. Y si afecta a cuestiones slo personales? Vlida, por
permitirlo la nueva regulacin de separacin y divorcio.

Alimentos futuros, slo entre parientes (STS 10 nov 1948) y slo los futuros (derecho a
pedirlos cuando concurran las circunstancias, derecho a prestaciones todava no vencidas). Permite la

transaccin sobre prestaciones alimenticias ya exigibles.

Formales. Libertad de forma (1.278, aunque suele hacerse por escrito y as se deduce de 1.815), forma
ad probationem (1.280, respecto a inmuebles).
Especial relevancia en cuanto a la interpretacin, pues es necesario que el objeto de la
relacin jurdica transigida sea cierto, preciso, conocido y determinado (TS). 1.815. La
transaccin no comprende sino los objetos expresados determinadamente en ella, o que, por una induccin
necesaria de sus palabras, deban reputarse comprendidos en la misma. La renuncia general de derechos se
entiende slo de los que tienen relacin con la disputa sobre que ha recado la transaccin.

EFECTOS. Inter partes. Asimilacin a sentencia firme. 1.816. La transaccin tiene para las partes la
autoridad de la cosa juzgada [no pueden volver a plantear la cuestin]; pero no proceder la va de apremio sino
tratndose del cumplimiento de la transaccin judicial. Frente a terceros. No les obliga.

INEFICACIA. 1.817. La transaccin en que intervenga error, dolo, violencia o falsedad de documentos, est
sujeta a lo dispuesto en el 1.265 [anulabilidad; por dichos vicios + intimidacin]. Matizaciones:
-

Error. De hecho (de derecho, TS), sobre los presupuestos tenidos como indisputables
por las partes y sobre los que se apoyan las posiciones en la situacin controvertida.
1.817. Sin embargo, no podr una de las partes oponer el error de hecho a la otra si sta se ha
apartado por la transaccin de un pleito comenzado. Manifestaciones especficas:

Falsedad de documentos, probndose la relacin de causalidad entre stos y
la transaccin efectuada.

Transaccin sobre cosa juzgada. 1.819. Si estando decidido un pleito por sentencia
firme, se celebrare transaccin sobre l por ignorar la existencia de la sentencia firme alguna
de las partes interesadas, podr sta pedir que se rescinda [anule] la transaccin. La
ignorancia de una sentencia que pueda revocarse, no es causa para atacar la transaccin.
Dolo. 1.818. El descubrimiento de nuevos documentos no es causa para anular o rescindir la
transaccin, si no ha habido mala fe, probndose la relacin de causalidad entre stos y la

transaccin efectuada. Y si hay mala fe de un tercero? En principio, slo cabe indemnizacin por
1.902 PERO si se prueba vinculacin del tercero con la otra parte contratante, podr anularse la
transaccin por 1.818.

TEMA 67. OBLIGACIONES NACIDAS DE CULPA EXTRACONTRACTUAL. DIFERENCIACIN Y

DELIMITACIN RESPECTO DE LA CONTRACTUAL. EL DAO INDEMNIZABLE. DAO
EMERGENTE Y LUCRO CESANTE. EL DAO MORAL.
OBLIGACIONES NACIDAS DE CULPA EXTRACONTRACTUAL
1.089. Las obligaciones nacen de la ley, de los contratos y cuasi contratos, y de los actos y omisiones ilcitos o
en que intervenga cualquier gnero de culpa o negligencia.

1.092. Las obligaciones civiles que nazcan de delitos o faltas se regirn por las disposiciones CP (no).
1.093. Las que se deriven de actos u omisiones en que intervenga culpa o negligencia no penadas
por la Ley, quedarn sometidas a la responsabilidad extracontractual [Libro IV, Tt XVI, Cap II] (ahora).

Concepto. Obligaciones que nacen de relacin jurdica no contractual entre dos personas, a
consecuencia de actos u omisiones no penados por ley e imputables a una de ellas a ttulo de
culpa o negligencia que producen daos a la otra y se traducen en el deber de indemnizarlos.
Teoras. La responsabilidad se deriva:
-

Subjetiva (culpa haftung) (DRomano). De la culpa en que haya incurrido el autor del dao.
Objetiva (causa haftung, teora del riesgo jurdico) (DModerno). De la relacin de causalidad
entre el acto del agente y el dao producido.

Tipos. Por hecho propio. 1.902. El que por accin u omisin causa dao a otro, interviniendo culpa o
negligencia, est obligado a reparar el dao causado.
-

Accin u omisin culposa. Accin (hacer) u omisin (no hacer), en todo caso humana,
que sea antijurdica (NO lo es: 1legtima defensa o estado de necesidad; 2consentimiento de la
3
vctima, salvo que se excluya; se obra en virtud de un derecho) y culpable (responsabilidad subjetiva)
Resultado daoso (despus).
Relacin de causalidad (despus).

Por hechos ajenos. 1.903. La obligacin del artculo anterior es exigible, no slo por los actos u omisiones
propios, sino por los de aquellas personas de quienes se debe responder. [] La responsabilidad de que trata
este artculo cesar cuando las personas en l mencionadas prueben que emplearon toda la diligencia de un buen
padre de familia para prevenir el dao.
-

Los padres son responsables de los daos causados por los hijos que se encuentren bajo su guarda.

Corresponde a ambos, si ambos tienen la guarda del menor. Es presuncin iuris

tantum de culpa in vigilando o in educando, PERO en realidad la dificultad de vigilar en
todo momento al menor otorga a esta responsabilidad un matiz objetivo.
-

Los tutores lo son de los perjuicios causados por los menores o incapacitados que estn bajo su
autoridad y habitan en su compaa.
Lo son igualmente los dueos o directores de un establecimiento y empresa respecto de los
perjuicios causados por sus dependientes en el servicio de los ramos en que los tuvieran empleados, o
1
2
con ocasin de sus funciones. Implica: conducta culpable del dependiente; relacin de

dependencia entre ste y el empresario; 3dao causado en desempeo de funciones.

Es presuncin iuris tantum de culpa in vigilando o in educando, PERO el TS es flexible
con los requisitos de relacin de dependencia (existe si se realiza un trabajo por encargo de
otro o con su aquiescencia o autorizacin) y desempeo de funciones (incluye las accesorias a las
realmente encomendadas) y rgido con el de prueba de actuacin del empresario con la
diligencia de un buen padre de familia; lo que da matiz objetivo (cuasi objetiva, TS).

Puede exigirse directamente al empresario y no necesariamente en forma solidaria y

menos subsidiaria (TS). 1.904. El que paga el dao causado por sus dependientes puede repetir
-

de stos lo que hubiese satisfecho [plazo de 15 aos (1.964)].

Las personas o entidades que sean titulares de un Centro docente de enseanza no superior
respondern por los daos y perjuicios que causen sus alumnos menores de edad durante los perodos
de tiempo en que los mismos se hallen bajo el control o vigilancia del profesorado del Centro,
desarrollando actividades escolares o extraescolares y complementarias. 1.904. Cuando se trate de
Centros docentes de enseanza no superior, sus titulares podrn exigir de los profesores las cantidades
satisfechas, si hubiesen incurrido en dolo o culpa grave en el ejercicio de sus funciones que fuesen
causa del dao [redaccin deficiente; la conducta del profesor no es causa del dao, sino causa de la
conducta del alumno (que incita o no evita) que s es causa del dao].

Por daos causados por animales. 1.905. El poseedor de un animal, o el que se sirve de l, es
responsable de los perjuicios que causare, aunque se le escape o extrave. Slo cesar esta responsabilidad en el
caso de que el dao proviniera de fuerza mayor o de culpa del que lo hubiese sufrido [entindase exclusiva, pues
en caso contrario estaramos ante concurrencia de culpas con disminucin de la responsabilidad].

Responsabilidad objetiva, que slo cesa en casos antedichos.

1.906. El propietario de una heredad de caza responder del dao causado por sta en las fincas vecinas,
cuando no haya hecho lo necesario para impedir su multiplicacin o cuando haya dificultado la accin de los
dueos de dichas fincas para perseguirla. Responsabilidad subjetiva. Actualmente, Ley de Caza.

Por daos causados por cosas inanimadas.

-

Por ruina de edificios. 1.907. El propietario de un edificio es responsable de los daos que resulten
de la ruina de todo o parte de l, si sta sobreviniere por falta de las reparaciones necesarias. 1.909. Si
el dao [] resultare por defecto de construccin, el tercero que lo sufra slo podr repetir contra el
arquitecto, o, en su caso, contra el constructor, dentro del tiempo legal. 1.591. El contratista responde
de los daos y perjuicios si la ruina tuviere lugar dentro de 10 aos, contados desde que concluy la
construccin, por vicios de la construccin; el arquitecto que dirigiere la obra tiene igual responsabilidad
y por el mismo tiempo, si la ruina se debe a vicio del suelo o de la direccin. LOE deroga 1.591? (antes).
Por actividades industriales de carcter peligroso o nocivo. 1.908. Respondern los
propietarios de los daos causados por: 1explosin de mquinas que no hubiesen sido cuidadas con la
debida diligencia, y la inflamacin de sustancias explosivas que no estuviesen colocadas en lugar
seguro y adecuado [subjetiva]; 2humos excesivos, que sean nocivos a las personas o a las propiedades
[objetiva, TS]; 3cada de rboles colocados en sitios de trnsito, cuando no sea ocasionada por fuerza
mayor [parece objetivizada]; 4emanaciones de cloacas o depsitos de materias infectantes, construidos
sin las precauciones adecuadas al lugar en que estuviesen [subjetiva]. 1.909. Si el dao [] resultare
por defecto de construccin, el tercero que lo sufra slo podr repetir contra el arquitecto, o, en su
caso, contra el constructor, dentro del tiempo legal.
Por cada de cosas. 1.910. El cabeza de familia que habita una casa o parte de ella, es responsable
de los daos causados por las cosas que se arrojaren o cayeren de la misma. Sujeto. Es

responsable el que habita la casa, no necesariamente el propietario. Objeto. No

incluye cosas que forman parte del propio edificio. Responsabilidad. Objetiva.
Efectos. Reparar el dao causado.
-

Extensin. POR ANALOGA 1.107. [CULPA:] Los daos y perjuicios de que responde el deudor de
buena fe son los previstos o que se hayan podido prever al tiempo de constituirse la obligacin y que
sean consecuencia necesaria de su falta de cumplimiento. En caso de DOLO responder el deudor de
todos los que conocidamente se deriven de la falta de cumplimiento de la obligacin. Precepto vago, que
da amplio margen de apreciacin jurisdiccional.

Sujetos responsables. Si puede individualizarse la responsabilidad de cada uno, se

exigir por separado; si no se puede, se exigir solidariamente a todos.
Forma de cumplimiento. In natura, mediante la reparacin o sustitucin de la cosa;
en su defecto, por equivalente, mediante la entrega de la indemnizacin
correspondiente al dao causado, sea en forma de capital o pago de renta, a
discrecin del juez (salvo en el mbito de accidentes de trabajo y seguro obligatorio de automviles,
en que hay una frmula predeterminada). En la prctica, se ha pasado de exigir
indemnizacin por capital a exigirla por pago de renta, sobre todo en relacin a
grandes incapacidades que requieren cuidados prolongados en el tiempo;
recientemente se exige tambin la constitucin de un depsito bancario que, sin
dejar de pertenecer a quien lo constituye, queda afecto al pago de la indemnizacin
(modalidad tomada del Derecho del Trabajo). Adems, el perjudicado podr pedir la
eliminacin de la causa productora del dao.
Accin de responsabilidad extracontractual. 1.968. Prescribe en el plazo de 1 ao desde que
lo supo el agraviado. Debe presumirse un conocimiento instantneo por el perjudicado
del dao que se le ha causado, salvo en caso de lesiones: desde el alta mdica; o
dao continuado: desde la produccin del resultado definitivo (jurisprudencia).

DIFERENCIACIN Y DELIMITACIN RESPECTO DE LA CONTRACTUAL

Criterio de la relacin jurdica previa. En responsabilidad contractual, existe un contrato
previo; en extracontractual, no existe relacin jurdica previa o existe pero no es un contrato.
Problema. Los mismos hechos pueden originar ambas responsabilidades! p.ej., daos a cosas
arrendadas, y el rgimen jurdico es distinto pues la responsabilidad contractual tiene un plazo
de prescripcin de 15 aos (1.964) y la extracontractual de 1 ao (1.968). Sustituye la
contractual a la extracontractual, o son optativas?
-

Doctrina. Fluctuante. En todo caso, excluye la responsabilidad extracontractual

cuando el hecho daoso ocurre en la rigurosa rbita de lo pactado, pero qu se
entiende por tal? parece que lo expresamente pactado pero tambin lo que se derive
de la buena fe, los usos y la ley (1.258), lo que da cabida a ms supuestos que
tendran quizs mejor encaje en la rbita extracontractual.
TS. Doctrina de la unidad de culpa civil o yuxtaposicin de responsabilidades, por la
que la responsabilidad es contractual cuando deriva del incumplimiento de lo
estrictamente pactado; y, en caso de que derive del incumplimiento de un deber de
seguridad exigible conforme a la naturaleza del contrato se podr optar por:
1
ejercitar alternativa o subsidiariamente la accin de una u otra; 2aportar los hechos
al juzgador para que ste califique la responsabilidad de uno u otro modo. Lmite:
prohibicin de alteracin del objeto del proceso por el juez para evitar indefensin.

EL DAO INDEMNIZABLE. DAO EMERGENTE Y LUCRO CESANTE. EL DAO MORAL.

Concepto. Menoscabo que sufre una persona en su patrimonio o derechos personales.
Tipos.
-

Personales, que atentan a la vida o integridad fsica de alguien. Comprenden tambin

los daos materiales y el dao moral producidos. Tendrn derecho a indemnizacin
los perjudicados, independientemente de si son o no herederos.
Materiales, que atentan contra la propiedad o patrimonio de alguien. Comprenden el
dao emergente (perjuicio sufrido en el patrimonio) y el lucro cesante (beneficio que
se ha dejado de percibir, con posibilidad objetiva de ocurrencia y no mera hiptesis).

Requisitos. El dao ha de ser cierto (no hipottico o eventual), sea actual, futuro o sobrevenido.
-

Futuro. Previsto en la sentencia como generador de obligaciones futuras, p.ej., pagar

Sobrevenido. No previsto en la sentencia pues, si bien guardan relacin causa-efecto

con el evento daoso primitivo, p.ej., lesin que se agrava inesperadamente,

Se manifiesta con posterioridad a la emisin de la sentencia. Podr
ejercitarse nueva accin en 1 ao desde conocimiento de los nuevos daos.

Se manifiesta en lapso entre la demanda hasta la ejecucin de sentencia.
Para que sean tenidos en cuenta en la sentencia, la demanda deber hacer
referencia no slo a los ya manifiestos sino tambin a los que se manifiesten
en ejecucin de sentencia (si no, no podran incluirse so pena de incongruencia).

pensin continuada para asistencia mdica por lesiones.

Dao moral. Dao no patrimonial, que recae sobre intereses no patrimoniales de difcil
valoracin econmica, p.ej., daos en el honor, intimidad Son indemnizables?
-

Doctrina y jurisprudencia.

Antes: no, pues son imposibles de valorar econmicamente, dependen de la sensibilidad de
cada individuo, ocasionaran demandas infundadas

Ahora: s, pues tambin es difcil valorar econmicamente algunos daos patrimoniales y

eso no determina que no sean indemnizables. El dao moral podr indemnizarse por
reparacin en forma especfica, p.ej., publicacin de la sentencia condenatoria del
culpable, o por equivalente mediante indemnizacin.
Legislacin. LO 1/1982. La indemnizacin se extender al dao moral, que se valorar atendiendo
a las circunstancias del caso y a la gravedad de la lesin efectivamente producida, para lo que se tendr
en cuenta, en su caso, la difusin o audiencia del medio a travs del que se haya producido. La
indemnizacin por daos morales a persona fallecida se destinar al cnyuge, descendientes,
ascendientes y hermanos que viviesen al tiempo de su fallecimiento y, en su defecto, a sus
causahabientes, en la proporcin en que la sentencia estime que han sido afectados. Si la muerte del
ofendido es posterior al hecho, la indemnizacin se entender comprendida en herencia del perjudicado.

Momento de valoracin de los daos. Fecha en que recaiga condena definitiva a la

reparacin o, en su caso, fecha posterior en que se liquide su importe en el perodo de
ejecucin de sentencia; salvo que el demandante hubiere fijado cantidad inferior en su
demanda (principio dispositivo del proceso civil).

TEMA 68. LA RELACIN CAUSAL EN LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL. LA CULPA.

LA INVERSIN DE LA CARGA DE LA PRUEBA SOBRE LA CULPA. LA CONCURRENCIA DE CULPAS.
EL CASO FORTUITO.
LA RELACIN CAUSAL EN LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
1.902. El que por accin u omisin causa dao a otro, interviniendo culpa o negligencia est obligado a reparar el
dao causado. Elemento esencial de resp extracontractual, junto a 1accin u omisin culposa; 2resultado daoso.

Relacin causal. Es el nexo de unin entre el hecho y el dao causado, PERO si hay multitud
de antecedentes, cul es la causa? Segn la teora de la equivalencia de las condiciones o de
condicin sine qua non, un hecho es causa de otro cuando, de haber faltado el antecedente,
no se hubiera producido el resultado. As, sern causa todos los antecedentes con tal
requisito, y sus autores respondern por mnima que sea su participacin en el resultado.
Crticas: extensin excesiva, por lo que surgen teoras que seleccionan de entre antecedentes los que son causa:

Teora de la causa prxima. Es causa el antecedente ms prximo al dao.

Teora de la causa eficiente. Es causa el antecedente decisivo, algunos: hecho ms
activo; otros: hecho que tiene en s mismo la fuerza determinante para producir el
dao tal y como se ha dado.
Teora de la causa adecuada. La ms aceptada. Es causa el antecedente que es probable,
posible o razonable que ocasionase el dao, entendindose por tal el que a priori y
segn criterios de razonable seguridad o verosimilitud estadstica (juicio de probabilidad)
pueda producir un resultado (dimensin positiva) y excluyndose los que sera
estadsticamente improbable que hubieran causado por s mismos el resultado final.
Hay equivalencia de las condiciones en el plano fsico o material, pero no en el plano jurdico.

Imputacin objetiva. Es atribucin objetiva del hecho daoso al autor accin (STS 5 abr 1983).
Presupone 1efectiva existencia de nexo causal, apreciado segn la teora de la equivalencia;
2
relevancia jurdico-penal del nexo causal, apreciado segn varios criterios:
-

Creacin de un riesgo jurdicamente relevante. La accin debe suponer un riesgo

implcito del cual puede normalmente derivarse el dao causado, p.ej., uno apuala a
otro; no puede imputrsele la muerte sucedida en accidente de circulacin mientras acuda al hospital.

Fin de proteccin de la norma. La accin debe suponer infraccin de norma cuya

finalidad fuese precisamente proteger el bien jurdico daado, p.ej., varios obreros que
trabajan en domingo mueren por explosin de fbrica cercana; no puede imputarse al empresario slo
porque ha infringido las normas sobre descanso laboral, pues su fin es de descanso y no de seguridad.

Incremento del riesgo o de la conducta alternativa correcta. La accin ha de

incrementar el riesgo de ocurrencia del dao o ser necesaria para la produccin del
mismo (NO lo es si idealmente se elimina y aun as podra ocurrir el resultado con
seguridad o probabilidad rayana en la certeza).
Prohibicin de regreso. No se imputar objetivamente al autor de la accin que
pusiere en marcha el curso causal el resultado producido por ella con intervencin
sobrevenida de conducta dolosa o gravemente imprudente de tercero (o vctima, TS).

Jurisprudencia. El TS reconoce la teora de la equivalencia y la de la causa adecuada, de la

imputacin objetiva y de la prohibicin de regreso. Ni el TS ni la jurisprudencia comparada
abogan por una solucin universal para todos los casos, sino que analizan caso por caso:

Analizando la jurisprudencia francesa,

CARBONNIER: se tiene una idea bastante exacta de la jurisprudencia si se afirma que se
decide por una causalidad moral ms que material.

Analizando la jurisprudencia espaola,

GULLN: el TS se ha inspirado en la valoracin de las condiciones o circunstancias que el

buen sentido seala en cada caso como ndice de responsabilidad, con abstraccin de todo
exclusivismo doctrinal.
LACRUZ: el TS utiliza criterios de sentido comn, aceptando la relacin de causalidad cuya
concatenacin conserva la proximidad al caso y rechazan las demasiado lejanas o
extraordinarias.

ltimos 15 aos de jurisprudencia espaola, el TS ha hecho considerables esfuerzos

por asumir en la medida de lo posible las orientaciones doctrinales.

Prueba de la relacin causal. Corresponde a quien reclama la reparacin, en principio de

forma categrica, no bastando las meras conjeturas, deducciones o probabilidades, si bien en
determinados casos se admite la posibilidad de que la certeza se resuelva mediante una
apreciacin de probabilidad cualificada (STS 24 may 2004).
En la responsabilidad por daos, la doctrina de la prdida de oportunidad permite la prueba
por probabilidad razonable, reconocindole al perjudicado la indemnizacin pero con
descuento de una parte proporcional al grado de incertidumbre constituida por la
probabilidad de que el autor de la accin no fuera, en realidad, causante del dao.
-

Ley 30 oct 2007, sobre procedimientos de contratacin en sectores de agua, energa,

transportes y servicios postales. Derecho a indemnizacin del licitador que hubiere tenido
probabilidades reales de resultar adjudicatario de haberse tramitado el procedimiento de contratacin sin
infracciones legales.

STS, sobre todo en el mbito de la responsabilidad del personal sanitario.

Otras cuestiones.
-

Causalidad en la omisin. No cabe desde el punto de vista fsico o material, pero s

desde el punto de vista jurdico. Se requiere: 1que con verosimilitud rayana en
seguridad se hubiera evitado el dao de haberse realizado la accin omitida; 2que
para evitar el resultado hubiese un deber jurdico de obrar.
Pluralidad de responsables. Habiendo actuado varias personas mediante pluralidad
de comportamientos, ya sean stos simultneos o sucesivos o independientes y
autnomos, pero siempre produciendo un resultado causal nico; si no puede
individualizarse la responsabilidad de cada uno, sern responsables solidariamente
(STS 31 may 2006). Si NO producen resultado causal nico, cada uno es responsable de su
accin y el resultado producido por ella (STS 16 abr 2003).

LA CULPA. LA INVERSIN DE LA CARGA DE LA PRUEBA SOBRE LA CULPA

2

Elemento esencial de responsabilidad extracontractual, junto con resultado daoso; relacin de causalidad.

Fundamento de la responsabilidad. Teoras:

-

Clsica. Culpa. La que sigue nuestro CC, por ser imperante en la poca de la codificacin.

Del riesgo.

Del riesgo-beneficio. Beneficio que se obtiene con una actividad. As, no ha
de probarse culpa del agente, sino simplemente relacin de causalidad entre
el dao causado y la actividad de la cual se beneficia el agente.

Del riesgo creado o agravado. Riesgo creado o agravado por la actividad del
agente. Ha de probarse relacin de causalidad entre el dao causado y la
actividad del agente dimanante del riesgo.
De la culpa civil o social. Culpa civil o social (comportarse de manera distinta a la de la media
de las personas que se encontrasen en las mismas circunstancias de hecho), distinta de la culpa
moral propia de la teora clsica por cuanto se precia la culpa sin culpabilidad, por
la mera disconformidad del acto con la norma de conducta.
De la garanta. Dao causado a la vctima, en caso de daos corporales y materiales
(prevalencia del derecho a la seguridad de las personas sobre el derecho a actuar);
culpa, en caso de daos econmicos o morales (prevalencia del derecho a actuar
sobre el derecho a la seguridad de las personas), p.ej., responsabilidad cubierta por el Seguro
Obligatorio y rgimen general del 1.902, respectivamente.

Jurisprudencia. Fases (OCALLAGHAN):

-

Promulgacin CC - mediados s.XX. Escasas reclamaciones. Teora clsica, debiendo el

perjudicado probar fehacientemente la culpa del autor de la accin.
1940 - 1980. Ms reclamaciones por incipiente circulacin de vehculos a motor. Interpretacin
ms favorable al perjudicado y adaptada a la realidad social, pues procesalmente se
invierte la carga de la prueba (se presume la culpa), debiendo el perjudicado probar la
autora y el dao y el demandado probar que no ha habido culpa por su parte.
1980 actualidad. Todava ms reclamaciones. Se sigue la interpretacin anterior y en
ocasiones incluso ms favorable, objetivizando la responsabilidad: 1doctrina del
riesgo, quien provoca un riesgo que le reporta un beneficio asume la responsabilidad
por el dao que causa a un tercero; 2soluciones cuasiobjetivas, minorndose el
culpabilismo; 3culpabilidad implcita en nexo causal, pues si el autor no hubiere
cometido la accin u omisin el dao no se habra producido.

LA CONCURRENCIA DE CULPAS
Concurrencia de culpas. Concepto. Sucede cuando el resultado daoso es consecuencia de la
accin u omisin culposa de un tercero y de la propia vctima, y su consecuencia es la
compensacin de responsabilidades. Justificacin legal.
-

1.103. La responsabilidad que proceda de negligencia es igualmente exigible en el cumplimiento de

toda clase de obligaciones; pero podr moderarse por los Tribunales segn los casos. Algunos: no
aplicable, pues slo se refiere a obligaciones contractuales. Mayora doctrina: s aplicable, por analoga.

RD-Leg 8/2004, TRL sobre Responsabilidad Civil y Seguro en la Circulacin de

Vehculos de Motor. Si concurriere la negligencia del conductor y la del perjudicado se proceder a
la equitativa moderacin de la responsabilidad y al repartimiento en la cuanta de la indemnizacin,
atendida la entidad respectiva de las culpas concurrentes.

Casos.
-

Culpa exclusiva del agente. El agente ser responsable (concurrencia de culpas).

Culpa del agente que, dada su magnitud, absorbe la culpa del perjudicado. El agente
ser responsable, sin rebaja en la obligacin de indemnizar.
Culpa del agente que es similar a la culpa del perjudicado. El agente ser
responsable, con rebaja en la obligacin de indemnizar en la medida en que el
perjudicado sea el propio artfice de su dao.
Culpa exclusiva del perjudicado, apreciable en base a los principios de la justicia
distributiva, conmutativa y social, as como de la seguridad jurdica (STS 19 jun 2006). El
agente no es responsable, pues se ha roto el nexo causal.
Culpa del perjudicado que, dada su magnitud, absorbe la culpa del agente. El agente
no es responsable, pues se ha roto el nexo causal.

Jurisprudencia. Se aprecia culpa exclusiva de la vctima:

-

Accidentes de trabajo. Cuando el trabajador incumple o desoye las instrucciones

recibidas por el empresario o cuando lleva a cabo una determinada actividad sin
haber recibido rdenes o encargo especfico de aqul.
Accidentes ferroviarios. Cadas de pasajeros al intentar subirse al tren que ya haba
iniciado su marcha, bien en el interior o fuera de l, o al bajarse del mismo sin que el
tren se hubiera detenido por completo.
Accidentes de circulacin de vehculos a motor. Cuando hay una sbita interrupcin
del peatn en la calzada, totalmente imprevisible para el conductor del vehculo;
conducta que resulta particularmente reprochable cuando el peatn se encontraba
en situacin de intoxicacin etlica.
Accidentes en actividades de riesgo, p.ej., rafting, toros

EL CASO FORTUITO
Concepto. 1.105. Nadie responder de aquellos sucesos que no hubieran podido preverse, o que, previstos,
fueran inevitables. Relevante porque rompe el nexo causal y exonera de responsabilidad.

Diferencias con fuerza mayor. Teoras.

-

Romanistas. La fuerza mayor es imprevisible e inevitable, p.ej., naufragio.

Civilistas.

Subjetiva. Misma que romanistas (imprevisible e inevitable).

Objetiva. El caso fortuito procede del interior del crculo afectado por la
obligacin, p.ej., averas de material. La fuerza mayor procede de fuera de dicho
crculo y con una violencia insuperable tal que, considerado objetivamente,
queda fuera de casos fortuitos que se prevn en el curso normal de la vida.
Derecho espaol. Algunos, no hay diferencia. Otros, la diferencia es irrelevante,
porque no est en el CC y en general ambos fenmenos liberan al deudor, si bien es
necesaria para cuando slo la fuerza mayor libera (1.784 (responsabilidad en el depsito)
1.905 (responsabilidad sobre animales que se posean)). Parece seguirse la teora objetiva.

TEMA 69. LOS SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD OBJETIVA; CON ESPECIAL REFERENCIA A LA

RESPONSABILIDAD CIVIL EN LA CIRCULACIN DE VEHCULOS A MOTOR. LA
RESPONSABILIDAD CIVIL POR PRODUCTOS DEFECTUOSOS.
LOS SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD OBJETIVA
Concepto. Sistema de responsabilidad basado en la relacin de causalidad entre la accin de
un agente y el dao causado a otro, independiente de la culpa o negligencia del primero.
Justificacin. 1La investigacin de la culpabilidad es difcil; 2la seguridad y rapidez de la vida
econmica son esenciales; 3quien pone en actuacin un riesgo potencial debe soportar las
consecuencias daosas de su funcionamiento, haya o no culpa por su parte.
Consecuencia. Colectivizacin de los riesgos: los agentes han de dotarse de seguros,
contribuyendo colectivamente a sufragar los daos que alguno de ellos ocasione.
Crticas. Algunos: 1.902 y legislacin especial son normas limitadoras de derechos que vulneran la presuncin de
inocencia del 24CE. TS: no son normas limitadoras, pues tienen naturaleza reparadora de un dao ocasionado en
defensa y reintegro del patrimonio lesionado del perjudicado.

Supuestos. Navegacin area. Ley 21 jul 1960. Responsabilidad objetiva, limitada a cuantas
mximas por aeronave y accidente (modificables por Real Decreto aprobado en Consejo de Ministros). Si fueren
varios los perjudicados y la suma global de las indemnizaciones excediere de la cantidad mxima de que
responde la aeronave, se reducir proporcionalmente la que haya de percibir cada uno. Daos:
-

Los que sufran los viajeros a bordo de las aeronaves y por la accin de las mismas o como
consecuencia de operaciones de embarque y desembarque.
Los que experimenten los efectos o mercancas desde su entrega.
Los que se causen a las personas o cosas que se encuentren en la superficie terrestre por accin de la
aeronave, en vuelo o en tierra, o por cuanto de ella se desprenda o arroje.

Garantas: 1la indemnizacin debida por daos a las personas tiene preferencia en el cobro frente al resto; 2los
seguros areos son obligatorios; 3consignacin judicial de la indemnizacin por el seguro de la aeronave en caso
de siniestro o prdida de la misma, a fin de que se entregue a quien corresponda en caso de que aparecieren
terceros con posible derecho a la misma o se hubiese promovido reclamacin judicial de preferencia sobre ella.

Convenio de Roma 7 oct 1952 (ratificado por Espaa 24 ene 1957). Daos a personas que se encuentren
en la superficie terrestre por accin de una aeronave extranjera en vuelo o una persona o cosa cada de la misma
[todo buque o aeronave en altamar se considera parte del territorio del Estado donde estn matriculados]. No
habr lugar a la reparacin si los daos no son consecuencia directa del acontecimiento que los ha originado, o
si se deben al mero hecho del paso de la aeronave a travs del espacio areo de conformidad con los
reglamentos de trnsito aplicables. Ley. Ninguna aeronave extranjera ser autorizada para volar sobre territorio
espaol, sin tener garantizadas suficientemente las responsabilidades que pueda contraer por el sobrevuelo o por
los contratos de transporte, con sujecin a la ley espaola.
Responsabilidad subjetiva. En caso de colisin entre aeronaves, los empresarios de ellas sern solidariamente
responsables de los daos causados a terceros, pero si la colisin ocurre por culpa de la tripulacin de una de
ellas sern de cargo del empresario los daos y las prdidas, y si la culpa fuese comn o indeterminada, o por
caso fortuito, cada uno de los empresarios responder en proporcin al peso de la aeronave. No limitada.
Plazo de prescripcin de 6m para todas las acciones PERO TS: slo responsabilidad objetiva; la subjetiva sigue
las reglas generales.

Energa nuclear. Ley 29 abril 1964. Responsabilidad objetiva, limitada en su cuanta hasta el lmite de
cobertura sealado en la Ley. Quin. El explotador de una instalacin nuclear o de cualquier otra instalacin que
produzca o trabaje con materiales radiactivos o que cuente con dispositivos que puedan producir radiaciones
ionizantes. Regl 22 jul 1967. La responsabilidad cesa cuando los daos: 1provengan directamente de conflicto
armado, hostilidades, guerra civil, insurreccin o catstrofe natural de carcter excepcional; 2resulten de la
aplicacin de sustancias radiactivas a personas sometidas a tratamiento teraputico; 3los padecieren en sus
personas los empleados o dependientes del explotador y se califiquen de accidente de trabajo o enfermedad
profesional; 4se ocasionen en la propia instalacin nuclear o en los dispositivos que produzcan radiaciones
ionizantes como consecuencia del accidente en los medios de transporte y, en general, en los elementos
patrimoniales, cualquiera que sea su titular, al servicio del explotador o de la instalacin. Los daos nucleares no
indemnizables se regirn por las disposiciones de derecho comn o especial que les fueren aplicables. Si en la
produccin del dao nuclear intervino culpa o negligencia del perjudicado, producindolo o contribuyendo al
mismo, se faculta a los tribunales para exonerar total o parcialmente al explotador de su obligacin de abonar los
daos sufridos por esa persona. Todo el que pueda resultar responsable debe prestar garanta suficiente para
responder de indemnizaciones. Plazo de prescripcin de 10a (daos inmediatos) o 20a (daos diferidos).

Convenio de Pars 29 jul 1960, con complementario Convenio de Bruselas 31 ene 1963.
Ambos MODIF por sendos Protocolos 12 feb 2004, que, cuando entren en vigor para Espaa
(cuando los Estados Europeos que son parte del Convenio depositen conjuntamente el instrumento de
ratificacin) supondrn tambin la entrada en vigor de la nueva Ley.

Ley 27 may 2011. Responsabilidad objetiva, limitada en su cuanta hasta el lmite de cobertura sealado en
la Ley. Quin. El explotador de una instalacin nuclear. Daos indemnizables. Daos nucleares causados
durante el almacenamiento, transformacin, manejo, utilizacin en cualquier forma o transporte de sustancias
nucleares. Cuando sean causados conjuntamente por un accidente nuclear y por un accidente de otra naturaleza,
el dao causado por este segundo accidente, en la medida en que no sea posible separarlo con certeza del dao
causado por el primero, se considerar tambin como dao bajo la responsabilidad del explotador. Si la
responsabilidad del dao nuclear recae sobre varios explotadores, stos respondern solidariamente por el dao
acaecido hasta el lmite de cobertura que se seala. Daos excluidos. 1Los causados a la propia instalacin
nuclear y a cualquier otra instalacin nuclear, aun cuando est en construccin, que estn situadas en el mismo
emplazamiento de tal instalacin. 2Los causados a los bienes que se encuentren en el mismo emplazamiento y
que sean o deban ser utilizados en relacin con una u otra de dichas instalaciones. 3Los que padecieren en sus
personas los trabajadores de las instalaciones nucleares o de las empresas de transporte de sustancias
nucleares, siempre que sean calificados de accidente de trabajo o enfermedad profesional. Si el explotador prueba
que los daos nucleares se debieron total o parcialmente a la accin u omisin dolosa o con negligencia grave
del perjudicado, el juez competente podr exonerar total o parcialmente al explotador de su responsabilidad
frente a esa persona. Todo el que pueda resultar responsable debe prestar garanta suficiente para responder de
indemnizaciones. Plazo de garanta de 30 aos (daos a las personas), 10 aos (resto de daos), en todo caso
desde el accidente nuclear. Plazo de prescripcin de 3 aos desde que el perjudicado tuvo conocimiento del
dao nuclear y del explotador responsable, o bien desde que debi razonablemente tener conocimiento de ello.

Accidentes de caza. Ley 4 abr 1970. Responsabilidad objetiva. Quin. Todo cazador. Cesa si el hecho
fuere debido nicamente a culpa o negligencia del perjudicado o a fuerza mayor [Regl 25 mar 1971. No se
considerarn como casos de fuerza mayor los defectos, roturas o fallos de las armas de caza y sus mecanismos o de sus
municiones]. En la caza con armas, si no consta el autor del dao causado a las personas, respondern

solidariamente todos los miembros de la partida de caza [aqullos que hayan practicado el ejercicio de la misma en la
ocasin y lugar en que el dao haya sido producido y que hubieran utilizado armas de la clase que origin el dao]. Los
potenciales responsables deben prestar garanta en la forma de contrato de seguro.

Honor, intimidad y propia imagen. LO 1/82. Declarada la intromisin ilegtima en estos derechos, se
presume la existencia del dao, que deber indemnizarse.

ESPECIAL REFERENCIA A LA RESP CIVIL EN LA CIRCULACIN DE VEHCULOS A MOTOR

RD-Leg 8/2004. Quin. El conductor de vehculos a motor. Daos indemnizables:
-

A las personas. Cesa cuando pruebe que fueron debidos nicamente a la conducta o la negligencia del
perjudicado [exclusiva; si es concurrente dar lugar a reduccin de indemnizacin] o a fuerza mayor
extraa a la conduccin o funcionamiento del vehculo; no se considerarn fuerza mayor los defectos del
vehculo ni la rotura o fallo de alguna de sus piezas o mecanismos. Resp obj atenuada.
En los bienes. Responder frente a terceros cuando resulte civilmente responsable segn lo establecido
en 1.902 y ss. CC, 109 y ss. CP, y segn lo dispuesto en esta Ley.

Los propietarios de vehculos deben prestar garanta en forma de seguro obligatorio que cubra hasta el lmite que
reglamentariamente se fije, sin perjuicio de concertar un seguro de responsabilidad civil por cantidad mayor. El
vehculo no podr circular por territorio nacional hasta entonces. Los daos deben ser consecuencia de la
circulacin de vehculos [a efectos de seguro obligatorio: los derivados del uso y circulacin del vehculo asegurado en la
pliza de seguro por vas y bienes de dominio pblico, garajes y aparcamientos, as como por vas privadas que no estn
especialmente destinadas o acotadas para el desarrollo por dicho vehculo de un trabajo o labor industrial o agrcola].

La fijacin de indemnizacin requiere una consideracin casustica, lo que daba lugar a

diferentes valoraciones. Algunos autores propusieron fijar topes indemnizatorios; y, aunque
esta postura es discutible, se incluy en la Ley 8 nov 1995, de Ordenacin y Supervisin de
los Seguros Privados (ahora: RDLeg 6/2004), y tuvo gran xito, consiguiendo ms inmediatividad
en la resolucin de controversias e incremento de acuerdos transaccionales entre vctima y
responsable PERO TC declara inconstitucional si hay culpa relevante, con indemnizacin a
determinar por el juez (STC 29 jun 2000).
LA REPONSABILIDAD CIVIL POR PRODUCTOS DEFECTUOSOS
Ley 6 jul 1994 (traspone Directiva comunitaria, influencia EEUU), incorporada a TRLGDCU07. Producto
es cualquier bien mueble, an cuando est unido o incorporado a otro bien mueble o inmueble, as como el gas y
la electricidad. Producto defectuoso es aqul que no ofrezca la seguridad que cabra legtimamente esperar,
teniendo en cuenta todas las circunstancias y, especialmente, su presentacin, el uso razonablemente previsible
del mismo y el momento de su puesta en circulacin. En todo caso, es defectuoso si no ofrece la seguridad
normalmente ofrecida por los dems ejemplares de la misma serie. No podr ser considerado defectuoso por el
mero hecho de que se ponga posteriormente en circulacin de forma ms perfeccionada. Tipos de defectos:

De fabricacin, cuando el producto no se corresponde con los de su misma serie (en la

Ley, se utilizan el criterio de las expectativas del consumidor y el de apartamiento de la serie).

De diseo, por fallo en la concepcin del producto (en la Ley, se utiliza el criterio de las
expectativas del consumidor).

De informacin, por carencias o informaciones inexactas sobre el consumo, uso o

manipulacin del producto (en la Ley, se utiliza el criterio de las expectativas del consumidor).

Quin. El productor que fabrique o importe el producto. Se considerar tambin productor al fabricante o
importador en la UE de: 1un producto terminado; 2cualquier elemento integrado en un producto terminado; 3una
materia prima. Si el productor no puede ser identificado, ser considerado como tal el proveedor del producto, a
menos que, dentro del plazo de 3 meses, indique al daado o perjudicado la identidad del productor o de quien le
hubiera suministrado o facilitado a l dicho producto. La misma regla ser de aplicacin en el caso de un producto
importado, si el producto no indica el nombre del importador, aun cuando se indique el nombre del fabricante.
Cuando haya suministrado el producto a sabiendas de la existencia del defecto, el proveedor responder como si
fuera el productor. En este caso, el proveedor podr ejercitar la accin de repeticin contra el productor.

Protegidos. Los perjudicados por los productos defectuosos con independencia de que tengan o no la condicin
legal de consumidores o usuarios.
Prueba. Del defecto, dao y relacin de causalidad, al perjudicado. De la causa de exoneracin, al productor:
-

Que no haba puesto en circulacin el producto. Parece hacer referencia al momento de entrada del
producto en los canales de distribucin (entrega a una persona para que lo comercialice), excluyndose
la entrada forzada en el mercado (piratera).

Que, dadas las circunstancias del caso, es posible presumir que el defecto no exista en el momento en
que se puso en circulacin el producto. Parece hacer referencia a defecto introducido por distribuidor o

Que el producto no haba sido fabricado para la venta o cualquier otra forma de distribucin con finalidad
econmica, ni fabricado, importado, suministrado o distribuido en el marco de una actividad profesional o
empresarial. As, s son responsables los fabricantes profesionales aunque la distribucin sea gratuita,

intermediario.

p.ej., muestras de regalo; y el fabricante ocasional (domstico o artesano) pero con clara finalidad
patrimonial.

Que el defecto se debi a que el producto fue elaborado conforme a normas imperativas existentes.
Que el estado de los conocimientos cientficos y tcnicos existentes en el momento de la puesta en
circulacin no permita apreciar la existencia del defecto. TJCE: estado de los conocimientos cientficos y
tcnicos se debe interpretar como el de estado objetivo de conocimientos accesibles ms avanzados.

en el caso de medicamentos, alimentos o productos alimentarios

destinados al consumo humano.

NO PUEDE INVOCARSE

Que el defecto es imputable a la concepcin del producto al que ha sido incorporado o a las
instrucciones dadas por el fabricante de ese producto.

Extensin. El rgimen de responsabilidad previsto en este libro comprende los daos personales, incluida la
muerte, y los daos materiales, siempre que stos afecten a bienes o servicios objetivamente destinados al uso o
consumo privados y en tal concepto hayan sido utilizados principalmente por el perjudicado. Limitada a las
cuantas previstas en la Ley (diferenciando entre daos personales y materiales); los daos no cubiertos se
someten al rgimen general del CC.
La accin de reparacin de daos y perjuicios prescribir a los 3 aos desde la fecha en que el perjudicado sufri
el perjuicio, ya sea por defecto del producto o por el dao que dicho defecto le ocasion, siempre que se conozca
al responsable de dicho perjuicio. La accin del que hubiese satisfecho la indemnizacin contra todos los dems
responsables del dao prescribir en 1 ao desde el da del pago de la indemnizacin. La interrupcin de la
prescripcin se rige por lo establecido en CC.
Los derechos reconocidos al perjudicado en este captulo se extinguirn transcurridos 10 aos, a contar desde la
fecha en que se hubiera puesto en circulacin el producto concreto causante del dao, a menos que, durante ese
perodo, se hubiese iniciado la correspondiente reclamacin judicial.
La responsabilidad prevista en este captulo podr reducirse [concurrencia de culpas] o suprimirse [culpa
exclusiva del perjudicado] en funcin de las circunstancias del caso, si el dao causado fuera debido
conjuntamente a un defecto del producto y a culpa del perjudicado o de una persona de la que ste deba
responder civilmente.
Responsabilidad objetiva atenuada.

TEMA 70. EL DERECHO DE FAMILIA. SUS CARACTERES. EL MATRIMONIO: CONCEPTO Y

NATURALEZA JURDICA. SISTEMAS MATRIMONIALES. SISTEMA VIGENTE EN EL DERECHO
ESPAOL. LAS UNIONES DE HECHO.
EL DERECHO DE FAMILIA. SUS CARACTERES
Concepto. Conjunto de normas jurdicas de Derecho privado que regulan un cuerpo colectivo
superior (la familia) en todos sus aspectos. Naturaleza. Mayora doctrina: DPrivado. Algunos: DPblico.
Otros: Derecho privado PERO, por su trascendencia social, participan a veces de la naturaleza del Derecho pblico.

Caracteres.
-

Contenido tico. Son normas ticas transformadas en jurdicas hasta donde ello es
posible y conveniente. De ah que haya normas sin sancin o con sancin atenuada, u
obligaciones incoercibles, p.ej., deber de fidelidad en el matrimonio (68).
Transpersonalista. El fin ltimo es el inters superior de la familia (y, por derivacin,
el del Estado), no el de los particulares.
Imperativo. Indisponible para las partes, para garantizar tal inters superior PERO se
ampla el mbito de la autonoma de la voluntad, p.ej., suscribir convenio regulador de las
consecuencias de la nulidad matrimonial, separacin o divorcio

Tendencias actuales. De un lado, Derecho de familia administrativo, por el creciente

intervencionismo de los poderes pblicos en la vida familiar, p.ej., expedientes de acogimiento,
adopcin De otro lado, privatizacin del Derecho de familia, a causa de la progresiva
democratizacin de las relaciones familiares.
Regulacin. CE. 32CE. 1. El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad
jurdica. 2. La ley regular las formas de matrimonio, la edad y capacidad para contraerlo, los derechos y deberes
de los cnyuges, las causas de separacin y disolucin y sus efectos. 39CE. 1. Los poderes pblicos aseguran la
proteccin social, econmica y jurdica de la familia. 2. Los poderes pblicos aseguran, asimismo, la proteccin
integral de los hijos, iguales stos ante la ley con independencia de su filiacin, y de las madres, cualquiera que
sea su estado civil. La ley posibilitar la investigacin de la paternidad. 3. Los padres deben prestar asistencia de
todo orden a los hijos habidos dentro o fuera del matrimonio, durante su minora de edad y en los dems casos en
que legalmente proceda. 4. Los nios gozarn de la proteccin prevista en los acuerdos internacionales que velan
por sus derechos [Declaracin de los Derechos del Nio aprobada por la ONU en 1959].

CC. Libro I, De las personas. Libro IV, Ttulo III, Del rgimen econmico matrimonial. Sigue
Derecho romano, pues el Derecho moderno opta por la regulacin en bloque.

EL MATRIMONIO: CONCEPTO Y NATURALEZA JURDICA

Concepto. Unin legal de 2 personas, de igual o distinto sexo, para la plena y perpetua
comunidad de existencia. Se anan en esta definicin las teoras de sentido jurdico-formal (que resaltan la
nota de legalidad), de sentido sociolgico (la de permanencia), de tipo teleolgico (el fin del matrimonio).

Problema. Carcter heterosexual?

-

44CC. El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio conforme a disposiciones CC. S.
32CE. El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad jurdica. S.
Ley 1 jul 2005, aade a 44CC. El matrimonio tendr los mismos requisitos y efectos cuando ambos
contrayentes sean del mismo o de diferente sexo, aunque emitieron dictamen contrario CGPJ y Cons Edo.

TC: pendiente recurso de inconstitucionalidad, aunque ya se ha pronunciado sobre la

materia en Auto 222/1994: la unin entre personas del mismo sexo biolgico no es una
institucin jurdicamente regulada ni existe derecho constitucional a su establecimiento.

TEDH: no permitir el matrimonio entre personas del mismo sexo no vulnera 12CEDH.
TJUE sigue igual orientacin.
Carta Europea de DDFF garantiza el derecho a contraer matrimonio y el derecho a
fundar una familia segn las leyes nacionales, sin mencionar el sexo de los cnyuges.
Derecho comparado presenta regulaciones variadas: no permitir el matrimonio,
permitirlo (Blgica, Holanda), establecer un Registro de parejas con un Estatuto ms o
menos cercano al matrimonio (Dinamarca).
STC 198/2012, 6 nov. El matrimonio entre personas del mismo sexo es constitucional,
pues el matrimonio es por una parte una garanta institucional y por otra un derecho
constitucional y que se permita entre personas del mismo sexo no vara el contenido
esencial del derecho (interpretacin evolutiva de la CE).

Naturaleza jurdica.
-

Contrato (civilistas, s.XIX), sobre todo para justificar la intervencin estatal. Crticas:
1

aunque exista acuerdo, las partes no pueden regular la relacin; el objeto del matrimonio no puede
3
ser objeto del contrato; mayora de las normas de los contratos, p.ej., mutuo disenso, son inaplicables.

Otros: convencin jurdica; acto unilateral del Estado, cuyo nico presupuesto son las
declaraciones de voluntad de los esposos; negocio jurdico bilateral, pues procede de
la voluntad de los esposos pero no es contrato por no tener carcter patrimonial. La
ms aceptada en la doctrina; institucin, por su especial trascendencia social (LASARTE).

SISTEMAS MATRIMONIALES
Concepto. Diferentes criterios de organizacin legal establecidos y practicados en los
diversos pases para reputar vlidamente celebrado el matrimonio.
Tipos. Sistemas del matrimonio como:
-

Acto privado. Por el mero consenso, sin intervencin de autoridad pblica.

Acto pblico o solemne.

Forma exclusivamente religiosa.

Forma preponderantemente religiosa, con forma civil subsidiaria slo para
quienes no profesan la religin oficial.

Forma civil obligatoria.

Libre eleccin entre forma religiosa o civil, ambas con idnticos efectos.
 Modelo anglosajn, con una clase de matrimonio (civil, que se puede
celebrar en forma civil o religiosa, pero regido en todo caso por normas civiles).

Modelo latino, con dos clases de matrimonio (religioso, celebrado en

forma religiosa y regido por las normas de la religin correspondiente; civil,
celebrado en forma civil y regido por normas civiles).

SISTEMA VIGENTE EN EL DERECHO ESPAOL

Evolucin histrica. CC, redaccin original: forma preponderantemente religiosa, con forma
civil subsidaria. MODIF Ley 28 jun 1932: forma civil obligatoria. MODIF Ley 12 may 1938: sistema
anterior. MODIF Ley 7 jul 1981, para adaptar a CE: libre eleccin, 49. Cualquier espaol podr contraer
matrimonio dentro o fuera de Espaa: 1Ante el Juez, Alcalde o funcionario sealado por este Cdigo. 2En la forma
religiosa legalmente prevista. Modelo latino o anglosajn?

Anglosajn.

CE habla de formas de matrimonio, no de clases.

49CC habla de forma religiosa, y 59CC. El consentimiento matrimonial podr prestarse
en la forma prevista por una confesin religiosa inscrita, en los trminos acordados con el
Estado o, en su defecto, autorizados por la legislacin de ste [Acuerdos con Santa Sede de
1979, Leyes 24, 25 y 26/1992 con Iglesias Evanglicas, Comunidades Israelitas e Islmica].

60CC. El matrimonio celebrado segn las normas del Derecho cannico [] produce efectos
civiles. Para el pleno reconocimiento de ellos se estar a lo dispuesto en el Cap siguiente.
63CC. La inscripcin del matrimonio celebrado en Espaa en forma religiosa se practicar
con la simple presentacin de la certificacin de la Iglesia o confesin respectiva, que habr de
expresar las circunstancias exigidas por la LRC. Se denegar la prctica del asiento cuando
de los documentos presentados o de los asientos del Registro conste que el matrimonio no
rene los requisitos que para su validez se exigen en este ttulo.

Latino. Hay dos clases de matrimonio: civil y cannico (se prescinde de resto de confesiones)

Acuerdo con la Santa Sede 3 ene 1979. El Estado reconoce los efectos civiles al
matrimonio celebrado segn las normas del Derecho Cannico. Los efectos civiles del
matrimonio cannico se producen desde su celebracin. Para el pleno reconocimiento de los
mismos, ser necesaria la inscripcin en el RC, que se practicar con la simple presentacin
de certificacin eclesistica de la existencia del matrimonio. As, el encargado del RC no

puede controlar si el matrimonio cannico rene los requisitos de la

legislacin civil, pues el Acuerdo es tratado internacional y no puede ser
modificado, derogado o suspendido sino en la forma prevista en l (96).
LAS UNIONES DE HECHO
Concepto. Unin de dos personas, cualquiera que sea su inclinacin sexual, que conviven
maritalmente con voluntad de permanencia (convivencia more uxorio, ajurdica por no recibir regulacin
1

legal en un nico cuerpo, pero no antijurdica, TS). Motivaciones: matrimonio a prueba, con voluntad de
2
matrimonio futuro; porque uno de los convivientes no puede contraerlo an, p.ej., no ha obtenido el divorcio del
3
4
anterior; porque los convivientes tienen entre ellos impedimento no dispensable; intencin firme de no casarse.

Requisitos.
-

Convivencia more uxorio. Identificacin con el modelo de convivencia desarrollado

en las familias fundadas en el matrimonio, con relacin pblica y notoria (no oculta).
Comunidad de vida estable y duradera.
Relacin monogmica. NO relacin extramatrimonial simultnea a la legal. En todo caso con
contenido sexual (si no, sera convivencia entre hermanos, amigos).

Derecho espaol. Regulacin aislada. 39.2CE. Los poderes pblicos aseguran, asimismo, la proteccin
integral de los hijos, iguales stos ante la ley con independencia de su filiacin. Ley 11 nov 1987, MODIF CC
en materia de adopcin. Las referencias de esta ley a la capacidad de los cnyuges para adoptar
simultneamente a un menor sern tambin aplicables al hombre y a la mujer integrantes de una pareja unida de
forma permanente por relacin de efectividad anloga a la conyugal. 101. El derecho a la pensin compensatoria
derivada de la separacin o el divorcio se extingue [] por vivir maritalmente con otra persona. 320.
Emancipacin por concesin judicial cuando [] quien ejerce la patria potestad conviviera maritalmente con
persona distinta del otro progenitor. Ley 22 nov 1988 (derogada por actual Ley 14/2006). Pueden utilizar
tcnicas de reproduccin asistida. LAU. Continuar el arrendamiento de la vivienda si su pareja (arrendatario) no
renovara el contrato, desistiera de l o abandonara la vivienda; subrogarse en l en caso de muerte de su pareja.

Rgimen econmico.
-

Si hay convenio. Se estar a lo pactado, pudiendo aplicarse un rgimen econmicomatrimonial regulado en CC si existe acuerdo expreso o tcito de sumisin a l.
Si no hay convenio. No procede aplicacin analgica de las normas del rgimen
econmico-matrimonial (esto ira contra las normas imperativas que exigen formalidades para
celebrar el matrimonio) PERO no se puede desproteger a las partes, luego las soluciones:

Doctrina: 1respetar el pacto por escrito entre los convivientes segn el cual
habran de aplicarse en sus relaciones patrimoniales las normas del CC para
la sociedad universal de ganancias (reparto del activo social final en proporcin a los
2
bienes aportados); a falta de pacto, reglas generales de la comunidad de bienes
(392 y ss, con beneficios y cargas proporcionales a sus respectivas cuotas) (LACRUZ).

TS: comunidad de bienes, sociedad irregular, enriquecimiento sin causa.

Derechos sucesorios. No reconocidos legalmente, aunque siempre est el tercio de libre

disposicin. Si la mujer est encinta, puede alimentarse a cargo de la herencia (964).
Acreedores. Los bienes de los convivientes deben responder solidariamente frente a los
acreedores por las deudas que cualquiera de ellos haya contrado para la comunidad de vida
(justificacin: mandato tcito (1.710), mandato simple (1.717, siempre que se trate de cosas propias del
mandante (entindase necesidades ordinarias de la comunidad)).

Legislacin CCAA. Es pareja estable la formada por:

-

Catalua. Libro II CC cataln (Ley 29 jul 2010), art. 234. Dos personas que conviven en una
comunidad de vida anloga a la matrimonial, si: 1convivencia de ms de 2 aos ininterrumpidos;
2durante la convivencia tienen un hijo en comn; 3formalizan la relacin en escritura pblica. No:
1menores de edad no emancipados; 2personas relacionadas por parentesco en lnea recta, o lnea colateral dentro
del segundo grado; 3personas casadas y no separadas de hecho; 4personas que convivan en pareja con una tercera
persona. Se regulan exclusivamente por los pactos.

Aragn. RDLeg 1/2011, art. 303 y ss. Dos miembros mayores de edad entre los que exista
relacin de afectividad anloga a la conyugal y que cumplan los requisitos previstos en la Ley: se haya
dado convivencia marital de al menos 2 aos ininterrumpidos; o se haya manifestado la voluntad de
constituirla mediante escritura pblica. Deben inscribirse en un Registro de la Diputacin General de
Aragn y anotarse en el RC si ley estatal lo prev.
Navarra. Ley Foral 6/2000, 3 jul, para la igualdad jurdica de las parejas estables. Dos
personas mayores de edad o menores emancipados, cuando hayan convivido maritalmente durante al
menos 1 ao ininterrumpido, salvo que tuvieran descendencia en comn, en cuyo caso bastar la mera
convivencia, o salvo que hayan expresado su voluntad de constituir una pareja estable en documento
pblico.
Valencia. Ley 5/2012, 15 oct. Dos personas mayores de edad o menores emancipados, que
tengan una relacin de afectividad anloga a la conyugal y hayan solicitado la inscripcin en el Registro
correspondiente.

Conclusin. Hay una falta de ordenamiento unitario y global que origina distintas
valoraciones en la jurisprudencia del TS y TC. As, STC 15 nov 1990 (rechaza la equiparacin del
matrimonio con la unin de hecho a efectos de la pensin de viudedad), STC 11 dic 1992 (admite la
equiparacin, declarando inconstitucional el art. 58 LAU64 por excluir el beneficio de la subrogacin al que
hubiera convivido maritalmente con el arrendatario). Es urgente la legislacin estatal en la materia.

TEMA 71. REGULACIN DEL MATRIMONIO EN EL CDIGO CIVIL: REQUISITOS. NULIDAD:

CAUSAS Y EFECTOS. RGIMEN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN LA MATERIA.
REGULACIN DEL MATRIMONIO EN EL CDIGO CIVIL: REQUISITOS
Regulacin. Libro I, Ttulo IV (42 y ss).
REQUISITOS. 1Capacidad matrimonial. Incapacidad absoluta. 46. No pueden contraer matrimonio:
-

Los menores de edad no emancipados. Por tanto, s los mayores de edad, los menores

emancipados o habilitados de edad (desde los 16 aos, 317, 320 y 321) e incluso los
mayores de 14 aos a los que se conceda dispensa (despus).
-

Los que estn ligados con vnculo matrimonial.

Incapacidad relativa. 47. Tampoco pueden contraer matrimonio entre s:

-

Los parientes en lnea recta por consanguinidad o adopcin.

Los colaterales por consanguinidad hasta el 3 grado.
Los condenados como autores o cmplices de la muerte dolosa del cnyuge de cualquiera de ellos.

Dispensa. 48. El Ministro de Justicia puede dispensar, a instancia de parte, el impedimento de muerte dolosa
del cnyuge anterior. El Juez de Primera Instancia podr dispensar, con justa causa y a instancia de parte, los
impedimentos del grado 3 entre colaterales y de edad a partir de los 14 aos. En los expedientes de dispensa de
edad debern ser odos el menor y sus padres o guardadores. La dispensa ulterior convalida, desde su
celebracin, el matrimonio cuya nulidad no haya sido instada judicialmente por alguna de las partes.
2

Consentimiento matrimonial. 45. No hay matrimonio sin consentimiento matrimonial. La condicin,

trmino o modo del consentimiento se tendr por no puesta. Consentimiento libremente manifestado y puro.
56, prrafo 2. [Garanta:] Si alguno de los contrayentes estuviere afectado por deficiencias o anomalas
psquicas, se exigir dictamen mdico sobre su aptitud para prestar el consentimiento.

73. Es nulo cualquiera que sea la forma de su celebracin: 1El matrimonio celebrado sin consentimiento
matrimonial. 4El celebrado por error en la identidad de la persona del otro contrayente o en aquellas cualidades
personales que, por su entidad, hubieren sido determinantes de la prestacin del consentimiento. 5El contrado por
coaccin o miedo grave. No existe vicio de consentimiento cuando se presta en la creencia errnea de que el otro
cnyuge no hubiera tenido anteriormente relaciones sexuales con otra persona, que no encaja actualmente en
73.4 (TS). Son nulos los matrimonios para adquirir la nacionalidad (DGRN).

CELEBRACIN. Competencia. 51. Ser competente para autorizar el matrimonio:

-

Municipios con RC. Juez encargado del RC y Alcalde del municipio donde se celebre el matrimonio o
concejal en quien ste delegue. DF2LRC11. Ha de entenderse alcalde o funcionario en quien delegue.
Municipios sin RC. El delegado designado reglamentariamente.
En el extranjero. El funcionario diplomtico o consular encargado del RC.

53. [Garanta:] La validez del matrimonio no quedar afectada por la incompetencia o falta de nombramiento
legtimo del Juez, Alcalde o funcionario que lo autorice, siempre que al menos uno de los cnyuges hubiera
procedido de buena fe y aqullos ejercieran sus funciones pblicamente.

Expediente matrimonial. 56. Quienes deseen contraer matrimonio acreditarn previamente, en expediente
tramitado conforme a la LRC, que renen los requisitos de capacidad establecidos en este CC. 238 y ss RRC.

Competencia. Juez encargado del RC o, por delegacin de ste, Juez de Paz, o el encargado del RC
consular, correspondiente al domicilio de cualquiera de los contrayentes.
Solicitud. Debe incluir: 1las menciones de identidad, incluso la profesin, de los contrayentes; 2en su
caso, el nombre y apellidos del cnyuge o cnyuges anteriores y fecha de la disolucin del matrimonio;
3la declaracin de que no existe impedimento para el matrimonio; 4el Juez o funcionario elegido, en su
caso, para la celebracin; 5pueblos en que hubiesen residido o estado domiciliados en los 2 ltimos
aos. El escrito ser firmado por un testigo a ruego del contrayente que no pueda hacerlo.
Publicacin de edictos. Se publicarn edictos por tiempo de 15 das en las poblaciones en que
hubiesen residido o estado domiciliados los interesados en los 2 ltimos aos y que tengan menos de
25.000 habitantes, segn el ltimo censo oficial, o bien que correspondan a la circunscripcin de un
Consulado espaol con menos de 25.000 personas en el Registro de Matrcula. Los edictos anunciarn
el casamiento con todas las indicaciones contenidas en la solicitud y con el requerimiento a los que
tuviesen noticia de algn impedimento para que lo denuncien. Tras el plazo, se devolvern al instructor,
con certificacin de haberse cumplido dicho requisito y de haberse o no denunciado algn impedimento.
Si los interesados hubieran residido en los 2 ltimos aos en poblaciones que no renan las condiciones
expresadas antes, el trmite de edictos se sustituir por la audiencia, al menos, de un pariente, amigo o
allegado de uno u otro contrayente, elegido por el instructor y que deber manifestar, so pena de
falsedad, su convencimiento de que el matrimonio proyectado no incurre en prohibicin legal alguna.
Otras diligencias. Mientras se tramitan los edictos o diligencias sustitutorias, se practicarn las
pruebas propuestas o acordadas de oficio encaminadas a acreditar el estado, capacidad o domicilio de
los contrayentes o cualesquiera otros extremos necesarios. Cuando los contrayentes, en el escrito inicial
o durante la tramitacin del expediente, hayan solicitado que la prestacin del consentimiento se realice,
por delegacin del instructor, ante otro encargado de un RC, el expediente, una vez concluido por el
instructor, se remitir al encargado elegido para la celebracin, el cual se limitar a autorizar el
matrimonio y a extender la inscripcin en su RC. Se denegar si el instructor conociese la existencia de
obstculo legal, por s o por denuncia del MF o particulares.
Auto de autorizacin. Slo cabe recurso en va gubernativa segn LRC.

Ceremonia. 57. [Ante quin:] El matrimonio deber celebrarse ante el Juez, Alcalde o funcionario
correspondiente al domicilio de cualquiera de los contrayentes y 2 testigos mayores de edad. La prestacin del
consentimiento podr tambin realizarse, por delegacin del instructor del expediente, bien a peticin de los contrayentes o de
oficio, ante Juez, Alcalde o funcionario de otra poblacin distinta.

58. [Procedimiento:] El Juez, Alcalde o funcionario,

despus de ledos los artculos 66, 67 y 68, preguntar a cada uno de los contrayentes si consienten en contraer
matrimonio con el otro y si efectivamente lo contraen en dicho acto y, respondiendo ambos afirmativamente,
declarar que los mismos quedan unidos en matrimonio y extender la inscripcin o el acta correspondiente.

Formas especiales.
-

De espaoles en el extranjero. 49. Cualquier espaol podr contraer matrimonio dentro o fuera
de Espaa: 1ante el Juez, Alcalde o funcionario sealado por este Cdigo; 2en la forma religiosa
legalmente prevista. TB podr contraer matrimonio fuera de Espaa con arreglo a la forma establecida
por la Ley del lugar de celebracin.
En peligro de muerte. 52. Podr autorizarlo: 1El Juez encargado del RC, el delegado o el Alcalde,
aunque los contrayentes no residan en la circunscripcin respectiva. 2En defecto del Juez, y respecto de
los militares en campaa, el Oficial o Jefe superior inmediato. 3Respecto de los matrimonios que se
celebren a bordo de nave o aeronave, el Capitn o Comandante de la misma. Este matrimonio no
requerir para su autorizacin la previa formacin de expediente, pero s la presencia, en su celebracin,
de 2 testigos mayores de edad, salvo imposibilidad acreditada.
Matrimonio secreto. 54. Cuando concurra causa grave suficientemente probada, el Ministro de
Justicia podr autorizar el matrimonio secreto. En este caso, el expediente se tramitar reservadamente,
sin la publicacin de edictos o proclamas. El acta de celebracin del matrimonio se remitir al RCCentral
para inscribirse en el Libro Especial de Matrimonios Secretos.

Matrimonio por apoderado. 55. Podr autorizarse en el expediente matrimonial que el

contrayente que no resida en el distrito o demarcacin del Juez, Alcalde o funcionario autorizante
celebre el matrimonio por apoderado a quien haya concedido poder especial en forma autntica, pero
siempre ser necesaria la asistencia personal del otro contrayente. En el poder se determinar la
persona con quien ha de celebrarse el matrimonio y las circunstancias personales precisas para
establecer su identidad. El poder se extinguir por revocacin del poderdante, renuncia del apoderado o
muerte de cualquiera de ellos. En caso de revocacin por el poderdante bastar su manifestacin en
forma autntica antes de la celebracin del matrimonio, que se notificar de inmediato al autorizante.

Inscripcin. 61. [Efectos:] El matrimonio produce efectos civiles desde su celebracin. Para el pleno
reconocimiento de los mismos ser necesaria su inscripcin en el RC. El matrimonio no inscrito no perjudicar los
derechos adquiridos de buena fe por terceras personas. 62. [Prctica:] El Juez, Alcalde o funcionario ante quien
se celebre el matrimonio extender, inmediatamente despus de celebrado, la inscripcin o el acta
correspondiente con su firma y la de los contrayentes y testigos. Practicada la inscripcin o extendida el acta, el
Juez, Alcalde o funcionario entregar a cada uno de los contrayentes documento acreditativo de la celebracin.

NULIDAD: CAUSAS Y EFECTOS

Causa de ineficacia del matrimonio junto con disolucin y separacin. Regulacin. CE. 32.2. CC. Libro I, Ttulo IV,
Del matrimonio, Captulo VI, Nulidad, VII, Separacin, VIII, Disolucin, IX, Efectos comunes a nulidad,
separacin y divorcio, X, Medidas provisionales por demanda de nulidad separacin y divorcio.

Concepto. Total ineficacia del matrimonio, declarada judicialmente, por causa coetnea a su
celebracin y con efectos ex tunc retroactivos a tal momento, salvo para el cnyuge de
buena fe y para los hijos. Diferente de disolucin (por causa sobrevenida, ex nunc, extincin de la sociedad
conyugal) y separacin (por causa sobrevenida, ex nunc, suspensin de algunos efectos, p.ej., vida en comn).

Causas. 73. Es nulo cualquiera que sea la forma de su celebracin:

1.
2.

El matrimonio celebrado sin consentimiento matrimonial. Por no tener la capacidad de prestarlo en los
casos de hipnotismo, embriaguez, locura o por existir simulacin o reserva mental probada.
El matrimonio celebrado entre las personas a que se refieren los artculos 46 y 47 [incapacidades
absoluta y relativa], salvo los casos de dispensa conforme al artculo 48.

3.
4.

5.

El que se contraiga sin la intervencin del Juez, Alcalde o funcionario ante quien deba celebrarse, o sin
la de los testigos.
El celebrado por error en la identidad de la persona del otro contrayente o en aquellas cualidades
personales que, por su entidad, hubieren sido determinantes de la prestacin del consentimiento.
Subjetivo (ALBALADEJO), objetivizado: necesarias para el cumplimiento de los fines matrimoniales y
funciones sociales de la institucin y aquellas que conocidamente hubieran sido buscadas ex profeso
por el otro contrayente (DEZ PICAZO y GULLN).
El contrado por coaccin o miedo grave. Coaccin, grave o no, y miedo, siempre grave (DEZ PICAZO).

Accin de nulidad. 74. La accin para pedir la nulidad del matrimonio corresponde a los cnyuges, al MF y a
cualquier persona que tenga inters directo y legtimo en ella salvo lo dispuesto en los artculos siguientes.

75. Si la causa de nulidad fuere la falta de edad, mientras el contrayente sea menor, slo podr ejercitar la accin
cualquiera de sus padres, tutores o guardadores y, en todo caso, el MF. Al llegar a la mayora de edad slo podr
ejercitar la accin el contrayente menor, salvo que los cnyuges hubieren vivido juntos durante 1 ao despus de
alcanzada aqulla.

76. En los casos de error, coaccin o miedo grave solamente podr ejercitar la accin de nulidad el cnyuge que
hubiera sufrido el vicio. Caduca la accin y se convalida el matrimonio si los cnyuges hubieran vivido juntos
durante 1 ao despus de desvanecido el error o de haber cesado la fuerza o la causa del miedo.

Los impedimentos de conyugicidio, parentesco del 3 grado colateral y menor edad permiten dispensa que
convalida el matrimonio si se otorga antes de que se inste la declaracin de su nulidad (antes).

Efectos. Ex tunc, PERO 79. La declaracin de nulidad del matrimonio no invalidar los efectos ya producidos
respecto de los hijos y del contrayente o contrayentes de buena fe. La buena fe se presume. Es matrimonio
putativo (que se reputa como tal, sin serlo realmente). Requisitos.
-

Matrimonio celebrado en sus formas esenciales, pudiendo haber existido defectos

formales. NO matrimonios inexistentes o con simple consentimiento pero sin formalidades.
Inscripcin en el RC para que se le reconozcan plenos efectos civiles (OCALLAGHAN).

Sentencia firme declarativa de nulidad, emitida tras proceso tramitado en forma.

Algunos: los produce desde la celebracin (61).

Consecuencias. No invalida los efectos ya producidos, pero una vez declarada la nulidad:
-

Cnyuges. Quedan en libertad de estado.

Rgimen econmico-matrimonial. 95. La sentencia firme producir, respecto de los bienes del
matrimonio, la disolucin del rgimen econmico matrimonial. Si la sentencia de nulidad declara la mala
fe de uno solo de los cnyuges, el que hubiere obrado de buena fe podr optar por aplicar en la
liquidacin del rgimen econmico matrimonial las disposiciones relativas al rgimen de participacin y
el de mala fe no tendr derecho a participar en las ganancias obtenidas por su consorte.
Hijos. 92. 1. La separacin, la nulidad y el divorcio no eximen a los padres de sus obligaciones para
con los hijos. Disposicin superflua (relacin de filiacin!).

RGIMEN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN LA MATERIA

CELEBRACIN. Requisitos. 9.1. Ley personal (capacidad y estado civil y derechos y deberes de familia).
Consentimiento. 9.1. Ley personal (antes), y si alguna ley extranjera permitiera el matrimonio
sin consentimiento matrimonial, entrara en juego la excepcin de orden pblico. Dispensa.
Derecho aplicable. 9.1. Ley personal. Quin. Convenio de Pars 10 sep 1964. Autoridades del Estado
de la nacionalidad del contrayente; facultativamente, autoridades del Estado de celebracin del matrimonio,
siempre que el contrayente resida habitualmente en ese Estado.

Ceremonia. 49. Cualquier ESPAOL podr contraer matrimonio dentro o fuera de Espaa: 1ante el Juez, Alcalde
o funcionario sealado por este Cdigo; 2en la forma religiosa legalmente prevista. TB podr contraer matrimonio
fuera de Espaa con arreglo a la forma establecida por la Ley del lugar de celebracin. 50. Si ambos
contrayentes son EXTRANJEROS, podr celebrarse el matrimonio en Espaa con arreglo a la forma prescrita para los
espaoles o cumpliendo la establecida por la Ley personal de cualquiera de ellos.

Matrimonios informales o consensuales. Ex 49. Se permiten si estn admitidos por el

Derecho del Estado donde se ha constituido y donde los contrayentes, por tener su
residencia habitual, son considerados marido y mujer.
Matrimonio celebrado en Espaa. FORMA CIVIL. Ley espaola. FORMA RELIGIOSA. Ley personal
Matrimonio celebrado en el extranjero. FORMA CIVIL. 1Ley del lugar de celebracin; 2ante
autoridad consular distinta de la espaola, siempre que la ley del lugar lo permita;
3
ante funcionario diplomtico o consular encargado del RC en el extranjero siempre
que a)la legislacin del Estado receptor de la autoridad consular no se oponga o
prohba el ejercicio de esta funcin consular en su territorio; b)ninguno de los
contrayentes sea nacional del Estado receptor; c)al menos uno de ellos lo sea del
Estado que enva la autoridad consular. FORMA RELIGIOSA. Ley personal.

NULIDAD. 107.1. La nulidad del matrimonio y sus efectos se determinarn de conformidad con la ley aplicable
a su celebracin.

TEMA 72. SEPARACIN Y DISOLUCIN DEL MATRIMONIO: CAUSAS Y EFECTOS. LA

SEPARACIN DE HECHO. CONFLICTO DE LEYES Y DE JURISDICCIONES EN MATERIA DE
SEPARACIN Y DISOLUCIN DEL MATRIMONIO.
SEPARACIN Y DISOLUCIN DEL MATRIMONIO: CAUSAS Y EFECTOS
Regulacin. Libro I, Ttulo IV, Captulos VII y ss. MODIF por Ley 15/2005.
SEPARACIN. Causas. 81. Se decretar judicialmente la separacin, cualquiera que sea la forma de
celebracin del matrimonio:
-

A peticin de ambos cnyuges o de uno con consentimiento del otro, transcurridos 3 meses desde la
celebracin del matrimonio. A la demanda se acompaar propuesta de convenio regulador (despus).
A peticin de uno solo de los cnyuges, transcurridos 3 meses desde la celebracin del matrimonio. No
ser preciso el transcurso de este plazo para la interposicin de la demanda cuando se acredite la
existencia de un riesgo para la vida, la integridad fsica, la libertad, la integridad moral o libertad e
indemnidad sexual del cnyuge demandante o de los hijos de ambos o de cualquiera de ellos. A la
demanda se acompaar propuesta fundada de medidas para regular efectos derivados de separacin.

Efectos. Cesacin legal de la vida en comn y de algunos efectos en el orden patrimonial y

con respecto al ejercicio de la patria potestad, sin ruptura del vnculo matrimonial.
DISOLUCIN. Causas. 85. El matrimonio se disuelve, sea cual fuere la forma y tiempo de su celebracin, por:
-

Muerte de uno de los cnyuges.

Declaracin de fallecimiento de uno de los cnyuges, desde que adquiera firmeza el auto de declaracin
de fallecimiento. Aunque reaparezca el declarado fallecido, el matrimonio queda disuelto.

Divorcio. 86. Se decretar judicialmente el divorcio, cualquiera que sea la forma de celebracin del
matrimonio, a peticin de uno solo de los cnyuges, de ambos o de uno con el consentimiento del otro,
cuando concurran los requisitos y circunstancias exigidos en el 81 (antes). Por tanto, se prev disolucin
por divorcio sin necesidad de previa separacin.

Efectos. Ruptura del vnculo matrimonial.

MEDIDAS PROVISIONALES COMUNES (captulo X). 102. Efectos legales de admisin de la demanda:
1Los

cnyuges podrn vivir separados y cesa la presuncin de convivencia conyugal. 2Quedan revocados los
consentimientos y poderes que cualquiera de los cnyuges hubiera otorgado al otro. 3Salvo pacto en contrario,
cesa la posibilidad de vincular los bienes privativos del otro cnyuge en el ejercicio de la potestad domstica.
4Cualquiera de las partes podr instar anotacin en RC y, en su caso, RPr y RMerc.

103. Medidas que el juez debe adoptar con audiencia de ambos cnyuges cuando no se haya acompaado la
demanda del convenio regulador o s se haya hecho pero no se haya aprobado por el juez:

Hijos. Qu cnyuge ejercer la guarda y custodia, o, excepcionalmente, los abuelos, parientes u otros que
consintieren hacerse cargo de ellos o, en su defecto, una institucin idnea; forma en que el otro podr cumplir el
deber de velar por stos y el tiempo, modo y lugar en que podr comunicar con ellos y tenerlos en su compaa. Si
existe riesgo de sustraccin del menor por alguno de los cnyuges o por terceras personas: 1prohibicin de salida
del territorio nacional, salvo autorizacin judicial previa; 2prohibicin de expedicin del pasaporte al menor o
retirada del mismo si ya se hubiere expedido; 3sometimiento a autorizacin judicial previa de cualquier cambio de
domicilio del menor.

Uso de la vivienda familiar y ajuar domstico. Qu cnyuge ha de continuar en el uso de la vivienda

familiar y asimismo, previo inventario, los bienes y objetos del ajuar que continan en sta y los que se ha de
llevar el otro cnyuge, +medidas cautelares convenientes para conservar el derecho de cada uno.

Contribucin de cada cnyuge a cargas del matrimonio. Fijarla (incluidas litis expensas, en su caso),
establecer las bases para la actualizacin de cantidades y disponer las medidas cautelares convenientes para
asegurar la efectividad de lo que por estos conceptos un cnyuge haya de abonar al otro. Se considerar
contribucin a dichas cargas el trabajo que uno de los cnyuges dedicara a la atencin de los hijos comunes.

Rgimen econmico del matrimonio. Sealar los bienes gananciales o comunes que, previo inventario, se
hayan de entregar a uno u otro cnyuge y las reglas de administracin y disposicin y rendicin de cuentas sobre
ellos. Determinar el rgimen de administracin y disposicin de aquellos bienes privativos que por capitulaciones o
escritura pblica estuvieran especialmente afectados a las cargas del matrimonio.

106. Los efectos y medidas previstos terminan cuando sean sustituidos por los de la sentencia estimatoria o se
ponga fin al procedimiento de otro modo. La revocacin de consentimientos y poderes es definitiva.

EFECTOS COMUNES. 90. El convenio regulador de 81y86 deber contener, al menos, siguientes extremos:
-

El cuidado de los hijos sujetos a la patria potestad de ambos, el ejercicio de sta y, en su caso, el
rgimen de comunicacin y estancia de los hijos con el progenitor que no viva habitualmente con ellos.
Si se considera necesario, el rgimen de visitas y comunicacin de los nietos con sus abuelos, teniendo
en cuenta, siempre, el inters de aqullos.
La atribucin del uso de la vivienda y ajuar familiar.
La contribucin a las cargas del matrimonio y alimentos, as como sus bases de actualizacin y
garantas en su caso.
La liquidacin, cuando proceda, del rgimen econmico del matrimonio.
La pensin que en caso de que la separacin o divorcio produzca un desequilibrio econmico [en el
momento de ruptura matrimonial, TS], correspondiere satisfacer a uno de los cnyuges por el otro.

Estos acuerdos sern aprobados por el juez, salvo si son daosos para los hijos o gravemente perjudiciales para
uno de los cnyuges. Si las partes proponen un rgimen de visitas y comunicacin de los nietos con los abuelos,
el juez podr aprobarlo previa audiencia de los abuelos en la que stos presten su consentimiento. La denegacin
de los acuerdos se har mediante resolucin motivada, debiendo los cnyuges someter a la consideracin del juez
nueva propuesta para su aprobacin, si procede. Desde la aprobacin judicial, podrn hacerse efectivos por la va
de apremio. Las medidas que el Juez adopte en defecto de acuerdo, o las convenidas por los cnyuges, podrn
ser modificadas judicialmente o por nuevo convenio cuando se alteren sustancialmente las circunstancias. El Juez
podr establecer las garantas reales o personales que requiera el cumplimiento del convenio.

91. En las sentencias de nulidad, separacin o divorcio, o en ejecucin de las mismas, el Juez, en defecto de
acuerdo de los cnyuges o en caso de no aprobacin, determinar las medidas pertinentes, que examinamos.

Relaciones paterno-filiales. 92.

1. La separacin, la nulidad y el divorcio no eximen a los padres de sus obligaciones para con los hijos.
2. El Juez, cuando deba adoptar cualquier medida sobre la custodia, el cuidado y la educacin de los hijos
menores, velar por el cumplimiento de su derecho a ser odos.
3. En la sentencia se acordar privacin de patria potestad cuando en el proceso se revele causa para ello.
4. Los padres podrn acordar en el convenio regulador o el Juez podr decidir, en beneficio de los hijos, que
la patria potestad sea ejercida total o parcialmente por unos de los cnyuges.
5. Se acordar el ejercicio compartido de la guarda y custodia de los hijos cuando as lo soliciten los padres
en la propuesta de convenio regulador o cuando ambos lleguen a este acuerdo en el transcurso del procedimiento.
El Juez, al acordar la guarda conjunta y tras fundamentar su resolucin, adoptar las cautelas procedentes para el
eficaz cumplimiento del rgimen de guarda establecido, procurando no separar a los hermanos.
* 8. Excepcionalmente, aun cuando no se den los supuestos del apartado 5, el Juez, a instancia de una de
las partes, con informe favorable del MF, podr acordar la guarda y custodia compartida fundamentndola en que
slo de esta forma se protege adecuadamente el inters superior del menor.
STC 17 oct 2012. El inciso favorable del 92.8 es inconstitucional por contradiccin con 117.3, 24, 14 y 39CE.

6. En todo caso, antes de acordar el rgimen de guarda y custodia, el Juez deber recabar informe del MF, y
or a los menores que tengan suficiente juicio cuando se estime necesario de oficio o a peticin del Fiscal, partes o
miembros del Equipo Tcnico Judicial, o del propio menor, valorar las alegaciones de las partes vertidas en la
comparecencia y la prueba practicada en ella, y la relacin que los padres mantengan entre s y con sus hijos para
determinar su idoneidad con el rgimen de guarda.
7. No proceder la guarda conjunta cuando cualquiera de los padres est incurso en un proceso penal
iniciado por atentar contra la vida, la integridad fsica, la libertad, la integridad moral o la libertad e indemnidad
sexual del otro cnyuge o de los hijos que convivan con ambos. Tampoco proceder cuando el Juez advierta, de
las alegaciones de las partes y las pruebas practicadas, la existencia de indicios fundados de violencia domstica.
9. El Juez, antes de adoptar alguna de las decisiones a que se refieren los apartados anteriores, de oficio o
a instancia de parte, podr recabar dictamen de especialistas debidamente cualificados, relativo a la idoneidad del
modo de ejercicio de la patria potestad y del rgimen de custodia de los menores.

93. El Juez, en todo caso, determinar la contribucin de cada progenitor para satisfacer los alimentos y adoptar
las medidas convenientes para asegurar la efectividad y acomodacin de las prestaciones a las circunstancias
econmicas y necesidades de los hijos en cada momento. Si convivieran en el domicilio familiar hijos mayores de
edad o emancipados que carecieran de ingresos propios, el Juez fijar los alimentos debidos.

94. El progenitor que no tenga consigo a los hijos menores o incapacitados gozar del derecho de visitarlos,
comunicar con ellos y tenerlos en su compaa. El Juez determinar el tiempo, modo y lugar del ejercicio de este
derecho, que podr limitar o suspender si se dieren graves circunstancias que as lo aconsejen o se incumplieren
grave o reiteradamente los deberes impuestos por la resolucin judicial. Igualmente podr determinar, previa
audiencia de los padres y de los abuelos, que debern prestar su consentimiento, el derecho de comunicacin y
visita de los nietos con los abuelos, teniendo siempre presente el inters del menor.

Rgimen econmico del matrimonio. 95. La sentencia firme producir su disolucin.

Uso de la vivienda familiar. 96. En defecto de acuerdo aprobado por el Juez, corresponde a los hijos y al
cnyuge en cuya compaa queden. Cuando algunos de los hijos queden en la compaa de uno y los restantes
en la del otro, el Juez resolver lo procedente. No habiendo hijos, podr acordarse que el uso de tales bienes
corresponda al cnyuge no titular, segn circunstancias y si su inters es el ms necesitado de proteccin. Para
disponer de ellos si el uso corresponde al no titular se requerir el consentimiento de ambos o autorizacin judicial.

Derecho de pensin. 97. El cnyuge al que la separacin o el divorcio produzca un desequilibrio econmico
en relacin con el otro, que implique empeoramiento en su situacin anterior en el matrimonio, tendr derecho a
compensacin que podr consistir en pensin temporal o por tiempo indefinido o nica, segn se determine. A
falta de acuerdo, el Juez, en sentencia, determinar su importe teniendo en cuenta las siguientes circunstancias:
[]. En la resolucin judicial se fijarn las bases para actualizar la pensin y las garantas para su efectividad.

EFECTOS ESPECFICOS. SEPARACIN. NO RUPTURA de vnculo matrimonial. 1Suspensin de la vida en

comn; 2disolucin de pleno derecho de la sociedad de gananciales o rgimen de participacin; 3cesacin de la
posibilidad de vincular los bienes del otro en el ejercicio de la potestad domstica; 4cnyuge separado por
sentencia firme no puede ser heredero abintestato de su consorte ni tiene derecho a la legtima; 5revocacin de
donacin por razn del matrimonio. La reconciliacin pone trmino al procedimiento de separacin y deja sin
efecto ulterior lo resuelto en l [salvo la separacin de bienes], pero ambos cnyuges separadamente debern
ponerlo en conocimiento del Juez que entienda o haya entendido del litigio. Mediante resolucin judicial sern
mantenidas o modificadas las medidas adoptadas en relacin a los hijos, cuando exista causa que lo justifique.

DIVORCIO. RUPTURA de vnculo matrimonial. Entre ex-cnyuges. ESFERA PERSONAL. 1Subsisten los efectos
ya producidos, p.ej., emancipacin del cnyuge menor. 2Cesan los deberes recprocos que nacen del matrimonio,
p.ej., fidelidad, aunque socorro subsiste en cierto modo a travs de la pensin. ESFERA PATRIMONIAL. 1Disolucin del
rgimen econmico-matrimonial. 2El cnyuge divorciado no sucede abintestato a su ex-consorte, ni es legitimario.
Frente a terceros. No perjudicar a terceros de buena fe sino desde la inscripcin en el RC.

LA SEPARACIN DE HECHO
Concepto. Cuando ambos cnyuges convienen expresa o tcitamente, o uno de ellos impone
al otro, la cesacin de la convivencia matrimonial, con el propsito fundamental de
interrumpir o extinguir la vida comn, sin intervencin del rgano pblico al que compete
legalmente el ejercicio de la potestad jurisdiccional en el mbito de las relaciones conyugales.
Sin acuerdo. Efectos:
-

Hijos. 1Destruye la presuncin de paternidad; 2la patria potestad se ejerce solo por el progenitor con
quien conviva el hijo.

Rgimen econmico-matrimonial. 1Extingue el rgimen de gananciales y participacin por

decisin judicial y a instancia de uno de los cnyuges siempre que hubiera durado ms de 1 ao.
2Faculta a uno de los cnyuges para solicitar del juez la administracin individual de los bienes
gananciales. 3Los bienes gananciales respondern de las obligaciones contradas por un solo cnyuge
en atenciones a los hijos a cargo de la sociedad. 4No rige la presuncin del 1.442. Declarado un cnyuge
en quiebra o concurso, se presumir, salvo prueba en contrario, en beneficio de los acreedores, que fueron en su
mitad donados por l los bienes adquiridos a ttulo oneroso por el otro durante el ao anterior a la declaracin o en
el perodo a que alcance la retroaccin de la quiebra.

Derechos sucesorios. 1El cnyuge separado de hecho no tiene derechos legitimarios en la herencia

del otro cnyuge, ni tampoco le sucede abintestato.

Ausencia. 1No puede ser representante.

Con convenio. Distinto del convenio regulador (90). Pactos sobre:

-

Situacin personal de los cnyuges. Hay deber de fidelidad? Algunos: s, puede ser causa de
desheredacin. LASARTE: no, segn la realidad social actual, PERO otros: parece difcil que la sociedad
acepte que, adems de soportar el abandono, tenga el cnyuge vetada la desheredacin.

Alimentos. Fijacin de su cuanta. Puede solicitarse al juez otra cuanta? S, cuando el pacto se
repute invlido o hayan surgido nuevas circunstancias.

Situacin de los hijos y las relaciones paterno-filiales. Sobre actos concretos de

ejercicio de la patria potestad (NO los que supongan renuncia, por ser normas imperativas).
Modificacin del rgimen econmico-matrimonial, con los requisitos de forma y
limitaciones establecidos en CC.

CONFLICTO DE LEYES Y DE JURISDICCIONES EN MATERIA DE SEPARACIN Y DISOLUCIN

107.2. La separacin y el divorcio se regirn por la Ley nacional comn de los cnyuges en el momento de la
presentacin de la demanda; a falta de nacionalidad comn, por la Ley de la residencia habitual comn del
matrimonio en dicho momento y, en defecto de sta, por la Ley de la ltima residencia habitual comn del
matrimonio si uno de los cnyuges an reside habitualmente en dicho Estado.
En todo caso, se aplica Ley espaola cuando uno de los cnyuges sea espaol o resida habitualmente en Espaa
-

Si no resultara aplicable ninguna de las leyes anteriormente mencionadas.

Si en la demanda presentada ante tribunal espaol la separacin o el divorcio se pide por ambos
cnyuges o por uno con el consentimiento del otro.
Si las leyes indicadas en el prrafo primero de este apartado no reconocieran la separacin o el divorcio
o lo hicieran de forma discriminatoria o contraria al orden pblico.

TEMA 73. EFECTOS PERSONALES DEL MATRIMONIO. RGIMEN ECONMICO MATRIMONIAL;

SUS CLASES. SISTEMA DEL CDIGO CIVIL. EL RGIMEN MATRIMONIAL PRIMARIO. LAS
CAPITULACIONES MATRIMONIALES: NATURALEZA Y REQUISITOS. MODIFICACIN DE LAS
CAPITULACIONES.
EFECTOS PERSONALES DEL MATRIMONIO
Regulacin. Libro I, Ttulo IV, Captulo V, De los derechos y deberes de los cnyuges.
66. Los cnyuges son iguales en derechos y deberes.
67. Los cnyuges deben respetarse y ayudarse mutuamente y actuar en inters de la familia.
68. Los cnyuges estn obligados a vivir juntos, guardarse fidelidad y socorrerse mutuamente. Debern,
adems, compartir las responsabilidades domsticas y el cuidado y atencin de ascendientes y descendientes y
otras personas dependientes a su cargo. Deberes:
-

Ayuda, socorro mutuo y colaboracin. Tambin con contenido patrimonial (143.

Alimentos. 142. Abarcando lo indispensable para el sustento, habitacin, vestido y asistencia mdica,
gastos de embarazo y parto (NO slo auxilios necesarios para la vida)). Su incumplimiento puede
constituir delito contra los derechos y deberes familiares (226CP).
Respeto recproco. Su incumplimiento puede constituir delito (malos tratos, amenazas).
Actuar en inters de la familia, garantizando su inters superior por encima de los de individuos.
Guardarse fidelidad. Interpretacin segn realidad social. LACRUZ, DEZ PICAZO: obliga a cada
cnyuge a observar una conducta socialmente inequvoca y abstenerse de cualquier tipo de relaciones
que creen situaciones comprometedoras o lesivas para la dignidad del otro cnyuge.

Vivir juntos. 69. Se presume, salvo prueba en contrario, que los cnyuges viven juntos. 70. Los
cnyuges fijarn de comn acuerdo el domicilio conyugal y, en caso de discrepancia, resolver el Juez,
teniendo en cuenta el inters de la familia.

RGIMEN ECONMICO MATRIMONIAL; SUS CLASES

Concepto. Conjunto de reglas que delimitan los intereses pecuniarios que se derivan del
matrimonio, en las relaciones de los cnyuges entre s o frente a terceros. Naturaleza. Claro
matiz institucional, pues existe uno se elija o no.

Clases. Por su origen.

-

Convencional puro. El pactado; en su defecto, no hay regulacin.

Convencional con rgimen legal supletorio. El pactado; en su defecto, el supletorio.
Convencional a elegir dentro de un numerus clausus legal.
Legal nico, obligatorio, inderogable y general.

Por su contenido.
-

Sistema de unidad. El marido es dueo de todos los bienes.

Sistema de comunidad de bienes. Se forma una masa comn con todo o parte de los
bienes de los cnyuges, cuyas rentas son afectadas al levantamiento de las cargas
familiares y que a la disolucin se reparte entre cnyuges o herederos. Tal masa comn:

Comunidad universal. Todos los bienes, presentes y futuros, muebles e
inmuebles, adquiridos a ttulo oneroso o lucrativo.

Comunidad de muebles. Todos los bienes muebles.

Comunidad o adquisiciones a ttulo oneroso. Lo adquirido a ttulo oneroso,

las rentas y frutos de todos los bienes y lo adquirido con industria o trabajo
desde la celebracin del matrimonio.

Comunidad de muebles y adquisiciones. Mezcla de los 2 sistemas anteriores.

Comunidad de bienes futuros. Todo lo adquirido desde la celebracin del
matrimonio.
Sistema de separacin. No hay masa comn, cada cnyuge es dueo de sus bienes.

Comunidad de administracin. El marido administra todos los bienes.

Sistema dotal. El marido administra y usufructa sus bienes y todo o parte de
los bienes de la mujer, para aplicar sus frutos a las cargas matrimoniales.

Separacin de bienes strictu sensu. Cada cnyuge acta por separado aunque
subsiste la obligacin de ambos de contribuir al levantamiento de cargas.

Participacin. Cada cnyuge acta por separado pero, al extinguirse el
rgimen, cada cnyuge tiene un derecho de participacin frente al otro
cnyuge, sea en la totalidad de los bienes (participacin universal) o en las
ganancias (participacin en las ganancias).

SISTEMA DEL CDIGO CIVIL

CC, redaccin original (antes Ley 13 may 1981). Sistema convencional; en defecto de pacto,
rgimen de gananciales; si hay pacto que excluye gananciales pero no determina el rgimen,
rgimen dotal; si el matrimonio se contrae contra las prohibiciones establecidas en el CC,
separacin de bienes.
Actualidad (tras Ley 13 may 1981). Sistema convencional; en defecto de capitulaciones o cuando
sean ineficaces, rgimen de gananciales (sistema supletorio de primer grado); si hay pacto que
excluye gananciales pero no determina el rgimen, separacin de bienes (de segundo grado).
EL RGIMEN MATRIMONIAL PRIMARIO
Regulacin. Libro IV, Ttulo III, Captulo I, Disposiciones generales.
1.315. El rgimen econmico del matrimonio ser el que los cnyuges estipulen en capitulaciones
matrimoniales, sin otras limitaciones que las establecidas en este Cdigo.

1.316. A falta de capitulaciones o cuando stas sean ineficaces, el rgimen ser el de la sociedad de
gananciales.

1.317. La modificacin del rgimen econmico matrimonial realizada durante el matrimonio no perjudicar en
ningn caso los derechos ya adquiridos por terceros.

1.318. Los bienes de los cnyuges estn sujetos al levantamiento de las cargas del matrimonio.
-

Se deduce que son cargas: 1.362. El sostenimiento de la familia, la alimentacin y educacin de los hijos
comunes y las atenciones de previsin acomodadas a los usos y a las circunstancias de la familia. La alimentacin y
educacin de los hijos de uno solo de los cnyuges cuando convivan en el hogar familiar.

Cuando uno de los cnyuges incumpliere su deber de contribuir al levantamiento de estas cargas, el Juez, a
instancia del otro, dictar las medidas cautelares que estime conveniente a fin de asegurar su cumplimiento y los
anticipos necesarios o proveer a las necesidades futuras.

Cuando un cnyuge carezca de bienes propios suficientes, los gastos necesarios causados en litigios
que sostenga contra el otro cnyuge sin mediar mala fe o temeridad, o contra tercero si redundan en provecho de
la familia, sern a cargo del caudal comn y, faltando ste, se sufragarn a costa de los bienes propios del otro
cnyuge cuando la posicin econmica de ste impida al primero, por imperativo de la LEC, la obtencin del
beneficio de justicia gratuita.

1.319. [Potestad domstica:] Cualquiera de los cnyuges podr realizar los actos encaminados a atender las
necesidades ordinarias de la familia, encomendadas a su cuidado, conforme al uso del lugar y a las circunstancias
de la misma. De las deudas contradas en el ejercicio de esta potestad respondern solidariamente los bienes
comunes y los del cnyuge que contraiga la deuda y, subsidiariamente, los del otro cnyuge. El que hubiere
aportado caudales propios para satisfaccin de tales necesidades tendr derecho a ser reintegrado de
conformidad con su rgimen matrimonial.

1.320. Para disponer de los derechos sobre la vivienda habitual y los muebles de uso ordinario de la familia,
aunque tales derechos pertenezcan a uno slo de los cnyuges, se requerir el consentimiento de ambos o, en su
caso, autorizacin judicial.

Vivienda familiar habitual (NO segunda vivienda por temporadas, vivienda que utilice slo uno de los
cnyuges aunque habitual; lo que, aunque habitual, no sea vivienda, p.ej., plaza de garaje).

La manifestacin errnea o falsa del disponente sobre carcter de vivienda no perjudicar al adquirente de
buena fe.

1.321. Fallecido uno de los cnyuges, las ropas, el mobiliario y enseres que constituyan el ajuar de la vivienda
habitual comn de los esposos se entregarn al que sobreviva, sin computrselo en su haber. No se entendern
comprendidos en el ajuar las alhajas, objetos artsticos, histricos y otros de extraordinario valor.

1.322. Cuando Ley requiera para un acto de administracin o disposicin que uno de los cnyuges acte con el
consentimiento del otro, los realizados sin l y que no hayan sido expresa o tcitamente confirmados podrn ser
anulados a instancia del cnyuge cuyo consentimiento se haya omitido o de sus herederos. No obstante, sern
nulos los actos a ttulo gratuito sobre bienes comunes si falta el consentimiento del otro cnyuge.

1.323. [Libertad de contratacin:] Los cnyuges podrn transmitirse por cualquier ttulo bienes y derechos y
celebrar entre s toda clase de contratos.

1.324. Para probar entre cnyuges que determinados bienes son propios de uno de ellos, ser bastante la
confesin del otro, pero tal confesin por s sola no perjudicar a los herederos forzosos del confesante, ni a los
acreedores, sean de la comunidad o de cada uno de los cnyuges.

LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES: NATURALEZA Y REQUISITOS

Regulacin. Libro IV, Ttulo III, Captulo II, De las capitulaciones matrimoniales.
Concepto. Contrato otorgado por los cnyuges, antes o despus del matrimonio, mediante el
que 1.325. Podrn estipular, modificar o sustituir el rgimen econmico de su matrimonio o cualesquiera otras
disposiciones por razn del mismo.

Naturaleza.
-

Negocio jurdico bilateral entre

los cnyuges, formal (1.327. Escritura pblica) y sometido a conditio iuris (matrimonio; no
En cuanto al contenido tpico (rgimen econmico matrimonial).

tiene validez si no se celebra, pierde validez si se declara nulo o se disuelve).

En cuanto al contenido atpico (otras disposiciones). Instrumento formal que aglutina una serie

de NeJ contractuales o no, cada uno sometido a sus propias NJ.

Requisitos. Personales. Cnyuges. REGLA ESPECIAL. 1.329. El menor no emancipado que con arreglo a la
Ley pueda casarse [dispensa de edad, 48] podr otorgar capitulaciones, pero necesitar el concurso y
consentimiento de sus padres o tutor [para establecer un rgimen de comunidad], salvo que se limite a pactar el
rgimen de separacin o el de participacin. 1.330. El incapacitado judicialmente slo podr otorgar
capitulaciones matrimoniales con la asistencia de sus padres, tutor o curador.

Reales. Rgimen econmico matrimonial (contenido tpico) y cualesquiera otras disposiciones

por razn del matrimonio (contenido atpico), p.ej., donaciones por razn de matrimonio, mejoras y
promesas de mejorar o no mejorar, facultad del viudo de distribuir a su arbitrio los bienes del difunto, etc.

1.328. Ser nula cualquier estipulacin contraria a las leyes o a las buenas costumbres o limitativa de la igualdad
de derechos que corresponda a cada cnyuge. P.ej., pacto que faculta a uno de los cnyuges a renunciar en el
futuro a la subsistencia de la sociedad conyugal de gananciales. P.ej., pacto por el que se atribuye nicamente a
uno de los cnyuges la gestin de la comunidad conyugal (DEZ PICAZO y GULLN). Algunos: 1.375 lo permite! En
defecto de pacto en capitulaciones, la gestin y disposiciones de los bienes gananciales corresponde
conjuntamente a los cnyuges, PERO 32CE y 1.328. Igualdad entre cnyuges.

Formales. Cundo. 1.326. Podrn otorgarse antes o despus de celebrado el matrimonio, PERO 1.334. Si
se otorgan antes, lo pactado quedar sin efecto en caso de no contraerse matrimonio en el plazo de 1 ao.
Cmo. 1.327. Para su validez, las capitulaciones habrn de constar en escritura pblica. Publicidad. 1.333.
En toda inscripcin de matrimonio en el RC se har mencin, en su caso, de las capitulaciones matrimoniales que
se hubieren otorgado, as como de los pactos, resoluciones judiciales y dems hechos que modifiquen el rgimen
econmico del matrimonio. Si aqullas o stos afectaren a inmuebles, se tomar razn en el RPr, en la forma y a
los efectos previstos en la LH. Incumplimiento. 1.335. La invalidez de las capitulaciones matrimoniales se
regir por las reglas generales de los contratos. Las consecuencias de la anulacin no perjudicarn a terceros de
buena fe.

MODIFICACIN DE LAS CAPITULACIONES

1

No permitido en redaccin original para garantizar: libertad de consentimiento (tras matrimonio, influencia del
2

otro); inters de los terceros (conviene permanencia). Aadido en 1975.

1.325. Podrn estipular, modificar o

sustituir el rgimen econmico de su matrimonio o cualesquiera otras disposiciones por razn del mismo.

Requisitos. Personales. 1.331. Para que sea vlida la modificacin de las capitulaciones matrimoniales
deber realizarse con la asistencia y concurso de las personas que en stas intervinieron como otorgantes si
vivieren y la modificacin afectare a derechos concedidos por tales personas.

Reales. 1.325 (cualesquiera materias estipuladas).

Formales. Publicidad. Notarial, 1.332. La existencia de pactos modificativos de anteriores capitulaciones
se indicar mediante nota en la escritura que contenga la anterior estipulacin y el Notario lo har constar en las
copias que expida. Registral, 1.333 (antes).

Efectos. Generales. Sustitucin de un rgimen econmico por otro distinto, PERO la

calificacin de los bienes con arreglo al nuevo rgimen no se produce hasta tanto no se haya
liquidado el rgimen anterior. Frente a terceros. 1.317. La modificacin del rgimen econmico
matrimonial realizada durante el matrimonio no perjudicar en ningn caso los derechos ya adquiridos por
terceros. Pueden los acreedores ejercitar accin rescisoria por modificacin hecha en fraude de sus derechos?
P.ej., de un rgimen de comunidad pasan a uno de separacin de bienes, adjudicando los bienes de nulo o slo
aparente valor al deudor. TS: No, por su carcter subsidiario (existe otro medio legal de proteccin: 1.317), PERO
en ocasiones s, considerndola compatible con 1.317. El principio de libertad absoluta que rige en nuestro
ordenamiento ha sido criticado por desproteger a los acreedores (MARGARIOS).

TEMA 74. EL RGIMEN DE COMUNIDAD DE GANANCIALES: NATURALEZA, NACIMIENTO Y

EXTINCIN. BIENES PRIVATIVOS DE LOS CNYUGES Y BIENES GANANCIALES. RGIMEN DE
LOS BIENES PRIVATIVOS. CARGAS Y OBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES.
EL RGIMEN DE COMUNIDAD DE GANANCIALES
Regulacin. Libro IV, Ttulo III, Captulo IV, De la sociedad de gananciales (1.344 y ss).
Concepto. Rgimen econmico matrimonial supletorio de primer grado (1.316), en virtud del
cual se crea una comunidad de bienes con las rentas de los cnyuges, los productos de su
trabajo, las economas hechas con esas rentas o productos y las adquisiciones a ttulo
oneroso realizadas durante el matrimonio con fondos comunes (1.346y1.347), que es
gestionada conjuntamente por ambos cnyuges (1.375) y, al final, implica repartimiento de
bienes por mitad entre los cnyuges en cuanto representen ganancias obtenidas (1.344).
NATURALEZA
-

Sociedad civil, en concreto sociedad universal de todas las ganancias, adaptada a las
particularidades del Derecho de familia.
Sociedad y no comunidad, pues pueden no existir bienes y aun as existe sociedad.
Comunidad de tipo germnico o en mano comn, en la que ninguno de los cnyuges
puede disponer de mitades indivisas de los bienes comunes. Aceptado por DGRN, TS.

NACIMIENTO
Supuesto ordinario. 1.345. La sociedad de gananciales empezar en el momento de la celebracin del
matrimonio o, posteriormente, al tiempo de pactarse en capitulaciones.

En la celebracin del matrimonio. Por pactarlo en capitulaciones matrimoniales

previas o, no habindose otorgado o siendo ineficaces, por regir como rgimen legal
supletorio de primer grado.
Posteriormente. Por pactarlo en capitulaciones matrimoniales posteriores,
modificando las previamente otorgadas o, no habindose otorgado o siendo
ineficaces, modificando el rgimen legal supletorio del Derecho foral al que estn
sujetos, p.ej., Cataln, Balear.

Supuesto especial. 1.373. Disolucin de la sociedad de gananciales en caso de que se embarguen bienes
gananciales como consecuencia de obligaciones de las que deben responder los bienes privativos de uno de los
cnyuges. 1.374. En tal caso, se aplicar el rgimen de separacin de bienes, salvo que, en el plazo de 3 meses,
el cnyuge del deudor opte en documento pblico por el comienzo de una nueva sociedad de gananciales.

EXTINCIN
1.392. La sociedad de gananciales concluir de pleno derecho cuando: 1se disuelva el matrimonio; 2sea
declarado nulo; 3judicialmente se decrete la separacin de los cnyuges; 4los cnyuges convengan un rgimen
econmico distinto en la forma prevenida en este CC.

1.393. Tambin concluir por decisin judicial la sociedad de gananciales, a peticin de uno de los cnyuges,
en alguno de los casos siguientes: (tema siguiente).

BIENES PRIVATIVOS DE LOS CNYUGES Y BIENES GANANCIALES

BIENES PRIVATIVOS. 1.346. Son privativos de cada uno de los cnyuges:
1.
2.
3.
4.
5.

Bienes y derechos que le pertenecieran al comenzar la sociedad, pues no son ganancias.

Bienes y derechos que adquiera despus por ttulo gratuito, tanto inter vivos como mortis causa.
Bienes y derechos adquiridos a costa o en sustitucin de bienes privativos, por subrogacin real.
Bienes y derechos adquiridos por derecho de retracto perteneciente a uno solo de los cnyuges.
Bienes y derechos patrimoniales inherentes a la persona, p.ej., derechos de propiedad intelectual e
incluso industrial, aunque los rendimientos son gananciales; y los no transmisibles inter vivos, p.ej., por
disposicin legal (uso y habitacin), pacto

6.

Resarcimiento por daos inferidos a la persona de uno de los cnyuges o a sus bienes privativos, por
subrogacin real y porque las indemnizaciones no son ganancias.

7.
8.

Ropas y objetos de uso personal que no sean de extraordinario valor, que son privativos por destino.
Instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesin u oficio, salvo cuando stos sean parte
integrante o pertenencias de un establecimiento o explotacin de carcter comn.

Aptdos 4 y 8: no perdern su carcter de privativos por el hecho de que su adquisicin se haya realizado con
fondos comunes; pero, en este caso, la sociedad ser acreedora del cnyuge propietario por el valor satisfecho.

BIENES GANANCIALES. Regla general. 1.347. Son gananciales:

-

Bienes obtenidos por el trabajo o la industria de cualquiera de los cnyuges.

Frutos, rentas o intereses que produzcan tanto los bienes privativos como los gananciales.
Bienes adquiridos a ttulo oneroso a costa del caudal comn, bien se haga la adquisicin para la
comunidad, bien para uno solo de los esposos.
Bienes adquiridos por derecho de retracto de carcter ganancial, aun cuando lo fueran con fondos
privativos, en cuyo caso la sociedad ser deudora del cnyuge por el valor satisfecho.
Empresas y establecimientos fundados durante la vigencia de la sociedad por uno cualquiera de los
cnyuges a expensas de los bienes comunes. Si a la formacin de la empresa o establecimiento
concurren capital privativo y capital comn, 1.354. Corresponder pro indiviso a la sociedad de
gananciales y al cnyuge o cnyuges en proporcin al valor de las aportaciones respectivas.

Reglas especiales.
-

1.348. [Crditos aplazados:] Si pertenecen privativamente a uno de los cnyuges, no sern

gananciales las sumas que se cobren en los plazos vencidos durante matrimonio [son renta, no frutos].
1.349. El derecho de usufructo o de pensin, perteneciente a uno de los cnyuges, ser privativo;
pero los frutos, pensiones o intereses devengados durante el matrimonio sern gananciales.
1.350. Se reputarn gananciales las cabezas de ganado que al disolverse la sociedad excedan del
nmero aportado por cada uno de los cnyuges con carcter privativo.
1.351. Las ganancias obtenidas por cualquiera de los cnyuges en el juego o las procedentes de
otras causas que eximan de la restitucin pertenecern a la sociedad de gananciales.
1.352. Las nuevas acciones u otros ttulos o participaciones sociales suscritos como consecuencia
de la titularidad de otros privativos sern tambin privativos. Asimismo lo sern las cantidades obtenidas
por la enajenacin del derecho a suscribir. Si para el pago de la suscripcin se utilizaren fondos
comunes o se emitieran las acciones con cargo a los beneficios, se reembolsar el valor satisfecho.
1.353. Los bienes donados o dejados en testamento a los cnyuges conjuntamente y sin especial
designacin de partes, constante la sociedad, se entendern gananciales, siempre que la liberalidad
fuere aceptada por ambos y el donante o testador no hubiere dispuesto lo contrario.
1.354. [Adquisiciones mixtas:] Los bienes adquiridos mediante precio o contraprestacin, en parte
ganancial y en parte privativo, correspondern pro indiviso a la sociedad de gananciales y al cnyuge o
cnyuges en proporcin al valor de las aportaciones respectivas (reglas 392 y ss).

1.355. Podrn los cnyuges, de comn acuerdo, atribuir la condicin de gananciales a los bienes
que adquieran a ttulo oneroso durante el matrimonio, cualquiera que sea la procedencia del precio o
contraprestacin y la forma y plazos en que se satisfaga. Si la adquisicin se hiciere en forma conjunta y
sin atribucin de cuotas, se presumir su voluntad favorable al carcter ganancial de tales bienes.
1.356. Los bienes adquiridos por uno de los cnyuges, constante la sociedad, por precio aplazado,
tendrn naturaleza ganancial si el primer desembolso tuviera tal carcter, aunque los plazos restantes se
satisfagan con dinero privativo. Si el primer desembolso tuviere carcter privativo, el bien ser privativo.
1.357. Los bienes comprados a plazos por uno de los cnyuges antes de comenzar la sociedad
tendrn siempre carcter privativo, aun cuando la totalidad o parte del precio aplazado se satisfaga con
dinero ganancial. Se exceptan la vivienda y ajuar familiares, a los que se aplica el 1.354.
1.358. Si el bien es ganancial o privativo pero se adquiere a costa de otro patrimonio, queda a salvo el
derecho de reintegro de su importe actualizado al tiempo de la liquidacin.
1.359. Las edificaciones, plantaciones y cualesquiera otras mejoras que se realicen en los bienes
gananciales y en los privativos tendrn el carcter correspondiente a los bienes a que afecten, sin
perjuicio del reembolso del valor satisfecho. No obstante, si la mejora hecha en bienes privativos fuese
debida a la inversin de fondos comunes o a la actividad de cualquiera de los cnyuges, la sociedad
ser acreedora del aumento del valor que los bienes tengan como consecuencia de la mejora, al tiempo
de la disolucin de la sociedad o de la enajenacin del bien mejorado [no mero derecho al reembolso].
1.360. Las mismas reglas del artculo anterior se aplicarn a los incrementos patrimoniales
incorporados a una explotacin, establecimiento mercantil u otro gnero de empresa.
1.361. Se presumen gananciales los bienes existentes en el matrimonio mientras no se pruebe que
pertenecen privativamente a uno de los cnyuges. 1.324. Para probarlo, ser bastante la confesin del
otro, pero no perjudicar por s sola a los herederos forzosos del confesante, ni a los acreedores, sean
de la comunidad o de cada uno de los cnyuges.

RGIMEN DE LOS BIENES PRIVATIVOS

Titularidad. 1Uno slo de los cnyuges; 2ambos en proindiviso ordinario; 3uno o ambos
cnyuges por un lado y a la sociedad de gananciales por otro en proindiviso ordinario.
Disfrute. Corresponde a su titular de forma exclusiva, sin perjuicio de: 1frutos, pensiones o
intereses son gananciales; 2bienes estn sujetos al levantamiento de cargas del matrimonio.
Gestin. Corresponde a su titular de forma exclusiva, PERO puede corresponder al otro:
-

Gestin espontnea. Permitida (LACRUZ), pues si bien 71. Ninguno de los cnyuges puede
1

atribuirse la representacin del otro sin que le haya sido conferida, se refiere a la representacin

y no al mandato; 2ambos pueden ser tcitos. En estos casos, 1.439. Si uno de los
cnyuges hubiese administrado o gestionado bienes o intereses del otro, tendr las mismas obligaciones
y responsabilidades de un mandatario, pero no tendr obligacin de rendir cuentas de los frutos
percibidos y consumidos, salvo cuando se demuestre que los invirti en atenciones distintas del
levantamiento de las cargas del matrimonio [previsto para separacin de bienes pero aplicable].

Gestin encomendada expresamente. Permitida (LACRUZ), aplicando supletoriamente

las normas generales de obligaciones.

1.381. [Aunque sean gananciales] cada cnyuge, como administrador de su patrimonio privativo, podr a este
solo efecto [actos de administracin] disponer de los frutos y productos de sus bienes. 1.382. Cada cnyuge
podr, sin el consentimiento del otro, pero siempre con su conocimiento, tomar como anticipo el numerario
ganancial que le sea necesario, de acuerdo con los usos y circunstancias de la familia, para el ejercicio de su
profesin o la administracin ordinaria de sus bienes. 1.383. Deben los cnyuges informarse recproca y
peridicamente sobre la situacin y rendimientos de cualquier actividad econmica suya.
Responsabilidad. Responden de lo que no respondan los gananciales (despus).

CARGAS Y OBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

CARGAS. 1.362. Sern de cargo de la sociedad de gananciales los gastos que se originen por:
1.

3.
4.

El sostenimiento de la familia, la alimentacin y educacin de los hijos comunes y las atenciones de

previsin acomodadas a los usos y a las circunstancias de la familia.
La alimentacin y educacin de los hijos de uno solo de los cnyuges correr a cargo de la sociedad de
gananciales cuando convivan en el hogar familiar. En caso contrario, los gastos sern sufragados por la
sociedad de gananciales, pero darn lugar a reintegro en el momento de la liquidacin.
La adquisicin, tenencia y disfrute de los bienes comunes.
La administracin ordinaria de los bienes privativos de cualquiera de los cnyuges, porque sus frutos

5.

La explotacin regular de los negocios o desempeo de profesin, arte u oficio de cada cnyuge, idem.

2.

son gananciales.

1.363. Sern TB de cargo de la sociedad las cantidades donadas o prometidas por ambos cnyuges de
comn acuerdo, cuando no hubiesen pactado que hayan de satisfacerse con los bienes privativos de uno de
ellos en todo o en parte.

1.364. El cnyuge que hubiere aportado bienes privativos para los gastos o pagos que sean de cargo de la
sociedad tendr derecho a ser reintegrado del valor a costa del patrimonio comn.

1.366. Las obligaciones extracontractuales de un cnyuge, consecuencia de su actuacin en beneficio de la

sociedad conyugal o en el mbito de la administracin de los bienes, sern de la responsabilidad y cargo de
aqulla, salvo si fuesen debidas a dolo o culpa grave del cnyuge deudor.
1.371. [Deudas de juego:] Lo perdido y pagado durante el matrimonio por alguno de los cnyuges en cualquier
clase de juego no disminuir su parte respectiva de los gananciales siempre que el importe de aquella prdida
pudiere considerarse moderada con arreglo al uso y circunstancias de la familia. 1.372. De las deudas no
pagadas en los juegos permitidos responden exclusivamente los bienes privativos del deudor.

RESPONSABILIDAD. Los bienes gananciales responden de: 1de las obligaciones contradas por los dos
cnyuges conjuntamente o por uno de ellos con el consentimiento expreso del otro (1.367); 2de las obligaciones
contradas por uno solo de los cnyuges aun sin el consentimiento del otro, en los siguientes casos:

Durante el matrimonio.

1.365. 1En el ejercicio de la potestad domstica o de la gestin o disposicin de gananciales,
que por ley o capitulaciones le corresponda. 2En el ejercicio ordinario de la profesin, arte u
oficio o en la administracin ordinaria de los propios bienes. Si uno de los cnyuges fuera
comerciante, se estar a lo dispuesto en el CCom.

1.370. Por el precio aplazado del bien ganancial adquirido por un cnyuge sin el
consentimiento del otro responder siempre el bien adquirido, sin perjuicio de la
responsabilidad de otros bienes segn CC [si la deuda tambin es ganancial, en cuyo caso se
pueden agredir gananciales sin necesidad de 1.370].

Separacin de hecho. 1.368. Para atender a los gastos de sostenimiento, previsin y educacin de
los hijos que estn a cargo de la sociedad de gananciales. Redundante, pues sociedad no desaparece.

1.373. Cada cnyuge responde con su patrimonio personal de las deudas propias y, si sus bienes privativos no
fueran suficientes para hacerlas efectivas, el acreedor podr pedir el embargo de bienes gananciales, que ser
inmediatamente notificado al otro cnyuge y ste podr exigir que en la traba se sustituyan los bienes comunes
por la parte que ostenta el cnyuge deudor en la sociedad conyugal, en cuyo caso el embargo llevar consigo la
disolucin de aqulla. Si se realizase la ejecucin sobre bienes comunes, se reputar que el cnyuge deudor tiene
recibido a cuenta de su participacin el valor de aqullos al tiempo en que los abone con otros caudales propios o
al tiempo de liquidacin de la sociedad conyugal.

TEMA 75. ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES Y ACTOS DE DISPOSICIN.

DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES.
ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES
Regla general. 1.375. En defecto de pacto en capitulaciones, [] corresponde conjuntamente a los cnyuges,
1
sin perjuicio de lo que se determina en los artculos siguientes. Puede hacerse: por voluntad simultnea
de ambos; 2por voluntad de uno slo de los cnyuges con el consentimiento expreso o tcito
o sin oposicin ni impugnacin del otro cnyuge, PERO 1.376. Cuando en la realizacin de actos de
administracin fuere necesario el consentimiento de ambos cnyuges y uno se hallare impedido para prestarlo, o
se negare injustificadamente a ello, podr el Juez suplirlo si encontrare fundada la peticin [no causa perjuicio y
reporta utilidad].

Reglas especiales.
-

1.319. [Potestad domstica:] Cualquiera de los cnyuges podr realizar los actos de administracin
encaminados a atender las necesidades ordinarias de la familia encomendadas a su cuidado, conforme
al uso del lugar y a las circunstancias de la misma.
1.381. Cada cnyuge, como administrador de su patrimonio privativo, podr a este solo efecto [actos
de administracin] disponer de los frutos y productos de sus bienes.
1.382. Cada cnyuge podr, sin el consentimiento del otro, pero siempre con su conocimiento, tomar
como anticipo el numerario ganancial que le sea necesario, de acuerdo con los usos y circunstancias
de la familia, para el ejercicio de su profesin o la administracin ordinaria de sus bienes.
1.384. Sern vlidos los actos de administracin de bienes y los de disposicin de dinero o ttulos
valores realizados por el cnyuge a cuyo nombre figuren o en cuyo poder se encuentren. 1.385. Los
derechos de crdito, cualquiera que sea su naturaleza, sern ejercitados por aquel de los cnyuges a
cuyo nombre aparezcan constituidos.
1.385. Cualquiera de los cnyuges podr ejercitar la defensa de los bienes y derechos comunes por
va de accin o de excepcin.
1.386. Para realizar gastos urgentes de carcter necesario, aun cuando sean extraordinarios,
bastar el consentimiento de uno solo de los cnyuges.

ACTOS DE DISPOSICIN
Regla general. 1.375. En defecto de pacto en capitulaciones, [] corresponde conjuntamente a los cnyuges,
1
sin perjuicio de lo que se determina en los artculos siguientes. Puede hacerse: por voluntad simultnea
de ambos; 2por voluntad de uno slo de los cnyuges con el consentimiento expreso o tcito
o sin oposicin ni impugnacin del otro cnyuge.
A ttulo oneroso. 1.377. Para realizar actos de disposicin a ttulo oneroso sobre bienes gananciales se
requerir el consentimiento de ambos cnyuges. Si uno lo negare [por accin u omisin, en todo caso de forma
injustificada] o estuviere impedido para prestarlo [fsica o jurdicamente], podr el Juez, previa informacin
sumaria, autorizar uno o varios actos dispositivos cuando lo considere de inters para la familia. Excepcionalmente
acordar las limitaciones o cautelas que estime convenientes. 1.322. Cuando la Ley requiera para un acto de
administracin o disposicin que uno de los cnyuges acte con el consentimiento del otro, los realizados sin l y
que no hayan sido expresa o tcitamente confirmados podrn ser anulados a instancia del cnyuge cuyo
consentimiento se haya omitido o de sus herederos.

A ttulo gratuito.
-

Inter vivos. 1.378. Consentimiento de ambos cnyuges. Sin embargo, podr cada uno de ellos
realizar con los bienes gananciales liberalidades de uso. 1.322. No obstante, sern nulos los actos a
ttulo gratuito sobre bienes comunes si falta, en tales casos, el consentimiento del otro cnyuge.
Mortis causa. 1.379. Cada uno de los cnyuges podr disponer por testamento de la mitad de los
bienes gananciales.

1.383. Deben los cnyuges informarse recproca y peridicamente sobre la situacin y rendimientos de
cualquier actividad econmica suya. Ante el incumplimiento, se puede reclamar judicialmente o
1.393. Concluir por decisin judicial la sociedad de gananciales, a peticin de uno de los cnyuges: 4 Incumplir
grave y reiteradamente el deber de informar. El matrimonio se regir por separacin de bienes.

DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

DISOLUCIN. Por ministerio de la Ley. Por hechos incompatibles con la sociedad de gananciales. 1.392.
La sociedad de gananciales concluir de pleno derecho:
1.
2.

Cuando se disuelva el matrimonio.

Cuando sea declarado nulo, PERO si es matrimonio putativo:
-

3.
4.

Ambos de buena fe. Subsisten los efectos civiles ya producidos, luego se

liquida sociedad de gananciales.
Ambos de mala fe. No hay efectos civiles para ninguno, luego si la vida en
comn ha originado comunidad se regir por 392 y ss.
Uno de buena fe y otro de mala fe. 1.395. El de buena fe podr optar por la

liquidacin del rgimen matrimonial segn gananciales o segn participacin y, en este ltimo
caso, el de mala fe no tiene derecho a participar en las ganancias obtenidas por su consorte.
Cuando judicialmente se decrete la separacin de los cnyuges, en el momento de la sentencia firme.
Cuando los cnyuges convengan un rgimen econmico distinto en la forma prevenida en este Cdigo,
sea pactando uno nuevo o rechazando el de gananciales y rigiendo por tanto el supletorio de 2 grado.

Por decisin judicial. Por hechos que hacen necesaria la proteccin de los intereses de uno de los cnyuges.
1.393. Tambin concluir por decisin judicial la sociedad de gananciales, a peticin de uno de los cnyuges,
en alguno de los casos siguientes:
1.

Haber sido el otro cnyuge judicialmente incapacitado, declarado prdigo, ausente o en quiebra o
concurso de acreedores, o condenado por abandono de familia.
-

Judicialmente incapacitado. No ruptura de comunidad de vida, pero s variacin

sustancial de la relacin conyugal.

Ausencia. Ruptura de comunidad de vida. El mero inicio del procedimiento puede implicar
modificacin del rgimen de administracin de gananciales, pero no disolucin.

Concurso. No ruptura de comunidad de vida, pero s peligro para los bienes del otro
cnyuge. Ley 22/2003. Intervencin para concurso voluntario, suspensin para concurso
necesario. Posibilidad de disolucin de gananciales slo si se incluyen en la masa activa del
concurso los bienes gananciales, cuando deban responder de obligaciones del concursado.

2.

Abandono de familia. Ruptura de comunidad de vida.

Para que el Juez acuerde la disolucin bastar que el cnyuge que la pidiere presente la
correspondiente resolucin judicial.
Venir el otro cnyuge realizando por s solo actos dispositivos o de gestin patrimonial que entraen
fraude, dao o peligro para los derechos del otro en la sociedad. De forma reiterada (venir
realizando), que causen peligro cierto (no mero riesgo), de forma dolosa o no, sobre bienes comunes o
privativos pero con perjuicio para la comunidad.

3.

Llevar separado de hecho ms de 1 ao por acuerdo mutuo o por abandono del hogar. Puede pedirlo, si
acuerdo mutuo: ambos cnyuges; si abandono del hogar: el cnyuge abandonado.

4.

Incumplir grave y reiteradamente el deber de informar sobre la marcha y rendimientos de sus actividades
econmicas. Es decir, incumplimiento del 1.383, pero que sea grave y reiterado.

En cuanto a la disolucin de la sociedad por el embargo de la parte de uno de los cnyuges por deudas propias,
se estar a lo especialmente dispuesto en este Cdigo. 1.373. Cada cnyuge responde con su patrimonio
personal de las deudas propias y, si sus bienes privativos no fueran suficientes para hacerlas efectivas, el
acreedor podr pedir el embargo de bienes gananciales, que ser inmediatamente notificado al otro cnyuge y
ste podr exigir que en la traba se sustituyan los bienes comunes por la parte que ostenta el cnyuge deudor en
la sociedad conyugal, en cuyo caso el embargo llevar consigo la disolucin de aqulla.

LIQUIDACIN. 1.396. Disuelta la sociedad, se proceder a su liquidacin [], PERO puede dilatarse en
el tiempo? P.ej., hijos no practican liquidacin hasta muerte del cnyuge sobreviviente. Tesis (DEZ PICAZO):
-

La sociedad de gananciales no se extingue hasta la completa liquidacin. No aceptada.

Patrimonio conjunto entre cnyuges o cnyuge superviviente y coherederos, que es
cotitularidad ordinaria (LACRUZ), comunidad postganancial, de tipo romano proindiviso que se rige por
las normas de la comunidad ordinaria (OCALLAGHAN), cotitularidad ordinaria del 392 y ss. (TS).

Reglas aplicables, sin perjuicio de las propias de la comunidad hereditaria:

Aumenta por los frutos de los bienes comunes (NO rentas del trabajo y capitales
privativos).

Responde de las obligaciones que pesaban sobre la sociedad (NO las contradas
despus).

Actos de disposicin requieren consentimiento de todos los titulares.

Administrador ser el elegido expresa o tcitamente por los cotitulares; en su
defecto, se acude al rgimen de mayoras.
Adquisiciones posteriores con bienes de la sociedad: 1por subrogacin real,
son de titularidad de sta (DEZ PICAZO); 2la sociedad es solo acreedora.
Prueba de la naturaleza de los bienes se estimar libremente por el juez (NO
rige la presuncin del 1.361).

Alimentos. 1.408. De la masa comn de bienes se darn alimentos a los cnyuges o, en su

caso, al sobreviviente y a los hijos mientras se haga la liquidacin del caudal inventariado y
hasta que se les entregue su haber; pero se les rebajarn de ste en la parte que excedan de
los que les hubiese correspondido en razn de frutos y rentas.

Operaciones. Formacin de inventario para determinar el patrimonio, activo y pasivo, de la

sociedad. 1.397. Habrn de comprenderse en el activo:
-

Los bienes gananciales existentes en el momento de la disolucin. Bienes, corporales o incorporales,

derechos y acciones y crditos frente a terceros. Rige la presuncin del 1.361.

El importe actualizado del valor que tenan los bienes al ser enajenados por negocio ilegal o fraudulento
si no hubieran sido recuperados.
El importe actualizado de las cantidades pagadas por la sociedad que fueran de cargo slo de un
cnyuge y en general las que constituyen crditos de la sociedad contra ste.

1.398. El pasivo de la sociedad estar integrado por las siguientes partidas:

-

Las deudas pendientes a cargo de la sociedad.

El importe actualizado del valor de los bienes privativos cuando su restitucin deba hacerse en metlico
por haber sido gastados en inters de la sociedad. Igual regla se aplicar a los deterioros producidos en
dichos bienes por su uso en beneficio de la sociedad. Si venta: actualizar su precio; si consumo: el valor
en el momento de la consumicin; si deterioro: disminucin de su valor al acabar el uso.

El importe actualizado de las cantidades que, habiendo sido pagadas por uno solo de los cnyuges,
fueran de cargo de la sociedad y, en general, las que constituyan crditos de los cnyuges contra la
sociedad.

1.410. En todo lo no previsto en este captulo sobre formacin de inventario, reglas sobre tasacin y ventas de
bienes, divisin del caudal, adjudicaciones a los partcipes y dems que no se halle expresamente determinado,
se observar lo establecido para la particin y liquidacin de la herencia.

Avalo o tasacin de las partidas de activo y pasivo de la sociedad al da de la liquidacin.

Determinacin del haber lquido, tras las deducciones correspondientes. 1.399. Se pagarn en
primer lugar las deudas de la sociedad, comenzando por las alimenticias que, en cualquier caso, tendrn
preferencia. Respecto de las dems, si el caudal inventariado no alcanzase para ello, se observar lo dispuesto
para la concurrencia y prelacin de crditos. CMO. 1.400. Cuando no hubiera metlico suficiente para el pago de
las deudas podrn ofrecerse con tal fin adjudicaciones de bienes gananciales, pero si cualquier partcipe o
acreedor lo pide se proceder a enajenarlos y pagar con su importe. Se prev anotacin preventiva del derecho
de acreedores sobre las fincas adjudicadas en pago de sus crditos, siempre que stos consten en escritura
pblica o sentencia firme. TERCEROS. 1.401. Mientras no se hayan pagado por entero las deudas de la sociedad,
los acreedores conservarn sus crditos contra el cnyuge deudor. El cnyuge no deudor responder con los
bienes que le hayan sido adjudicados, si se hubiere formulado debidamente inventario judicial o extrajudicial. [].
1.403. Pagadas las deudas y cargas de la sociedad se abonarn las indemnizaciones y reintegros debidos a
cada cnyuge hasta donde alcance el caudal inventariado, haciendo las compensaciones que correspondan
cuando el cnyuge sea deudor de la sociedad. CMO. 1.405. Si uno de los cnyuges resultare en el momento de
la liquidacin acreedor personal del otro, podr exigir que se le satisfaga su crdito adjudicndole bienes
comunes, salvo que el deudor pague voluntariamente. TERCEROS. 1.401. [] Si como consecuencia de ello
[reclamacin de tercero] resultare haber pagado uno de los cnyuges mayor cantidad de la que le fuere imputable,
podr repetir contra el otro.

Divisin y adjudicacin por mitad entre los cnyuges o sus respectivos herederos. Reglas
aplicables, sin perjuicio de las de particin de la herencia:
-

1.406. Cada cnyuge tendr derecho a que se incluyan con preferencia en su haber, hasta donde ste
alcance: 1Los bienes de uso personal no incluidos en 1.346.7 [ropas y objetos de uso personal que no
sean de extraordinario valor, que son privativos]. 2La explotacin econmica que gestione
efectivamente. 3El local donde hubiese venido ejerciendo su profesin. 4En caso de muerte del otro
cnyuge, la vivienda donde tuviese la residencia habitual.
1.407. En los casos de los nmeros 3 y 4 del artculo anterior podr el cnyuge pedir, a su eleccin,
que se le atribuyan los bienes en propiedad o que se constituya sobre ellos a su favor un derecho de uso
o habitacin. Si el valor de los bienes o el derecho superara al del haber del cnyuge adjudicatario,
deber ste abonar la diferencia en dinero.
1.409. Siempre que haya de ejecutarse simultneamente la liquidacin de gananciales de dos o ms
matrimonios contrados por una misma persona para determinar el capital de cada sociedad se admitir
toda clase de pruebas en defecto de inventarios. En caso de duda se atribuirn los gananciales a las
diferentes sociedades proporcionalmente, atendiendo al tiempo de su duracin y a los bienes e ingresos
de los respectivos cnyuges.

Forma. Si inmuebles, escritura pblica (1.280.2). Si muebles, por tradicin. Por los dos
cnyuges o el sobreviviente y los herederos del premuerto.
Renuncia. Vlida segn doctrina general del 6.2, acreciendo el otro cnyuge o sus herederos.

TEMA 76. EL RGIMEN DE SEPARACIN DE BIENES. EL RGIMEN MATRIMONIAL DE BIENES

EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
EL RGIMEN DE SEPARACIN DE BIENES
Tipos.
-

Comunidad de administracin. El marido tiene la administracin de todos los bienes.

Sistema dotal. El marido administra y usufructa sus bienes y todo o parte de los de
su esposa para aplicar sus frutos al levantamiento de cargas del matrimonio. Hasta Ley
13 may 1981, supletorio si hay pacto de que no rige gananciales sin designar rgimen.

Separacin stricto sensu. Cada cnyuge es propietario de sus bienes y los administra
libremente, sin perjuicio de estar afectos al levantamiento de las cargas. Ahora.
Participacin. Cada cnyuge es propietario de sus bienes y los administra libremente,
sin perjuicio de estar afectos al levantamiento de las cargas y de que, al disolverse el
rgimen, cada cnyuge tenga un derecho de participacin en la totalidad de los
bienes del otro (participacin universal) o en las ganancias (participacin en las ganancias).

Evolucin histrica.
-

CC, redaccin original. Pactado en capitulaciones matrimoniales (antes del matrimonio,

pues no se permita modificacin; dificultado porque la mujer requera licencia marital para
administrar),

cuando se contravienen las prohibiciones del CC, p.ej., viuda encinta, tutor

respecto de la pupila

Ley 2 may 1975. Se permiten capitulaciones despus del matrimonio; se eliminan licencias maritales.
Ley 13 may 1981. Pactado en capitulaciones matrimoniales (antes o despus del
matrimonio), rgimen legal supletorio de segundo grado.

Origen. Convencional. Cundo.

-

1.435. 1Cuando as lo hubiesen convenido.

Limitaciones. Fondo. 1.328. Ser nula cualquier estipulacin contraria a las leyes o a las buenas costumbres o
limitativa de la igualdad de derechos que corresponda a cada cnyuge. Forma. En capitulaciones
matrimoniales, antes o despus de contraer matrimonio.
Legal. Cundo.
-

1.435. 2Cuando los cnyuges hubieren pactado en capitulaciones matrimoniales que no regir entre

ellos la sociedad de gananciales, sin expresar las reglas por que hayan de regirse sus bienes [rgimen
legal supletorio de segundo grado]. 3Cuando se extinga, constante matrimonio, la sociedad de
gananciales o el rgimen de participacin, salvo que por voluntad de los interesados fuesen sustituidos
por otro rgimen distinto.
1.373. Cuando se disuelva el rgimen de gananciales a consecuencia del embargo de bienes comunes
por deudas propias de uno slo de los cnyuges, 1.374. Salvo que, en el plazo de 3 meses, el cnyuge
no deudor opte en documento pblico por el comienzo de una nueva sociedad de gananciales.

Judicial. Cundo.
-

1.392.3 y 1.415 POR REMISIN. Cuando judicialmente se declare la separacin de los cnyuges.
1.393 y 1.415 POR REMISIN. Cuando se declare la disolucin judicial de la sociedad de gananciales
(y participacin).

Efectos. 1.436. La demanda de separacin de bienes [=de disolucin de la sociedad de gananciales o del
rgimen de participacin] y la sentencia firme en que se declare se debern anotar e inscribir, respectivamente,

en el RPr que corresponda, si recayere sobre bienes inmuebles. La sentencia firme se anotar tambin en el RC.

Efectos comunes. 1.437. En el rgimen de separacin pertenecern a cada cnyuge los bienes que tuviese
en el momento inicial del mismo y los que despus adquiera por cualquier ttulo. Asimismo corresponder a cada
uno la administracin, goce y libre disposicin de tales bienes. 1.441. Cuando no sea posible acreditar a cul de
los cnyuges pertenece algn bien o derecho, corresponder a ambos por mitad. Cotitularidad ordinaria.

Frente a los cnyuges. Cada uno tiene igual derecho de administracin y gestin
sobre ellos y, a la disolucin, cada uno recibe la mitad. Es presuncin iuris tantum que
respeta la autonoma patrimonial de los cnyuges (TS).

Frente a terceros. Los acreedores personales de un cnyuge slo pueden embargar la

mitad indivisa de cada uno de estos objetos.

Cargas y obligaciones. Del matrimonio. 1.438. Los cnyuges contribuirn al sostenimiento de las
cargas del matrimonio. A falta de convenio lo harn proporcionalmente a sus respectivos recursos econmicos.
-

Regla general. Convenio. Forma. No tiene por qu pactarse en capitulaciones, puede simplemente
resultar del comportamiento cotidiano.

Regla subsidiaria. Contribucin proporcional a los recursos econmicos. Recursos

econmicos son capitales, rentas de capital y rentas de trabajo.

El trabajo para la casa ser computado como contribucin a las cargas y dar derecho a obtener una
compensacin que el Juez sealar, a falta de acuerdo, a la extincin del rgimen de separacin.
-

Crticas: se computa 2 veces: contribucin a las cargas; para compensacin a la extincin del rgimen.

De cada cnyuge. 1.440. Las obligaciones contradas por cada cnyuge sern de su exclusiva
responsabilidad. As, slo responde de las del otro si se obliga a ello, segn las normas generales de obligaciones.
En cuanto a las obligaciones contradas en el ejercicio de la potestad domstica ordinaria respondern ambos
cnyuges en la forma determinada por los artculos 1.319 y 1.438 CC.

1.319. De las deudas contradas en el ejercicio de esta potestad [ordinaria] respondern solidariamente
los bienes comunes y los del cnyuge que contraiga la deuda y, subsidiariamente, los del otro cnyuge.
1.438. Los cnyuges contribuirn al sostenimiento de las cargas del matrimonio [] proporcionalmente
a sus respectivos recursos econmicos.
Si las necesidades atendidas no son ordinarias, responder exclusivamente el
cnyuge contratante AUNQUE los acreedores podrn hacer uso del 1.893. La gestin de
negocios hubiera tenido por objeto evitar algn perjuicio inminente y manifiesto, p.ej., operacin
quirrgica, aunque de ella no resultase provecho alguno, har responsable a aqul a favor de quien se
hubiere hecho, Y TAMBIN de la accin subrogatoria para reclamar la contribucin

proporcional que en sus relaciones internas debe el otro cnyuge deudor.

Administracin y disposicin. De bienes propios. 1.437. [] corresponder a cada uno [de los
cnyuges] la administracin, goce y libre disposicin de tales bienes, pues no se forma comunidad alguna

y si se formase, sera la ordinaria del 392 y ss. (DEZ PICAZO y GULLN, TS).
De bienes del otro cnyuge. 1.439. Si uno de los cnyuges hubiese administrado o gestionado bienes o
intereses del otro, tendr las mismas obligaciones y responsabilidades que un mandatario, pero no tendr
obligacin de rendir cuentas de los frutos percibidos y consumidos, salvo cuando se demuestre que los invirti en
atenciones distintas del levantamiento de las cargas del matrimonio. Basta con que parte se dedique a atenciones
distintas (DEZ PICAZO y GULLN).

Limitaciones.
-

1.320. Para disponer de los derechos sobre la vivienda habitual y los muebles de uso ordinario de
la familia, aunque tales derechos pertenezcan a uno slo de los cnyuges, se requerir el
consentimiento de ambos o, en su caso, autorizacin judicial. Vivienda familiar habitual (NO segunda
vivienda por temporadas, vivienda que utilice slo uno de los cnyuges aunque habitual; lo que, aunque
habitual, no sea vivienda, p.ej., plaza de garaje). La manifestacin errnea o falsa del disponente sobre

carcter de vivienda no perjudicar al adquirente de buena fe.

1.321. Fallecido uno de los cnyuges, las ropas, el mobiliario y enseres que constituyan el ajuar de la
vivienda habitual comn de los esposos se entregarn al que sobreviva, sin computrselo en su haber.
No se entendern comprendidos las alhajas, objetos artsticos, histricos y otros de extraordinario valor.

Acreedores. 1.442. Declarado un cnyuge en quiebra o concurso, se presumir, salvo prueba en contrario, en
beneficio de los acreedores, que fueron en su mitad donados por l los bienes adquiridos a ttulo oneroso por el
otro durante el ao anterior a la declaracin o en el perodo a que alcance la retroaccin de la quiebra. Esta
presuncin no regir si los cnyuges estn separados judicialmente o de hecho. Presuncin:

De fraude de acreedores en la mitad de lo transmitido, pues se entiende que lo

adquirido por el otro cnyuge fue pagado en parte con fondos propios y en parte con
fondos del cnyuge deudor.
Iuris tantum, que admite prueba en contrario.
No rige si hay separacin judicial o de hecho, pues se entiende que no habr deseo
de uno de beneficiar gratuitamente al otro cnyuge. Cundo. Debe existir antes del ao
previo a la declaracin de concurso o quiebra o del da inicial del perodo de retroaccin (LASARTE).

Rige en casos de quiebra o concurso declarados (no mera insolvencia); respecto de

bienes adquiridos del cnyuge deudor o de terceros (no parece poder excluirse que el
cnyuge deudor d dinero para adquirir dichos bienes, que tambin es fraudulento, LACRUZ); en
relacin a bienes claramente adquiridos por el cnyuge no deudor (si hay duda, opera
1.441 y los acreedores ya tendran la mitad de los bienes).

Art. 78 Ley 22/2003. Declarado el concurso de persona casada en rgimen de separacin de bienes, se
presumir en beneficio de la masa, salvo prueba en contrario, que don a su cnyuge la contraprestacin
satisfecha por ste para la adquisicin de bienes a ttulo oneroso cuando esta contraprestacin proceda del
patrimonio del concursado. De no poderse probar la procedencia de la contraprestacin se presumir, salvo
prueba en contrario, que la mitad de ella fue donada por el concursado a su cnyuge, siempre que la adquisicin
de los bienes se haya realizado en el ao anterior a la declaracin de concurso. Las presunciones a que se refiere
este artculo no regirn cuando los cnyuges estuvieran separados judicialmente o de hecho.

Reconciliacin. 1.443. La separacin de bienes decretada no se alterar por la reconciliacin de los cnyuges
en caso de separacin personal o por la desaparicin de cualquiera de las dems causas que la hubiesen
motivado. 1.444. No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, los cnyuges pueden acordar en capitulaciones
que vuelvan a regir las mismas reglas que antes de la separacin de bienes. Harn constar en las capitulaciones
los bienes que cada uno aporte de nuevo y se considerarn stos privativos, aunque, en todo o en parte, hubieren
tenido carcter ganancial antes de la liquidacin practicada por causa de la separacin.

Extincin. Causas. 1Pactarse un rgimen distinto; 2disolucin del matrimonio; 3declaracin

judicial de separacin de personas. Efectos. 1Pago de las contribuciones atrasadas a las
cargas del matrimonio; 2reintegros recprocos entre los patrimonios de los cnyuges;
3
posibilidad de disolver las comunidades indivisas de bienes voluntariamente formadas
durante el matrimonio o presuntas segn 1.441; 4si no se ha hecho antes, rendir cuentas por
el mandato tcito del 1.439.

EL RGIMEN MATRIMONIAL DE BIENES EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Regulacin. 9, MODIF 1974, 1990.
Capitulaciones matrimoniales. Admisibilidad. 9.3. Los pactos o capitulaciones por los que se estipule,
modifique o sustituya el rgimen econmico del matrimonio sern vlidos cuando sean conformes bien a la Ley
que rija los efectos del matrimonio, bien a la Ley de la nacionalidad o de la residencia habitual de cualquiera de las
partes al tiempo del otorgamiento, aunque no sean admitidas por la ley aplicable al otro cnyuge.

Capacidad. 9.1. Ley personal, PERO si la ley personal de uno de los cnyuges no admite las capitulaciones,
habr que estarse a las normas de su ordenamiento que regulen la capacidad general para contratar.

Forma. 11.1. Las formas y solemnidades de los contratos, testamentos y dems actos jurdicos se regirn por
la Ley del pas en que se otorguen. No obstante, sern tambin vlidos los celebrados con las formas y
solemnidades exigidas por la Ley aplicable a su contenido, as como los celebrados conforme a la Ley personal
del disponente o la comn de los otorgantes. Igualmente sern vlidos los actos y contratos relativos a bienes
inmuebles otorgados con arreglo a las formas y solemnidades del lugar en que stos radiquen. 11.2. Si la Ley
reguladora del contenido de los actos y contratos exigiere para su validez una determinada forma o solemnidad
[p.ej., 1.327. Escritura pblica] ser siempre aplicada, incluso en el caso de otorgarse aqullos en el extranjero.
Inscripcin. 11.1. Ley aplicable a su contenido determina la posible exigencia de inscripcin, y Ley del Estado
del Registro las modalidades en que puede llevarse a cabo la publicidad registral.

Contenido. Mayora doctrina: los cnyuges pueden optar por la ley nacional de uno u otro;
GONZLEZ CAMPOS: ley a que se han sometido expresamente, siempre que tenga conexin con
el negocio (10.5) que exista indudablemente respecto de la nacionalidad o residencia habitual de uno y otro
cnyuge, as como de su residencia habitual comn al tiempo del otorgamiento.

En defecto de capitulaciones matrimoniales. 9.2. Los efectos del matrimonio se regirn por la Ley
personal comn de los cnyuges al tiempo de contraerlo; en defecto de esta Ley, por la Ley personal o de la
residencia habitual de cualquiera de ellos, elegida por ambos en documento autntico otorgado antes de la
celebracin del matrimonio; a falta de esta eleccin, por la Ley de la residencia habitual comn inmediatamente
posterior a la celebracin, y, a falta de dicha residencia, por la del lugar de celebracin del matrimonio. La nulidad,
la separacin y el divorcio se regirn por la Ley que determina el artculo 107.

TEMA 77. LA FILIACIN Y SUS EFECTOS. MODOS DE DETERMINACIN. ACCIONES DE

RECLAMACIN Y DE IMPUGNACIN. LAS TCNICAS DE REPRODUCCIN ASISTIDA.
LA FILIACIN Y SUS EFECTOS
Regulacin. Libro I, Ttulo V, De la paternidad y filiacin (108 y ss).
Concepto. Relacin jurdica que se da entre padres e hijos, proceda o no de la procreacin
(filiacin natural vs. adoptiva).

Efectos. Atribucin de la patria potestad. 154. Los hijos no emancipados estn bajo la potestad de los
padres; salvo en los casos del 111. Quedar excluido de la patria potestad y dems funciones tuitivas y no
ostentar derechos por ministerio de la ley respecto del hijo o de sus descendientes, o en sus herencias, el
progenitor: 1cuando haya sido condenado a causa de las relaciones a que obedezca la generacin, segn
sentencia penal firme; 2cuando la filiacin haya sido judicialmente determinada contra su oposicin. [].

Deber de cuidar y alimentar a hijos. 110. El padre y la madre, aunque no ostenten la patria potestad,
estn obligados a velar por los hijos menores y a prestarles alimentos.

Transmisin de los apellidos. 109. La filiacin determina los apellidos con arreglo a lo dispuesto en la ley.
-

50LRC11 (EN VIGOR 22 jul 2014). 2. Las personas son identificadas por su nombre y apellidos.

Si la filiacin est determinada POR AMBAS LNEAS, el padre y la madre de comn acuerdo podrn decidir el
orden de transmisin de su respectivo primer apellido, antes de la inscripcin registral. Si no se ejercita esta
opcin, regir lo dispuesto en la ley.
-

49LRC11. En caso de desacuerdo o cuando no se hayan hecho constar los apellidos en la solicitud de
inscripcin, el Encargado del RC requerir a los progenitores, o a quienes ostenten la representacin
legal del menor, para que en el plazo mximo de 3 das comuniquen el orden de apellidos. Transcurrido
dicho plazo sin comunicacin expresa, el Encargado acordar el orden de los apellidos atendiendo al
inters superior del menor. En LRC57: primero el apellido paterno!

El orden de apellidos inscrito para el mayor de los hijos regir en las inscripciones de nacimiento posteriores
de sus hermanos del mismo vnculo. El hijo, al alcanzar la mayor edad, podr solicitar que se altere el orden de
los apellidos.

49LRC11. En los supuestos de nacimiento con UNA SOLA FILIACIN RECONOCIDA, sta determina los apellidos. El
progenitor podr determinar el orden de los apellidos. El orden de los apellidos establecido para la 1 inscripcin
de nacimiento determina el orden para la inscripcin de los posteriores nacimientos con idntica filiacin.

111. En ambos supuestos (antes), el hijo no ostentar el apellido del progenitor en cuestin ms que si lo solicita
l mismo o su representante legal.

Derechos sucesorios. 108. Filiacin matrimonial, no matrimonial y adoptiva surten iguales efectos.
MODOS DE DETERMINACIN
FILIACIN MATRIMONIAL. 115. La filiacin matrimonial materna y paterna queda determinada
legalmente por: 1inscripcin del nacimiento junto con la del matrimonio de los padres, 2sentencia firme.

Por inscripcin. Hay que probar: 1matrimonio de los padres; 2concepcin durante el
matrimonio; 3filiacin materna y paterna. Es fcil probar el matrimonio y la filiacin materna
(acreditando el parto y la identidad del hijo), pero es difcil probar la concepcin durante el
matrimonio y la filiacin paterna. Por ello, se prevn presunciones de paternidad.

Hijos nacidos durante el matrimonio. Presuncin general. 116. Se presumen [iuris tantum]
hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y antes de los 300 das siguientes
a su disolucin o a la separacin legal o de hecho de los cnyuges, [independientemente del momento
de la concepcin].

Hijos nacidos en los primeros 180 das de matrimonio. Presuncin atenuada. 117.
Nacido el hijo dentro de los 180 das siguientes a la celebracin del matrimonio, podr el marido
destruir la presuncin mediante declaracin autntica en contrario formalizada dentro de los 6 meses
siguientes al conocimiento del parto. Se exceptan los casos en que hubiere reconocido la paternidad
expresa o tcitamente o hubiese conocido el embarazo de la mujer con anterioridad a la celebracin del
matrimonio, salvo que, en este ltimo supuesto, la declaracin autntica se hubiera formalizado, con el
consentimiento de ambos, antes del matrimonio o despus del mismo, dentro de los 6 meses siguientes
al nacimiento del hijo.

Hijos nacidos despus de los 300 das siguientes a la disolucin o separacin legal o
de hecho de los cnyuges. No hay presuncin. PERO 118. Aun faltando la presuncin por
causa de la separacin legal o de hecho de los cnyuges, podr inscribirse la filiacin como
matrimonial si concurre el consentimiento de ambos. NO en caso de disolucin, pues el matrimonio ya
no existe.

Hijos nacidos antes del matrimonio. No hay presuncin. PERO 119. La filiacin adquiere el
carcter de matrimonial desde la fecha del matrimonio de los progenitores cuando ste tenga lugar con
posterioridad al nacimiento del hijo siempre que el hecho de la filiacin haya quedado determinado
legalmente [de extramatrimonial, pasa a matrimonial]. Esto aprovechar, en su caso, a los
descendientes del hijo fallecido [luego se aplica incluso si el hijo ya ha muerto].

Por sentencia firme, como resultado de una accin de reclamacin.

FILIACIN NO MATRIMONIAL. 120. Queda determinada legalmente por: 1reconocimiento ante el
Encargado del RC, en testamento o en otro documento pblico; 2resolucin recada en expediente tramitado con
arreglo a la LRC; 3sentencia firme; 4respecto de la madre, cuando se haga constar la filiacin materna en la
inscripcin de nacimiento practicada dentro de plazo, de acuerdo con lo dispuesto en la LRC.

Por reconocimiento. QUIN RECONOCE. Los progenitores, sea conjunta o separadamente, PERO
122. Cuando un progenitor hiciere el reconocimiento separadamente, no podr manifestar en l la identidad del
otro a no ser que est ya determinada legalmente. DGRN: el padre que promueva la inscripcin de nacimiento
podr declarar la identidad de la madre, si sta resulta ya acreditada a travs del parte mdico y la comprobacin
efectuada, puesto que, en tal caso, la maternidad ya estaba legalmente determinada (Circular 2 jun 1981).

121. El reconocimiento otorgado por los incapaces o por quienes no puedan contraer matrimonio por razn de
edad necesitar para su validez aprobacin judicial con audiencia del MF.
QUIN PUEDE SER RECONOCIDO.
-

Hijo mayor de edad. 123. No producir efectos sin su consentimiento expreso o tcito.
Hijo menor de edad o incapaz. 124. Requerir consentimiento expreso de su representante legal
o la aprobacin judicial con audiencia del MF y del progenitor legalmente conocido. No ser necesario el
consentimiento o la aprobacin si el reconocimiento se hubiere efectuado en testamento o dentro del
plazo establecido para practicar la inscripcin del nacimiento. La inscripcin de paternidad as practicada
podr suspenderse a simple peticin de la madre durante el ao siguiente al nacimiento. Si el padre
solicitara la confirmacin de la inscripcin, ser necesaria la aprobacin judicial con audiencia del MF.
Hijos incestuosos. 125. Cuando los progenitores del menor o incapaz fueren hermanos o
consanguneos en lnea recta, legalmente determinada la filiacin respecto de uno, slo podr quedar
determinada legalmente respecto del otro, previa autorizacin judicial que se otorgar, con audiencia
del MF, cuando convenga al menor o incapaz. Alcanzada por ste la plena capacidad, podr, mediante
declaracin autntica, invalidar esta ltima determinacin si no la hubiere consentido.
Hijo fallecido. 126. Slo surtir efecto si lo consintieren sus descendientes por s o por sus
representantes legales. Luego no cabe reconocimiento de hijos fallecidos sin descendencia.

FORMA.

Ante Encargado del RC. Por declaracin del padre, la madre o ambos; al practicarse la
inscripcin de nacimiento o dentro del plazo establecido para ello (no se requiere
consentimiento del reconocido ni autorizacin judicial, 124) o en cualquier momento posterior.
En testamento. Cualquier clase, siempre que sea vlido y eficaz, aunque no contenga
otras disposiciones o todas sean nulas menos aqulla (741).
En otro documento pblico. 1.216. El autorizado por un Notario o empleado pblico competente,
con las solemnidades requeridas por la Ley.

Por resolucin recada en expediente registral. LRC11 suprime referencias a filiacin no matrimonial.
Por sentencia firme, sea civil (pleito sobre reclamacin de filiacin) o penal (dictada en causa criminal por
delito contra la libertad sexual, 193CP. En las sentencias condenatorias por delitos contra la libertad sexual, adems del
pronunciamiento correspondiente a la responsabilidad civil, se harn, en su caso, los que procedan en orden a la filiacin y
fijacin de alimentos).
MATERNA. Por constancia en la inscripcin de nacimiento practicada dentro de plazo.

ACCIONES DE RECLAMACIN Y DE IMPUGNACIN

Regulacin. Captulo III del Ttulo V del Libro I, De las acciones de filiacin (127 y ss).
Disposiciones generales. Derogados por LEC, que los incorpora a su articulado (764-768).
ACCIONES DE RECLAMACIN. Concepto. Acciones por las que se solicita que el juez declare
la existencia de una relacin paterno-filial entre el reclamante y otra u otras personas.
131. Cualquier persona con inters legtimo tiene accin para que se declare la filiacin manifestada por la
constante POSESIN DE ESTADO. Se excepta el supuesto en que la filiacin que se reclame contradiga otra
legalmente determinada.

132. A falta de la correspondiente POSESIN DE ESTADO, la accin de reclamacin de la FILIACIN MATRIMONIAL, que es
imprescriptible, corresponde al padre, a la madre o al hijo.
Si el hijo falleciere antes de transcurrir 4 aos desde que alcanzase plena capacidad, o durante el ao
siguiente al descubrimiento de las pruebas en que se haya de fundar la demanda, su accin corresponde a sus
herederos por el tiempo que faltare para completar dichos plazos.

133. La accin de reclamacin de FILIACIN NO MATRIMONIAL, cuando falte la respectiva POSESIN DE ESTADO,
corresponde al hijo durante toda su vida. Inconstitucional por impedir al progenitor no matrimonial la
reclamacin de la filiacin en los casos de inexistencia de posesin de estado (STC 27 oct 2005 y 16 feb 2006).

Si el hijo falleciere antes de transcurrir 4 aos desde que alcanzare plena capacidad, o durante el ao
siguiente al descubrimiento de las pruebas en que se funde la demanda, su accin corresponde a sus herederos
por el tiempo que faltare para completar dichos plazos.

ACCIONES DE IMPUGNACIN. Concepto. Acciones por las que se solicita que el juez declare
que no existe una relacin paterno-filial previamente determinada.
136. El marido podr ejercitar la accin de impugnacin de la PATERNIDAD en el plazo de 1 ao contado desde la
inscripcin de la filiacin en el RC. El plazo no correr mientras el marido ignore el nacimiento. Inconstitucional
porque el plazo corre aunque el marido ignore no ser el progenitor biolgico (STC 26 may 2005 y 9 jun 2005).

Si el marido falleciere antes de transcurrir el plazo sealado en prrafo anterior, la accin corresponde a
cada heredero por el tiempo que faltare para completar dicho plazo.
Fallecido el marido sin conocer el nacimiento, el ao se contar desde que lo conozca el heredero.

137. La PATERNIDAD podr ser impugnada por el hijo durante el ao siguiente a la inscripcin de la filiacin. Si
fuere menor o incapaz, el plazo contar desde que alcance la mayora de edad o la plena capacidad legal.
El ejercicio de la accin, en inters del hijo que sea menor o incapacitado, corresponde, asimismo, durante
el ao siguiente a la inscripcin de la filiacin, a la madre que ostente la patria potestad o al MF.
Si falta en las relaciones familiares la POSESIN DE ESTADO de FILIACIN MATRIMONIAL, la demanda podr ser
interpuesta en cualquier tiempo por el hijo o sus herederos.

139. La mujer podr ejercitar la accin de impugnacin de su MATERNIDAD justificando la suposicin del parto o no
ser cierta la identidad del hijo.

140. Cuando falte en las relaciones familiares la POSESIN DE ESTADO, la FILIACIN PATERNA O MATERNA NO MATRIMONIAL
podr ser impugnada por aquellos a quienes perjudique.
Cuando exista POSESIN DE ESTADO, la accin de impugnacin corresponder a quien aparece como hijo o
progenitor y a quienes por la filiacin puedan resultar afectados en su calidad de herederos forzosos. La accin
caducar pasados 4 aos desde que el hijo, una vez inscrita la filiacin, goce de la posesin de estado
correspondiente.
Los hijos tendrn en todo caso accin durante 1 ao despus de haber llegado a la plena capacidad.

TCNICAS DE REPRODUCCIN ASISTIDA

Regulacin. Ley 22 nov 1988, DEROG Ley 14/2006. Estudiamos reglas de determinacin de la filiacin.
Reglas generales.
-

Regulacin. Se aplican las leyes civiles, con las especialidades previstas en la LTRA.
Datos reservados. El RC no puede hacer referencia al carcter de la generacin.
Mujer casada con otra mujer, no separada legalmente o de hecho. 7L. La que no est
embarazada podr manifestar ante el encargado del RC que consiente en que cuando nazca el hijo de
su cnyuge se determine a su favor la filiacin respecto del nacido.

Reglas especiales.
-

No impugnacin. 8L. 1. Ni la mujer progenitora ni el marido, cuando hayan prestado su

consentimiento formal, previo y expreso a determinada fecundacin, podrn impugnar la filiacin
matrimonial del hijo nacido en consecuencia. 2. Se considera escrito indubitado para iniciar expediente
gubernativo del 49LRC el documento extendido ante el centro o servicio autorizado en el que se refleje
consentimiento a la fecundacin con contribucin de donante prestado por varn no casado con
anterioridad a la utilizacin de las tcnicas. Queda a salvo la reclamacin judicial de paternidad.
Premoriencia del marido. 9L. No podr determinarse legalmente la filiacin ni reconocerse
efecto o relacin jurdica alguna entre el hijo nacido por la aplicacin de las tcnicas reguladas en esta
Ley y el marido fallecido cuando el material reproductor de ste no se halle en el tero de la mujer en la
fecha de la muerte del varn, aunque el marido podr consentir, en escritura pblica, en testamento o
documento de instrucciones previas, que su material reproductor pueda ser utilizado, en los 12 meses
siguientes a su fallecimiento, para fecundar a su mujer, produciendo tal generacin los efectos legales
que se derivan de la filiacin matrimonial. El varn no unido por vnculo matrimonial podr hacer uso de
posibilidad del ap. anterior; dicho consentimiento se considera escrito indubitado para iniciar el
expediente gubernativo del 49LRC, sin perjuicio de la accin judicial de reclamacin de paternidad. El
consentimiento para la aplicacin de las tcnicas podr ser revocado en cualquier momento anterior a
la realizacin de aqullas

Gestacin de sustitucin. 10L. Ser nulo de pleno derecho el contrato por el que se convenga la
gestacin, con o sin precio, a cargo de una mujer que renuncia a la filiacin materna a favor del
contratante o de un tercero. La filiacin de los hijos nacidos por gestacin de sustitucin ser
determinada por el parto. Queda a salvo la posible accin de reclamacin de la paternidad respecto del
padre biolgico, conforme a las reglas generales.

TEMA 78. LA ADOPCIN: REQUISITOS, EFECTOS Y EXTINCIN. LA LLAMADA TUTELA

AUTOMTICA. GUARDA Y ACOGIMIENTO. RGIMEN DE LA FILIACIN EN EL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO.
LA ADOPCIN: REQUISITOS, EFECTOS Y EXTINCIN
Concepto. Negocio jurdico (algunos: institucin) por el que se establece, entre adoptante y
adoptado, una relacin jurdica idntica a la paterno-filial. 108. La filiacin puede tener lugar por
naturaleza y por adopcin.

Requisitos. Personales. Adoptante. Capacidad jurdica para las relaciones familiares (PF, PJ) y
capacidad de obrar (175.1. La adopcin requiere que el adoptante sea mayor de 25 aos. En la adopcin
por ambos cnyuges basta que uno de ellos haya alcanzado dicha edad. En todo caso, el adoptante habr de
tener, por lo menos, 14 ms que el adoptado. DA3 Ley 11 nov 1987. Tambin se aplican los requisitos de
capacidad a la pareja unida de forma permanente por relacin de afectividad anloga a la conyugal). Adoptado.

175.2. nicamente podrn ser adoptados los menores no emancipados. Por excepcin, ser posible la
adopcin de un mayor de edad o de un menor emancipado cuando, inmediatamente antes de la emancipacin,
hubiere existido una situacin no interrumpida de acogimiento o convivencia, iniciada antes de que el adoptando
hubiere cumplido los 14 aos. 175.3. No puede adoptarse a: 1descendiente; 2pariente de 2 grado de lnea
colateral por consanguinidad o afinidad; 3pupilo por su tutor hasta que haya sido aprobada definitivamente la
cuenta general justificada de la tutela. 175.4. Nadie puede ser adoptado por ms de una persona, salvo que la
adopcin se realice conjunta o sucesivamente por ambos cnyuges. El matrimonio celebrado con posterioridad
a la adopcin permite al cnyuge la adopcin de los hijos de su consorte. En caso de muerte del adoptante, o
cuando el adoptante hubiera sido excluido de sus funciones y derechos por haber incurrido en causa de
privacin de la patria potestad, es posible una nueva adopcin del adoptado.

Efectos. Negativo. 178. La adopcin produce la extincin de los vnculos jurdicos entre el adoptado y su
familia anterior. Por excepcin subsistirn los vnculos jurdicos con la familia del progenitor que, segn el caso,
corresponda, cuando: 1el adoptado sea hijo del cnyuge del adoptante, aunque el consorte hubiere fallecido. 2slo
uno de los progenitores haya sido legalmente determinado, siempre que tal efecto hubiere sido solicitado por el
adoptante, el adoptado mayor de 12a y el progenitor cuyo vnculo haya de persistir. Lo establecido en los
apartados anteriores se entiende sin perjuicio de lo dispuesto sobre impedimentos matrimoniales.
Positivo. Creacin de relacin jurdica entre adoptante y adoptado en todo igual a la filiacin
por naturaleza. El adoptado, pues, pasa a estar sometido a la patria potestad del adoptante,
adquiere los apellidos de ste, y los derechos sucesorios correspondientes. PERO 179. El Juez, a
peticin del MF, del adoptado o su representante legal acordar que el adoptante que hubiere incurrido en
causa de privacin de la patria potestad quede excluido de las funciones tuitivas y de los derechos que por ley
le correspondan respecto del adoptado o sus descendientes, o en sus herencias. Una vez alcanzada la plena
capacidad, la exclusin slo podr ser pedida por el adoptado dentro de los 2 aos siguientes. Dejarn de producir
efecto estas restricciones por determinacin del propio hijo una vez alcanzada la plena capacidad.

Irrevocabilidad. 180. La adopcin es irrevocable. La determinacin de la filiacin que por naturaleza

corresponda al adoptado [con posterioridad, se entiende] no afecta a la adopcin. Las personas adoptadas,
alcanzada la mayora de edad o durante su minora de edad representadas por sus padres, tendrn derecho a
conocer los datos sobre sus orgenes biolgicos. Las Entidades Pblicas espaolas de proteccin de menores,
previa notificacin a las personas afectadas, prestarn a travs de sus servicios especializados el asesoramiento y
la ayuda que precisen los solicitantes para hacer efectivo este derecho.

Extincin. 180.2. El Juez acordar la extincin de la adopcin a peticin del padre o de la madre que, sin culpa
suya, no hubieren intervenido en el expediente. Ser tambin necesario que la demanda se interponga dentro de
los 2 aos siguientes a la adopcin [caducidad] y que la extincin solicitada no perjudique gravemente al menor.
Se prevn dos lmites claros (plazo de caducidad y no perjuicio grave para el menor), lo que confirma el carcter

180.3. La extincin de la adopcin no es causa de prdida de la nacionalidad

ni de la vecindad civil adquiridas, ni alcanza a los efectos patrimoniales anteriormente producidos.
excepcional de la extincin. PERO

LA LLAMADA TUTELA AUTOMTICA

INTROD Ley 11 nov 1987.

172.1. La entidad pblica a la que, en el respectivo territorio, est encomendada la

proteccin de los menores, cuando constate que un menor se encuentra en situacin de desamparo, tiene por
ministerio de la Ley la tutela del mismo y deber adoptar las medidas de proteccin necesarias para su guarda,
ponindolo en conocimiento del MF, y notificando en legal forma a los padres, tutores o guardadores, en un plazo
de 48 horas. Siempre que sea posible, en el momento de la notificacin se les informar de forma presencial y de
modo claro y comprensible de las causas que dieron lugar a la intervencin de la Administracin y de los posibles
efectos de la decisin adoptada. Se considera como situacin de desamparo la que se produce de hecho a causa
del incumplimiento, o del imposible o inadecuado ejercicio de los deberes de proteccin establecidos por las leyes
para la guarda de los menores, cuando stos queden privados de la necesaria asistencia moral o material. La
asuncin de la tutela atribuida a la entidad pblica lleva consigo la suspensin de la patria potestad o de la tutela
ordinaria. No obstante, sern vlidos los actos de contenido patrimonial que realicen los padres o tutores en
representacin del menor y que sean beneficiosos para l.

239. Sin embargo, se nombrar tutor conforme a las reglas ordinarias, cuando existan personas que, por sus
relaciones con el menor u otras circunstancias, puedan asumir la tutela con beneficio para ste.

GUARDA Y ACOGIMIENTO
Concepto. Guarda. 172.2. Ejercitada por la entidad pblica competente cuando los padres o tutores, por
circunstancias graves, no puedan cuidar al menor; o cuando as lo acuerde el Juez en los casos en que
legalmente proceda. Acogimiento. Forma de ejercer la guarda (y la tutela automtica), que

puede ser familiar o residencial. 172.3. El acogimiento familiar se realizar por la persona o personas
que determine la Entidad Pblica. El acogimiento residencial se ejercer por el Director del centro donde se ha
acogido al menor. Los padres o tutores del menor podrn oponerse en el plazo de 2 meses a la resolucin
administrativa que disponga el acogimiento cuando consideren que la modalidad acordada no es la ms
conveniente para el menor o si existieran dentro del crculo familiar otras personas ms idneas a las designadas.

Acogimiento familiar (ahora).

Tipos. 173bis. Segn su finalidad:
-

Simple. Cuando la situacin del menor permita prever su reinsercin en su propia familia o, en tanto se
adopte una medida de proteccin que revista un carcter ms estable.
Permanente. Cuando la edad u otras circunstancias del menor y su familia as lo aconsejen y as lo
informen los servicios de atencin del menor, pudiendo en este supuesto solicitar la entidad pblica del
juez que atribuya a los acogedores aquellas facultades de la tutela que faciliten el desempeo de sus
responsabilidades, atendiendo en todo caso al inters superior del menor.
Preadoptivo. Cuando la entidad pblica eleve la propuesta de adopcin del menor, informada por los
servicios de atencin al menor, ante la autoridad judicial, siempre que los acogedores renan los
requisitos necesarios para adoptar, hayan sido seleccionados y hayan prestado ante la entidad pblica
su consentimiento a la adopcin, y se encuentre el menor en situacin jurdica adecuada para su
adopcin; o cuando la entidad pblica considere, con anterioridad a la presentacin de la propuesta de
adopcin, que fuera necesario establecer un perodo de adaptacin del menor a la familia. Este perodo
ser lo ms breve posible y, en todo caso, no podr exceder del plazo de 1 ao.

Efectos. 1Plena participacin del menor en la vida de familia, imponiendo a quien lo recibe las
obligaciones de velar por l, tenerlo en su compaa, alimentarlo, educarlo y procurarle una
formacin integral. 2Facilita la adopcin. 3El derecho que corresponde a los padres de visitar
y relacionarse con el menor acogido podr ser regulado o suspendido por el Juez, atendidas
las circunstancias y el inters del menor. 4El acogido que conserva sus apellidos puede, en
virtud de expediente, pasar a tener los del acogedor.
Cesacin. 173.4. 1Por decisin judicial. 2Por decisin de las personas que lo tienen acogido, previa
comunicacin a la entidad pblica. 3A peticin del tutor o de los padres que tengan la patria potestad y reclamen
su compaa. 4Por decisin de la entidad pblica que tenga la tutela o guarda del menor, cuando lo considere
necesario para salvaguardar el inters de ste odos los acogedores. Ser precisa resolucin judicial de cesacin
cuando el acogimiento haya sido dispuesto por el Juez. 173.5. Todas las actuaciones de formalizacin y
cesacin del acogimiento se practicarn con la obligada reserva.

RGIMEN DE LA FILIACIN EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

9.4, MODIF 1974 y otras (1996). El carcter y contenido de la filiacin, incluida la adoptiva, y las relaciones
paterno-filiales, se regirn por Ley personal del hijo y si no pudiera determinarse, la de residencia habitual del hijo.
-

Filiacin, incluida la adoptiva hace referencia a adopcin ya constituida.

Adopcin por constituir. 9.5. La adopcin internacional se regir por las normas contenidas en la Ley de
Adopcin Internacional. Ley 28 dic 2007, de adopcin internacional.
Por autoridad espaola. 18L. Con arreglo a la Ley espaola. 1Cuando el adoptando tenga su
residencia habitual en Espaa en el momento de constitucin de la adopcin; 2el adoptando haya sido o vaya a
ser trasladado a Espaa con la finalidad de establecer su residencia habitual en tal pas. PERO 19L. La capacidad
del adoptando y los consentimientos necesarios de todos los sujetos intervinientes en la adopcin, se regirn por
la ley nacional del adoptando, cuando: 1el adoptando tuviera su residencia habitual fuera de Espaa en el
momento de la constitucin de la adopcin; 2el adoptando no adquiere, en virtud de la adopcin, la nacionalidad
espaola, aunque resida en Espaa. Esto proceder slo cuando la autoridad espaola estime que con ello se
facilita la validez de la adopcin en el pas correspondiente a la nacionalidad del adoptando. No proceder
cuando se trate de adoptandos aptridas o con nacionalidad indeterminada.

21L. Con arreglo a Ley extranjera. 1Cuando el adoptando NO tenga su residencia habitual en Espaa en el
momento de constitucin de la adopcin; 2el adoptando NO haya sido o vaya a ser trasladado a Espaa con la
finalidad de establecer su residencia habitual en tal pas, por ley del pas al que ha sido o al que va a ser
trasladado el adoptando con la finalidad de establecer su residencia habitual en dicho pas; en su defecto, ley de
la residencia habitual del adoptando. La autoridad espaola podr exigir requisitos de capacidad del adoptando y
consentimientos necesarios previstos en la ley nacional o de la residencia habitual del adoptante o adoptando.

Por autoridad extranjera. 26L. Requisitos: 1Que haya sido constituida por autoridad extranjera
competente; 2que la adopcin se haya constituido con arreglo a la ley estatal designada por las normas de
conflicto del pas del que depende la autoridad extranjera que procedi a constituir la adopcin; 3si el adoptante o
adoptado fuera espaol, la adopcin debe surtir los efectos jurdicos sustanciales previstos por la Ley espaola
[extincin de vnculos jurdicos entre adoptado y familia anterior; creacin de stos entre adoptado y nueva
familia, que sea irrevocable. Cuando la ley extranjera admita revocacin, el adoptante, antes del traslado del
menor a Espaa, renuncie al ejercicio de tal facultad en documento pblico o mediante comparecencia ante el
encargado del RC]; 4si el adoptante fuera espaol en el momento de constitucin de la adopcin, se requerir

consentimiento de la Entidad Pblica correspondiente a la ltima residencia del adoptante en Espaa (declaracin
de idoneidad); 5la decisin extranjera debe ser autntica y traducida a idioma oficial en Espaa, cuando as lo
requiera Ley espaola.

TEMA 79. LA PATRIA POTESTAD: SU EVOLUCIN. ELEMENTOS PERSONALES, EFECTOS Y

EXTINCIN. EL DEFENSOR JUDICIAL EN RELACIN CON LA PATRIA POTESTAD.
LA PATRIA POTESTAD: SU EVOLUCIN
Regulacin. Libro I, Ttulo VII, De las relaciones paterno-filiales (154 y ss).
Concepto. Potestad (funcin o conjunto de derechos y deberes) que corresponden a los padres para
el cumplimiento de su funcin de asistencia, educacin y cuidado de los hijos menores.
Evolucin histrica.
-

Derecho romano. De naturaleza cuasi-pblica, ejercida con carcter absoluto (sobre la

vida y la muerte), inmediato y perpetuo, siendo el pater familias el nico sujeto de
derechos (todo lo adquirido por los hijos se entiende en representacin del padre).
Posteriormente. Aparecen limitaciones legales.
CC. Recoge la tradicin jurdica (las Partidas, Leyes de Toro y Ley de Matrimonio Civil de 1870),
1
MODIF Ley 13 may 1981: patria potestad es funcin compartida por ambos
progenitores; 2usufructo del padre sobre los bienes de los hijos se suprime; 3respeto
a la personalidad de los hijos; 4mayor intervencin y control judicial; 5total igualdad
entre los hijos matrimoniales y no matrimoniales.

ELEMENTOS PERSONALES
TITULARIDAD. Ambos progenitores (154. Los hijos no emancipados estn bajo potestad de los padres),
PERO corresponde slo a uno de ellos:
-

Filiacin no matrimonial determinada slo respecto de un progenitor, LA EJERCE.

Cuando uno de los progenitores ha sido condenado a causa de las relaciones a que
obedezca la generacin, segn sentencia penal firme (111.1), SE LE EXCLUYE.
Si la filiacin ha sido judicialmente determinada contra la oposicin del progenitor
(111.2), SE LE EXCLUYE.
Cuando un progenitor ha sido privado de ella por sentencia fundada en el
incumplimiento de los deberes inherentes a la misma, o dictada en causa criminal o
matrimonial, SE LE EXCLUYE aunque el juez puede acordar la recuperacin si cesa la causa que
motiv la privacin.

Cuando uno de los progenitores ha muerto o sido declarado fallecido, SE LE EXCLUYE.

EJERCICIO. 156. Se ejercer conjuntamente por ambos progenitores, PERO ejercicio individual:
Por atribucin judicial. 156. Si hay desacuerdo, cualquiera de los dos podrn acudir al Juez quien, despus
de or a ambos y al hijo si tuviera suficiente juicio y, en todo caso, si fuera mayor de doce aos, atribuir sin ulterior
recurso la facultad de decidir al padre o a la madre. Si los desacuerdos fueran reiterados o concurriera cualquier
otra causa que entorpezca gravemente el ejercicio de la patria potestad, podr atribuirla total o parcialmente a uno
de los padres o distribuir entre ellos sus funciones. Esta medida tendr vigencia durante el plazo fijado (no >2a).

Cuando uno de los progenitores est ausente (declarada y de hecho), es incapaz (declarada y de
hecho) o est imposibilitado para el ejercicio de la patria potestad.

Cuando los padres vivan separados. 156. La patria potestad se ejercer por aquel con quien el hijo
conviva. Sin embargo, el Juez, a solicitud fundada del otro progenitor, podr, en inters del hijo, atribuir al
solicitante la patria potestad para que la ejerza conjuntamente con el otro o distribuir entre el ambos las funciones
inherentes a su ejercicio. 159. Si los padres viven separados y no decidieren de comn acuerdo, el Juez decidir,
en beneficio de los hijos, al cuidado de qu progenitor quedarn los hijos menores de edad. El Juez oir, antes de
tomar esta medida, a los hijos que tuvieran suficiente juicio y, en todo caso, a los que fueran mayores de 12 aos.

Actuacin individual (LACRUZ). 156. 1Podr actuar uno solo de los progenitores con el consentimiento
expreso o tcito del otro (general o especial, previo o coetneo o posterior, expreso o tcito). 2Sern vlidos los
actos que realice uno de ellos conforme al uso social y a las circunstancias, o 3en situaciones de urgente
necesidad (no puede recabarse el consentimiento del otro y el acto no admite dilacin). 163. Concurrencia en un
progenitor, y no en el otro, de inters opuesto a los del hijo, en cuyo caso corresponde al otro la representacin.

Reglas especiales. Terceros de buena fe. 156. Se presumir que cada uno de los progenitores acta en
el ejercicio ordinario de la patria potestad con el consentimiento del otro. Ejercicio ordinario debe interpretarse de
manera restrictiva (no incluye actos de disposicin). Menores no emancipados que tienen hijo
extramatrimonial (si fuere matrimonial, se habra producido la emancipacin). 157. El menor no emancipado

ejercer la patria potestad sobre sus hijos con la asistencia de sus padres y, a falta de ambos, de su tutor; en
casos de desacuerdo o imposibilidad, con la del Juez.

PERSONAS SUJETAS. 1156. Hijos no emancipados (emancipacin de vida independiente del 319 no
2
extingue la patria potestad). 171. Hijos incapacitados durante su minora de edad que alcanzan la
mayora de edad (patria potestad prorrogada). 3171. Hijos mayores de edad solteros que
vivan en compaa de sus padres o de cualquiera de ellos y fueren incapacitados (patria
potestad rehabilitada).
EFECTOS DE LA PATRIA POTESTAD
EN EL ORDEN PERSONAL. De los padres. 154. Los hijos no emancipados estn bajo la potestad de los
padres. La patria potestad se ejercer siempre en beneficio de los hijos, de acuerdo con su personalidad, y con
respeto a su integridad fsica y psicolgica. Esta potestad comprende los siguientes deberes y facultades: 1Velar
por ellos, tenerlos en su compaa, alimentarlos, educarlos y procurarles una formacin integral. 2Representarlos y
administrar sus bienes. Si los hijos tuvieren suficiente juicio debern ser odos siempre antes de adoptar
decisiones que les afecten. Los padres podrn, en el ejercicio de su potestad, recabar el auxilio de la autoridad.

Velar por ellos. Genrico, que informa el cumplimiento del resto de deberes.
Tenerlos en su compaa. 159. Si los padres viven separados [no casados o casados separados de
hecho (NO judicialmente, en cuyo caso lo decide el juez)] y no decidieren de comn acuerdo, el Juez

decidir, siempre en beneficio de los hijos, al cuidado de qu progenitor quedarn los hijos menores de
edad. El Juez oir, antes de tomar esta medida, a los hijos que tuvieran suficiente juicio y, en todo caso,
a los que fueran mayores de 12 aos.

Alimentarlos. Por la propia convivencia o mediante pago de pensin alimenticia.

Educarlos y proporcionarles formacin integral. Antes: los padres podrn corregir razonable y
moderadamente a sus hijos. Ahora (Ley Adopcin Internacional): se suprime, y se aade: el ejercicio de
la patria potestad ha de ejercitarse con respecto a la integridad fsica y psicolgica de los hijos.

158. El Juez, de oficio o a instancia del propio hijo, de cualquier pariente o MF, dictar medidas a fin de:
-

Asegurar la prestacin de alimentos y proveer a las futuras necesidades del hijo, en caso de
incumplimiento de este deber por sus padres.
Evitar a los hijos perturbaciones daosas en los casos de cambio de titular de la potestad de guarda.

Evitar la sustraccin de los hijos menores por alguno de los progenitores o por terceras personas; en
particular: 1prohibicin de salida del territorio nacional, salvo autorizacin judicial previa; 2prohibicin de
expedicin del pasaporte al menor o retirada del mismo si ya se hubiere expedido; 3sometimiento a
autorizacin judicial previa de cualquier cambio de domicilio del menor.
Cualesquiera otras a fin de apartar al menor de un peligro o de evitarle perjuicios.

Podrn adoptarse dentro de cualquier proceso civil o penal o bien en un procedimiento de jurisdiccin voluntaria.

De los hijos. 155. Los hijos deben: 1obedecer a sus padres mientras permanezcan bajo su potestad y
respetarles siempre. Obediencia slo durante el sometimiento a la patria potestad, porque deriva de sta (actos
propios de la convivencia, educacin y formacin del hijo; lcitos; ejercitados en su beneficio; coercibilidad
indirecta pues puede recabarse el auxilio de la autoridad y es causa de desheredacin, indignidad para suceder o
infraccin penal); respeto siempre, porque deriva de la relacin de filiacin. 2Contribuir equitativamente, segn

sus posibilidades, al levantamiento de las cargas de la familia mientras convivan con ella.

160. [Derecho a relacionarse con progenitores, aunque no ejerzan la patria potestad, excepto con los adoptados
por otro o conforme a lo dispuesto en resolucin judicial; y con abuelos, parientes y allegados, derecho que] no
podr impedirse sin justa causa. En caso de oposicin, el juez, a peticin del menor, abuelos, parientes o
allegados, resolver atendidas las circunstancias. Especialmente deber asegurar que las medidas que se puedan
fijar para favorecer las relaciones entre abuelos y nietos, no faculten la infraccin de las resoluciones judiciales
que restrinjan o suspendan las relaciones de los menores con alguno de sus progenitores. 161. Tratndose del
menor acogido, el derecho que a sus padres, abuelos y dems parientes corresponde para visitarle y relacionarse
con l, podr ser regulado o suspendido por el juez, atendidas las circunstancias y el inters del menor.

154. Si los hijos tuvieren suficiente juicio debern ser odos siempre antes de adoptar decisiones que les
afecten. Al menos todos los mayores de 12 aos (156), e incluso menores si el juez estima que tienen suficiente
juicio. Debe acreditarse la audiencia previa ante Notario.

REPRESENTACIN LEGAL. 162. Los padres que ostenten la patria potestad tienen la representacin legal de
sus hijos menores no emancipados. Se exceptan: 1Los actos relativos a derechos de la personalidad [aunque el
progenitor puede adoptar algunas decisiones al respecto, p.ej., autoriza una operacin quirrgica, pero no en
representacin del hijo sino en cumplimiento del deber de velar por l] u otros que el hijo, de acuerdo con las

leyes y con sus condiciones de madurez, pueda realizar por s mismo [p.ej., otorgar testamento, salvo el olgrafo;
adquisicin de posesin]. 2Aquellos en que exista conflicto de intereses entre los padres y el hijo (163, despus).
3Los relativos a bienes que estn excluidos de la administracin de los padres (164, despus). Para celebrar
contratos que obliguen al hijo a realizar prestaciones personales se requiere el previo consentimiento de ste si
tuviere suficiente juicio, sin perjuicio de que el juez pueda establecer medidas cautelares en proteccin de menor.

EN EL ORDEN PATRIMONIAL. Propiedad. 165. Pertenecen siempre al hijo no emancipado los frutos de
sus bienes, as como todo lo que adquiera con su trabajo o industria. No obstante, los padres podrn destinar los
[frutos] del menor que viva con ambos o con uno solo de ellos, en la parte que le corresponda, al levantamiento de
las cargas familiares, y no estarn obligados a rendir cuentas de lo que hubiesen consumido en tales atenciones.

Administracin. 164. Los padres administrarn los bienes de los hijos con la misma diligencia que los suyos
propios, cumpliendo las obligaciones generales de todo administrador y las especiales establecidas en la LH. Se
exceptan de la administracin paterna: 1Los bienes adquiridos por ttulo gratuito cuando el disponente lo hubiere
ordenado de manera expresa, cumplindose su voluntad sobre administracin de bienes y destino de frutos. 2Los
adquiridos por sucesin en que uno o ambos de los que ejerzan la patria potestad hubieran sido desheredados o
no hubieran podido heredar por causa de indignidad, que sern administrados por la persona designada por el
causante y, en defecto y sucesivamente, por el otro progenitor o administrador judicial especialmente nombrado.
3Los que el hijo mayor de 16 aos hubiera adquirido con su trabajo o industria; siendo los actos de administracin
ordinaria realizados por l y necesitando el consentimiento de los padres para los que excedan de ella.

167. Cuando la administracin de los padres ponga en peligro el patrimonio del hijo, el Juez, a peticin del propio
hijo, del MF o de cualquier pariente del menor, podr adoptar las providencias que estime necesarias para la
seguridad y recaudo de los bienes, exigir caucin o fianza para la continuacin en la administracin, o incluso
nombrar un administrador. 168. Al trmino de la patria potestad podrn los hijos exigir a los padres la rendicin
de cuentas de la administracin que ejercieron sobre sus bienes hasta entonces, accin que prescribe a los 3a.

Disposicin. 166. Los padres no podrn renunciar a los derechos de que los hijos sean titulares ni enajenar o
gravar sus bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o industriales, objetos preciosos y valores mobiliarios,
salvo el derecho de suscripcin preferente de acciones, sino por causas justificadas de utilidad o necesidad y
previa la autorizacin del Juez del domicilio, con audiencia del MF. Los padres debern recabar autorizacin
judicial para repudiar la herencia o legado deferidos al hijo. Si el Juez denegase la autorizacin, la herencia slo
podr ser aceptada a beneficio de inventario. No ser necesaria autorizacin judicial si el menor hubiese cumplido
16 aos y consintiere en documento pblico, ni para la enajenacin de valores mobiliarios siempre que su importe
se reinvierta en bienes o valores seguros.

EXTINCIN DE LA PATRIA POTESTAD

EXTINCIN. 169. La patria potestad se acaba por: 1muerte o declaracin de fallecimiento de los padres o del
hijo; 2emancipacin del hijo; 3adopcin del hijo [salvo si el adoptante es cnyuge del progenitor, en cuyo caso

No se produce siempre por la mayora de edad,

pues existen los supuestos de patria potestad prorrogada y rehabilitada. 171. Se acaban por:

simplemente se comparte la patria potestad (178)].

1muerte

o declaracin de fallecimiento de ambos padres o del hijo; 2adopcin del hijo; 3haberse declarado la
cesacin de la incapacidad; 4haber contrado matrimonio el incapacitado. Si al cesar la patria potestad prorrogada
subsistiere el estado de incapacitacin, se constituir la tutela o curatela, segn proceda.

PRIVACIN. 170. El padre o la madre podrn ser privados total o parcialmente de su potestad por sentencia
fundada en el incumplimiento de los deberes inherentes a la misma o dictada en causa criminal o matrimonial. Los
Tribunales podrn, en beneficio e inters del hijo, acordar la recuperacin de la patria potestad cuando hubiere
cesado la causa que motiv la privacin.

EL DEFENSOR JUDICIAL EN RELACIN CON LA PATRIA POTESTAD

163. Siempre que en algn asunto el padre y la madre tengan un inters opuesto al de sus hijos no emancipados,
se nombrar a stos un defensor que los represente en juicio y fuera de l. Se proceder tambin a este
nombramiento cuando los padres tengan un inters opuesto al del hijo menor emancipado cuya capacidad deban
completar. Si el conflicto de intereses existiera slo con uno de los progenitores, corresponde al otro por Ley y sin
necesidad de especial nombramiento representar al menor o completar su capacidad.

Objeto. Un asunto determinado (en juicio o fuera de l). Por tanto, coexiste su
representacin especfica con la general de los titulares de la patria potestad.
Naturaleza de su actuacin. Mera facultad de representacin o complemento de
capacidad y no de administracin permanente.
Extincin. 1Por concluir el acto que motiv la defensa; 2por interferencia de otra
representacin preferente en la que no haya oposicin de intereses, p.ej., adoptante,
3
tutor; por cese de la oposicin.

TEMA 80. EL DERECHO DE ALIMENTOS. CLASES DE ALIMENTOS. ELEMENTOS PERSONALES:

PERSONAS OBLIGADAS; ORDEN DE PREFERENCIA. ELEMENTOS REALES. CUANTA.
EXIGIBILIDAD Y FORMA DE CUMPLIMIENTO. EXTINCIN DE LA DEUDA ALIMENTICIA.
EL DERECHO DE ALIMENTOS
Regulacin. Libro I, Ttulo VI, De los alimentos entre parientes (142 y ss).
Concepto. Derecho y obligacin de los parientes en lnea recta, hermanos y cnyuges de
recibir y proporcionarse alimentos recprocamente.
Presupuestos.
-

Existencia de vnculo conyugal o de parentesco en lnea recta o por ser hermanos.

Estado de necesidad del alimentista, que determina la cuanta de los alimentos (146)
y cuya desaparicin implica su extincin (152).
Posibilidad econmica del alimentante, que determina la cuanta de los alimentos
(146) y cuya desaparicin implica su extincin (152).

Fundamento. Antes. Algunos: deber jurdico general del Estado de mantener a los ciudadanos
con los medios indispensables para satisfacer sus necesidades; otros: solidaridad familiar.
Ahora. Funcin complementaria a la poltica asistencial de carcter pblico consagrada en
41CE (Seguridad Social), 50CE (Los poderes pblicos garantizarn, mediante pensiones adecuadas y
peridicamente actualizadas, la suficiencia econmica a los ciudadanos durante la tercera edad. Asimismo, y con
independencia de las obligaciones familiares []).

Naturaleza. Derecho sin carcter patrimonial, por tener como finalidad la proteccin de la
vida de una persona y fundamentarse en las relaciones familiares; si bien su contenido s es
patrimonial y puede consistir en la entrega de determinada cantidad de dinero (OCALLAGHAN).
Caracteres.
-

Reciprocidad. Los sujetos activos y pasivos son los mismos.

Relatividad. Depende de la posicin econmica de uno y la necesidad del otro.
Personalsimo. 151. No es renunciable ni transmisible a un tercero el derecho a los alimentos.
Tampoco pueden compensarse con lo que el alimentista deba al que ha de prestarlos. No es susceptible
de embargo. Pero podrn compensarse y renunciarse las pensiones alimenticias atrasadas, y
transmitirse a ttulo oneroso o gratuito el derecho a demandarlas [pues son alimentos ya exigibles, no
futuros]. Tambin puede renunciarse a las garantas del crdito establecidas por convenio o por el juez,
pues no son legales.

Imprescriptibilidad. Puede exigirse por el legitimado en necesidad en cualquier

momento. Las pensiones alimenticias vencidas prescriben a los 5 aos (1.966).

CLASES DE ALIMENTOS
Por el contenido. Amplios o civiles, a los que estn obligados los cnyuges y parientes en
lnea recta y que incluyen 142. Todo lo que es indispensable para el sustento, habitacin, vestido y
asistencia mdica; la educacin e instruccin del alimentista mientras sea menor de edad y aun despus cuando
no haya terminado su formacin por causa que no le sea imputable; gastos de embarazo y parto, en cuanto no
estn cubiertos de otro modo. Por causa que no le sea imputable ha de precisarse, pues la mayora de edad se
reduce a los 18 aos y los aos de educacin se incrementan progresivamente, luego crece su importancia.

Estrictos o naturales, a los que estn obligados los hermanos, que incluyen 143. Slo [] los
auxilios necesarios para la vida cuando los necesiten por cualquier causa que no sea imputable al alimentista, y se
extendern en su caso a los que precisen para su educacin. Auxilios necesarios se interpreta como la
satisfaccin de las necesidades mnimas del hermano alimentista, sin que hayan de tenerse en cuenta los medios
econmicos del hermano obligado a prestarlos.

Por su origen. Legales, los que establece la ley: Libro I, Ttulo VI (derecho de alimentos entre
parientes); 964 (derecho de alimentos de la viuda encinta con cargo a la herencia).
Voluntarios, los que establecen las partes, inter vivos (contrato) o mortis causa (testamento o
legado de alimentos).

153. Las disposiciones que preceden son aplicables a los dems casos en que por este Cdigo, por testamento o
por pacto se tenga derecho a alimentos, salvo lo pactado, lo ordenado por el testador o lo dispuesto por la ley para
el caso especial de que se trate. Aplicacin supletoria de Libro I, Ttulo VI. Crticas: estos preceptos se basan en la
reciprocidad y en la necesidad del alimentista, luego son difcilmente aplicables al resto de casos.
-

Derecho de alimentos de la viuda encinta. Se dice que lo tiene aunque sea rica, luego no hay situacin
de necesidad.
Derecho de alimentos pactado en contrato. Se excluye por principio la posibilidad de modificar la
cuanta de los alimentos.

ELEMENTOS PERSONALES: PERSONAS OBLIGADAS

Cnyuges. Cundo procede?
-

Constante el matrimonio. No, pues existe el deber de mutuo socorro (68).

Separacin, nulidad o divorcio. No, pues habr que estar a lo establecido en el
convenio regulador aprobado judicialmente o medidas adoptadas por el juez.
Tramitacin de separacin, nulidad o divorcio. S.
Separacin de hecho. S, pues nada condiciona el derecho al cumplimiento del deber
de vivir juntos (TS). En caso de abandono, podr reclamarlo slo el abandonado.

Parientes en lnea recta. Cundo procede?

-

Ascendientes respecto de descendientes menores no emancipados. No, pues queda

inmerso en la patria potestad (154).
Ascendientes respecto de descendientes menores emancipados. S.
Ascendientes respecto de descendientes mayores de edad. S, AUNQUE 142. La educacin
e instruccin del alimentista [] aun despus cuando no haya terminado su formacin por causa que no
le sea imputable.

En todo caso, existe derecho y obligacin de todos los ascendientes respecto de todos los
descendientes, con las reglas de preferencia del 144 (despus).
Hermanos. Cundo procede? 143. Cuando los necesiten por cualquier causa que no sea imputable al
alimentista.

Y si se satisfacen por persona distinta de la obligada? Se siguen las reglas de la gestin de

negocios (OCALLAGHAN), 1.894. Tendr derecho a reclamarlos de aqul [el verdadero alimentante] a no
contar que los dio por oficio de piedad y sin nimo de reclamarlos.

ORDEN DE PREFERENCIA
144. La reclamacin de alimentos cuando proceda y sean dos o ms los obligados a prestarlos se har por el
orden siguiente:
1.
2.
3.
4.

Al cnyuge.
A los descendientes de grado ms prximo.
A los ascendientes, tambin de grado ms prximo.
A los hermanos, pero estando obligados en ltimo lugar los que slo sean uterinos o consanguneos.

Entre los descendientes y ascendientes se regular la gradacin por el orden en que sean llamados a la sucesin
legtima de la persona que tenga derecho a los alimentos.

145. Cuando recaiga sobre dos o ms personas la obligacin de dar alimentos, se repartir entre ellas el
pago de la pensin en cantidad proporcional a su caudal respectivo. Carcter mancomunado (no solidario), lo que
significa que el alimentista ha de reclamar frente a todos y, si el juez reconoce su derecho a alimentos, concretar
la deuda de cada uno de los alimentantes.

Sin embargo, en caso de urgente necesidad y por circunstancias especiales, podr el Juez obligar a una sola de
ellas a que los preste provisionalmente, sin perjuicio de su derecho a reclamar de los dems obligados la parte
que les corresponda. En tal caso, s puede reclamar frente a uno slo.
Cuando dos o ms alimentistas reclamaren a la vez alimentos de una misma persona obligada legalmente a
darlos, y sta no tuviere fortuna bastante para atender a todos, se guardar el orden del 144, a no ser que los
alimentistas concurrentes fuesen el cnyuge y un hijo sujeto a la patria potestad, en cuyo caso ste ser preferido
a aqul.

ELEMENTOS REALES. CUANTA

146. La cuanta de los alimentos ser proporcionada al caudal o medios de quien los da y a las necesidades de
quien los recibe.

Posibilidad econmica del alimentante. Que le permite atender sus propias

necesidades y las de su familia y, adems, poder atender la deuda alimenticia. No
tiene obligacin de trabajar para obtener medios que le permitan proporcionar alimentos (doctrina).

Necesidad del alimentista. No es preciso que sea absoluta (total indigencia), basta que
sea relativa (correspondiente a las circunstancias personales, familiares y sociales del alimentista
concreto). Debe ser necesidad que el alimentista no puede satisfacer por s mismo (con
ingresos o rentas, capital del que pueda disponer o con capacidad laboral para cubrirlos con su trabajo).

Para valorar ambos, se siguen criterios de proporcionalidad en relacin al caso concreto, p.ej.,
no es lo mismo un alimentista sin personas a su cargo que un padre de familia. Recuerda que, en los alimentos
entre hermanos, auxilios necesarios se interpreta como la satisfaccin de las necesidades mnimas del hermano
alimentista, sin que hayan de tenerse en cuenta los medios econmicos del hermano obligado a prestarlos.

147. Los alimentos, en los casos a que se refiere el anterior, se reducirn o aumentarn proporcionalmente
segn el aumento o disminucin que sufran las necesidades del alimentista y la fortuna del que hubiere de
satisfacerlos. As, se permite modificacin posterior.

EXIGIBILIDAD
148. La obligacin de dar alimentos ser exigible desde que los necesitare, para subsistir, la persona que tenga
derecho a percibirlos; pero no se abonarn sino desde la fecha en que se interponga la demanda.
Se verificar el pago por meses anticipados, y, cuando fallezca el alimentista, sus herederos no estarn obligados
a devolver lo que ste hubiese recibido anticipadamente.
[Para que el alimentista pueda contar inmediatamente con los alimentos:] El Juez, a peticin del alimentista o del

MF, ordenar con urgencia las medidas cautelares oportunas para asegurar los anticipos que haga una entidad
pblica u otra persona y proveer a las futuras necesidades [desde interposicin demanda hasta sentencia firme].

LEC. El proceso de reclamacin de alimentos se sustancia en juicio verbal (250.8LEC); excepcionalmente,

cuando uno de los progenitores reclame alimentos al otro en nombre de los hijos menores de edad, se seguirn
los trmites establecidos para procedimientos especiales relativos a la capacidad, filiacin, matrimonio y menores.

FORMA DE CUMPLIMIENTO
149. El obligado a prestar alimentos podr, a su eleccin, satisfacerlos, o pagando la pensin que se fije, o
recibiendo y manteniendo en su propia casa al que tiene derecho a ellos. Obligacin alternativa (1.132. La eleccin
corresponde al deudor, a menos que expresamente se hubiese concedido al acreedor).

Esta eleccin no ser posible en cuanto contradiga la situacin de convivencia determinada para el alimentista por
las normas aplicables o por resolucin judicial. Tambin podr ser rechazada cuando concurra justa causa o
perjudique el inters del alimentista menor de edad. Aadido por LO 1/1996, de Proteccin Jurdica del Menor,
dados los problemas que la libre eleccin supuso en el pasado, sobre todo en situaciones de crisis matrimonial.

EXTINCIN DE LA DEUDA ALIMENTICIA

-

150. Muerte del alimentante, aunque prestase los alimentos en cumplimiento de una sentencia
firme. Lgico por cuanto es obligacin personalsima, que no se transmite a herederos (aunque puede
que los herederos tambin resulten obligados a prestar alimentos, siendo una nueva obligacin).

152. Muerte del alimentista. Lgico por cuanto es obligacin personalsima, que no se transmite a
herederos. 148. Se verificar el pago por meses anticipados, y, cuando fallezca el alimentista, sus herederos no
estarn obligados a devolver lo que ste hubiese recibido anticipadamente.

Cuando la fortuna del obligado a darlos se hubiere reducido hasta el punto de no

poder satisfacerlos sin desatender sus propias necesidades y las de su familia. Si no se
reduce hasta tal punto, simplemente se reduce su obligacin. Extincin provisional, hasta que el
obligado vuelva a contar con medios suficientes.

Cuando el alimentista pueda ejercer un oficio, profesin o industria, o haya adquirido

un destino o mejorado de fortuna, de suerte que no le sea necesaria la pensin
alimenticia para su subsistencia. Basta mera posibilidad, no realizacin efectiva del trabajo; se

Cuando el alimentista, sea o no heredero forzoso, hubiere cometido alguna falta de

las que dan lugar a la desheredacin.
Cuando el alimentista sea descendiente del obligado a dar alimentos y la necesidad
de aqul provenga de mala conducta o de falta de aplicacin al trabajo, mientras
subsista esta causa. Extincin provisional, hasta que desaparezca su mala conducta.

valorar segn las circunstancias del caso (TS).

TEMA 81. LA TUTELA: SISTEMAS. PERSONAS SUJETAS A TUTELA. DELACIN Y CONSTITUCIN

DE LA TUTELA. INCAPACIDADES Y EXCUSAS. EJERCICIO DE LA TUTELA: OBLIGACIONES,
ATRIBUCIONES Y DERECHOS DEL TUTOR; ACTOS PROHIBIDOS AL MISMO. RESPONSABILIDAD.
EXTINCIN. LA CURATELA. LA TUTELA DE HECHO.
LA TUTELA: SISTEMAS
Concepto. Conjunto de deberes que la Ley impone a una persona para la guarda y proteccin
de los menores o incapacitados no sometidos a patria potestad, sus bienes o ambos.
Sistemas. Tutela de familia. CC hasta Ley 13/1983, 24 oct. Organizacin de orden privado (Consejo
de Familia). Tutela de autoridad. CC desde Ley 13/1983, 24 oct. Organizacin de orden pblico
(organismos administrativos o judiciales). Principios:
-

Pluralidad de guarda legal. Existen tutela, curatela y defensor judicial.

Inters del tutelado. Esencial.
Variabilidad en la intensidad de la guarda. Determinada en sentencia (incapacitados).
Tutela de autoridad. Implica: 1supresin del Consejo de Familia; 2ms poder a la autoridad judicial.

PERSONAS SUJETAS A TUTELA

222. Estarn sujetos a tutela: 1Los menores no emancipados que no estn bajo la patria potestad. 2Los
incapacitados, cuando la sentencia lo haya establecido. 3Los sujetos a la patria potestad prorrogada, al cesar sta,
salvo que proceda la curatela. 4Los menores que se hallen en situacin de desamparo.

DELACIN Y CONSTITUCIN DE LA TUTELA

DELACIN. Concepto. Es la designacin para el nombramiento de tutor. Tipos. Por los padres
(tutela testamentaria), la ley (legtima) o el juez (dativa) + INTROD Ley 41/2003 (autotutela).
Tutela testamentaria. 223. Los padres [226. No privados de la patria potestad] podrn, en testamento o
documento pblico notarial, nombrar tutor, establecer rganos de fiscalizacin de la tutela []. 224. Estas
disposiciones vincularn al Juez, salvo que el beneficio del menor o incapacitado exija otra cosa, en cuyo caso lo
har mediante decisin motivada. 225. Si hay disposiciones del padre y de la madre, se aplicarn conjuntamente
en cuanto fueran compatibles. De no serlo, se adoptarn por el Juez motivadamente las que considere ms
convenientes para el tutelado. 227. El que disponga de bienes a ttulo gratuito en favor de menor o incapacitado,
podr establecer las reglas de administracin y designar el administrador; lo no conferido corresponden al tutor.

Autotutela. 223. Cualquier persona con la capacidad de obrar suficiente, en previsin de ser incapacitada
judicialmente en el futuro, podr en documento pblico notarial adoptar cualquier disposicin sobre su propia
persona o bienes, incluida la designacin de tutor.
Tutela legtima. 234. Para el nombramiento de tutor se preferir: 1designado por el propio tutelado
(autotutela); 2cnyuge que conviva con el tutelado; 3padres; 4persona designada por stos en sus disposiciones de
ltima voluntad; 5descendiente, ascendiente o hermano que designe el juez. Luego aun habindose designado
tutor en testamento, si hay alguna de las personas 1 2, se preferirn stas. Excepcionalmente, el Juez podr en
resolucin motivada alterar el orden del prrafo anterior o prescindir de todas las personas en l mencionadas, si
el beneficio del menor o del incapacitado as lo exige. Y AS, 240. Tutor para varios hermanos, misma persona.

Tutela dativa. 235. En defecto de las personas mencionadas en el artculo anterior, el Juez designar tutor a
quien, por sus relaciones con el tutelado y en beneficio de ste, considere ms idneo.

INCAPACIDADES Y EXCUSAS
INCAPACIDADES. Podrn ser tutores: 241. Todas las personas que se encuentren en el pleno ejercicio
de sus derechos civiles y en quienes no concurra causa de inhabilidad (despus). 242. PJ que no tengan
finalidad lucrativa y entre cuyos fines figure la proteccin de menores e incapacitados.
NO podrn ser tutores: 243, 244, 245.

1.
2.
3.
4.
1.
2.
3.
4.

5.
1.

Los que estuvieran privados o suspendidos en el ejercicio de la patria potestad o total o parcialmente de
los derechos de guarda y educacin, por resolucin judicial.
Los que hubieren sido legalmente removidos de una tutela anterior.
Los condenados a cualquier pena privativa de libertad, mientras estn cumpliendo la condena.
Los condenados por delito que haga suponer fundadamente que no desempearn bien la tutela. *
Las personas en quienes concurra imposibilidad absoluta de hecho.
Los que tuvieren enemistad manifiesta con el menor o incapacitado.
Las personas de mala conducta o que no tuvieren manera de vivir conocida.
Los que tuvieren importantes conflictos de intereses con el menor o incapacitado, mantengan con l
pleito o actuaciones sobre el estado civil o sobre la titularidad de los bienes, o los que le adeudaren
sumas de consideracin. *
Los quebrados y concursados no rehabilitados, salvo que la tutela lo sea solamente de la persona.
Los excluidos expresamente por el padre o la madre en sus disposiciones en testamento o documento
notarial, salvo que el Juez estime motivadamente otra cosa en beneficio del menor o del incapacitado.

246. Las causas de inhabilidad 243.4 y 244.4 no se aplicarn a los tutores designados en las disposiciones de
ltima voluntad de los padres cuando fueron conocidas por stos en el momento de hacer la designacin, salvo
que el Juez, en resolucin motivada, disponga otra cosa en beneficio del menor o del incapacitado.

EXCUSAS. 217. Slo se admitir la excusa de los cargos tutelares en los supuestos legalmente previstos. 251.
Cuando por razones de edad, enfermedad, ocupaciones personales o profesionales, por falta de vnculos de
cualquier clase entre tutor y tutelado o por cualquier otra causa, resulte excesivamente gravoso el ejercicio del
cargo. PJ podrn excusarse cuando carezcan de medios suficientes para el adecuado desempeo de la tutela.

EJERCICIO DE LA TUTELA: OBLIGACIONES, ATRIBUCIONES Y DERECHOS DEL TUTOR

OBLIGACIONES. Al comenzar el ejercicio de su cargo. Inventario. 262-264y266. Dentro del plazo
de 60 das desde aquel en que hubiese tomado posesin de su cargo; pudiendo la autoridad judicial prorrogarlo en
resolucin motivada si concurriere causa para ello. El inventario se formar judicialmente con intervencin del MF
y con citacin de las personas que el Juez estime conveniente. El tutor que no incluya en el inventario los crditos
que tenga contra el tutelado, se entender que los renuncia. Fianza. 260. Podr exigirse por el juez, sealando
modalidad y cuanta, para asegurar el cumplimiento de las obligaciones del tutor. No prestar fianza la entidad
pblica que asuma la tutela de un menor por ministerio de la Ley o la desempee por resolucin judicial.

Durante el ejercicio de su cargo. 268. [Cmo:] Los tutores ejercern su cargo de acuerdo con la
personalidad de sus pupilos, respetando su integridad fsica y psicolgica. Cuando sea necesario para el ejercicio
de la tutela podrn recabar el auxilio de la autoridad. 269. [Obligaciones:] El tutor est obligado a velar por el
tutelado y, en particular: 1procurarle alimentos; 2educar al menor y procurarle una formacin integral; 3promover la
adquisicin o recuperacin de la capacidad del tutelado y su mejor insercin en la sociedad; 4informar al Juez
anualmente sobre la situacin del menor o incapacitado y rendirle cuenta anual de su administracin.

Al cesar en el cargo. 279. Rendir la cuenta general justificada de su administracin ante el juez en el
plazo de 3 meses, prorrogables por el tiempo que fuere necesario si concurre justa causa. La accin para exigir la
rendicin de esta cuenta prescribe a los 5 aos desde la terminacin del plazo establecido para efectuarlo.
ATRIBUCIONES. Representar al tutelado, 267. Salvo para aquellos actos que pueda realizar por s solo,
ya sea por disposicin expresa de la Ley o de la sentencia de incapacitacin. Diferencia con la curatela.
Administrar sus bienes, 270. Diligencia de buen padre de familia; PERO 271. Necesita autorizacin judicial:
1.
2.

Para internar al tutelado en un establecimiento de salud mental o de educacin o formacin especial.

Para enajenar o gravar bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o industriales, objetos preciosos
y valores mobiliarios de los menores o incapacitados, o celebrar contratos o realizar actos que tengan
carcter dispositivo y sean susceptibles de inscripcin. Se excepta la venta del derecho de suscripcin
preferente de acciones.
3. Para renunciar derechos, transigir o someter a arbitraje cuestiones en que tutelado estuviese interesado.
4. Para aceptar sin beneficio de inventario cualquier herencia, o para repudiar sta o las liberalidades.
5. Para hacer gastos extraordinarios en los bienes.
6. Para entablar demanda en nombre de los tutelados, salvo en asuntos urgentes o de escasa cuanta.
7. Para ceder bienes en arrendamiento por tiempo superior a 6 aos.
8. Para dar y tomar dinero a prstamo.
9. Para disponer a ttulo gratuito de bienes o derechos del tutelado.
10. Para ceder a terceros los crditos que el tutelado tenga contra l, o adquirir a ttulo oneroso los crditos
de terceros contra el tutelado.

272. No necesitarn autorizacin judicial la particin de herencia ni la divisin de cosa comn realizadas por el
tutor, pero una vez practicadas requerirn aprobacin judicial.

DERECHOS. Percibir una retribucin, 274. Siempre que el patrimonio del tutelado lo permita. Corresponde
al Juez fijar su importe y el modo de percibirlo, para lo cual tendr en cuenta el trabajo a realizar y el valor y la
rentabilidad de los bienes, procurando en lo posible que la cuanta no baje del 4% ni exceda del 20% del
rendimiento lquido de los bienes. Ser indemnizado de los daos y perjuicios sufridos (220).

ACTOS PROHIBIDOS AL TUTOR

221. Se prohbe a quien desempee algn cargo tutelar: 1Recibir liberalidades del tutelado o de sus
causahabientes, mientras que no se haya aprobado definitivamente su gestin. 2Representar al tutelado cuando
en el mismo acto intervenga en nombre propio o de un tercero y existiera conflicto de intereses. 3Adquirir por ttulo
oneroso bienes del tutelado o transmitirle por su parte bienes por igual ttulo.

RESPONSABILIDAD
Algunas aisladas, 229 (si no promueve constitucin tutela), 256 (si excusa es rechazada) Por la relacin
entre sus obligaciones con las medidas judiciales de vigilancia y control y con las causas de
remocin de la tutela, responsabilidades penales (fraude), civiles (daos y perjuicios). Si son varios
tutores, no responder el tutor en cuyo mbito no se haya producido el supuesto daoso o que haya votado en
contra del acuerdo lesivo. Si es director de establecimiento pblico, la responsabilidad podr ser tambin, en
ltimo trmino, del ente pblico de que dependa.

EXTINCIN
276y277. La tutela se extingue cuando: 1menor cumple 18 aos, a menos que antes hubiera sido judicialmente
incapacitado; 2adopcin del tutelado menor de edad; 3fallecimiento de la persona sometida a tutela; 4concesin al
menor del beneficio de la mayor edad. 1Habindose originado por privacin o suspensin de la patria potestad, si
el titular de sta la recupera. 2Al dictarse la resolucin judicial que ponga fin a la incapacitacin, o que modifique la
sentencia de incapacitacin, en virtud de la cual se sustituye la tutela por la curatela.

LA CURATELA
Curador. PF/PJ que asisten a menores emancipados, incapacitados y prdigos en aquellos
actos o negocios que, por ley o sentencia judicial, no pueden realizar por s solos. 291. Son
aplicables a los curadores las normas sobre nombramiento, inhabilidad, excusa y remocin de los tutores. No
podrn ser curadores los concursados no rehabilitados.

Personas sujetas. 286y287. 1Emancipados cuyos padres fallecieren o quedaran impedidos para el ejercicio
de la asistencia prevenida por la Ley; 2los que obtuvieren el beneficio de la mayor edad; 3los declarados prdigos.
1Personas a quienes la sentencia de incapacitacin o, en su caso, la resolucin judicial que la modifique coloquen
bajo esta forma de proteccin en atencin a su grado de discernimiento.

Contenido. Complementa la capacidad en actos concretos (no es representante ni administrador).

Contenido fijo para menores emancipados y habilitados de edad (segn ley; 323, 324). Contenido
variable para incapacitados y prdigos (segn sentencia; 290. Incapaces. Si la sentencia no especifica, se
entender necesaria la curatela para actos 271. LEC. Prdigos. La sentencia lo indicar en todo caso).

Ejercicio. Espordico (no constante y permanente) en relacin a actos concretos. 293. Los realizados
sin su intervencin, siendo preceptiva: anulables a instancia del curador o persona sujeta a curatela (1.301 y ss).

LA TUTELA DE HECHO
303. Cuando la autoridad judicial tenga conocimiento de la existencia de un guardador de hecho, sin perjuicio de
que se promueva la constitucin de la tutela o declaracin de incapacitacin, podr requerirle para que informe de
la situacin de la persona y los bienes del menor o del presunto incapaz y de su actuacin en relacin con los
mismos, pudiendo establecer asimismo las medidas de control y vigilancia que considere oportunas. 304. Los
actos realizados por el guardador de hecho en inters del menor o presunto incapaz no podrn ser impugnados si
redundan en su utilidad. 306. Tiene derecho a ser indemnizado de daos y perjuicios sufridos (REMISIN tutela).

TEMA 82. LA SUCESIN MORTIS CAUSA. CLASES. HEREDERO Y LEGATARIO. SITUACIONES EN

QUE PUEDE ENCONTRARSE LA HERENCIA. LA HERENCIA YACENTE. EL DERECHO
HEREDITARIO.
LA SUCESIN MORTIS CAUSA
Concepto. Sustitucin de una persona en los derechos transmisibles de otra (no personalsimos),
caracterizada por: 1cambio de sujeto; 2identidad de la relacin de derecho, que permanece
igual; y que puede producirse inter vivos o mortis causa (ahora).
Fundamento. Teoras positivas. Segn funden la sucesin:
-

En el derecho de propiedad (Escuela del Derecho natural; Escuela de la Codificacin). La

sucesin testada se deriva de la voluntad expresa del propietario difunto, y la
intestada de su voluntad presunta a modo de testamento tcito.
En el derecho de familia. La sucesin testada es de segundo orden o de limitacin, y
la intestada es primitiva y normal.
Teoras eclcticas. La sucesin testada se fundamenta en el derecho de propiedad, y
la intestada en los vnculos de sangre y el condominio domstico.

Fundamento de ambos tipos de sucesin es la necesidad de perpetuar los patrimonios ms

all de los lmites de la vida humana, que se funda, a su vez, en la necesidad de dar
estabilidad a la familia y a la economa social. Por tanto, su fundamento ltimo es la
seguridad del trfico jurdico (de no existir, los bienes se haran nullius, se extinguiran los iura in re aliena,
crditos y deudas, beneficindose as sin causa los propietarios y deudores y perjudicndose los acreedores).

En su organizacin jurdica juegan criterios de poltica jurdica, que benefician a:

-

La comunidad, a travs de un sistema de impuestos progresivos que gravan la

sucesin, siendo mayor el impuesto a medida que el heredero se encuentra ms
alejado en grado de parentesco con el causante.
La libre voluntad del causante, que puede disponer de sus bienes libremente, sin
perjuicio de la legtima de herederos forzosos.
La familia, a travs de un sistema de llamamientos en la sucesin intestada en virtud
de la proximidad de relaciones familiares del heredero con el causante; y a travs de
un sistema de legtimas en favor de los herederos forzosos.
El Estado, como ltimo llamado a la sucesin intestada.

Teoras negativas. La sucesin no tiene fundamento.

-

Escuela individualista. Respecto a la sucesin testada, nadie puede disponer de lo

que no existe, porque todos los derechos se extinguen con su muerte; respecto a la
intestada, no tiene razn de ser, porque la comunidad de bienes familiar se extingue
con la muerte de las personas de la misma. Los bienes del difunto son nullius y o bien caen
bajo la aplicacin del derecho del primer ocupante (pariente ms prximo) o bien pertenecen al Estado.

Escuela socialista. La rechazan por: 1absurda continuacin de la voluntad del muerto;

2
copropiedad aristocrtica de los bienes de la familia romana.

Regulacin. CE. 33CE. 1.Se reconoce el derecho a la propiedad privada y a la herencia. 2.La funcin social de
estos derechos delimitar su contenido, de acuerdo con las leyes. Se funda en prop. CC. Libro III, Ttulo III.

CLASES
Por su origen. Testada, la determinada por el difunto en ejercicio de sus facultades de
disposicin mortis causa, generalmente en testamento, que es esencialmente revocable en
todo momento y se otorga con total libertad, sin perjuicio de normas imperativas existentes.
Contractual o por pactos sucesorios, la determinada por contrato o pacto. No admitida en CC, s
en las legislaciones forales.

Intestada o legtima, la determinada por ley a falta de la testada (o contractual, en su caso).

658. La sucesin se defiere por la voluntad del hombre manifestada en testamento y, a falta de ste, por
disposicin de la Ley. La primera se llama testamentaria, y la segunda legtima. Podr tambin deferirse en una
parte por voluntad del hombre, y en otra por disposicin de la Ley. Y AS, 912. La sucesin legtima tiene lugar:
2cuando el testamento no contiene institucin de heredero en todo o en parte de los bienes, o no dispone de todos
los que corresponden al testador. En este caso, la sucesin legtima tendr lugar solamente respecto de los
bienes de que no hubiese dispuesto.

Forzosa, la que corresponde necesariamente a los legitimarios en el importe de sus

respectivas legtimas (normas imperativas).
Por sus efectos. Universal, que supone la sustitucin en la universalidad de los bienes,
derechos y obligaciones del causante. Herederos. Particular, que supone la sustitucin en
determinados bienes o derechos. Legatarios.
HEREDERO Y LEGATARIO
660. Llmese heredero al que sucede a ttulo universal, y legatario al que sucede a ttulo particular. Adems,

Objeto
Responsabilidad

Excepcin

Heredero
Universalidad de relaciones jurdicas
o cuota de ese conjunto
S, por deudas de la herencia, incluso
con sus propios bienes (1.003)

Legatario
Bienes o derechos determinados

Aceptacin a beneficio de inventario

Impuesto en forma de cargas

Toda la herencia se distribuye en legados

No

Determinacin. Criterios:
-

Romano o subjetivo. Es heredero quien el testador designe como tal,

independientemente de que se le instituya en toda la herencia, una parte alcuota de
ella o una cosa cierta y determinada. Utilizado en la doctrina espaola. A favor:

Precedentes histricos, sobre todo el Derecho castellano que sigue la
tradicin romana.

Nuestro CC consagra una tendencia voluntarista el establecer 675. En caso de
duda se observar lo que aparezca ms conforme a la intencin del testador segn el tenor del
mismo testamento [es Ley de la sucesin].

Congruencia con rgimen de responsabilidad ilimitada del heredero.

668. El testador puede disponer de sus bienes a ttulo de herencia o de legado. En la duda,
aunque el testador no haya usado materialmente la palabra heredero, si su voluntad est clara
acerca de este concepto, valdr la disposicin como hecha a ttulo universal o de herencia.

Germano u objetivo. Es heredero el llamado por el difunto a adquirir la totalidad o

parte alcuota de las relaciones jurdicas objeto de la transmisin, haya o no sido
designado como heredero. Utilizado en la doctrina espaola. A favor:

Aceptado por la generalidad de Cdigos modernos.

Mayora de los autores hablan de herencia como sucesin a ttulo universal y
en sentido fijo entendido cualitativamente (segn modo y forma de adquisicin).

Parece desprenderse del CC. 660 (antes), 768. El heredero instituido en una cosa

Mixta (ROCA SASTRE). Es heredero aqul en que concurren dos requisitos: llamamiento
universal (objetivo), a ttulo de herencia (subjetivo). Si falta el elemento objetivo, hay
legado de cosa singular; si falta el requisito subjetivo, legado de parte alcuota.

cierta y determinada ser considerado como legatario.

Jurisprudencia. El TS ha tratado de combinar ambos criterios, conciliando el respeto a los

preceptos legales con los fines prcticos perseguidos por los testadores.
SITUACIONES EN QUE PUEDE ENCONTRARSE LA HERENCIA
Concepto de herencia.
-

Sentido subjetivo. Sucesin universal. 660. Llmese heredero al que sucede a ttulo universal.
Sentido objetivo. Masa de bienes y relaciones patrimoniales que son objeto de la
sucesin. 659. La herencia comprende todos los bienes, derechos y obligaciones de una persona,
que no se extingan por su muerte.

Sentido amplio. Bienes, derechos y obligaciones.

Sentido estricto. Remanente de bienes y derechos del causante despus de
satisfechas sus deudas y obligaciones.
Naturaleza jurdica. Teoras, segn se fundamenten en:
-

Personalidad. La herencia es continuacin de la personalidad patrimonial del

causante en el heredero.
Patrimonio unificado (universitas). La herencia es un todo unitario adquirido en
bloque por el heredero.
Sucesin (successio). La herencia permite al heredero subentrar en la situacin
jurdica del difunto. Matices:

Adquisicin de ttulo personal, que permite tal sucesin tanto en el activo
como en el pasivo del difunto.

Conjunto de relaciones jurdicas de carcter patrimonial, formado por la
suma de sus elementos integrantes.

Situacin jurdica compleja, cuya unidad, ms que objetiva, es teleolgica,
pues difiere de la situacin jurdica en que se encontraba el causante.

La herencia es la constitucin o sucesin por modo unitario, en la titularidad del complejo

formado por aquellas relaciones jurdicas, activas y pasivas, de un sujeto fallecido que no se
extinguen por su muerte; sucesin que produce ciertas consecuencias extrapatrimoniales y
atribuye al heredero una situacin jurdica modificada y nueva en ciertos aspectos.

Situaciones en que puede encontrarse la herencia.

-

Sin diferir o presunta. Cuando todava no ha fallecido el causante.

Abierta. Desde que fallece el causante.
Deferida. Desde que los llamados pueden ejercitar ius delationis (aceptarla o repudiarla).
Adida. Desde que los llamados a la herencia la han aceptado.
Vacante. La que carece de herederos por inexistencia o repudiacin.
Indivisa. Entre los herederos que han aceptado y no han dividido la herencia.
Dividida y adjudicada. Entre los herederos que han partido y distribuido la herencia.
Yacente (ahora).

LA HERENCIA YACENTE
Concepto. Situacin en que se encuentra una herencia desde el momento de la muerte del
causante hasta que la misma sea adquirida por los llamados a ella. No se regula de forma expresa
en CC, pero parece hacerse referencia a ella en 1.934. La prescripcin produce sus efectos jurdicos a favor y en contra
de la herencia antes de haber sido aceptada y durante el tiempo concedido para hacer inventario y deliberar.

Titularidad. Problema! El causante ha muerto y la herencia an no ha sido adquirida. Teoras:

-

Derecho romano. El difunto, que, por una ficcin, se tiene por sobreviviente.
Derecho Justinianeo. La herencia tiene personalidad jurdica propia.
Derecho moderno. La herencia es un patrimonio destinado a un fin, sin sujeto,
permitido por el ordenamiento en cuanto que posteriormente se determinar su
titularidad con efectos retroactivos al momento de la muerte del causante (LACRUZ).

Administracin. Corresponde a la persona o personas designadas por el testador como

comisario, albacea universal, contador-partidor con facultades para ello o administradores
del caudal relicto; en su defecto, los herederos. En defecto de todos, los terceros podrn
dirigirse directamente contra la herencia yacente, sin necesidad del trmite previo de tener
que solicitar la puesta en administracin del caudal hereditario (6LEC. La herencia yacente puede
ser parte en los procesos ante tribunales civiles). En procedimiento de divisin de la herencia, 797LEC.
Se designar administrador a: viudo o viuda; en su defecto, heredero o legatario de parte alcuota que tenga
mayor parte en la herencia; en su defecto, cualquier otro heredero, legatario de parte alcuota o un tercero.

EL DERECHO HEREDITARIO
Concepto.
-

Sentido objetivo. Conjunto de normas que regulan la sucesin o subrogacin el

heredero en las relaciones patrimoniales transmisibles dejadas por el causante.
Crticas: se confunde con derecho de sucesiones (OCALLAGHAN).

Sentido subjetivo.

Antes de aceptada la herencia. Facultad de adquisicin del llamado a una
herencia a ttulo de heredero; personalsima y universal, que, tras la
adquisicin, se transforma en ttulo por el que tiene las cosas singulares.

Despus de aceptada la herencia y antes de su divisin. Derecho abstracto e
indeterminado de cada uno de los coherederos sobre los bienes de la
herencia. 42LH. Anotacin preventiva del derecho hereditario. Crticas: la aceptacin
extingue el derecho hereditario, pues lo que tiene el heredero desde entonces es la titularidad
de multitud de relaciones jurdicas, antes de su causante (OCALLAGHAN).

TEMA 83. APERTURA Y DELACIN DE LA HERENCIA. CAPACIDAD E INCAPACIDAD PARA

SUCEDER. CAUSAS DE INDIGNIDAD.
APERTURA Y DELACIN DE LA HERENCIA
APERTURA. Cundo. Desde la fecha de muerte o declaracin de fallecimiento de la PF (en el
ltimo caso, con cautelas), que ser la que conste en la inscripcin de defuncin en el RC o la
consignada en el auto de declaracin de fallecimiento; si se verifica que el llamado a suceder
ha sobrevivido al causante. Si se duda, entre dos o ms personas llamadas a sucederse, cul
de ellas ha muerto primero, se estar a la presuncin de conmoriencia (33).
DELACIN. Concepto. Efectivo y concreto llamamiento de determinadas personas para que
puedan aceptar o repudiar la herencia. Cundo. En el momento de apertura de la sucesin o
despus (llamamientos sucesivos). Distincin con vocacin hereditaria. Discusin doctrinal:
-

son lo mismo desde dos perspectivas diferentes: la vocacin es subjetiva,

expresando la posibilidad de aceptar el llamamiento; la delacin es objetiva, como
puesta a disposicin de la herencia para su adquisicin.
LACRUZ: son diferentes: la vocacin se produce cuando se es llamado a la herencia, por
voluntad del testador o parentesco; la delacin se produce cuando nace la
oportunidad de aceptarla, por ley.
OCALLAGHAN: son diferentes: la vocacin es un llamamiento in abstracto de todos los
posibles herederos, una mera expectativa; la delacin es el concreto ofrecimiento de
la herencia, un derecho subjetivo (derecho hereditario o ius delationis).
VALLET:

Ius delationis. Transmisible mortis causa (1.006. Por muerte del heredero sin aceptar ni repudiar la
herencia pasar a los suyos el mismo derecho que l tena), pero no inter vivos (1.000. Entindase
aceptada la herencia: 1cuando el heredero vende, dona o cede su derecho a un extrao, a todos sus coherederos
1
o a alguno de ellos). Para que su atribucin sea efectiva, requisitos: sobrevivencia del heredero

al causante (766. Si no, no se transmite derecho alguno a sus herederos); 2capacidad para suceder.
CAPACIDAD E INCAPACIDAD PARA SUCEDER
CAPACIDAD. Concepto. Aptitud o idoneidad para ser sucesor mortis causa de una persona,
bien por testamento, bien por disposicin legal.
Regla general. 744. Podrn suceder por testamento o abintestato los que no estn incapacitados por la Ley.
Se requiere capacidad jurdica, no capacidad de obrar; aunque s se requerir para aceptar o repudiar la herencia.

Reglas particulares.
-

PJ en general. 746. Las iglesias [catlica y otras inscritas] y los cabildos eclesisticos, las
Diputaciones provinciales y las provincias, los Ayuntamientos y Municipios, los establecimientos de
hospitalidad, beneficencia e instruccin pblica, las asociaciones autorizadas o reconocidas por la Ley y
las dems personas jurdicas pueden adquirir por testamento con sujecin a lo dispuesto en el 38. [38.
Conforme a las leyes y reglas de su constitucin. La Iglesia se regir en este punto por lo concordado entre ambas
potestades, y los establecimientos de instruccin y beneficencia por lo que dispongan las leyes especiales].

Establecimientos pblicos. 748. La institucin hecha a favor de un establecimiento pblico bajo

condicin o imponindole un gravamen, slo ser vlida si el Gobierno la aprueba.

Cundo. 758. Para calificar la capacidad se atender al tiempo de la muerte de la persona de cuya sucesin se
trate. Si la institucin o legado fuere condicional, se atender adems al tiempo en que se cumpla la condicin.

INCAPACIDAD. Incapacidades absolutas. 745. Son incapaces de suceder:

-

Las criaturas abortivas, entendindose tales las que no renan las circunstancias del art. 30, pues
carecen de personalidad jurdica. Problemas:

Concepturus (no concebido al tiempo de causarse la sucesin). En teora, sera incapaz

para suceder porque no es persona, pudiendo institursele heredero segn
las reglas de las sustituciones fideicomisarias; PERO doctrina moderna: le otorga
capacidad para suceder, siempre que sea identificable y efectivamente nazca
con los requisitos del 30 (ANALOGA con nasciturus, 29). Mientras tanto, la
herencia estar en administracin.

PJ en formacin (cuya constitucin ha sido ordenada por el testador en su testamento). Se
aplica la misma solucin.

Las asociaciones o corporaciones no permitidas por la Ley. No por el mero hecho de faltar algn
presupuesto formal, sino por ser asociaciones secretas o de carcter paramilitar (22.5CE), persiguen un
fin o utilizan medios tipificados como delito (22.2CE)

Incapacidades relativas o prohibiciones. 752. No producirn efecto las disposiciones testamentarias

que haga el testador durante su ltima enfermedad en favor del sacerdote que en ella le hubiese confesado, los
1
parientes del mismo dentro del 4 grado, o su iglesia, cabildo, comunidad o instituto. Requisitos: confesin

previa al testamento; 2testador muera de la enfermedad respecto de que realiz confesin;

3
todo esto resulte probado (TS). Aplicable a otras confesiones religiosas adems de la catlica.
753. Tampoco surtir efecto la disposicin testamentaria en favor de quien sea tutor o curador del testador,
salvo cuando se haya hecho despus de aprobadas definitivamente las cuentas o, en el caso en que no tuviese
que rendirse stas, despus de la extincin de la tutela o curatela. Sern, sin embargo, vlidas las disposiciones
hechas en favor del tutor o curador que sea ascendiente, descendiente, hermano, hermana o cnyuge del
1
testador. Requisitos: testamento posterior a la constitucin de la tutela y anterior a la

aprobacin de la cuenta definitiva; 2el tutor o curador sigue estando excluido a pesar del
mantenimiento del testamento por el pupilo tras la aprobacin de la cuenta.
754. El testador no podr disponer del todo o parte de su herencia en favor del Notario que autorice su
testamento [abierto y cerrado, no olgrafo] o del cnyuge, parientes o afines del mismo dentro del 4 grado, con la
excepcin del 682 [legado de algn objeto mueble o cantidad de poca importancia en relacin al caudal
hereditario]. Esta prohibicin ser aplicable a los testigos del testamento abierto, otorgado con o sin Notario y a
aqullos ante quienes se otorguen los testamentos especiales.

Efectos. Nulidad (6.3; 755). 760. El incapaz de suceder, que, contra la prohibicin de los anteriores
artculos, hubiese entrado en la posesin de los bienes hereditarios, estar obligado a restituirlos con sus
accesiones y con todos los frutos y rentas que haya percibido. 761. Si el excluido de la herencia por incapacidad
fuera hijo o descendiente del testador y tuviere hijos o descendientes, adquirirn stos su derecho a la legtima. En
el resto de casos, se siguen los llamamientos ordinarios.

Otros supuestos. 257. El tutor designado en testamento que se excuse de la tutela al tiempo de su delacin
perder lo que, en consideracin al nombramiento, le hubiese dejado el testador.

900. El albacea que no acepte el cargo, o lo renuncie sin justa causa, perder lo que le hubiese dejado el
testador, salvo siempre el derecho que tuviere a la legtima.

CAUSAS DE INDIGNIDAD
Concepto. Causas de exclusin de una determinada herencia, previstas por ley, por la
comisin de actos especialmente reprensibles; que permiten rehabilitacin por su titular.
Aplicable tanto a la sucesin testada como intestada.

Fundamento. Teoras:
-

Subjetiva. Si el causante hubiera previsto el hecho del indigno, lo habra excluido de

la herencia.
Objetiva. La ley debe privar de la herencia a quienes se hacen indignos de ella segn
la comn apreciacin social.

Causas. 756. Son incapaces de suceder por causa de indignidad:

1.

Los padres que abandonaren, prostituyeren o corrompieren a sus hijos. En cualquier clase de relacin
paterno-filial (matrimonial, extramatrimonial, adoptiva). Se mantiene la causa aunque se repare el
hecho y se vuelva a recoger al hijo abandonado, o se evite la continuacin de prostitucin o corrupcin.

Abandono debe interpretarse de forma restrictiva, y no puede identificarse con la obligacin
alimenticia del 152 (TS).

Prostituir es inducir o entregar al hijo al comercio carnal.

Corromper es realizar con el hijo actos deshonestos o someterle a ellos con terceros.

2.

El que fuere condenado en juicio por haber atentado contra la vida del testador, de su cnyuge,
descendientes o ascendientes. Si el ofensor fuere heredero forzoso, perder su derecho a la legtima.

Condenado en juicio implica que haya recado sentencia judicial firme, aunque no se haya

3.

El que hubiese acusado al testador de delito al que la ley seale pena no inferior a la de presidio o
prisin mayor, cuando la acusacin sea declarada calumniosa.

4.

7.

Muerte violenta es muerte presuntamente delictiva.

No hay obligacin de acusar. 260y261LEC. Los que no gocen del pleno uso de razn, el
cnyuge del declarante, sus ascendientes y descendientes, colaterales hasta el 2 grado de
consanguinidad o afinidad.

El que, con amenaza, fraude o violencia, obligare al testador a hacer testamento o a cambiarlo.

6.

Que hubiese acusado implica tanto los casos de denuncia como de querella.
Pena no inferior a la de presidio o prisin mayor es un concepto desaparecido; ha de
entenderse pena grave (33CP).

El heredero mayor de edad que, sabedor de la muerte violenta del testador, no la hubiese denunciado
dentro de 1 mes a la justicia, cuando sta no hubiera procedido ya de oficio. Cesar esta prohibicin en
los casos en que, segn la Ley, no hay la obligacin de acusar.

5.

cumplido an.
Atentar contra la vida del testador implica delito cometido con intencin dolosa de acabar
con su vida (no imprudencia, no simples lesiones), en cualquier grado de participacin (autor,
cooperador necesario o cmplice).

Independientemente de si logra su propsito o no (se sanciona toda conducta contraria a la

libertad del testador).

El que por iguales medios impidiere a otro hacer testamento, o revocar el que tuviese hecho, o
suplantare, ocultare o alterare otro posterior.

Suplantacin incluye tambin falsificacin, sea autor de ella el indigno o un tercero.
INTROD Ley 41/2003. Tratndose de la sucesin de una persona con discapacidad, las personas con
derecho a la herencia que no le hubieren prestado las atenciones debidas [alimentos del 142 en la
cuanta del 146].

Cundo. 758. Para calificar la capacidad del heredero o legatario se atender al tiempo de la muerte de la
persona de cuya sucesin se trate. En los casos 2 y 3 del artculo 756 [condenado, acusado] se esperar a que se
dicte la sentencia firme, y en el nmero 4 [no denuncia] a que transcurra el mes sealado para la denuncia. Si la
institucin o legado fuere condicional, se atender adems al tiempo en que se cumpla la condicin.

Efectos. Algunos: la indignidad priva de todo acceso a la condicin de heredero (ALBALADEJO).

Mayora doctrina: el indigno adquiere la condicin de heredero y hay delacin a su favor,
aunque es claudicante en cuanto condicionada al ejercicio de la accin de indignidad.
-

Plazo. 762. [Desde la muerte del causante, incluso antes de la aceptacin del indigno o de que entre
en posesin de la herencia, y hasta un mximo de] 5 aos desde que el incapaz est en posesin de la

herencia o legado.

Legitimacin activa. Los que se beneficiaran de la declaracin de indignidad. Algunos:

tambin los acreedores por subrogacin del 1.111. ROCA SASTRE: no.

Legitimacin pasiva. El presunto indigno, sus herederos y acreedores si ejercitaron el

derecho del 1.001 (1.001. Si el heredero repudia la herencia en perjuicio de sus propios acreedores, podrn
stos pedir al Juez que los autorice para aceptarla en nombre de aqul).

Efectos.

El indigno ha de restituir los bienes con sus accesiones y todos los frutos y
rentas que haya percibido.

Los actos efectuados por el indigno antes de la declaracin se considerarn
como verificados por heredero aparente.

El indigno pierde el derecho a la legtima. No slo el 756.2, segn interpreta la
doctrina. PERO 761. Si el excluido de la herencia por incapacidad fuera hijo o descendiente
del testador y tuviere hijos o descendientes, adquirirn stos su derecho a la legtima.

Rehabilitacin. 757. Las causas de indignidad dejan de surtir efecto si el testador las conoca al tiempo de
hacer testamento, o si habindolas sabido despus, las remitiere en documento pblico.

Voluntad indubitada del causante de dejar sin efecto la causa de indignidad (no perdn
general).

Forma tcita, otorgando testamento posterior (parece lgico que exigindose alguna
disposicin favorable al incurso en causa de indignidad), o expresa, en documento pblico.
Voluntad libre y consciente, sin vicios.
Acto unilateral e irrevocable, hecho por quien tiene capacidad para testar.
Slo aplicable a causas de indignidad an no producidas, no a las futuras.

Efectos. La causa de indignidad deja de producir efectos (no es que deje de existir) y por ello el
antes indigno puede adquirir la herencia o legado.

TEMA 84. TESTAMENTO: CONCEPTO Y CARACTERES. CLASES. SOLEMNIDADES GENERALES. LA

CAPACIDAD PARA TESTAR. EL TESTAMENTO OLGRAFO. REQUISITOS Y CADUCIDAD.
TESTAMENTO: CONCEPTO Y CARACTERES
Concepto. 667. El acto por el cual una persona dispone para despus de su muerte de todos sus bienes o de
parte de ellos, se llama testamento.

Acto de disposicin. No son testamento los que constituyen un simple esbozo o esquema, o en los
que el testador se limita a aconsejar o rogar respecto al destino de sus bienes.

Para despus de la muerte.

De bienes. Aunque pueden incluirse otras disposiciones de carcter personal y familiar.

Crticas. PRIMEROS COMENTARISTAS: definicin inexacta, pues atribuye al testamento un sentido exclusivamente
patrimonial; incompleta, porque no hace referencia a los caracteres esenciales del testamento (acto
personalsimo, solemne, revocable) de los que dependen su validez y eficacia; intil, porque no resulta de
provecho ni aplicacin prctica alguna y su supresin no perjudicara en nada al CC. CASTN: lo anterior es cierto,
1
2
pero atenuado por: los caracteres del testamento se desprenden de otros preceptos del CC; las disposiciones de
carcter personal y familiar estn autorizadas en otros preceptos del CC.

Caracteres. Es un negocio jurdico:

-

Mortis causa y, en consecuencia, unilateral.

Individual, otorgado por una sola persona. 669. No podrn testar dos o ms personas
mancomunadamente, o en un mismo instrumento, ya lo hagan en provecho recproco, ya en beneficio
de un tercero. 733. No ser vlido en Espaa el testamento mancomunado, prohibido por el 669, que
los espaoles otorguen en pas extranjero, aunque lo autoricen las leyes de la Nacin de otorgamiento.

Personalsimo, otorgado por la propia persona y no comisario, mandatario o tercero.

Permitido en legislaciones forales! 670. El testamento es un acto personalsimo: no podr dejarse su
formacin, en todo ni parte, al arbitrio de un tercero, ni hacerse por medio de comisario o mandatario.
Tampoco podr dejarse al arbitrio de un tercero la subsistencia del nombramiento de herederos o
legatarios, ni la designacin de las porciones en que hayan de suceder cuando sean instituidos
nominalmente. Como excepcin, 671. Podr el testador encomendar a un tercero la distribucin de
las cantidades que deje en general a clases determinadas, como a los parientes, a los pobres o a los
establecimientos de beneficencia, as como la eleccin de las personas o establecimientos a quienes
aqullas deban aplicarse.
Libre. 673. Ser nulo el testamento otorgado con violencia, dolo o fraude.

Formal o solemne. 687. Ser nulo el testamento en cuyo otorgamiento no se hayan observado las
formalidades respectivamente establecidas en este captulo.
Esencialmente revocable. 737. Todas las disposiciones testamentarias son esencialmente
revocables, aunque el testador exprese en el testamento su voluntad o resolucin de no revocarlas.

Naturaleza jurdica.
-

CC. Acto.
Doctrina. Negocio jurdico mortis causa, que se perfecciona y es vlido desde su
otorgamiento, aunque no produce efectos hasta la muerte del testador.
Generalmente contendr la institucin de heredero, aunque no es requisito esencial,
y puede contener otras disposiciones de carcter personal y familiar, p.ej.,
reconocimiento de hijos matrimoniales, rehabilitacin del indigno, nombramiento de tutores

CLASES
676. El testamento puede ser comn o especial. El comn puede ser olgrafo, abierto o cerrado. 677. Se
consideran testamentos especiales el militar, el martimo y el hecho en pas extranjero.

Comunes, los que pueden otorgarse sin demostrar circunstancia especial alguna. El testador
podr elegir libremente entre los subtipos. Especiales, los que, para otorgarse, requieren que
el testador demuestre que concurre circunstancia especial. El testador no puede elegir
libremente entre los subtipos, sino que la circunstancia acreditada determinar el aplicable.
Los testamentos comunes actan como prototipo de los especiales, p.ej., los testamentos militar y
martimo pueden ser abiertos o cerrados.

Formas de testar. Existen algunos tipos especficos que, aun siendo ordinarios, presentan, en
atencin a circunstancias personales del testador, una relajacin de las formalidades
comunes o aaden alguna otra para garantizar la efectiva prestacin de voluntad. As, el
testamento 1del incapacitado judicialmente sin que la sentencia lo incapacite para testar; 2en
lengua extranjera; 3del ciego y del sordo que no sepa leer; 4en inminente peligro de muerte;
5
en caso de epidemia; 6de quienes no pueden expresarse verbalmente, pero s escribir.
SOLEMNIDADES GENERALES

En testamentos con intervencin de notario:

Identificacin del testador. 685. El Notario deber conocer al testador y si no lo conociese se identificar
su persona con 2 testigos que le conozcan y sean conocidos del mismo Notario [testigos de conocimiento, de
aplicacin prcticamente nula pues se identifican por DNI], o mediante la utilizacin de documentos expedidos por
las autoridades pblicas cuyo objeto sea identificar a las personas. Tambin deber el Notario asegurarse de que,
a su juicio, tiene el testador la capacidad legal necesaria para testar. En los casos de los artculos 700 [en peligro
inminente de muerte] y 701 [en caso de epidemia], los testigos tendrn obligacin de conocer al testador y
procurarn asegurarse de su capacidad. 686. Si no pudiere identificarse la persona del testador en la forma
prevista antes, se declarar esta circunstancia por el Notario, o por los testigos en su caso, reseando los
documentos que el testador presente con dicho objeto y las seas personales del mismo. Si fuere impugnado el
testamento por tal motivo, corresponder al que sostenga su validez la prueba de la identidad del testador.

Intervencin de testigos. Antes: regla general. MODIF 1991: se suprime la exigencia de testigos como regla
general. 697. Al acto de otorgamiento debern concurrir 2 testigos idneos: 1Cuando el testador declare que no
sabe o no puede firmar el testamento. 2Cuando el testador, aunque pueda firmarlo, sea ciego o declare que no
sabe o no puede leer por s el testamento. Si el testador que no supiese o no pudiese leer fuera enteramente
sordo, los testigos leern el testamento en presencia del Notario y debern declarar que coincide con la voluntad
manifestada. 3Cuando el testador o el Notario lo soliciten.

681. No podrn ser testigos en los testamentos: 1Los menores de edad, salvo lo dispuesto en el artculo 701 [en
caso de epidemia]. 2Los ciegos y los totalmente sordos o mudos. 3Los que no entiendan el idioma del testador.
4Los

que no estn en su sano juicio. 5El cnyuge o los parientes dentro del 4 grado de consanguinidad o 2 de
afinidad del Notario autorizante y quienes tengan con ste relacin de trabajo. Crticas:
-

Menores de edad deja la duda de si puede serlo el emancipado. CASTN: No.

No estn en su sano juicio es demasiado amplio (basta que accidentalmente carezcan de
discernimiento en el momento de actuar como testigos).

682. En el testamento abierto tampoco podrn ser testigos los herederos y legatarios en l instituidos, sus
cnyuges, ni los parientes de aqullos, dentro del 4 grado de consanguinidad o 2 de afinidad. No estn
comprendidos en esta prohibicin los legatarios ni sus cnyuges o parientes cuando el legado sea de algn objeto
mueble o cantidad de poca importancia con relacin al caudal hereditario.

Intervencin de Notario. 694. El testamento abierto [doctrina: todos en los que intervenga Notario] deber
ser otorgado ante Notario hbil para actuar en el lugar del otorgamiento. Hbil es que se halla en el ejercicio de
su cargo y lo ejerce dentro de su distrito notarial (116ReglNot), pudiendo ejercer fuera del mismo en los casos de
sustitucin (118RN) o en un trmino contiguo en que no resida Notario o se halle oficialmente ausente (119RN).

Idioma del testamento. 684. Cuando el testador exprese su voluntad en lengua que el Notario no conozca,
se requerir la presencia de un intrprete, elegido por aqul, que traduzca la disposicin testamentaria a la oficial
en el lugar del otorgamiento que emplee el Notario. El instrumento se escribir en las dos lenguas con indicacin
de cul ha sido la empleada por el testador. El testamento abierto y el acta del cerrado se escribirn en la lengua
extranjera en que se exprese el testador y en la oficial que emplee el Notario, aun cuando ste conozca aqulla.
Sera compatible ser intrprete y testigo? S, pues cumplen el requisito de entender el idioma del testador.

LA CAPACIDAD PARA TESTAR

Regla general. 662. Pueden testar todos aquellos a quienes la ley no lo prohbe expresamente. Se presume la
capacidad mientras no se acredite lo contrario de un modo evidente y completo por quien impugna la validez del
testamento (TS).

Incapacidades. 663. Estn incapacitados para testar:

-

Los menores de 14 aos de uno y otro sexo. Antes, la mujer poda testar a partir de los 12 aos. Hay
reglas especiales, p.ej., testamento olgrafo slo puede otorgarse por mayores de edad.

El que habitual o accidentalmente no se hallare en su cabal juicio. Habitualmente, por padecer una
enfermedad mental. Accidentalmente, por encontrarse en estado de embriaguez, o bajo los efectos de
una influencia hipntica, de un acceso febril o influencia de las drogas.

Juicio de capacidad. Quin. Los Notarios autorizantes debern asegurarse de que el testador
tiene capacidad para testar (685); los testigos en los testamentos que se otorguen slo ante
ellos procurarn asegurarse de eso mismo (700, 701). Cundo. 666. Para apreciar la capacidad del
testador se atender solo al estado en que se halle al tiempo de otorgar el testamento. 664. El testamento hecho
antes de la enajenacin mental es vlido. Valor jurdico. Es esencial; de no hacerse, el testamento es
nulo por falta de solemnidades legales. Habindose hecho, es destruible mediante prueba en
contrario. 665. Siempre que el incapacitado por virtud de sentencia que no contenga pronunciamiento acerca
de su capacidad para testar pretenda otorgar testamento, el Notario designar 2 facultativos que previamente le
reconozcan y no lo autorizar sino cuando stos respondan de su capacidad. 698. Tales facultativos han de
concurrir al otorgamiento del testamento y firmarlo.

TESTAMENTO OLGRAFO: REQUISITOS Y CADUCIDAD

Concepto. 678. Se llama olgrafo el testamento cuando el testador lo escribe por s mismo en la forma y con
los requisitos que se determinan en el artculo 688 [sin intervencin de testimonio ajeno alguno]. Evolucin
histrica. Antes, excepcional. CC francs lo recoge como ordinario, y as pasa a Proyecto 1851 y Ley de Bases 1888.
Ventajas por ser secreto y poder otorgarse por s mismo y de forma gratuita; inconvenientes por la sumariedad
de las formalidades, posibilidad de captacin de la voluntad, de falsificacin, extravo

REQUISITOS. Capacidad. 688. El testamento olgrafo slo podr otorgarse por personas mayores de edad
[no menores ni emancipados]. Dado que se formaliza por escrito, si no pueden escribir? No podrn otorgar
testamento olgrafo (LACRUZ); ciegos? No podrn, por analoga con testamento cerrado en 708 (ROCA SASTRE),
s podrn si pueden escribir con rasgos caligrficos legibles (TORRES GARCA).

Solemnidades. Simultneas al otorgamiento. 688. Para que sea vlido este testamento deber estar
escrito todo l y firmado por el testador, con expresin del ao, mes y da en que se otorgue. Si contuviese
palabras tachadas, enmendadas o entre renglones, las salvar el testador bajo su firma.

Autografa total. Todo el testamento debe estar escrito de puo y letra del testador.
No ser vlido si lo escribe otra persona a su ruego, ni siquiera bajo su dictado, ni si utiliza un medio
mecnico (mquina de escribir, ordenador).

Firma. En la forma usual e incluso en la suficiente, aunque no sea usual. No es necesario,

pues, consignar el nombre entero y los apellidos.

Fecha, incluyendo ao, mes y da de otorgamiento. No exige indicacin de lugar ni hora.

Necesidad de salvar las palabras tachadas, enmendadas o entrerrenglonadas bajo su
firma. Si se incumple y los vicios afectan a elementos esenciales del testamento, ser nulo; pero si no,
slo sern invlidas las palabras con el vicio (TS). MODIF 1904: ya no se exige el requisito de papel
sellado. Basta cualquier material, aunque suele exigirse que pueda ser protocolizado por el Notario.

Voluntad de testar. Basta que se deduzca de los trminos de la disposicin, no

requirindose expresiones como testo, ste es mi testamento o anlogas.

Posteriores o complementarias.
-

Conservacin. No se regula, PERO el testador puede proveerla por s o depositando el

documento en poder de otra persona o de un Notario, y puede tambin solicitar que
se tome razn de l en el Registro General de Actos de ltima Voluntad.
Presentacin. 689. El testamento olgrafo deber protocolizarse, presentndolo con este objeto al
Juez de 1 instancia del ltimo domicilio del testador, o al del lugar en que ste hubiese fallecido, dentro
de 5 aos contados desde el da del fallecimiento. Sin este requisito no ser vlido. 690. La persona en
cuyo poder se halle depositado dicho testamento DEBER presentarlo al Juzgado luego que tenga
noticias de la muerte del testador, y, no verificndolo dentro de los 10 das siguientes, ser responsable
de los daos perjuicios que se causen por la dilacin. Tambin PODR presentarlo cualquiera que tenga
inters en el testamento como heredero, legatario, albacea o en cualquier otro concepto.
Adveracin y protocolizacin. 691. Presentado el testamento olgrafo, y acreditado el
fallecimiento del testador, el Juez lo abrir si estuviere en pliego cerrado, rubricar con el actuario todas
las hojas y comprobar su identidad por medio de 3 testigos que conozcan la letra y firma del testador, y
declaren que no abrigan duda racional de hallarse el testamento escrito y firmado de mano propia del
mismo. A falta de testigos idneos, o si dudan los examinados, y siempre que el Juez lo estime
conveniente, podr emplearse con dicho objeto el cotejo pericial de letras. 692. Para la prctica de las
diligencias expresadas antes sern citados, con la brevedad posible, el cnyuge sobreviviente, si lo
hubiere, los descendientes y los ascendientes del testador y, en defecto de unos y otros, los hermanos.
Si estas personas no residieren dentro del partido, o se ignorase su existencia, o siendo menores o
incapacitados carecieren de representacin legtima, se har la citacin al MF. Los citados podrn
presenciar la prctica de dichas diligencias y hacer en el acto, de palabra, las observaciones oportunas
sobre la autenticidad del testamento. 693. Si el Juez estima justificada la identidad del testamento,
acordar que se protocolice, con las diligencias practicadas, en los registros del Notario correspondiente,
por el cual se darn a los interesados las copias o testimonios que procedan. En otro caso, denegar la
protocolizacin. Cualquiera que sea la resolucin del Juez, se llevar a efecto, no obstante oposicin,
quedando a salvo el derecho de los interesados para ejercitarlo en el juicio que corresponda.

CADUCIDAD. 689. Protocolizacin dentro de 5 aos contados desde el da del fallecimiento. Sin este requisito
no ser vlido.

TEMA 85. TESTAMENTO ABIERTO. TESTAMENTO CERRADO. TESTAMENTOS ESPECIALES.

TESTAMENTO ABIERTO
Concepto. 679. Es abierto el testamento siempre que el testador manifiesta su ltima voluntad en presencia de
las personas que deben autorizar el acto, quedando enteradas de lo que en l se dispone.

SOLEMNIDADES. Testigos. 697. Al acto de otorgamiento debern concurrir 2 testigos idneos: 1Cuando el
testador declare que no sabe o no puede firmar el testamento. 2Cuando el testador, aunque pueda firmarlo, sea
ciego o declare que no sabe o no puede leer por s el testamento. Si el testador que no supiese o no pudiese leer
fuera enteramente sordo, los testigos leern el testamento en presencia del Notario y debern declarar que
coincide con la voluntad manifestada. 3Cuando testador o Notario lo soliciten. 681y682. No podrn serlo: [].

Notario. 694. El testamento abierto [doctrina: todos en los que intervenga Notario] deber ser otorgado ante
Notario hbil para actuar en el lugar del otorgamiento. Hbil es que se halla en el ejercicio de su cargo y lo ejerce
dentro de su distrito notarial (116ReglNot), pudiendo ejercer fuera del mismo en los casos de sustitucin (118RN)
o en un trmino contiguo en que no resida Notario o se halle oficialmente ausente (119RN).

Otorgamiento. 695. El testador expresar oralmente o por escrito su ltima voluntad al Notario. Redactado
por ste el testamento con arreglo a ella y con expresin del lugar, ao, mes, da y hora de su otorgamiento y
advertido el testador del derecho que tiene a leerlo por s, lo leer el Notario en alta voz para que el testador
manifieste si est conforme con su voluntad. Si lo estuviere, ser firmado en el acto por el testador que pueda
hacerlo y, en su caso, por los testigos y dems personas que deban concurrir. Si el testador declara que no sabe o
no puede firmar, lo har por l y a su ruego uno de los testigos.
-

Expresin. Oralmente [por s mismo, no por tercero] o por escrito [con o sin asesoramiento de abogado]
Redaccin. Con arreglo la voluntad del testador [no necesariamente con las mismas palabras, aunque s
respetando el fondo y la sustancia de ellas en cuanto no fueran opuestas a la Ley], y con expresin del
lugar, ao, mes, da y hora de su otorgamiento [determina el momento en que debe apreciarse la
capacidad del testador, idoneidad de los testigos y preferencia entre testamentos].

Hora ser la del momento en que se estampen las firmas.

Fecha deber consignarse en la nomenclatura ordinaria; NO se admite referencia a
acontecimientos que requieran una prueba extrnseca al propio testamento (LACRUZ); algunos:
S se admite referencia clara y sin necesidad de prueba, p.ej., da de Navidad en lugar de 25 de
diciembre (RIVAS MARTNEZ).

Falta de mencin de fecha y hora. Antes: nulidad del testamento (TS). Ahora: CCcataln. La falta
de expresin de la hora no anular el testamento si el testador no otorg ningn otro en aquella fecha.
CCaragons. Igual. TS en jurisprudencia reciente, igual por principio favor testamenti.
Firma. Testador que pueda hacerlo implica que pueda firmar, no necesariamente escribir. 695. Si el
testador declara que no sabe o no puede firmar, lo har por l y a su ruego uno de los testigos [de los 2 que
concurren; 697]. Testigos y dems personas que deban concurrir. 697. 2 testigos. 698. Testigos de
conocimiento; facultativos que hubieran reconocido al testador incapacitado; intrprete, si hubiera intervenido para
traducir la voluntad del testador a la lengua oficial utilizada por el Notario. Tambin el Notario, que debern
rubricar el testamento y poner su signo y sello oficial de la Notara (196RN), que es garanta de
autenticidad del testamento.

696. El Notario dar fe de conocer al testador o de haberlo identificado debidamente y, en su defecto, efectuar
la declaracin del 686. Tambin har constar que, a su juicio, se halla el testador con la capacidad legal necesaria
para otorgar testamento.

699. Todas las formalidades expresadas en esta Seccin se practicarn en un solo acto que comenzar con la
lectura del testamento, sin que sea lcita ninguna interrupcin, salvo la que pueda ser motivada por algn
accidente pasajero. MODIF 1991, ahora la unidad de acto empieza con la lectura del testamento (no con
instrucciones dadas al Notario ni redaccin por el mismo del testamento).

FORMAS ESPECIALES. En peligro inminente de muerte. 700. Si el testador se hallare en peligro

inminente de muerte, puede otorgarse el testamento ante 5 testigos idneos, sin necesidad de Notario.
-

En peligro inminente de muerte. Peligro racional e inmediato de muerte, no simple enfermedad

grave. Debe probarse al solicitarse elevacin a escritura pblica y protocolizacin del testamento.

No sea racionalmente posible la intervencin del Notario y se cumplan el resto de

requisitos del testamento abierto. No se dice en CC, pero se deduce de l.
Sea otorgado ante 5 testigos idneos (no causas 681y682) que conozcan al testador.

En tiempo de epidemia. 701. En caso de epidemia puede igualmente otorgarse el testamento sin
intervencin de Notario ante 3 testigos mayores de 16 aos.
-

En caso de epidemia. Slo el infectado, o tambin los que se encuentran en el lugar afectado?
Mayora doctrina: todos los que se encuentran en el lugar. Epidemia declarada o de hecho? Mayora
doctrina: de hecho, aunque la declarada tiene la ventaja de permitir el cmputo del plazo de caducidad.

Sea otorgado ante 3 testigos mayores de 16 aos, idneos (no causas 681y682, salvo edad)
que conozcan al testador.

Disposiciones generales a ambos.

-

702. En los casos de los dos artculos anteriores se escribir el testamento, siendo posible; no sindolo,
el testamento valdr aunque los testigos no sepan escribir.

Se eleven a escritura pblica y se protocolicen. Segn 1.943-1.995 LEC1881 hasta LJurisdVol.

TESTAMENTO CERRADO
Concepto. 680. El testamento es cerrado cuando el testador, sin revelar su ltima voluntad, declara que sta
se halla contenida en el pliego que presenta a las personas que han de autorizar el acto. Fondo es documento
privado; forma es documento pblico. Apenas se utiliza, porque el abierto tiene menos solemnidades y el
protocolo general de las notaras garantiza el mismo nivel de secreto.

CAPACIDAD. 798. No pueden hacer testamento cerrado los ciegos y los que no sepan o no puedan leer. Para
evitar fraudes (sustituir el pliego que utilizan; terceros que escriben su testamento no consignan su voluntad).

SOLEMNIDADES. Preparacin. 706. El testamento cerrado habr de ser escrito. Si lo escribiese por su
puo y letra el testador pondr al final su firma. Si estuviese escrito por cualquier medio mecnico o por otra
persona a ruego del testador, ste pondr su firma en todas sus hojas y al pie del testamento. Cuando el testador
no sepa o no pueda firmar, lo har a su ruego al pie y en todas las hojas otra persona, expresando la causa de la
imposibilidad. En todo caso, antes de la firma se salvarn las palabras enmendadas, tachadas o escritas entre
renglones.

Otorgamiento. 707. En el otorgamiento del testamento cerrado se observarn las solemnidades siguientes:
1.
2.
3.

4.

El papel que contenga el testamento se pondr dentro de una cubierta, cerrada y sellada de suerte que
no pueda extraerse aqul sin romper sta.
El testador comparecer con el testamento cerrado y sellado, o lo cerrar y sellar en el acto, ante el
Notario que haya de autorizarlo.
En presencia del Notario, manifestar el testador por s, o por medio del intrprete previsto en 684 que el
pliego que presenta contiene su testamento, expresando si se halla escrito y firmado por l o si est
escrito de mano ajena o por cualquier medio mecnico y firmado al final y en todas sus hojas por l o por
otra persona a su ruego.
Sobre la cubierta del testamento extender el Notario la correspondiente acta de su otorgamiento,
expresando el nmero y la marca de los sellos con que est cerrado, y dando fe del conocimiento del
testador o de haberse identificado su persona segn 685y686, y de hallarse, a su juicio, el testador con
la capacidad legal necesaria para otorgar testamento.

5.

6.
7.

Extendida y leda el acta, la firmar el testador que pueda hacerlo y, en su caso, las personas que deban
concurrir, y la autorizar el Notario con su signo y firma. Si el testador declara que no sabe o no puede
firmar, lo har por l y a su ruego uno de los 2 testigos idneos que en este caso deben concurrir.
Tambin se expresar en el acta esta circunstancia, adems del lugar, hora, da, mes y ao del
otorgamiento.
Concurrirn al acto de otorgamiento 2 testigos idneos, si as lo solicitan el testador o el Notario.

Protocolizacin. Conservacin. 711. El testador podr conservar en su poder el testamento cerrado, o

encomendar su guarda a persona de su confianza, o depositarlo en poder del Notario autorizante para que lo
guarde en su archivo. En este ltimo caso el Notario dar recibo al testador y har constar en su protocolo
corriente, al margen o a continuacin de la copia del acta de otorgamiento, que queda el testamento en su poder.
Si lo retirare despus el testador, firmar un recibo a continuacin de dicha nota.

Presentacin. 712. Quien tenga en su poder un testamento cerrado deber presentarlo al Juez competente
luego que sepa el fallecimiento del testador. Si no lo verifica dentro de 10 das, ser responsable de los daos y
perjuicios que ocasione su negligencia. 713. El que con dolo deje de presentar el testamento cerrado que obre en
su poder dentro del plazo fijado antes, adems de la responsabilidad que en l se determina, perder todo
derecho a la herencia, si lo tuviere como heredero abintestato o como heredero o legatario por testamento. En
esta misma pena incurrirn el que sustrajere dolosamente el testamento cerrado del domicilio del testador o de la
persona que lo tenga en guarda o depsito, y el que lo oculte, rompa o inutilice de otro modo, sin perjuicio de la
responsabilidad criminal que proceda.
Apertura y protocolizacin. 714. Se observar lo prevenido en la LEC [LEC1881].
715. Es nulo el testamento cerrado en cuyo otorgamiento no se hayan observado las formalidades establecidas
en esta seccin; y el Notario que lo autorice ser responsable de los daos y perjuicios que sobrevengan, si se
probare que la falta procedi de su malicia o de negligencia o ignorancia inexcusables. Ser vlido, sin embargo,
como testamento olgrafo, si todo l estuviere escrito y firmado por el testador y tuviere las dems condiciones
propias de este testamento [mayora de edad al otorgarlo; protocolizacin dentro de plazo].

TESTAMENTOS ESPECIALES
TESTAMENTO MILITAR. Quines. 716. En tiempo de guerra, los militares en campaa, voluntarios,
rehenes, prisioneros y dems individuos empleados en el ejrcito, o que sigan a ste, podrn otorgar su
testamento []. Es aplicable esta disposicin a los individuos de un ejrcito que se halle en pas extranjero.
-

En tiempo de guerra es situacin real de guerra, declarada o no, en el propio pas o en el extranjero.
En campaa es en el propio lugar de las operaciones blicas, no en retaguardia, cuarteles
No es un privilegio, pues no pueden entregarlo siempre los militares (slo en tiempo de guerra y si estn
en campaa) ni solamente los militares (tambin los dems individuos empleados en el ejrcito o que
sigan a ste). Es una forma rpida y simple de testar para quienes no podran testar en forma ordinaria.

TESTAMENTO MARTIMO. Quines. 722. Los que durante un viaje martimo vayan a bordo.
ORDINARIO

EXTRAORDINARIO. En peligro de naufragio. 731. REMISIN a 720.

TESTAMENTO OTORGADO EN PAS EXTRANJERO. Conforme a ley extranjera. 732. Fuera del
territorio nacional, segn la forma establecida por las leyes del pas en que se hallen. En alta mar durante su
navegacin en un buque extranjero, con sujecin a las leyes de la Nacin a que el buque pertenezca. 733. No
ser vlido en Espaa el testamento mancomunado, prohibido por 669, que los espaoles otorguen en pas
extranjero, aunque lo autoricen las leyes de la Nacin donde se hubiese otorgado. Slo aplicable a espaoles con
vecindad civil comn, no con vecindad civil foral que admita dicho testamento mancomunado.

Conforme a ley espaola. 732. Olgrafo segn 688, aun en los pases cuyas leyes no admitan dicho
testamento. 736. El agente diplomtico o consular espaol que lo tenga en su poder lo remitir, junto al
certificado de defuncin del testador, al Ministerio de Asuntos Exteriores, que publicar en el BOE el fallecimiento
para que los interesados en la herencia puedan recoger el testamento y gestionar su protocolizacin. 734.
Abierto o cerrado, ante el funcionario diplomtico o consular de Espaa que ejerza funciones notariales en el
lugar del otorgamiento. Se observarn todas las formalidades establecidas para cada tipo de testamento.

TEMA 86. INEFICACIA, REVOCACIN, NULIDAD Y CADUCIDAD DEL TESTAMENTO.

INEFICACIA
Concepto. Cesacin de efectos del testamento.
Causas.
-

Nulidad. No concurren en el testamento los requisitos y solemnidades necesarios

para su validez con arreglo a la Ley.
Caducidad. La ley priva al testamento de efectos en determinadas circunstancias tras
el transcurso de un plazo desde su otorgamiento.
Revocacin. El testador lo priva de efectos por su voluntad expresa o presunta.

Regulacin. Libro III, Ttulo III, Captulo I De los testamentos, Seccin 10 De la revocacin
e ineficacia de los testamentos. Parece contraponer revocacin e ineficacia, como si sta ltima fuera
sinnimo de nulidad; no es as, pues la ineficacia comprende todos aquellos casos en que el testamento no llega a
producir sus efectos jurdicos.

Regulacin escasa. Aplicables analgicamente las reglas de ineficacia de los

contratos? No, pues los contratos son bilaterales y el testamento unilateral, luego hay diferencias sustanciales.

743. Caducarn los testamentos, o sern ineficaces en todo o en parte las disposiciones testamentarias, slo en
los casos expresamente prevenidos en este Cdigo. Sern ineficaces cuando: 1ley expresamente lo declare; 2aun
sin dicha declaracin, resulte inconciliable su validez con los requisitos esenciales exigidos por el CC.

REVOCACIN
Concepto. Prdida de eficacia del testamento por voluntad expresa o presunta del testador.
Al igual que la caducidad, se deriva de un hecho posterior al otorgamiento; a diferencia de ella, tal hecho no es el
transcurso del tiempo sino el cambio de la voluntad del testador.

Principio de revocabilidad. 737. Todas las disposiciones testamentarias son esencialmente revocables,
aunque el testador exprese en el testamento su voluntad o resolucin de no revocarlas.

Tipos. Expresa. Cuando el testador manifiesta su voluntad de revocar. Total o parcial, segn
se refiera a todo el testamento o varias de sus disposiciones; 738. [En todo caso] con las
solemnidades necesarias para testar.

Contenido del acto. Puede 1sustituir el testamento anterior, conteniendo nuevas

disposiciones de ltima voluntad; 2estar limitado a declarar la total derogacin del
testamento anterior, en cuyo caso se presume que la voluntad del testador es morir
intestado; 3estar limitado a declarar la parcial derogacin del testamento anterior, en
cuyo caso ste ser eficaz en la parte no revocada (OCALLAGHAN).
Forma del acto. De igual o distinta clase que el anterior, pero siempre vlido.

Tcita. Cuando el cambio de voluntad del testador se deduce de un testamento posterior.

739. El testamento anterior queda revocado de derecho por el posterior perfecto [].Se sigue el sistema romano
(testamento posterior deroga al anterior) y no el de los CC francs, italiano y alemn (testamento posterior
deroga al anterior en aquella parte en que est en contradiccin con l). [] si el testador no expresa en ste su
voluntad de que aqul subsista en todo o en parte. Puede ser expresa o tcita (testamento posterior que incluye
disposiciones complementarias del primero o sin contenido patrimonial, p.ej., reconocimiento de un hijo, o
algunas de escasa trascendencia, p.ej., legado) (doctrina, TS, DGRN). Sin embargo, el testamento anterior recobra

su fuerza si el testador revoca despus el posterior, y declara expresamente ser su voluntad que valga el primero.

Real o material. Cuando el cambio de voluntad del testador se deduce de otros hechos, p.ej.,
destruir o inutilizar el otorgante su propio testamento. Slo cabe en el testamento cerrado, pues el
original del abierto lo tiene el Notario y es inatacable.
-

En poder del testador. 742. Se presume revocado el testamento cerrado que aparezca en el
domicilio del testador con las cubiertas rotas o los sellos quebrantados, o borradas, raspadas o
enmendadas las firmas que lo autoricen. Este testamento ser, sin embargo, vlido cuando se probare
haber ocurrido el desperfecto sin voluntad ni conocimiento del testador, o hallndose ste en estado de
demencia; PERO si aparecieren rota la cubierta o quebrantados los sellos, ser necesario probar
adems la autenticidad del testamento para su validez.
En poder de otra persona. 742. Si el testamento se encontrare en poder de otra persona, se
entender que el vicio procede de ella y [si estuvieren rota la cubierta o quebrantados los sellos
+doctrina: destruido el pliego] no ser aqul vlido como no se pruebe su autenticidad; y si una y otros
se hallaren ntegros, pero con las firmas borradas, raspadas o enmendadas, ser vlido el testamento,
como no se justifique haber sido entregado el pliego en esta forma por el mismo testador. No se
entiende por qu es vlido en este ltimo caso; algunos autores estiman que se trata de una errata y
donde dice ser vlido debiera decirse no ser vlido (LASARTE).

Efectos. Generales. Deja sin efecto el testamento (total) o las disposiciones a que se refiera
(parcial), debiendo entenderse que tiene el carcter de total cuando el testador no se
pronuncie. 740. La revocacin producir su efecto aunque el segundo testamento caduque por incapacidad del
heredero o de los legatarios en l nombrados, o por renuncia de aqul o de stos. Y por falta de solemnidades?
No, pues se requiere que el segundo testamento revocatorio sea perfecto. 739. [La revocacin tambin producir
su efecto aunque se revoque el segundo testamento], salvo que el testador declare expresamente ser su voluntad
que valga el primero.

Especiales. 741. El reconocimiento de un hijo no pierde su fuerza legal aunque se revoque el testamento
en que se hizo o ste no contenga otras disposiciones, o sean nulas las dems que contuviere. El
reconocimiento de deudas en testamento revocado se considera tambin revocado (TS).
Refuerzo del principio de revocabilidad. 737. Se tendrn por no puestas las clusulas derogatorias de
las disposiciones futuras [clusulas derogatorias], y aquellas en que ordene el testador que no valga la revocacin
del testamento si no la hiciere con ciertas palabras o seales [clusulas ad cautelam].

NULIDAD
Concepto. Prdida de eficacia del testamento por falta de los requisitos y solemnidades
necesarias para su validez con arreglo a la Ley.
Causas.
-

Falta de capacidad del otorgante. Por ser menor de edad (olgrafo) o de 14 aos (resto)
o ser persona que habitual o accidentalmente no se halle en su cabal juicio.
Vicios en la declaracin de la voluntad. 673. Ser nulo el testamento otorgado con violencia
[material o moral (intimidacin)], dolo o fraude [sinnimos; pueden proceder de cualquier persona
ajena al testador, sea o no beneficiario por el testamento, puesto que ste es NeJ unilateral (no hay
otra parte como en los contratos)]. Error? ROCA SASTRE: s invalida el testamento (675. Intencin del
testador; ANALOGA 1.265. Vicios del consentimiento). OSSORIO MORALES, ALBALADEJO: no invalida, salvo
767. [Institucin de heredero o nombramiento de legatario:] se deduce el error del propio testamento y sin l no se
habra otorgado. TS: no invalida por regla general, pues 743. Slo casos legalmente previstos, y por tanto no
cabe aplicacin analgica del 1.265; s invalida en los casos concretos previstos (767).

Violacin de las prohibiciones legales. Por doctrina general del 6.3.

Nulidad del testamento. 669. Testamento mancomunado. 670. Testamento hecho por
comisario, mandatario o por tercero.

Nulidad de alguna de sus disposiciones. 750. Toda disposicin en favor de persona

incierta ser nula, a menos que por algn evento pueda resultar cierta. 752. A favor de quien
le hubiera confesado. 753. A favor de su tutor o curador. 781. Sustituciones fideicomisarias.
785.2. Prohibiciones de disponer perpetuas o temporales que excedan los lmites del 781.
794. Ser nula la disposicin hecha bajo condicin de que el heredero o legatario haga en su
testamento alguna disposicin en favor del testador o de otra persona. 862. Si el testador
ignoraba que la cosa que legaba era ajena, ser nulo el legado. Etc.
Inobservancia de las formalidades legales. 687. Ser nulo el testamento en cuyo otorgamiento
no se hayan observado las formalidades establecidas. 715. Reitera, para testamento cerrado. PERO
parece excesivo otorgar la consecuencia de nulidad a cualquier falta de observancia
de formalidades legales, y as no afectan a la validez (TS): 1no dar el Notario fe
especial de conocimiento del testador; 2no emplear el Notario, para dar fe de la
capacidad del testador, las mismas palabras del CC, o no hacer la declaracin en
prrafo separado y especial como exige el CC; 3no haberse redactado y firmado el
testamento en una sola sesin (MODIF 1991: la unidad de acto comienza con la lectura del
4
testamento); no haber dado fe el Notario de haberse cumplido todas las solemnidades
previstas si la dio del conocimiento y cualidades del testador y tales solemnidades se
observaron. Convendra que el CC incluyera esta jurisprudencia en su articulado a modo de excepcin
a la regla general, por el principio de seguridad jurdica.

Accin.
-

Naturaleza. Personal, a efectos de obtener una declaracin de ineficacia; que suele ir

acompaada (o puede interponerse posteriormente) de una accin real, a efectos de
recuperar los bienes.
Legitimacin activa. Todos los favorecidos por la declaracin de nulidad del
testamento, p.ej., herederos intestados, beneficiados por testamento anterior
Legitimacin pasiva. Todos los favorecidos por el testamento. El albacea si no se
hubiera extinguido el albaceazgo. No el Notario, salvo que se le exija responsabilidad.
No excluible. 675. El testador no puede prohibir que se impugne el testamento en los casos en que
haya nulidad declarada por la Ley [ni hacerlo so pena de perder los derechos que vienen atribuidos en
el mismo testamento]. Si existe tal clusula, se tendr por no puesta (24.1. Tutela judicial
efectiva; 792. Las condiciones imposibles y las contrarias a las leyes o a las buenas costumbres se
tendrn por no puestas y en nada perjudicarn al heredero o legatario, aun cuando el testador disponga
otra cosa; principio de intangibilidad de la legtima).

Prescripcin. No se regula en CC. Discusin doctrinal. Algunos: 15 aos (1.964). Otros: 4 aos
(ANALOGA 1.301). LACRUZ: en caso de nulidad: imprescriptible; en caso de anulabilidad:
15 aos si son defectos formales no esenciales, 4 aos si son vicios materiales. Otros:
imprescriptible, aunque si prescriben las acciones restitutorias se imposibilita el
ejercicio de la accin de nulidad por falta de inters de los legitimados activamente.
No es declarable de oficio.

Convenios de los interesados sobre mantenimiento de testamento nulo. Alcance en

caso de defectos de forma no esenciales (TS): 1no pueden ejercitar la accin de
nulidad quienes han reconocido la validez del testamento; 2el asentimiento al
testamento nulo hace que ste mantenga su fuerza y los derechos de los favorecidos
se deriven de l. Alcance en caso de nulidad absoluta: el asentimiento al testamento
nulo hace que ste mantenga su fuerza PERO los derechos de los favorecidos se
derivan del contrato celebrado y no del testamento.

Efectos. Generales. Deja sin efecto el testamento, recobrando su fuerza el anterior revocado
por el declarado nulo y, si ste no existe, se abre la sucesin intestada.
Especiales. Responsabilidad del Notario, 705. Declarado nulo un testamento abierto por no haberse
observado las solemnidades establecidas para cada caso, el Notario que lo haya autorizado ser responsable de
los daos y perjuicios que sobrevengan, si la falta procediere de su malicia, o de negligencia o ignorancia
inexcusables. 715. Es nulo el testamento cerrado en cuyo otorgamiento no se hayan observado las
formalidades establecidas en esta seccin; y el Notario que lo autorice ser responsable de los daos y perjuicios
que sobrevengan, si se probare que la falta procedi de su malicia o de negligencia o ignorancia inexcusables.
Ser vlido, sin embargo, como testamento olgrafo, si todo l estuviere escrito y firmado por el testador y tuviere
las dems condiciones propias de este testamento.

CADUCIDAD
Concepto. Prdida de eficacia del testamento por el transcurso de un plazo tras su
otorgamiento, determinado por ley, o bien por no haberse practicado las solemnidades
complementarias. Al contrario que la nulidad, se produce por hecho posterior al otorgamiento.
704. Los testamentos otorgados sin autorizacin del Notario sern ineficaces si no se elevan a escritura pblica y
se protocolizan en la forma prevenida en la LEC. Segn la caducidad se produzca por:
-

Transcurso de un plazo.

Testamento abierto otorgado en inminente peligro de muerte o en tiempo de
epidemia. 703. 2 meses desde que el testador ha salido del peligro de muerte o ha cesado
la epidemia.

Testamento militar. ORDINARIO. 719. 4 meses desde que el testador ha dejado de estar
en campaa. EXTRAORDINARIO. 720. Si el testador se salva del peligro.

Testamento martimo. ORDINARIO. 730. 4 meses desde el desembarco del testador en un
puerto donde pueda testar en forma ordinaria. EXTRAORDINARIO. 731. Si se salva del peligro.
Incumplimiento de formalidades posteriores al otorgamiento.

Testamento olgrafo. 689. Si no se presenta al Juez de Primera Instancia dentro de 5
aos desde el da del fallecimiento del testador.

Testamento abierto otorgado en inminente peligro de muerte o en tiempo de

epidemia. 703. Si muere el testador [dentro del plazo de 2 meses desde que ha salido del
peligro de muerte o ha cesado la epidemia] y transcurren 3 meses sin que se presente al Juez

para que se eleve a escritura pblica.

Testamento militar y martimo extraordinarios. 720y731. Si muere el testador y

no se formaliza debidamente.

Efectos. Deja sin efecto el testamento por no ser perfecto (faltan requisitos legales para su validez),
y por ello no revoca testamentos anteriores (tendra que ser perfecto).

TEMA 87. INSTITUCIN DE HEREDERO: REQUISITOS Y FORMAS DE DESIGNACIN.

DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS BAJO CONDICIN, TRMINO Y MODO.
INSTITUCIN DE HEREDERO
Concepto. Designacin por el testador de la persona que ha de sucederle a ttulo universal
(660), esto es, en la totalidad o parte alcuota de sus bienes, derechos y obligaciones
transmisibles (659), y que no depende de la denominacin que d a tal disposicin (768).
Evolucin histrica. Derecho romano. La designacin de heredero es requisito esencial y ha
de ser hecha en trminos solemnes. Las Partidas. La designacin de heredero es requisito
esencial, PERO ya no se exigen los formalismos. Ordenamiento de Alcal. La designacin de
heredero NO es requisito esencial, y puede coexistir con la sucesin intestada. CC. 764. El
testamento ser vlido aunque 1no contenga institucin de heredero, o 2sta no comprenda la totalidad de los
bienes, y 3aunque el nombrado no acepte la herencia o sea incapaz de heredar. En estos casos se cumplirn las
disposiciones testamentarias hechas con arreglo a las leyes, y el remanente de los bienes pasar a los herederos
legtimos. La designacin de heredero puede no existir (891. Distribuir toda la herencia en legados).

REQUISITOS Y FORMAS DE DESIGNACIN

REQUISITOS.
-

Aptitud del testador, tener capacidad para testar y respetar las normas imperativas
de las legtimas (763. El que no tuviere herederos forzosos puede disponer por testamento de todos
sus bienes o de parte de ellos en favor de cualquiera persona que tenga capacidad para adquirirlos. El
que tuviere herederos forzosos slo podr disponer de sus bienes en la forma y con las limitaciones que
se establecen en la seccin 5 de este captulo).

Voluntad libre, sin vicios. 673. Ser nulo el testamento otorgado con violencia, dolo o fraude.
Que conste en el testamento, pues no se permite sucesin contractual.
Hecha personalmente por el testador, 670. No por comisario, mandatario o tercero; 671.
Salvo la distribucin de cantidades que deje en general a clases determinadas y la eleccin de las
personas o establecimientos a quienes deban aplicarse.
Que se designe persona cierta. 750. Toda disposicin en favor de persona incierta ser nula, a
menos que por algn evento pueda resultar cierta.

FORMAS DE DESIGNACIN.
-

Designacin nominal. 722. El testador designar al heredero por su nombre y apellidos, y cuando
haya dos que los tengan iguales deber sealar alguna circunstancia por la que se conozca al instituido.
Designacin por circunstancias. 722. Aunque el testador haya omitido el nombre del heredero, si
lo designare de modo que no pueda dudarse quin sea el instituido, valdr la institucin. En el
testamento del adoptante, la expresin genrica hijo o hijos comprende a los adoptivos.
Formas excepcionales. Hechas a favor de: 671. Clases determinadas en general. 749. Los
pobres en general. 751. Los parientes del testador en general.

As, la forma de la institucin es accidental y slo importa que pueda saberse por cualquier
medio, pero con claridad y certeza, cul es la persona llamada por el testador. 773. El error en
el nombre, apellido o cualidades del heredero no vicia la institucin cuando de otra manera puede saberse
ciertamente cul sea la persona nombrada. Si entre personas del mismo nombre y apellidos hay igualdad de
circunstancias y stas son tales que no permiten distinguir al instituido, ninguno ser heredero.

EFECTOS. Generales. El heredero sucede a ttulo universal.

-

765. Los herederos instituidos sin designacin de partes heredarn por partes iguales.
768. El heredero instituido en una cosa cierta y determinada ser considerado como legatario.
769. Cuando el testador nombre unos herederos individualmente y otros colectivamente, como si

dijere: Instituyo por mis herederos a N. y a N. y a los hijos de N., los colectivamente nombrados se
considerarn como si lo fueran individualmente, a no ser que conste de un modo claro que ha sido otra
la voluntad del testador.
770. Si el testador instituye a sus hermanos, y los tiene carnales y de padre o madre solamente, se
dividir la herencia como en el caso de morir intestado.
771. Cuando el testador llame a la sucesin a una persona y a sus hijos, se entendern todos
instituidos simultnea y no sucesivamente.

Especiales. Institucin en favor del alma. 747. Si el testador dispusiere del todo o parte de sus bienes
para sufragios y obras piadosas en beneficio de su alma, hacindolo indeterminadamente y sin especificar su
aplicacin, los albaceas vendern los bienes y distribuirn su importe, dando la mitad al Diocesano para que lo
destine a los indicados sufragios y a las atenciones y necesidades de la Iglesia, y la otra mitad al Gobernador civil
correspondiente [hoy: Delegados de Gobierno (CA uniprovinciales) o Subdelegados de Gobierno en cada provincia
(CA pluriprovinciales)] para los establecimientos benficos del domicilio del difunto, y en su defecto, para los de la
provincia. Norma supletoria, que cede si se hace la institucin determinadamente o especificando su aplicacin.
Aplicable a otras confesiones distintas de la catlica (no Diocesano, sino jerarqua de la Iglesia correspondiente).

Institucin en favor de los pobres. 749. Las disposiciones hechas a favor de los pobres en general, sin
designacin de personas ni de poblacin, se entendern limitadas a los del domicilio del testador en la poca de
su muerte, si no constare claramente haber sido otra su voluntad. La calificacin de los pobres y la distribucin
de los bienes se harn por la persona que haya designado el testador, en su defecto por los albaceas, y, si no los
hubiere, por el Prroco, el Alcalde y el Juez municipal, los cuales resolvern, por mayora de votos, las dudas que
ocurran. Esto mismo se har cuando el testador haya dispuesto de sus bienes en favor de los pobres de una
parroquia o pueblo determinado.

Institucin en favor de los parientes. 671. Podr dejarse a terceros la distribucin de cantidades que
deje en general a clases determinadas [parientes] y la eleccin de las personas o establecimientos a quienes
deban aplicarse. PERO si no se designa tal tercero, 751. La disposicin hecha genricamente en favor de
los parientes del testador se entiende hecha en favor de los ms prximos en grado.

Secundarios. Derecho de transmisin. CONCEPTO. Facultad que tiene el heredero que ha

adquirido el derecho a la herencia, aunque no haya llegado a posesionarse de ella, de
transmitirlo a sus propios herederos. REGLA GENERAL. Se permite, 1.006. Por muerte del heredero sin
aceptar ni repudiar la herencia pasar a los suyos el mismo derecho que l tena. EXCEPCIN. No transmiten
1
derecho alguno a sus herederos: 759. El heredero sujeto a condicin que muere con anterioridad al
cumplimiento de la misma; 766. 2El que premuere al testador, 3el incapaz de heredar y 4el que renuncia a la
herencia; salvo lo dispuesto en los arts. 761 y 857 [hijos del incapacitado y desheredado que conservan su
derecho a la legtima]. Derecho de acrecer (otro tema).

DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS BAJO CONDICIN, TRMINO Y MODO

CONDICIN. 790. Las disposiciones testamentarias, tanto a ttulo universal como particular, podrn hacerse
bajo condicin. 791. Las condiciones impuestas a los herederos y legatarios, en lo que no est prevenido en esta
seccin, se regirn por las reglas establecidas para las obligaciones condicionales. Concepto de condicin, 1.113.
Suceso futuro o incierto o suceso pasado que los interesados ignoren. Algunas normas no sern aplicables, p.ej.,
1.124 por cuanto exige obligaciones recprocas.

Clases. Suspensivas, de las que depende la adquisicin del derecho a la herencia o legado.
-

Condicin pendiente. ADQUISICIN Y TRANSMISIN DE DERECHOS. 759. El heredero o legatario que

muera antes de que la condicin se cumpla, aunque sobreviva al testador, no transmite derecho alguno
a sus herederos. 799. La condicin suspensiva no impide al heredero o legatario adquirir sus
respectivos derechos y transmitirlos a sus herederos, aun antes de que se verifique su cumplimiento.
Contradiccin! CASTN: redaccin descuidada, que dice condicin pero hace referencia a trmino
(da que ha de llegar, aunque se ignore cundo). TS: confirma. As, el 759 contiene la redaccin correcta,
PERO es disponible para las partes, que pueden pactar en contra (ALBALADEJO, DEZ PICAZO, DGRN, TS).

ADMINISTRACIN DE LOS BIENES DE LA HERENCIA. 801. Se pondrn los bienes de herencia en administracin
hasta que la condicin se realice o haya certeza de que no podr cumplirse. 802. Se confiar a:
1heredero/s

instituidos sin condicin, cuando entre ellos y el condicional hubiere derecho de acrecer;
803. el heredero condicional no tuviere coherederos, o tenindolos no existiese derecho de acrecer,
el condicional, dando fianza. 3Si no la diere, el heredero presunto, tambin bajo fianza; y, 4si ni uno ni
otro afianzaren, los Tribunales nombrarn tercera persona, bajo fianza, prestada con intervencin del
heredero. 804. Tendrn iguales derechos y obligaciones que los que lo son de los bienes del ausente.
2Si

Condicin cumplida. Entra en la herencia con efectos retroactivos a muerte testador.

Condicin no cumplida. La institucin queda sin efecto y el derecho pasa con efecto
retroactivo a coherederos con derecho a acrecer, sustituto o herederos legtimos.

Resolutorias, de las que depende la prdida del derecho a la herencia o legado. No regulado CC.
-

Condicin pendiente. El heredero o legatario lo es de forma autntica.

Condicin cumplida. El heredero o legatario pierde su derecho, y le sustituye el
designado por el testador para tal caso, en su defecto, se producir el acrecimiento si
procediese, en ltima instancia, se abrir la sucesin intestada.
Condicin no cumplida. La situacin se purifica.

Potestativas, que dependen de la voluntad del heredero o legatario. 795. [Condicin positiva:]
Ha de ser cumplida por stos, una vez enterados de ella, despus de la muerte del testador. Exceptese el caso
en que la condicin, ya cumplida, no pueda reiterarse. 800. [Condicin negativa, o de no hacer o dar:] cumplirn
con afianzar que no harn o no darn lo que fue prohibido por el testador, y que, en caso de contravencin,
devolvern lo percibido con sus frutos e intereses. 801. Si no prestare tal fianza, se pondrn los bienes de la
herencia en administracin hasta que la condicin se realice o haya certeza de que no podr cumplirse.

Casuales, que dependen de un evento. Mixtas, que dependen de la voluntad y un evento.

796. Cuando la condicin fuere casual o mixta, bastar que se realice o cumpla en cualquier tiempo, vivo o
muerto el testador, si ste no hubiese dispuesto otra cosa. Si hubiese existido o se hubiese cumplido al hacerse el
testamento, y el testador lo ignoraba, se tendr por cumplida. Si lo saba, slo se tendr por cumplida cuando
fuere de tal naturaleza que no pueda ya existir o cumplirse de nuevo.

Propias, las que hemos visto. Impropias, las que carecen de incertidumbre objetiva. 792. Las
condiciones imposibles y las contrarias a las leyes o a las buenas costumbres se tendrn por no puestas y en
nada perjudicarn al heredero o legatario, aun cuando el testador disponga otra cosa. 793. La condicin absoluta
de no contraer primero o ulterior matrimonio se tendr por no puesta, a menos que lo haya sido al viudo o
viuda por su difunto consorte o por los ascendientes o descendientes de ste. PERO podr legarse a cualquiera el
usufructo, uso o habitacin, u una pensin o prestacin personal, por el tiempo que permanezca soltero o viudo.

Las condiciones ambiguas, si son simplemente oscuras, sern interpretadas y descubierto su

sentido; si son verdaderamente contradictorias o ininteligibles, se tendrn por no puestas.
794. [Condiciones captatorias o de favor recproco:] Ser nula la disposicin hecha bajo condicin de que el
heredero o legatario haga en su testamento alguna disposicin en favor del testador o de otra persona.

TRMINO O PLAZO. 805. Ser vlida la designacin de da o de tiempo en que haya de comenzar o cesar el
efecto de la institucin de heredero o del legado [trminos suspensivo y resolutorio]. En ambos casos, hasta que
llegue el trmino sealado, o cuando ste concluya, se entender llamado el sucesor legtimo; mas en el 1er caso,
no entrar en posesin de los bienes sino despus de prestar caucin suficiente, con intervencin del instituido
[ambos son herederos! PERO VALLET: el llamado hasta cierto da es heredero; el llamado desde cierto da es
sustituto fideicomisario; LACRUZ: ambos son herederos, aunque el segundo recibe la posesin de los bienes y se
subroga en las relaciones jurdicas del primero]. Diferencia con sustitucin fideicomisaria. sta se hace en
beneficio del fideicomisario y requiere llamamiento doble; la institucin a trmino o plazo no se hace
necesariamente en beneficio de uno u otro y puede no haber doble llamamiento.

Clases. Suspensivo, por el que se entra en la herencia desde que el da llegue.

-

Hasta que el da llegue. Es heredero la persona designada por el testador (parece que
sin deber de prestar fianza), o su sucesor legtimo (fianza). En cuando al sometido a plazo,
799. La condicin [=trmino] suspensiva no impide al heredero o legatario adquirir sus respectivos
derechos y transmitirlos a sus herederos, aun antes de que se verifique su cumplimiento; Y si el que
estuviese en la herencia falleciese antes del trmino, no adquirir el sometido a l
derecho a la misma (slo cuando venza el plazo). VALLET: s (sustituciones fideicomisarias).
Llegado el da. Entra en la herencia de modo definitivo.

Resolutorio, por el que se entra en la herencia hasta que el da llegue.

-

Hasta que el da llegue. Se trata de un autntico heredero, aunque gravado de

restitucin, por lo que es verdadero propietario pero no puede enajenar ni gravar los
bienes; su responsabilidad no cubre las deudas de la herencia aunque no haya sido
aceptada a beneficio de inventario (no es heredero vitalicio y no hay confusin definitiva de
patrimonios, ROCA SASTRE); Y si falleciese antes del trmino, parece que los bienes
pasarn a sus herederos por el tiempo que falte.
Llegado el da. Entran en la herencia las personas designadas por el testador, en su
defecto, sucesores legtimos al tiempo de su fallecimiento (no de vencer plazo; discutible).

CAUSA. Institucin n la que el testador expresa el motivo que la ha inducido a ordenarla. 767.
La expresin de una causa falsa de la institucin de heredero o del nombramiento de legatario, ser considerada
como no escrita, a no ser que del testamento resulte que el testador no habra hecho tal institucin o legado si
hubiese conocido la falsedad de la causa. La expresin de causa contraria a derecho, aunque sea verdadera, se
tendr tambin por no escrita. Por principio favor testamenti.

MODO. Carga o gravamen impuesta al heredero. 797. No se entendern como condicin, a no

parecer que sta era su voluntad. Lo dejado de esta manera puede pedirse desde luego, y es transmisible a los
herederos que afiancen el cumplimiento de lo mandado por el testador, y la devolucin de lo percibido con sus
frutos e intereses, si faltaren a esta obligacin. Quin puede exigir. 798. El interesado en que se cumpla.

Doctrina. Los favorecidos con la carga modal; albaceas y herederos (encargados de velar por el
cumplimiento de la voluntad del causante); los que se beneficiaran por la restitucin de los bienes.
Cumplimiento. Expreso, por las normas CC que regulan el pago de obligaciones. Forma
propia o analgica, 798. Cuando, sin culpa o hecho propio del heredero o legatario, no pueda tener efecto la
institucin o el legado de que trata el artculo precedente en los mismos trminos que haya ordenado el testador,
1
deber cumplirse en otros, los ms anlogos y conformes a su voluntad. Presunto, 798. Cuando el interesado
en que se cumpla, o no, impidiere su cumplimiento sin culpa o hecho propio del heredero o legatario, se
2
considerar cumplida la condicin. Cuando el cumplimiento, tanto propio como analgico, se ha

hecho totalmente imposible sin culpa o hecho propio del heredero o legatario. En caso de
imposibilidad originaria, el modo se tiene por no puesto (ANALOGA 792. Condicin imposible).

TEMA 88. SUSTITUCIONES HEREDITARIAS: CONCEPTO Y CLASES. SUSTITUCIONES VULGAR,

PUPILAR Y EJEMPLAR. LA SUSTITUCIN FIDEICOMISARIA: LMITES Y EFECTOS. LOS
FIDEICOMISOS.
SUSTITUCIONES HEREDITARIAS: CONCEPTO Y CLASES
Concepto. Disposicin por la que un tercero es llamado a recibir un activo hereditario
(herencia total, fraccin o legado) en defecto de la primera persona o despus de ella.
Tipos. Por su estructura. Directa o subsidiaria, en la que una persona es llamada en defecto
de otra (una sola liberalidad, un solo llamamiento efectivo), con el fin de evitar la sucesin
intestada y garantizar el destino querido de los bienes. Subtipos: vulgar, pupilar y ejemplar.
Indirecta o sucesiva, en la que una persona es llamada despus de otra llamada
preferentemente (varias liberalidades, varios llamamientos efectivos), con el fin de
establecer la trayectoria que deban seguir los bienes en el futuro. Manifestacin: fideicomisaria.
Por su modo de ordenacin. Recproca, en la que varios instituidos se sustituyen entre s.
Compendiosa, que comprende todas las especies de sustitucin directa o, al menos, todos los
supuestos de sustitucin vulgar.
Regulacin. Libro III, Ttulo III, Captulo II, De la herencia, Seccin 3 De la sustitucin.
789. Todo lo dispuesto en este captulo respecto a los herederos se entender tambin aplicable a los legatarios.
SUSTITUCIN VULGAR
Concepto. Designacin de segundo o ulteriores herederos para el caso de que los
primeramente instituidos 774. [] mueran antes que l, o no quieran, o no puedan aceptar la herencia.
No puedan aceptar es incapacidad absoluta o relativa, nulidad de la institucin o no llegar a nacer el concebido.

Naturaleza. Condicional, pues depende de hecho futuro e incierto (CASTN, ALBALADEJO). Mera
previsin sucesoria, semejante a la que adopta la ley en los llamamientos sucesivos del orden
intestado (ROCA SASTRE, LACRUZ). Condicional si el llamado no quiere aceptar; mera previsin
sucesoria si el llamado premuere al testador o no puede aceptar (DEZ PICAZO y GULLN).
Tipos. Por los casos en que se da. Simple o sin expresin de casos, 774. Comprende los tres
expresados antes [premoriencia, incapacidad o renuncia], a menos que el testador haya dispuesto lo contrario.

Con expresin de casos, si el testador la establece para solo uno o dos de los tres supuestos.
Por el nmero de sustitutos. 1 sustituto para 1 heredero o varios sustitutos para varios
herederos. 1 sustituto para varios herederos o varios sustitutos para 1 heredero (conjunta o
sucesivamente): 778. Pueden ser sustituidas 2 o ms personas a una sola, y al contrario, una sola a 2 o ms
herederos. Sustitucin recproca, varios herederos sustituidos entre s: 779. Si los herederos
instituidos en partes desiguales fueren sustituidos recprocamente, tendrn en la sustitucin las mismas partes que
en la institucin, a no ser que claramente aparezca haber sido otra la voluntad del testador.

Efectos. El sustituto adquiere el ius delationis. Si muere sin haberlo ejercitado, lo transmite a
sus herederos (1.006). Si acepta, entra en la herencia en igual posicin que anterior llamado.
780. Quedar sujeto a las mismas cargas y condiciones impuestas al instituido, a menos que el testador haya
dispuesto expresamente lo contrario, o que las cargas o condiciones sean meramente personales del instituido.

Extincin. Causas generales que producen la extincin de la institucin de heredero. Causas

especficas: aceptacin de la herencia por el instituido, premoriencia del sustituto en relacin
al instituido heredero.
SUSTITUCIN PUPILAR
Concepto. 775. Los padres y dems ascendientes podrn nombrar sustitutos a sus descendientes menores de
14 aos, de ambos sexos, para el caso de que mueran antes de dicha edad; porque no pueden dichos
descendientes otorgar testamento y para evitar que mueran intestados. Criticada por anacrnica e intil hoy da.

Naturaleza. Algunos: testamento del menor de 14 aos, pudiendo los ascendientes disponer
de todos los bienes de ste y no slo de los que ellos transmitan. Otros: llamamiento sucesivo
a herencia del ascendiente, que slo puede disponer de los bienes que l transmite al menor.
Efectos. El sustituto adquiere la herencia si el sustituido muere antes de cumplir los 14 aos,
a salvo las legtimas de los herederos forzosos (intangibilidad de la legtima, 777). TB aplicable 780.
Extincin. Cumplir el menor 14 aos, premorir el sustituto al testador o al menor sustituido.
SUSTITUCIN EJEMPLAR
Concepto. 776. El ascendiente podr nombrar sustituto al descendiente mayor de 14 aos que, conforme a
derecho, haya sido declarado incapaz por enajenacin mental [doctrina: cualquier incapacitado por causas 200];
porque no pueden dichos descendientes otorgar testamento y para evitar que mueran intestados.

Naturaleza. Algunos: testamento del incapaz, pudiendo los ascendientes disponer de todos los
bienes de ste y no slo de los que ellos transmitan. Otros: llamamiento sucesivo a la herencia
del ascendiente, que slo puede disponer de los bienes que l transmite.
Efectos. El sustituto adquiere la herencia si a la muerte del ascendiente el sustituido sigue
siendo incapaz, a salvo las legtimas de los herederos forzosos (intangibilidad de la legtima, 777).
TB aplicable 780.

Extincin. 776. Quedar sin efecto por el testamento del incapacitado hecho durante un intervalo lcido o
despus de haber recobrado la razn [doctrina: +antes de la declaracin judicial de incapacidad].

LA SUSTITUCIN FIDEICOMISARIA
Concepto. 781. [Disposicin por la que una persona (fideicomitente)] encarga al heredero (fiduciario) que
conserve y transmita a un tercero (fideicomisario) el todo o parte de la herencia [o legado]. Crticas:
-

No es un encargo, sino una verdadera imposicin.

El fiduciario no transmite nada, sino que entrega la herencia al fideicomisario, que se entiende que la
adquiere directamente del testador.

Disposicin testamentaria en la que se nombra en primer lugar un heredero o legatario

(fiduciario) y sucesivamente otros ulteriores herederos (fideicomisarios) para cuando venza el
trmino, p.ej., la muerte, un determinado da o se cumpla la condicin impuesta, p.ej., cuando el
fideicomisario acabe la carrera, si el fiduciario fallece sin hijos Si falleciere con hijos, seran stos sustitutos?
Mayora doctrina: no, estn puestos en condicin y no en sustitucin. Otros: s, seran sustitutos vulgares tcitos.

LMITES
781. Que los llamamientos no pasen del 2 grado, o que se hagan en favor de personas que vivan al tiempo del
fallecimiento del testador; a fin de evitar que los bienes queden indefinidamente sustrados al trfico jurdico.
-

Que no pasen del 2 grado. Grado, segn algunos: generacin (915. Cada generacin forma un
grado); segn doctrina moderna y jurisprudencia: llamamiento efectivo. Que no vivan al tiempo del
fallecimiento del testador, pero s al tiempo en que se abra la sucesin para ellos.

Que vivan al tiempo del fallecimiento del testador. Sin lmites.

782. Las sustituciones fideicomisarias nunca podrn gravar la legtima, salvo que graven la legtima estricta en
beneficio de un hijo o descendiente judicialmente incapacitado [808. Siendo fiduciarios los hijos o descendientes
judicialmente incapacitados y fideicomisarios los coherederos forzosos]. Si recayeren sobre el tercio destinado a la
mejora, slo podrn hacerse en favor de los descendientes.

783. Que los llamamientos sean expresos. 785.1. No surtirn efecto: las instituciones fideicomisarias que no
se hagan de una manera expresa, ya dndoles este nombre, ya imponiendo al sustituido la obligacin terminante
de entregar los bienes a un segundo heredero. Implica que no se hagan de forma reservada mediante

comunicacin exclusiva al fideicomisario. 785.4. No surtirn efecto: las instituciones fideicomisarias

que tengan por objeto dejar a una persona el todo o parte de los bienes hereditarios para que los aplique o invierta
segn instrucciones reservadas que le hubiese comunicado el testador.

Efectos. 786. La nulidad de la sustitucin fideicomisaria no perjudicar a la validez de la institucin ni a los

herederos del primer llamamiento; slo se tendr por no escrita la clusula. PERO si es nula por pasar del 2
grado (781), la nulidad ser parcial, en lo que exceda de los llamamientos permitidos (LACRUZ).
EFECTOS
Fiduciario. Derechos. Titular de los bienes de la herencia (aunque sometido a trmino o condicin
resolutorios) y por tanto tiene los siguientes derechos:
-

Disfrute, haciendo suyos los frutos, rentas y toda clase de beneficios que produzcan.
Enajenacin. REGLA GENERAL. No, pues tiene el deber de conservar y restituir los bienes
de la herencia. REGLA ESPECIAL. S, cuando: 1lo haya autorizado el testador; 2medie el
consentimiento de todos los fideicomisarios (no sustitucin condicional); 3se trate del
pago de las legtimas y legados a los que el fiduciario viene obligado por su cualidad
de heredero; 4el destino de las cosas fideicomitidas es el de ser enajenadas, p.ej.,
mercaderas de un establecimiento mercantil fideicomitido, existiendo subrogacin en el precio
obtenido; 5se trate del pago de deudas hereditarias y gastos necesarios en otros
bienes fideicomitidos; 6los bienes muebles fideicomitidos, por su propia naturaleza,
no puedan conservarse sin deterioro, existiendo subrogacin en el precio obtenido;
7
existan razones de utilidad; 8la finalidad de la ejecucin sea cumplir obligaciones
contradas en vida por el testador fideicomitente, p.ej., contrato de opcin concedido por el
testador en vida a un tercero para la adquisicin de un bien que ha pasado a la titularidad del fiduciario.

Obligaciones. Transmitir la herencia al fideicomisario, 783. Sin otras deducciones que las que
correspondan por gastos legtimos, crditos y mejoras, salvo el caso en que el testador haya dispuesto otra cosa.
Deben realizarse al tiempo de verificarse el gasto o al tiempo de la restitucin. No regula CC nada ms. Doctrina:

Diligencia de un buen padre de familia. Inventario. Prestar fianza. Responder por las deudas
de la herencia segn haya aceptado con o sin beneficio de inventario. Puede hacer el pago
con los bienes fideicomitidos o exigir su importe al fideicomisario al entrar ste en herencia.

Fideicomisario. Antes del evento que origina la transmisin de los bienes. Sustitucin aplazada.
784. El fideicomisario adquirir derecho a la sucesin desde la muerte del testador, aunque muera antes que el
fiduciario. El derecho de aqul pasar a sus herederos. Sustitucin condicional. No adquiere derecho
alguno, sino que tiene mera expectativa. Puede disponer de ella inter vivos, aunque ser
ineficaz si no se cumple la condicin; no puede disponer de ella mortis causa (784, 759).
Despus del evento que origina la transmisin de los bienes. El fideicomisario pasa a ser
heredero puro y simple (si no hay 2 fideicomisario) y tiene derecho a reclamar los bienes del
fiduciario; la obligacin de pagar las deudas de la herencia (viendo disminuidos los bienes
fideicomitidos o reembolsando al fiduciario lo que pag; pagndolas l si no se hubieran pagado antes).

FIDEICOMISOS
FIDEICOMISO PURO. 785.4. No surtirn efecto: las instituciones fideicomisarias que tengan por objeto dejar
a una persona el todo o parte de los bienes hereditarios para que los aplique o invierta segn instrucciones
reservadas que le hubiese comunicado el testador.

FIDEICOMISO DE RESIDUO. Concepto. Fideicomiso por el cual el fiduciario est dispensado

de la obligacin de conservar, pudiendo disponer de los bienes fideicomitidos, por lo que
slo pasar al fideicomisario lo que quede de la herencia fideicomitida al fallecer aqul.
Regulacin. No expresa, meras referencias en 781 y 783.

Naturaleza. Sustitucin fideicomisaria en la que no existe obligacin de conservar (no

disposicin condicional) (TS).

Tipos. Ordinaria o fideicomiso de eo quod supererit, el poder de disposicin del fiduciario

es para actos inter vivos y en el resto depende de lo ordenado por el fideicomitente (a ttulo
oneroso o gratuito, a su arbitrio o slo en caso de necesidad), debiendo siempre mantener una parte del
patrimonio fideicomitido. Extraordinaria o fideicomiso si quid supererit, en la que el poder
de disposicin del fiduciario es para actos inter vivos y en lo dems depende de lo ordenado
por el fideicomitente, no debiendo mantener fraccin alguna del patrimonio fideicomitido.
SUSTITUCIN PREVENTIVA DE RESIDUO. Cuando el fideicomisario puede disponer por actos
inter vivos y mortis causa y slo en lo no dispuesto los adquirir el fideicomisario.
SUSTITUCIN FIDEICOMISARIA SOBRE EL TERCIO DE LEGTIMA ESTRICTA A FAVOR DE HIJO
O DESCENDIENTE INCAPACITADO JUDICIALMENTE. 808 (MODIF Ley 41/2003). Cuando alguno de los
hijos o descendientes haya sido judicialmente incapacitado, el testador podr establecer una sustitucin
fideicomisaria sobre el tercio de legtima estricta, siendo fiduciarios los hijos o descendientes judicialmente
incapacitados y fideicomisarios los coherederos forzosos. Crticas:
-

Hijos o descendientes judicialmente incapacitados, luego no las personas con discapacidad que son
objeto de la Ley 41/2003 (minusvala psquica 33%, miusvala fsica o sensorial 65%).
Insuficiente regulacin para todas las dudas que pueden plantearse, p.ej., facultades del fiduciario
incapacitado, administracin de los bienes del fideicomiso, efectos del fideicomiso si el fiduciario
incapacitado recupera su capacidad
Tipo de fideicomiso. Puro, de residuo? Parecera que no, pues de admitirse, la institucin se convertira
ms que en un gravamen a la legtima estricta, en una verdadera desheredacin para los legitimarios
fideicomisarios, que podran verse privados de la legtima si el fiduciario dispone de los bienes.

TEMA 89. LOS LEGADOS: CONCEPTO Y CLASES. REGULACIN SEGN SUS ESPECIES. ORDEN
DE PRELACIN.
LOS LEGADOS: CONCEPTO
Regulacin. Libro III, Ttulo III, Captulo II De la herencia, Seccin 10 De las mandas y
legados (858 y ss).
Concepto. Difcil de definir por haber muchos tipos. Algunos: toda disposicin testamentaria que no
sea institucin de heredero (definicin negativa). Otros: disposicin testamentaria por la que
el beneficiario sucede mortis causa a ttulo singular, esto es, en bienes o derechos
determinados (definicin positiva).
Elementos. Personales. Testador, el que ordena el legado. Capacidad para testar. Legatario,
el que lo recibe. Capacidad para recibir por testamento, apreciable al tiempo de la muerte de
la persona de cuya sucesin se trate. Gravado, el que lo debe prestar. 858. El testador podr
gravar con mandas y legados, no slo a su heredero, sino tambin a los legatarios. stos no estarn obligados a
responder del gravamen sino hasta donde alcance el valor del legado. Los herederos, en cambio, deben cumplir el
legado aunque su valor supere el importe de su haber hereditario, sin perjuicio de la legtima si se trata de

859. Cuando el testador grave con un legado a uno de los herederos, l slo quedar
obligado a su cumplimiento. Si no gravare a ninguno en particular, quedarn obligados todos en la misma
proporcin en que sean herederos [mancomunadamente].

herederos forzosos.

Reales. Todas las cosas, presentes o futuras, propias del testador o ajenas, corporales o
incorporales, siempre que sean posibles, determinadas y susceptibles de disposicin. 865. Es
nulo el legado de cosas que estn fuera del comercio. Lmite. LEGTIMAS. Si hay herederos forzosos, slo
puede el testador imponer legados sobre la parte de libre disposicin, o sobre el tercio de
mejora si se establecen a favor de hijos o descendientes.
Formales. En testamento.
CLASES. REGULACIN SEGN SUS ESPECIES
CLASES. Por su origen. Voluntarios, dependen de la voluntad del testador. Forzosos,
impuestos por ley. Actualmente (Ley 23 may 1845), todos los legados son voluntarios.
Por sus modalidades. Puros, condicionales, a trmino, modales, causales, con demostracin.
Aplicacin supletoria de las normas relativas a la institucin de heredero.

Por el objeto. Legado de cosa especfica y determinada propia del testador, que recae sobre
cosa individualmente determinada. 882. El legatario adquiere su propiedad desde que aqul muere, y
hace suyos los frutos o rentas pendientes, pero no las rentas devengadas y no satisfechas antes de la muerte. La
cosa legada correr desde el mismo instante a riesgo del legatario, que sufrir, por lo tanto, su prdida o deterioro,
como tambin se aprovechar de su aumento o mejora. 883. La cosa legada deber ser entregada con todos sus
accesorios y en el estado en que se halle al morir el testador. 886. El heredero debe dar la misma cosa legada,
pudiendo hacerlo, y no cumple con dar su estimacin.

Legado de cosa genrica, que recae sobre cosa perteneciente a un gnero. ELECCIN. 875. [Si
nada dispone el testador,] la eleccin ser del heredero, quien cumplir con dar una cosa que no sea de la calidad

inferior ni de la superior. 876. Siempre que el testador deje expresamente la eleccin al heredero [doctrina:
+tercero] o al legatario, el primero podr dar, o el segundo elegir, lo que mejor les pareciere [=legado de eleccin].
877. Si el heredero o legatario no pudiere hacer la eleccin en el caso de haberle sido concedida, pasar su
derecho a los herederos; pero, una vez hecha la eleccin, ser irrevocable. ESPECIALIDAD. 875. El legado de cosa
mueble genrica ser vlido aunque no haya cosas de su gnero en la herencia. El legado de cosa inmueble no
determinada slo ser vlido si la hubiere de su gnero en la herencia. RGIMEN JURDICO. 884. Sus frutos e
intereses desde la muerte del testador [corresponden al heredero, hasta la entrega; si bien] correspondern al
legatario cuando el testador lo hubiese dispuesto expresamente. 860. El obligado a la entrega del legado
responder en caso de eviccin.

Legado de cantidad, en que la cosa se determina por nmero o cantidad. RGIMEN JURDICO. 884.
Sus frutos e intereses desde la muerte del testador [corresponden al heredero, hasta la entrega; si bien]
correspondern al legatario cuando el testador lo hubiese dispuesto expresamente. ESPECIALIDAD. 886. Los
legados en dinero debern ser pagados en esta especie, aunque no lo haya en la herencia.

Legado de parte alcuota, que recae sobre una cuota o parte divisible de la herencia. Variedad
del legado de cantidad. Es heredero, o legatario? CC no regula expresamente, pero hace referencia a l al hablar
de los legitimados para pedir la reduccin de donaciones inoficiosas (655). Mayora doctrina: s, pues se nombra
legatario para una cuota de la herencia lquida, una vez deducidas las cargas.

DERECHOS. Reclamar judicialmente la

divisin de la herencia. Pedir la anotacin preventiva de su derecho. Intervenir en la particin, que ser nula sin su
intervencin (TS).

Legado alternativo, que comprende dos o ms cosas, de las cuales slo debe entregarse una.
874. Se observar lo dispuesto para las obligaciones de la misma especie, salvo las modificaciones que se
deriven de la voluntad expresa del testador [1.132. La eleccin corresponde al deudor, a menos que expresamente se
hubiese concedido al acreedor. El deudor no tendr derecho a elegir las prestaciones imposibles, ilcitas o que no hubieran
podido ser objeto de la obligacin. 1.133. La eleccin no producir efecto sino desde que fuere notificada.]

Legado de cosa ajena, que recae sobre una cosa especfica que no est en la herencia. No es
que disponga de cosas ajenas, sino que impone al heredero la carga de adquirirlas y entregarlas al legatario. TIPOS.
-

861. El legado de cosa ajena si el testador, al legarla, saba que lo era, es vlido. El heredero
[=gravado] estar obligado a adquirirla para entregarla al legatario; y, no sindole posible, a dar a ste

su justa estimacin.
862. Si el testador ignoraba que la cosa que legaba era ajena, ser nulo el legado. Pero ser vlido si
la adquiere despus de otorgado el testamento.
863. Ser vlido el legado hecho a un tercero de una cosa propia del heredero o de un legatario,
quienes, al aceptar la sucesin, debern entregar la cosa legada o su justa estimacin, con la limitacin
establecida en el artculo siguiente.
864. Cuando el testador, heredero o legatario tuviesen slo una parte [cotitularidad] o un derecho
[derecho real] en la cosa legada, se entender limitado el legado a esta parte o derecho, a menos que el
testador declare expresamente que lega la cosa por entero.

Legado de cosa ganancial. 1.380 (MODIF 1981). La disposicin testamentaria de un
bien ganancial producir todos sus efectos si fuere adjudicado a la herencia del testador. En
caso contrario se entender legado el valor que tuviera al tiempo del fallecimiento.
866. No producir efecto el legado de cosa que al tiempo de hacerse el testamento fuera ya propia del
legatario, aunque en ella tuviese algn derecho otra persona. Si el testador dispone expresamente que
sea liberada de este derecho o gravamen, valdr en cuanto a esto el legado. 878. Si la cosa legada era
propia del legatario a la fecha del testamento, no vale el legado, aunque despus haya sido enajenada.

Si el legatario la hubiese adquirido por ttulo lucrativo despus de aquella fecha, nada podr pedir por
ello; mas, si la adquisicin se hubiese hecho por ttulo oneroso, podr pedir al heredero que le indemnice
de lo que haya dado por adquirirla.

Legados de cosa gravada. 867. Cuando el testador legare una cosa empeada o hipotecada para la
seguridad de alguna deuda exigible, el pago de sta quedar a cargo del heredero. Si por no pagar el heredero lo
hiciere el legatario, quedar ste subrogado en el lugar y derechos del acreedor para reclamar contra el heredero.
Cualquiera otra carga, perpetua o temporal, a que se halle afecta la cosa legada, pasa con sta al legatario; pero
en ambos casos las rentas y los intereses o rditos devengados hasta la muerte del testador son carga de
herencia. 868. Si la cosa legada estuviere sujeta a usufructo, uso o habitacin, el legatario deber respetar estos
derechos hasta que legalmente se extingan.

Legado de crdito, que recae sobre un crdito del testador contra un tercero. 870. Slo surtir
efecto en la parte del crdito [] subsistente al tiempo de morir el testador [si el deudor paga antes de su muerte,
se extingue el legado]. El heredero cumplir con ceder al legatario todas las acciones que pudieran competirle
contra el deudor. El legado comprender los intereses que por el crdito [] se debieren al morir el testador [no
los pagados antes].

Legado de perdn o liberacin, cuando el testador condona al legatario una deuda. 870. Slo
surtir efecto en la parte de la deuda [] subsistente al tiempo de morir el testador. El heredero cumplir con dar
al legatario carta de pago, si la pidiere. El legado comprender los intereses que por la deuda [] se debieren al
morir el testador. 871. Caduca el legado si el testador, despus de haberlo hecho, demandare judicialmente al
deudor para el pago de deuda, aunque ste no se haya realizado al tiempo de la muerte [revocacin tcita]. TIPOS.

871. Por el legado hecho al deudor de la cosa empeada slo se entiende remitido el derecho de

prenda [no la deuda principal, que subsiste].

872. El legado genrico de liberacin o perdn de las deudas comprende las existentes al tiempo de
hacerse el testamento, no las posteriores.

Legado de deuda, por el que el testador lega a un acreedor lo mismo que le debe. Crticas: no
es una liberalidad! PERO es garanta de acreedores, que tienen una accin nueva cuyo ejercicio es ventajoso (le
exime de prueba de la obligacin, puede modificar los plazos o condiciones de sta). 873. El legado hecho a un
acreedor no se imputar en pago de su crdito, a no ser que el testador lo declare expresamente. En este caso el
acreedor tendr derecho a cobrar el exceso del crdito o del legado.

Legado de alimentos, educacin y pensin peridica, que originan en el legatario un derecho

de tracto sucesivo. 879. El legado de educacin dura hasta que el legatario sea mayor de edad. El de
alimentos dura mientras viva el legatario, si el testador no dispone otra cosa. [CUANTA:] Si el testador no hubiere
sealado cantidad para estos legados, se fijar segn el estado y condicin del legatario y el importe de la
herencia. Si el testador acostumbr en vida dar al legatario cierta cantidad de dinero u otras cosas por va de
alimentos, se entender legada la misma cantidad, si no resultare en notable desproporcin con la cuanta de la
herencia. 880. Legada una pensin peridica o cierta cantidad anual, mensual o semanal, el legatario podr
exigir la del primer perodo as que muera el testador, y la de los siguientes en el principio de cada uno de ellos,
sin que haya lugar a la devolucin aunque el legatario muera antes que termine el perodo comenzado.

Prelegado, legado hecho al heredero. 890. El heredero, que sea al mismo tiempo legatario, podr
renunciar la herencia y aceptar el legado, o renunciar ste y aceptar aqulla.

DERECHOS DEL LEGATARIO. Aceptar o no el legado.

-

Que el aceptante sea el mismo legatario. 889. El legatario no podr aceptar una parte del
legado y repudiar la otra, si sta fuere onerosa. 890. El legatario de dos legados, de los que uno fuere
oneroso, no podr renunciar ste y aceptar el otro. Si se permitiera aceptacin o renuncia parcial se
estara vulnerando la intencin del testador. Si los dos son onerosos o gratuitos, es libre para aceptarlos
todos o repudiar el que quiera. No hay tal vulneracin (cada uno tiene en s la razn de su existencia).
Que se trate de los herederos del legatario. 889. Si muriese antes de aceptar legado dejando
varios herederos, podr uno de stos aceptar y otro repudiar la parte que le corresponda en el legado.
Que el heredero sea, al mismo tiempo, legatario. 890. El heredero, que sea al mismo tiempo
legatario, podr renunciar la herencia y aceptar el legado, o renunciar ste y aceptar aqulla.

Accin para reclamar la entrega de carcter personal, PERO 882. Cuando el legado es de cosa
especfica y determinada, propia del testador, el legatario adquiere su propiedad desde que aqul muere; y por
tanto puede ejercitar accin reivindicatoria (si otra persona posee como dueo) o inscribir su
legado y pedir la posesin judicial (si no hay herederos ni albaceas ni nadie posee como dueo).
Puede tomar las cosas por s mismo, sin necesidad de reclamar la entrega: 1cuando el
testador le haya autorizado expresamente (NO PUEDE en caso de existir herederos forzosos, 81RHip);
2
cuando se trate de un prelegado en favor del heredero nico; 3cuando toda la herencia se
encuentre distribuida en legados y no se hubiere designado contador-partidor o albacea
facultado para entregarlos.
Derecho de eviccin. 860. Slo para el legado de cosa genrica. POR ANALOGA, saneamiento por
gravmenes o vicios ocultos. Derechos de sustitucin, acrecer y transmisin, en los mismos trminos
que para los herederos.

ORDEN DE PRELACIN ENTRE LOS LEGATARIOS

Si perjudican las legtimas. 820. Fijada la legtima [], se har la reduccin como sigue: 1Se respetarn las
donaciones mientras pueda cubrirse la legtima, reduciendo o anulando, si necesario fuere, las mandas hechas en
testamento. 2La reduccin de stas se har a prorrata, sin distincin alguna. Si el testador hubiere dispuesto que
se pague cierto legado con preferencia a otros, no sufrir aqul reduccin sino despus de haberse aplicado stos
por entero al pago de la legtima. 3[].

No existiendo herederos forzosos, si el testador hubiese ordenado legados por importe

superior al haber hereditario, el heredero quedar obligado al pago de los mismos si hubiere
aceptado la herencia sin beneficio de inventario, NO si la ha aceptado con dicho beneficio.
Si los bienes de la herencia no alcanzan para cubrir todos los legados. 887. Preferencia:
1.
2.
3.
4.
5.
6.

Los legados remuneratorios.

Los legados de cosa cierta y determinada, que forme parte del caudal hereditario.
Los legados que el testador haya declarado preferentes.
Los de alimentos.
Los de educacin.
Los dems a prorrata.

TEMA 90. INTERPRETACIN DE LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS. EJECUCIN. EL

ALBACEAZGO. CAPACIDAD PARA SER ALBACEA. CLASES DE ALBACEAS. FACULTADES Y
DEBERES. DURACIN Y EXTINCIN DEL ALBACEAZGO.
INTERPRETACIN DE LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS
Regla general. 675. Toda disposicin testamentaria deber entenderse en el sentido literal de sus palabras, a
no ser que aparezca claramente que fue otra la voluntad del testador. En caso de duda se observar lo que
aparezca ms conforme a la intencin del testador segn el tenor del mismo testamento.

Valor de los medios de interpretacin (literal, lgico, sistemtico y teleolgico).

Algunos: prevalencia del sentido literal de las palabras si stas no son ambiguas.
Mayora doctrina: ningn medio prevalece, sino que han de aplicarse todos
simultneamente mediante un proceso interpretativo unitario. Si la voluntad as hallada
es congruente con el elemento literal, ste ser mantenido; pero si no, prevalecer la voluntad hallada.

Admisibilidad de los medios de prueba extrnsecos. CC: parecera que no, pues se dice
segn el tenor del mismo testamento. Doctrina y jurisprudencia (STS 8 jul 1940 y otras): s, siempre

que se haga con el objeto de averiguar la verdadera voluntad del testador y con las
debidas precauciones (1que el sentido as averiguado tenga expresin, aunque sea
incompleta, en el documento; 2que pueda la declaracin formal ser configurada por
s sola como declaracin del contenido de la voluntad del testador).
Integracin de disposiciones testamentarias. Si falta la disposicin testamentaria: no, pues
equivaldra a crear disposiciones nuevas y, aunque estuviese claro que el testador as
lo hubiese querido, el carcter personalsimo y solemne del testamento no lo
permite (TS). Si la disposicin testamentaria existe, pero es inexpresiva ante una contingencia
que no previ el testador al hacerla o que sobrevino despus, p.ej., muerte del fiduciario
antes que el fideicomitente, hay sustitucin vulgar tcita?: s, partiendo de las propias
declaraciones del testamento, del cual pueda extraerse, de modo claro, la verdadera
y completa voluntad del disponente (TS).
Momento al que debe referirse la interpretacin. Algunos: muerte del testador (criterio
subjetivista de la interpretacin que considera el posible cambio en la voluntad del
testador). Otros: otorgamiento del testamento (carcter formal del testamento). TS:
toma esta ltima postura.

Reglas especiales. 747. Si el testador dispusiere del todo o parte de sus bienes para sufragios y obras
piadosas en beneficio de su alma, hacindolo indeterminadamente y sin especificar su aplicacin, los albaceas
vendern los bienes y distribuirn su importe, dando la mitad al Diocesano para que lo destine a los indicados
sufragios y a las atenciones y necesidades de la Iglesia, y la otra mitad al Gobernador civil correspondiente [hoy:
Delegados de Gobierno (CA uniprovinciales) o Subdelegados de Gobierno en cada provincia (CA pluriprovinciales)]
para los establecimientos benficos del domicilio del difunto, y en su defecto, para los de la provincia. Norma
supletoria, que cede si se hace la institucin determinadamente o especificando su aplicacin. Aplicable a otras
confesiones distintas de la catlica (no Diocesano, sino jerarqua de la Iglesia correspondiente).

749. Las disposiciones hechas a favor de los pobres en general, sin designacin de personas ni de poblacin,
se entendern limitadas a los del domicilio del testador en la poca de su muerte, si no constare claramente
haber sido otra su voluntad. La calificacin de los pobres y la distribucin de los bienes se harn por la persona
que haya designado el testador, en su defecto por los albaceas, y, si no los hubiere, por el Prroco, el Alcalde y el
Juez municipal, los cuales resolvern, por mayora de votos, las dudas que ocurran. Esto mismo se har cuando el
testador haya dispuesto de sus bienes en favor de los pobres de una parroquia o pueblo determinado.

Si no se designa tercero del 671, 751. La disposicin hecha genricamente en favor de los parientes del
testador se entiende hecha en favor de los ms prximos en grado.

769. Cuando el testador nombre unos herederos individualmente y otros colectivamente, como si dijere:
Instituyo por mis herederos a N. y a N. y a los hijos de N., los colectivamente nombrados se considerarn como
si lo fueran individualmente, a no ser que conste de un modo claro que ha sido otra la voluntad del testador.

770. Si el testador instituye a sus hermanos, y los tiene carnales y de padre o madre solamente, se dividir la
herencia como en el caso de morir intestado.

771. Cuando el testador llame a la sucesin a una persona y a sus hijos, se entendern todos instituidos
simultnea y no sucesivamente.

346. Cuando por disposicin de la Ley, o por declaracin individual, se use la expresin de cosas o bienes
inmuebles, o de cosas o bienes muebles, se entendern comprendidos en ella respectivamente los enumerados
en el captulo 1 [334] y en el captulo 2 [335, 336, 337]. Cuando se use tan slo la palabra muebles no se
entendern comprendidos el dinero, los crditos, efectos de comercio, valores, alhajas, colecciones cientficas o
artsticas, libros, medallas, armas, ropas de vestir, caballeras o carruajes y sus arreos, granos, caldos y
mercancas, ni otras cosas que no tengan por principal destino amueblar o alhajar las habitaciones, salvo el caso
en que del contexto de la ley o de la disposicin individual resulte claramente lo contrario.

347. Cuando en venta, legado, donacin u otra disposicin en que se haga referencia a cosas muebles o
inmuebles, se transmita su posesin o propiedad con todo lo que en ellas se halle, no se entendern
comprendidos en la transmisin el metlico, valores, crditos y acciones cuyos documentos se hallen en la cosa
transmitida, a no ser que conste claramente la voluntad de extender la transmisin a tales valores y derechos.

Reglas de interpretacin de los contratos. Aplicables, adaptadas a la especial naturaleza del

testamento como NeJ unilateral y con el carcter de complementarias del 675. Normas de
interpretacin subjetiva (1.281 a 1.285) aplicables; objetiva (1.286 a 1.289) no aplicables.
rganos que interpretan. Tribunales de Instancia, sin que sea la interpretacin recurrible en
casacin salvo que pueda ser calificada de ilgica o contraria a la voluntad del testador o a la
Ley (STS 4 mar 1993). Notarios, al redactar el testamento. Albacea, aunque si los herederos no
estn de acuerdo podrn impugnarla ante los Tribunales, salvo que el testador se lo haya
impedido por testamento (disposicin vlida, TS). Contador-partidor. rbitros designados por el
testador (Ley 23 dic 2003, de Arbitraje).
EJECUCIN
Cundo. Una vez abierta la sucesin. Quin. Herederos, contador-partidor con facultades
para ello, albacea.
EL ALBACEAZGO
Concepto. Persona que nombra el testador para asegurar el cumplimiento de su ltima
voluntad. Puede coexistir con los administradores de la herencia y los contadores-partidores o reunir en su
persona todas las facultades.

CAPACIDAD PARA SER ALBACEA

CONSTITUCIN. Nombramiento. Quin. El testador (no parece que pueda dejarse a terceros por
carcter personalsimo del testamento (670), aunque ALBALADEJO estima que s). Dnde. En el testamento
(no sucesin contractual). Cmo. En la misma forma que el heredero (ALBALADEJO, 772, 773, puramente
o bajo condicin (790), aplicndose las reglas de las obligaciones condicionales con carcter supletorio (791).

Aceptacin. 898. El albaceazgo es cargo voluntario, y se entender aceptado por el nombrado para
desempearlo si no se excusa dentro de los 6 das siguientes a aquel en que tenga noticia de su nombramiento, o,
si ste le era ya conocido, dentro de los 6 das siguientes al en que supo la muerte del testador. Es puro e

indivisible, POR ANALOGA 990. La aceptacin o la repudiacin de la herencia no podr hacerse en parte, a
plazo, ni condicionalmente; e irrevocable, 899. El albacea que acepta este cargo se constituye en la obligacin
de desempearlo; pero lo podr renunciar alegando causa justa al prudente arbitrio del Juez; Y POR ANALOGA
997. La aceptacin y la repudiacin de la herencia, una vez hechas, son irrevocables [].

CAPACIDAD. 893. [Regla general:] No podr ser albacea el que no tenga capacidad para obligarse [1.263. No
menores no emancipados ni incapacitados]. [Regla especial:] El menor no podr serlo, ni aun con la autorizacin del
padre o del tutor. Menores emancipados? Algunos: no, porque no pueden obligarse en actos 323; otros: s, pues
la regla general es su plena capacidad de obrar y lmites han de interpretarse de forma restrictiva (CASTN). PJ?
S, pues es capaz de obligarse (DEZ PICAZO).

CLASES DE ALBACEAS
Por su nombramiento. Testamentarios, nombrados por el testador.
Legtimos, nombrados por la ley. 911. En los casos del artculo anterior [extincin del albaceazgo], y en el
de no haber el albacea aceptado el cargo [doctrina: +si testador no lo ha nombrado], corresponder a los
herederos la ejecucin de la voluntad del testador. Se aplican normas de albaceas testamentarios? VALVERDE y
SNCHEZ ROMN: s. ALBALADEJO: no, y si se aplican ser por analoga para el caso concreto, pero no en general.

Dativos, nombrados por el juez. Permitidos en LEC1881. Ahora: 790LEC. Siempre que el tribunal tenga
noticia del fallecimiento de una persona y no conste la existencia de testamento, ni ascendientes, descendientes o
cnyuge del finado o persona que se halle en una situacin de hecho asimilable, ni colaterales dentro del 4 grado,
adoptar de oficio las medidas ms indispensables para el enterramiento del difunto si fuere necesario y para la
seguridad de los bienes, libros, papeles, correspondencia y efectos susceptibles de sustraccin u ocultacin.

Por sus facultades. 894. El albacea puede ser universal o particular. Universal, si el testador le
autoriza para el cumplimiento total del testamento. Podr coexistir con el contador-partidor, porque
las operaciones particionales pueden requerir el concurso de profesionales y peritos. Particular, si slo le
atribuye determinadas funciones o no seala ninguna, teniendo aqul las legales (902y903).
Por el nmero. 892. El testador podr nombrar uno o ms albaceas. Si son varios, 894. En todo caso, los
albaceas podrn ser nombrados mancomunada, sucesiva o solidariamente. 897. Si el testador no establece
claramente la solidaridad de los albaceas, ni fija el orden en que deben desempear su encargo, se entendern
nombrados mancomunadamente y desempearn el cargo como previenen los dos artculos anteriores.

895. Slo valdr lo que todos hagan de consuno, o lo que haga uno de ellos legalmente autorizado por

los dems, o lo que, en caso de disidencia, acuerde el mayor nmero.

896. En los casos de suma urgencia podr uno de los albaceas mancomunados practicar, bajo su
responsabilidad personal, los actos que fueren necesarios, dando cuenta inmediatamente a los dems.

Si se establece la solidaridad, POR ANALOGA reglas obligaciones solidarias.

FACULTADES Y DEBERES
FACULTADES. Determinadas por el testador. 901. Los albaceas tendrn todas las facultades que
expresamente les haya conferido el testador, y no sean contrarias a las leyes.

En defecto de determinacin. 902. 1Disponer y pagar los sufragios y el funeral del testador con arreglo a
lo dispuesto por l en el testamento; y, en su defecto, segn la costumbre del pueblo. 2Satisfacer los legados que
consistan en metlico, con el conocimiento y el beneplcito del heredero. 3Vigilar sobre la ejecucin de todo lo
dems ordenado en el testamento, y sostener, siendo justo, su validez en juicio y fuera de l. 4Tomar las
precauciones necesarias para la conservacin y custodia de los bienes, con intervencin de herederos presentes.
No es administrador de la herencia, pues no est obligado a sacar rentabilidad de los bienes ni a mejorarlos
(aunque si necesitase hacer algn acto de admn ordinaria para cumplir sus funciones, podr; DEZ PICAZO).

903. Si no hubiere en la herencia dinero bastante para el pago de funerales y legados, y los herederos no lo
aportaren de lo suyo, promovern los albaceas la venta de los bienes muebles; y, no alcanzando stos, la de los
inmuebles, con intervencin de los herederos. Si estuviere interesado en la herencia algn menor, ausente,
corporacin o establecimiento pblico, la venta de los bienes se har con las formalidades prevenidas por las
leyes para tales casos.

DEBERES. 1Cumplir su cometido con arreglo a las disposiciones del CC. 2907. Los albaceas
debern dar cuenta de su encargo a los herederos [cuando termine el albaceazgo; mientras dure los herederos
pueden pedir informacin]. Si hubieren sido nombrados, no para entregar los bienes a herederos determinados,
sino para darles la inversin o distribucin que el testador hubiese dispuesto en los casos permitidos (671, 747,
3
749), rendirn sus cuentas al Juez. Toda disposicin del testador contraria a este artculo ser nula. 1.459.3.
El albacea no podr adquirir por compra, aunque sea por subasta pblica o judicial, por s no por persona
interpuesta, los bienes confiados a su cargo [todos si albacea universal, slo los encomendados si particular].

DURACIN Y EXTINCIN DEL ALBACEAZGO

DURACIN. QUIN. El que determine el testador. 904. En su defecto, el albacea deber cumplir su
encargo dentro de 1 ao contado desde su aceptacin, o desde que terminen los litigios que se promovieren sobre
la validez o nulidad del testamento o de alguna de sus disposiciones. PRRROGA. 905. Si el testador quisiere
ampliar el plazo legal, deber sealar expresamente el de la prrroga. Si no lo hubiese sealado, se entender
prorrogado el plazo por 1 ao. Si, transcurrida esta prrroga, no se hubiese todava cumplido la voluntad del
testador, podr el Juez conceder otra por el tiempo que fuere necesario, atendidas las circunstancias del caso.
906. Los herederos y legatarios podrn, de comn acuerdo, prorrogar el plazo del albaceazgo por el tiempo que
crean necesario; pero, si el acuerdo fuese slo por mayora, la prrroga no podr exceder de 1 ao.

EXTINCIN. 910. Termina el albaceazgo por la muerte, imposibilidad, renuncia o remocin del albacea, y por el
lapso del trmino sealado por el testador, por la ley y, en su caso, por los interesados [doctrina: +otros]. As:
-

Cumplimiento de la voluntad del testador y consiguiente toma de posesin de los

bienes por los herederos (STS 13 abr 1992 y anteriores).
Muerte del albacea, por ser cargo personalsimo basado en la confianza.
Imposibilidad del albacea, resultante de enfermedad, demencia, ausencia
Renuncia expresa del albacea, que ha de fundarse en causa justa apreciada por el
juez. Su resolucin determinar la extincin (no la mera renuncia unilateral del albacea, pues).
Remocin del albacea. Causas? SCAEVOLA: POR ANALOGA mandato e indignidad para suceder.
Jurisprudencia: las que incapacitan para el desempeo del cargo o para el ejercicio de los derechos
civiles; conducta dolosa; negligencia rayana en el dolo; graves conflictos de intereses.

Transcurso del trmino sealado por el testador, por la ley o por los interesados.

TEMA 91. LA SUCESIN FORZOSA. SISTEMAS. NATURALEZA DE LA LEGTIMA. SU FIJACIN.

INTANGIBILIDAD DE LA LEGTIMA. RENUNCIA O TRANSACCIN SOBRE LA LEGTIMA FUTURA.
LA CAUTELA SOCINI. LAS LEGTIMAS DE LOS DESCENDIENTES Y ASCENDIENTES. LA
LEGTIMA DEL CNYUGE VIUDO.
LA SUCESIN FORZOSA. SISTEMAS
Concepto. Sucesin de ciertas personas (herederos forzosos) en una cuanta determinada de
la herencia del causante (legtima) impuesta por la Ley. Limitacin a la libertad de testar.
Sistemas.
-

Libertad absoluta de testar. A favor: debe tener igual poder de disposicin mortis causa que inter
vivos; se facilita la conservacin del patrimonio; se robustece la autoridad paterna; permite al cabeza de
familia cumplir deberes que l mejor que nadie puede apreciar, p.ej., uno de los hijos se queda en la
casa para colaborar al trabajo familiar

Legtimas. A favor: necesidades de la familia e igualdad de los hermanos; evitar abusos e injusticias
por parte del padre; idea de la copropiedad familiar; deberes naturales del padre hacia los hijos

Variantes:

Legtima de distribucin forzosa igualitaria.

Legtima de libre distribucin.

Legtima de doble composicin (distribucin forzosa igualitaria + libre distribucin).
Absoluta divisin forzosa. Ningn autor ha defendido este sistema.

Nuestro CC ha adoptado el sistema de legtimas.

NATURALEZA DE LA LEGTIMA
806. Legtima es la porcin de bienes de que el testador no puede disponer por haberla reservado la ley a
determinados herederos, llamados por esto herederos forzosos. Teoras:
-

Pars hereditatis. Es parte de la herencia, tanto del activo como del pasivo, y el
legitimario es heredero forzoso (807 y ss). Crticas: 815. El testador puede dejar por cualquier
ttulo lo que corresponda por legtima (inter vivos (donacin) o mortis causa (herencia o legado)).

Pars valoris. Es derecho de crdito, y legitimario es acreedor de la herencia (CCalemn).

Pars valoris bonorum. Es un derecho de realizacin de valor que grava toda la
herencia en tanto no se satisfaga tal valor con bienes concretos de ella (ROCA SASTRE).
Pars bonorum. Es una parte de los bienes hereditarios, y el legitimario es condmino
junto con los herederos hasta tanto no se satisfaga su legtima (mayora doctrina).

FIJACIN DE LA LEGTIMA
Legtima global. 818. Para fijar la legtima se atender al valor de los bienes que quedaren a la muerte del
testador, con deduccin de las deudas y cargas, sin comprender entre ellas las impuestas en el testamento. Al
valor lquido de los bienes hereditarios se agregar el de las donaciones colacionables.

Relictum o valoracin del caudal hereditario.

2. Relictum lquido o deduccin de deudas y cargas, salvo las impuestas en testamento.
3. Donatum o agregacin de donaciones colacionables. 1.035. Bienes y valores que el
1.

heredero forzoso hubiese recibido de causante, en vida de ste, por dote, donacin u otro ttulo lucrativo.
Se agregan despus de deducidas las deudas para que slo los legitimarios se aprovechen de ellas.

4.

Cuota legtima fijada por Ley para cada heredero forzoso.

Legtima individual. Dividiendo la global por el nmero de legitimarios o estirpes de ellos.

Imputacin de las disposiciones hechas por el causante por donacin o legado a alguno de
los tres tercios de la herencia para determinar si hay o no inoficiosidad (vulneracin de legtimas).
Reduccin si hay inoficiosidad. OBJETO. Donaciones (655), disposiciones testamentarias (817).
LEGITIMADOS. 655. Los que tengan derecho a legtima o a una parte alcuota de la herencia, y sus herederos o
causahabientes; PERO doctrina: slo los herederos forzosos. PROCEDIMIENTO. 820. 1Se respetarn las donaciones
mientras pueda cubrirse la legtima, reduciendo o anulando, si necesario fuere, las mandas hechas en
testamento. 2La reduccin de stas se har a prorrata, sin distincin alguna. Si el testador hubiere dispuesto que
se pague cierto legado con preferencia a otros, no sufrir aqul reduccin sino despus de haberse aplicado stos
por entero al pago de la legtima. 3[]. 655. [Las donaciones] se suprimirn o reducirn en cuanto al exceso las
de fecha ms reciente. ESPECIALIDAD. 822 (MODIF Ley 41/2003). La donacin o legado de un derecho de
habitacin sobre la vivienda habitual que su titular haga a favor de legitimario persona con discapacidad, no se
computar para el clculo de legtimas si en el momento del fallecimiento ambos estuvieren conviviendo en ella.

INTANGIBILIDAD DE LA LEGTIMA
Concepto. Las normas de las legtimas son imperativas para causante. 1.271. Se prohben los
pactos sobre la sucesin futura. 816. Es nula la renuncia o transaccin sobre legtima futura.
Intangibilidad cualitativa. 813. No podr el testador imponer sobre la legtima gravamen, ni condicin, ni
sustitucin de ninguna especie, salvo lo dispuesto en cuanto al usufructo de viudo []. Gravamen, condicin y
sustitucin han de entenderse en sentido amplio, como cualquier carga real o personal que merme la legtima.

EXCEPCIONES. 820. Cautela socini (despus). 1.056. Facultad del testador de adjudicar indivisa una explotacin
econmica pagando en metlico a los dems legitimarios. 841 (MODIF 13 may 1981). Se permite el pago en
metlico de la legtima. 813. [Salvo] lo establecido en el 808 respecto de los hijos o descendientes judicialmente
incapacitados [808. Cuando alguno de los hijos o descendientes haya sido judicialmente incapacitado, el testador podr
establecer una sustitucin fideicomisaria sobre el tercio de legtima estricta, siendo fiduciarios los hijos o descendientes
judicialmente incapacitados y fideicomisarios los coherederos forzosos]. Se rompe la intangibilidad cualitativa!

Intangibilidad cuantitativa. 813. El testador no podr privar a los herederos de su legtima sino en los
casos expresamente determinados por la ley. Si les priva de ella, ejercitan las acciones pertinentes
(otro tema). Si no respeta la cuanta, ejercitan accin de suplemento de legtima (815).

RENUNCIA O TRANSACCIN SOBRE LA LEGTIMA FUTURA

816. Toda renuncia o transaccin sobre la legtima futura entre el que la debe y sus herederos forzosos es nula,
y stos podrn reclamarla cuando muera aqul; pero debern traer a colacin [imputar a su legtima] lo que
hubiesen recibido por la renuncia o transaccin.
-

Concrecin del principio general prohibitivo de pactos sobre sucesin futura (1.271).
Aplicable al derecho a legtima futura, no la ya obtenida una vez fallecido el causante.

LA CAUTELA SOCINI
Concepto. Clusula testamentaria por la que el testador dispone un gravamen sobre la
legtima, previniendo a los legitimarios que si no lo aceptan quedar reducida su
participacin en la herencia a la legtima estricta.
Se acepta? MARIO SOCINI, s. XVI: s. Algunos: no, es condicin ilcita y acto en fraude de ley.
Doctrina mayoritaria: s. TS: s.
Se deduce de 802.3. Si la manda consiste en un usufructo o renta vitalicia, cuyo valor se tenga por superior
a la parte disponible, los herederos forzosos podrn escoger entre cumplir la disposicin testamentaria o entregar
al legatario la parte de la herencia de que poda disponer libremente el testador.

LA LEGTIMA DE LOS DESCENDIENTES Y ASCENDIENTES

807. Son herederos forzosos: 1Los hijos y descendientes respecto de sus padres y ascendientes. 2A falta de
ellos, los padres y ascendientes respecto de sus hijos y descendientes. 3El viudo o viuda en forma y medida CC.

LEGTIMA DE LOS HIJOS Y DESCENDIENTES. 808. Las dos terceras partes del haber hereditario del
padre y de la madre. Sin embargo, podrn stos disponer de una parte de las dos que forman la legtima, para
aplicarla como mejora a sus hijos o descendientes. Cuando alguno de los hijos o descendientes haya sido
judicialmente incapacitado, el testador podr establecer una sustitucin fideicomisaria sobre el tercio de legtima
estricta, siendo fiduciarios los hijos o descendientes judicialmente incapacitados y fideicomisarios los coherederos
forzosos. La tercera parte restante ser de libre disposicin.

Orden. No se regula CC, aplicamos POR ANALOGA sucesin intestada.

-

Los descendientes de grado ms prximo excluyen a los de grado ms remoto, sin

perjuicio del derecho de representacin (924 y ss.) y del derecho de los
descendientes del incapaz o desheredado de adquirir su legtima (761 y 857).
La distribucin se har por cabezas entre los hijos y por estirpes entre los
descendientes de ulterior grado.

Forma de pago. 841. El testador, o el contador-partidor expresamente autorizado por aqul, podr adjudicar
todos los bienes hereditarios o parte de ellos a alguno de los hijos o descendientes, ordenando que se pague en
metlico la porcin hereditaria de los dems legitimarios [hijos o descendientes]. Tambin corresponder la
facultad de pago en metlico al contador-partidor dativo del 1.057 [1.057. El designado por el juez cuando no existe
testamento, o existiendo, el testador no ha nombrado contador-partidor o est vacante el cargo, y lo soliciten herederos y
legatarios que representen al menos el 50% del haber hereditario].

842. No obstante, cualquiera de los hijos o

descendientes obligados a pagar en metlico podr exigir que la cuota sea satisfecha en bienes de la herencia,
debiendo observarse, en tal caso, los arts. 1.058-1.063 [particin]. 843. Salvo confirmacin expresa de todos los
hijos o descendientes, la particin requerir aprobacin judicial. 844. La decisin de pago en metlico no
producir efectos si no se comunica a los perceptores en 1 ao desde la apertura de la sucesin. El pago deber
hacerse en el plazo de otro ao ms, salvo pacto en contrario. Correspondern al perceptor de la cantidad las
garantas legales establecidas para el legatario de cantidad. Transcurrido el plazo sin que el pago haya tenido
lugar, caducar la facultad conferida a los hijos o descendientes y se repartir la herencia segn normas generales
de la particin. 847. Para fijar la suma a abonar, se atender al valor que tuvieren los bienes al tiempo de
liquidarles la porcin correspondiente [bienes que hubieran debido recibir si pago in natura], teniendo en cuenta
los frutos o rentas hasta entonces producidas. Desde la liquidacin, el crdito metlico devengar el inters legal.

LEGTIMA DE LOS PADRES Y ASCENDIENTES. 809. La mitad del haber hereditario de los hijos y
descendientes, salvo si concurrieren con el cnyuge viudo del descendiente causante, en cuyo supuesto ser de
una tercera parte de la herencia. Si el cnyuge renuncia a la herencia? VALLET: mitad del haber hereditario.

Orden. Proximidad de grado y, dentro del mismo, sucesin por lneas. 810. Si padre y madre: se
dividir entre los dos por partes iguales. Si uno de ellos hubiere muerto, recaer toda en el sobreviviente. Cuando
el testador no deje padre ni madre, pero s ascendientes, en igual grado, de las lneas paterna y materna, se
dividir la herencia por mitad entre ambas lneas. Si los ascendientes fueren de grado diferente, corresponder por
entero a los ms prximos de una u otra lnea.

Modificaciones. Reserva lineal los restringe (811). Derecho de reversin los ampla. 812. Los
ascendientes suceden con exclusin de otras personas en las cosas dadas por ellos a sus hijos o descendientes
muertos sin posteridad, cuando los mismos objetos donados existan en la sucesin. Si hubieren sido enajenados,
sucedern en todas las acciones que el donatario tuviera en relacin a ellos, y en precio si se hubieren vendido, o
en los bienes con que se hayan sustituido, si los permut o cambi. Mayora doctrina: independientes de legtima.

LA LEGTIMA DEL CNYUGE VIUDO

Es heredero? No, es simple legitimario y a stos se les puede atribuir la legtima por cualquier ttulo.

Requisitos.
-

Existencia de una vlida relacin matrimonial. No si est divorciado; no si el matrimonio es

nulo, aunque sea putativo.

Subsistencia del matrimonio al fallecer el causante. 834. El cnyuge que al morir su

consorte no se hallase separado de ste judicialmente o de hecho, [] tendr derecho a legtima. 835.
Si entre los cnyuges separados hubiera mediado reconciliacin notificada al Juzgado que conoci de la
separacin segn el art. 84, el sobreviviente conservar sus derechos.

Cuanta. 834. Concurriendo slo con hijos o descendientes, usufructo del tercio destinado a mejora. 837.
Concurriendo con ascendientes, usufructo de la mitad de la herencia. 838. Si no concurre con otros herederos
forzosos, usufructo de dos tercios de la herencia.

Conmutacin del usufructo. POSIBILIDAD. 839. Los herederos podrn satisfacer al cnyuge su parte de
usufructo, asignndole una renta vitalicia, los productos de determinados bienes, o un capital en efectivo,
procediendo de mutuo acuerdo y, en su defecto, por virtud de mandato judicial. As, se facilita el pago de la
legtima en forma distinta del usufructo para evitar los peligros asociados a la desmembracin del dominio.

QUINES. Algunos: todos herederos e incluso legatarios (concepcin amplia); MEZQUITA: hijos y
descendientes en cuanto afecte a mejora (concepcin estricta, 820.3 herederos forzosos).
MOMENTO. Antes de quedar formalizada la particin. MODALIDADES.
-

Renta vitalicia. Se regir en lo posible por 1.802 y ss.; parece que el cnyuge podr exigir una
garanta real (88 y ss. LH).

Productos de determinados bienes. Es la concrecin del usufructo que gravaba una parte
alcuota del patrimonio en bienes concretos. No entrar en la posesin de los bienes ni podr usarlos,
slo exigir sus productos. Parece que podr exigir garantas del pago.

Capital en efectivo. Es suma de dinero, independientemente de que exista o no en la herencia.

Cualesquiera otros siempre que haya mutuo acuerdo entre el cnyuge viudo y los
herederos mayores de edad que tengan plena capacidad de obrar, p.ej., lote de bienes
hereditarios. Algunos: en contra de esta interpretacin extensiva (MASIDE).

SUPUESTO EXCEPCIONAL. 840. Cuando el cnyuge viudo concurra con hijos slo del causante, podr exigir que su
derecho de usufructo le sea satisfecho, a eleccin de los hijos, asignndole un capital en dinero o un lote de
bienes hereditarios.

Garantas. 839. Mientras esto [la conmutacin] no se realice, estarn afectos todos los bienes de la herencia
al pago de la parte de usufructo que corresponda al cnyuge. No hace falta acudir a una hipoteca legal tcita ni a
una anotacin preventiva en garanta de la legtima viudal (REFORMA LH 1944-46 elimin dicha anotacin). Esta

garanta cesa una vez concretados los bienes a otorgar en pago al cnyuge viudo, pudiendo
las partes de mutuo acuerdo o, en defecto, por mandato judicial, establecer otras garantas.

TEMA 92. LA MEJORA: NATURALEZA Y CLASES. PERSONAS QUE PUEDEN MEJORAR Y SER
MEJORADAS. PROMESAS DE MEJORAR Y NO MEJORAR. GRAVMENES SOBRE LA MEJORA.
REVOCACIN. DESHEREDACIN Y PRETERICIN.
LA MEJORA
Concepto. 823. El padre o la madre podrn disponer en concepto de mejora a favor de alguno o algunos de
sus hijos o descendientes, ya lo sean por naturaleza, ya por adopcin, de una de las dos terceras partes
destinadas a legtima. Deben hacerlo de forma expresa (en caso contrario, las donaciones inter vivos (825)
y los legados (828) en favor de hijos o descendientes no se reputan mejoras).

NATURALEZA
Parte de la legtima, aunque con especialidades (LACRUZ):
-

Tangibilidad. Al contrario que la legtima estricta, que goza de intangibilidad cualitativa (no se puede
imponer gravamen, ni condicin ni sustitucin) y cuantitativa (no se puede privar de ella salvo en los
casos previstos por la Ley).

Libre disponibilidad. Al contrario que la legtima estricta, que se distribuye igualitariamente entre
los legitimarios.

CLASES
Por la cuanta. De la totalidad del tercio. De parte de l.
Por la forma de ser ordenadas. Por testamento (828). Por contrato. Excepcin a la prohibicin de
pactos sobre sucesin futura (1.271)! 825. Ninguna donacin por contrato entre vivos, sea simple o por causa
onerosa, en favor de hijos o descendientes, que sean herederos forzosos, se reputar mejora, si el donante no ha
declarado de una manera expresa su voluntad de mejorar. 826. La promesa de mejorar o no mejorar, hecha
por escritura pblica en capitulaciones matrimoniales, ser vlida. La disposicin del testador contraria a la
promesa no producir efecto. 827. La mejora, aunque se haya verificado con entrega de bienes, ser revocable,
a menos que se haya hecho por capitulaciones matrimoniales o por contrato oneroso celebrado con un tercero.

Por el objeto. De cosa cierta. 829. Si el valor de sta excediere del tercio destinado a la mejora y de la
parte de legtima correspondiente al mejorado, deber ste abonar la diferencia en metlico a los dems
interesados. De cuota o cantidad. 832. Ser pagada con los mismos bienes hereditarios, observndose, en
cuanto puedan tener lugar, las reglas de los arts. 1.061 y 1.062 para procurar la igualdad de los herederos en la
particin de bienes. De cuota con asignacin de cosa cierta. Si la cosa excede del importe de la

cuota, 829; si no alcanzare tal importe, 832 (suplir diferencia con otros bienes hereditarios).
PERSONAS QUE PUEDEN MEJORAR Y SER MEJORADAS
PUEDEN MEJORAR. El padre o la madre. 830. La facultad de mejorar no puede encomendarse a otro.
831. No obstante, podrn conferirse facultades al cnyuge en testamento para que, fallecido el testador, pueda
realizar tales mejoras []. Esto tambin ser de aplicacin cuando las personas con descendencia comn no
estn casadas entre s (MODIF Ley 41/2003). [Contenido:] mejoras, incluso con cargo al tercio de libre
disposicin y, en general, adjudicaciones o atribuciones de bienes concretos por cualquier ttulo o concepto
sucesorio o particiones, incluidas las que tengan por objeto bienes de la sociedad conyugal disuelta sin liquidar.
[Plazo:] Estas mejoras podrn realizarse por el cnyuge en uno o varios actos, simultneos o sucesivos. Si no se
le hubiere conferido la facultad de hacerlo en su propio testamento o no se le hubiere sealado plazo, tendr el de
2 aos desde la apertura de la sucesin o, en su caso, desde la emancipacin del ltimo de los hijos comunes.

[Posicin jurdica del hijo o descendiente:] Las disposiciones del cnyuge que tengan por objeto bienes
especficos y determinados, adems de conferir la propiedad al hijo o descendiente favorecido, le conferirn
tambin la posesin por el hecho de su aceptacin, salvo que en ellas se establezca otra cosa. [La
administracin de los bienes sobre los que penden las facultades anteriores] corresponder al cnyuge
sobreviviente. [Limitaciones:] respetar las legtimas estrictas de los descendientes comunes y las mejoras y
dems disposiciones del causante en favor de sos. De no respetarse la legtima estricta de algn descendiente
comn o la cuota de participacin en los bienes relictos que en su favor hubiere ordenado el causante, el
perjudicado podr pedir que se rescindan los actos del cnyuge en cuanto sea necesario para dar satisfaccin al
inters lesionado. Se entendern respetadas las disposiciones del causante a favor de los hijos o descendientes
comunes y las legtimas cuando unas u otras resulten suficientemente satisfechas aunque en todo o en parte lo
hayan sido con bienes pertenecientes solo al cnyuge que ejercite las facultades. Podra establecer sustitucin
fideicomisaria sobre la legtima estricta en favor de hijos o descendientes incapacitados judicialmente? S, pues si
tal facultad de confiere al testador (808), debe entenderse permitida tambin al cnyuge sobreviviente; aunque
no es seguro que el legislador fuese plenamente consciente de esto. [Hijos y descendientes no comunes:] La

concesin al cnyuge de las facultades expresadas no alterar el rgimen de las legtimas ni el de las
disposiciones del causante, cuando el favorecido por unas u otras no sea descendiente comn. En tal caso, el
cnyuge que no sea pariente en lnea recta del favorecido tendr poderes, en cuanto a los bienes afectos a esas
facultades, para actuar por cuenta de los descendientes comunes en los actos de ejecucin o de adjudicacin
relativos a tales legtimas o disposiciones. Cuando algn descendiente que no lo sea del cnyuge suprstite
hubiera sufrido pretericin no intencional en la herencia del premuerto, el ejercicio de las facultades
encomendadas al cnyuge no podr menoscabar la parte del preterido.

PUEDEN SER MEJORADAS. Hijos o descendientes. Puede mejorarse al nieto viviendo el padre? S.
PROMESAS DE MEJORAR Y NO MEJORAR
Concepto. De mejorar. Compromiso de realizar la mejora de alguno de los hijos o
descendientes. De no mejorar. Compromiso de dejar a todos los hijos o descendientes la
misma porcin de mejora. Son autnticos pactos sucesorios.
Requisitos. Formales. 826. La promesa de mejorar o no mejorar, hecha por escritura pblica en
capitulaciones matrimoniales, ser vlida. []. Objeto. El tercio de mejora y, por extensin, debe
estimarse que tambin al tercio de libre disposicin.
Efectos. Obligacin de cumplir la promesa, 826. La disposicin del testador contraria a la promesa no
producir efecto; salvo revocacin por quedar sin efecto las capitulaciones matrimoniales
(otorgadas antes del matrimonio y ste no se contrae en el plazo de 1 ao; modificacin con revocacin de la
promesa) o por haberse reservado el padre o madre la facultad de revocarla.

GRAVMENES SOBRE LA MEJORA

824. No podrn imponerse sobre la mejora otros gravmenes que los que se establezcan en favor de los
legitimarios o sus descendientes.

782. Las sustituciones fideicomisarias nunca podrn gravar la legtima, salvo que graven la legtima estricta en
beneficio de un hijo o descendiente judicialmente incapacitado en los trminos establecidos en el artculo 808. Si
recayeren sobre el tercio destinado a la mejora, slo podrn hacerse en favor de los descendientes.

REVOCACIN
827. La mejora, aunque se haya verificado con entrega de bienes, ser revocable, a menos que se haya hecho
por capitulaciones matrimoniales o por contrato oneroso celebrado con un tercero. Y por donacin? Ser
revocable si tal donacin no se ha hecho en capitulaciones matrimoniales, y en todo caso limitada a la mejora
(donaciones slo son revocables por supervivencia o superveniencia de hijos, incumplimiento de cargas o
ingratitud), luego la donacin en s subsistir y deber imputarse a la legtima, en su caso; en el exceso a la parte
de libre disposicin; y, si resultare inoficiosa, reducirse.

DESHEREDACIN
Concepto. Disposicin testamentaria por la que el testador priva de su legtima a los
herederos forzosos en virtud de alguna de las causas previstas en la Ley (813).
Quines. DESHEREDAN. El testador (mayores de edad (olgrafo) o mayores de 14 aos, de uno y otro sexo, que
se hallen en su cabal juicio (resto)). SON DESHEREDADOS. Herederos forzosos (hijos y descendientes (853),
padres y ascendientes (854), cnyuge (855)).

Requisitos. Formales.
-

Se haga en testamento. 849. La desheredacin slo podr hacerse en testamento.

Se funde en causa legal, expresa y cierta. 848. La desheredacin slo podr tener lugar por
alguna de las causas que expresamente seala la ley. As, interpretacin restrictiva. 849. []
Expresando en l [testamento] la causa legal en que se funde. 850. La prueba de ser cierta la causa de

Sea de toda la herencia. No regulado por CC, pero se deduce de precedentes legales y opinin

la desheredacin corresponder a los herederos del testador si el desheredado la negare.

mayoritaria de los autores, salvo LACRUZ.

Se haga puramente. No regulado por CC, pero se entiende que por el carcter excepcional de la
institucin no puede haber incertidumbre que justifique imposicin de condicin; aunque algunos
autores entienden que podr existir perdn condicionado a que el desheredado observe una
determinada conducta antes de la muerte del testador.

Causas. Generales, aplicables a todos los herederos forzosos. 852. Las de incapacidad por
indignidad para suceder del 756, nmeros 1, 2, 3, 5 y 6.
1.
2.
3.
5.
6.

Los padres que abandonaren, prostituyeren o corrompieren a sus hijos.

El que fuere condenado en juicio por haber atentado contra la vida del testador, de su cnyuge,
descendientes o ascendientes. Si el ofensor fuere heredero forzoso, perder su derecho a la legtima.
El que hubiese acusado al testador de delito al que la ley seale pena no inferior a la de presidio o
prisin mayor, cuando la acusacin sea declarada calumniosa.
El que, con amenaza, fraude o violencia, obligare al testador a hacer testamento o a cambiarlo.
El que por iguales medios impidiere a otro hacer testamento, o revocar el que tuviese hecho, o
suplantare, ocultare o alterare otro posterior.

Especiales, aplicables a herederos forzosos concretos. DESCENDIENTES. 853. Adems de las sealadas
en 756, nmeros 2, 3, 5 y 6, las siguientes:
1.
2.

Haber negado, sin motivo legtimo, los alimentos al padre o ascendiente que le deshereda.
Haberle maltratado de obra o injuriado gravemente de palabra.

ASCENDIENTES. 854. Adems de las sealadas en 756, nmeros 1, 2, 3, 5 y 6, las siguientes:

1.
2.
3.

Haber perdido la patria potestad por las causas del 170.

Haber negado, sin motivo legtimo, los alimentos a sus hijos o descendientes.
Haber atentado uno de los padres contra la vida del otro, si no hubiere habido entre ellos reconciliacin.

CNYUGE. 855. Adems de las sealadas en 756, nmeros 2, 3, 5 y 6, las siguientes:

1.
2.
3.
4.

Haber incumplido grave o reiteradamente los deberes conyugales.

Las que dan lugar a la prdida de la patria potestad segn el 170.
Haber negado alimentos a los hijos o al otro cnyuge.
Haber atentado contra la vida del cnyuge testador, si no hubiere mediado la reconciliacin.

Efectos. Desheredacin justa, basada en alguna de las causas legales previstas y

debidamente expresadas en el testamento.
-

Legtima. El desheredado pierde su derecho a la legtima (puede conservar, en su caso, lo

que el testador le haya atribuido con cargo al tercio de libre disposicin).

Sucesin intestada. Si se abriese, queda privado de todo derecho en la misma. 857.

Los hijos o descendientes del desheredado ocuparn su lugar y conservarn los derechos de herederos
forzosos respecto a la legtima.

Donaciones. No quedan revocadas, salvo que se apreciare ingratitud. Se imputan al

tercio de libre disposicin.

Desheredacin injusta, 851. La desheredacin hecha sin expresin de causa, o por causa cuya certeza, si
fuere contradicha, no se probare, o que no sea una de las sealadas en la Ley, anular la institucin de heredero
en cuanto perjudique al desheredado; pero valdrn los legados, mejoras y dems disposiciones testamentarias en
lo que no perjudiquen a dicha legtima.

Remisin. 856. La reconciliacin posterior del ofensor y del ofendido priva a ste del derecho de desheredar, y
deja sin efecto la desheredacin ya hecha. En forma expresa o tcita, solemne o no solemne, siempre especial y
concreta al hecho que produce la causa de desheredacin, no bastando cualquier frmula general de perdn de
todos los agravios recibidos. Efectos irrevocables, aunque se puede producir nueva desheredacin por otra causa.

LA PRETERICIN
Concepto. Omisin de legitimario en el testamento, que no recibe su legtima.
Tipos. Intencional, cuando el testador conoce la existencia del legitimario. Errnea, cuando el
testador ignora su existencia.
Requisitos.
-

La omisin se refiera a herederos forzosos, sea uno, varios o todos.

La omisin sea completa. Si no, se ejercita accin de suplemento de la legtima (815).
Los herederos forzosos omitidos sobrevivan al testador. Si no, 814. El testamento surtir
todos sus efectos.

Efectos. Pretericin intencional. 814. No perjudica la legtima. Se reducir la institucin de heredero antes
que los legados, mejoras y dems disposiciones testamentarias.

Pretericin errnea. 814. No perjudica la legtima. Si resultaren preteridos todos, se anularn las
disposiciones testamentarias de contenido patrimonial. En otro caso, se anular la institucin de herederos, pero
valdrn las mandas y mejoras ordenadas por cualquier ttulo, en cuanto unas y otras no sean inoficiosas. No
obstante, la institucin de heredero a favor del cnyuge slo se anular en cuanto perjudique a las legtimas.

TEMA 93. SUCESIN INTESTADA. MODOS DE SUCEDER, RDENES Y GRADOS. EL DERECHO DE

REPRESENTACIN. ORDEN DE LLAMAMIENTO EN EL CDIGO CIVIL EN LA SUCESIN
INTESTADA.
SUCESIN INTESTADA
Regulacin. Libro III, Ttulo III, De las sucesiones. 658. La sucesin se defiere por la voluntad del
hombre manifestada en testamento y, a falta de ste, por disposicin de la Ley. La primera se llama testamentaria,
y la segunda legtima. Podr tambin deferirse en una parte por voluntad del hombre, y en otra por disposicin de
la Ley. Captulo III, De la sucesin intestada (912 y ss).

Concepto. Sucesin hereditaria que se difiere por ministerio de la Ley, cuando falten en todo
o en parte los herederos testamentarios.
Caracteres.
-

Hereditaria, pues el heredero ab intestato lo es a ttulo universal.

Legal, pues es la Ley la que hace el llamamiento de los herederos.
Supletoria, pues opera cuando falta, total o parcialmente, la testamentaria.
Compatible con la sucesin testamentaria (si testador no dispone de todos sus bienes) y con
la forzosa.
Requiere declaracin judicial para la efectividad del llamamiento, pues aporta el
ttulo formal de heredero (declaracin de herederos abintestato o juicio de abintestato
(jurisdiccin voluntaria), juicio declarativo (jurisdiccin contenciosa)).

Cundo procede. 912. La sucesin legtima tiene lugar:

1.

Cuando uno muere sin testamento, o con testamento nulo, o que haya perdido despus su validez
[revocacin, caducidad].

2.

3.
4.

Cuando el testamento no contiene institucin de heredero en todo o en parte de los bienes, o no dispone
de todos los que corresponden al testador. En este caso, la sucesin legtima tendr lugar solamente
respecto de los bienes de que no hubiese dispuesto.
Cuando falta la condicin puesta a la institucin de heredero, o ste muere antes que el testador, o
repudia la herencia; sin tener sustituto y sin que haya lugar al derecho de acrecer.
Cuando el heredero instituido es incapaz de suceder.
[Doctrina: +los siguientes:]

Pretericin errnea de todos los herederos forzosos y descendientes, o de alguno de ellos que no sea el
cnyuge viudo, con validez de las mandas y mejoras.

Nulidad de la institucin.

Testamento limitado a la desheredacin de un legitimario.

Destruccin del testamento.

Cumplimiento de condicin resolutoria impuesta en la institucin de heredero.
Cumplimiento del trmino en la institucin a plazo cuando el causante no estableci clusula de
sustitucin.
Testamento de contenido meramente revocatorio de otros anteriores.
Revocacin de un testamento anterior por otro posterior cuyo contenido no puede conocerse por haber
sido destruido por hechos ajenos a la voluntad del testador, pero del que con certeza se sabe que existi
y que, por tanto, tiene efecto revocatorio.

MODOS DE SUCEDER, RDENES Y GRADOS

Modos de suceder. Personal, que ordena la sucesin segn la proximidad de parentesco con
el causante. Real o troncal, que tiene en cuenta, adems, el origen familiar de los bienes.
Nuestro CC sigue sistema personal, salvo el reflejo del troncal en reserva lineal (811) y derecho de reversin (812).

Orden de llamamientos. Clases. 913. A falta de herederos testamentarios, la Ley defiere la herencia a los
1parientes

del difunto [vnculos de sangre], al 2viudo o viuda [vnculo matrimonial] y al 3Estado [participacin de la

sociedad en la formacin de patrimonios individuales].

Dentro de la clase de los parientes, la preferencia se determina por: 1lneas. Directa,

constituida por una serie de grados entre personas que descienden una de otra. Colateral,
constituida por una serie de grados entre personas que no descienden unas de otras, pero
que proceden de un tronco comn. Descendente, la que une al cabeza de familia con los que
descienden de l. Ascendente, la que liga a una persona con aqullos de quienes desciende.
2

rdenes. Ascendientes, las personas de la lnea recta ascendente. Descendientes, los de la

lnea recta descendiente. Colaterales, los de la lnea colateral. stos pueden ser ordinarios y
privilegiados (hermanos e hijos de hermanos; 946. Tienen preferencia sobre ellos; 925. Existe derecho de
representacin a favor de hijos de hermanos).
3

Grados. 921. En las herencias el pariente ms prximo en grado excluye al ms remoto, salvo el derecho de
representacin en los casos en que deba tener lugar. 915. La proximidad del parentesco se determina por el
nmero de generaciones. Cada generacin forma un grado. 918. En las lneas se cuentan tantos grados como
generaciones o como personas, descontando la del progenitor. En la recta se sube nicamente hasta el tronco.
As, el hijo dista del padre un grado, dos del abuelo y tres del bisabuelo. En la colateral se sube hasta el tronco
comn y despus se baja hasta la persona con quien se hace la computacin. Por esto, el hermano dista dos
grados del hermano, tres del to, hermano de su padre o madre, cuatro del primo hermano, y as en adelante.
Generacin significa derivacin por nacimiento (trnsito de persona a su inmediato ascendiente o descendiente).
4

Vnculos. Sencillo o doble. 921. Los parientes que se hallaren en el mismo grado heredarn por partes
iguales, salvo lo que se dispone en el 949 sobre el doble vnculo [949. Si concurrieren hermanos de padre y madre con
medio hermanos, aqullos tomarn doble porcin que stos en la herencia].

Reglas especiales. 922. Si hubiere varios parientes de un mismo grado, y alguno o algunos no quisieren o no
pudieren suceder, su parte acrecer a los otros del mismo grado, salvo el derecho de representacin cuando deba
tener lugar. 923. Repudiando la herencia el pariente ms prximo, si es solo, o, si fueren varios, todos los
parientes ms prximos llamados por la ley, heredarn los del grado siguiente por su propio derecho y sin que
puedan representar al repudiante [esto es, heredan por cabezas y no por estirpes].

Modos de distribucin de la herencia. Por cabezas, haciendo tantas partes iguales como
herederos. SE DA entre los parientes del mismo grado (salvo 949), dentro de cada estirpe y
cada lnea. Por estirpes, haciendo tantas partes como grupos de personas llamadas,
atribuyendo conjuntamente a todas las personas de cada grupo la cuota que hubiese
correspondido al ascendiente comn al que representan. SE DA cuando se hereda por derecho
de representacin. Por lneas, haciendo dos partes iguales, una para los parientes paternos y
otra para los maternos. SE DA cuando heredan ascendientes de igual grado y lneas diversas.

EL DERECHO DE REPRESENTACIN
Concepto. 924. Llmese derecho de representacin el que tienen los parientes de una persona para sucederle
en todos los derechos que tendra si viviera o hubiera podido heredar. As, se evita que, muerto un pariente de
grado ms prximo, hereden por igual los dems del mismo grado excluyendo a los descendientes del premuerto.
Crtica: no es verdadera representacin, sino sustitucin o subrogacin en la posicin jurdica del representado
(928. No se pierde el derecho de representar a una persona por haber renunciado su herencia).

Cundo procede. Casos. Muerte del ascendiente (924), desheredacin o incapacidad (929).
Incapacidad implica indignidad para suceder, pues las incapacidades relativas no se aplican a la sucesin intestada
y las absolutas son casos de inexistencia de sucesor. NO PROCEDE en caso de renuncia (923. Repudiando la
herencia el pariente ms prximo, si es solo, o, si fueren varios, todos los parientes ms prximos llamados por la
ley, heredarn los del grado siguiente por su propio derecho y sin que puedan representar al repudiante).

Segn parentesco. 925. El derecho de representacin tendr siempre lugar en la lnea recta descendente,
pero nunca en la ascendente. En la lnea colateral slo tendr lugar en favor de los hijos de hermanos, bien sean
de doble vnculo, bien de un solo lado. 927. Quedando hijos de uno o ms hermanos del difunto, heredarn a
ste por representacin si concurren con sus tos. Pero, si concurren solos, heredarn por partes iguales.

Efectos. 1Excepcin de la regla de proximidad de grado. 2926. Siempre que se herede por
representacin, la divisin de la herencia se har por estirpes, de modo que el representante o representantes no
hereden ms de lo que heredara su representado, si viviera. Dentro de cada estirpe se aplica el principio de
proximidad de grado, aunque tambin cabe que dentro de la estirpe se distingan subestirpes por nueva aplicacin
3

1.038. Los que suceden por representacin ocupan el lugar que habra
correspondido al representado y, por tanto, deben colacionar lo que habra tenido que colacionar el representado,
e igualmente lo que les correspondera colacionar personalmente, en relacin a la herencia del causante.
del derecho de representacin.

En la sucesin testada. EN PRINCIPIO, no se aceptara porque no se regula para dicha sucesin. As, en los casos
de premoriencia, indignidad o repudiacin de la herencia, ocupara el puesto del heredero el sustituto vulgar si lo
ha previsto el testador; en defecto, se da el derecho de acrecer si se dan sus requisitos; en defecto, la sucesin
intestada. PERO CC italiano 1942 lo permite, y surge nueva discusin doctrinal. ADEMS, 814 (MODIF 1981). Los
descendientes de otro descendiente que no hubiera sido preterido representan a ste en la herencia del ascendiente y no se
consideran preteridos. Algunos: es derecho de representacin!; otros: es sustitucin vulgar.

ORDEN DE LLAMAMIENTO EN EL CC EN LA SUCESIN INTESTADA

1.
2.
3.
4.
5.
6.

Descendientes (matrimoniales, extramatrimoniales o por adopcin) (931).

Ascendientes (935).
Cnyuge suprstite (944).
Hermanos y sobrinos (946).
Parientes colaterales hasta el 4 grado (954).
Estado (956).

Descendientes. 930. La sucesin corresponde en primer lugar a la lnea recta descendente. 931. Los hijos y
sus descendientes suceden a sus padres y dems ascendientes sin distincin de sexo, edad o filiacin.
DISTRIBUCIN. 932. Los hijos del difunto le heredarn siempre por su derecho propio, dividiendo la herencia en
partes iguales [por cabezas]. 933. Los nietos y dems descendientes heredarn por derecho de
representacin, y, si alguno hubiese fallecido dejando varios herederos, la porcin que le corresponda se dividir
entre stos por partes iguales [por estirpes]. 934. Si quedaren hijos y descendientes de otros hijos que
hubiesen fallecido, los primeros heredarn por derecho propio y los segundos por derecho de representacin. En
cualquier caso, los descendientes vern limitados sus derechos sucesorios por la concurrencia del cnyuge viudo
en lo que se refiere a su cuota en usufructo por sucesin forzosa.

Ascendientes. 935. A falta de hijos y descendientes del difunto le heredarn sus ascendientes. El grado ms
prximo excluye al ms remoto, pues en lnea ascendente no existe derecho de representacin (924).

DISTRIBUCIN. 936. El padre y la madre heredarn por partes iguales. 937. En el caso de que sobreviva uno
solo de los padres, ste suceder al hijo en toda su herencia. 938. A falta de padre y de madre sucedern los
ascendientes ms prximos en grado. 939. Si hubiere varios ascendientes de igual grado pertenecientes a la
misma lnea, dividirn la herencia por cabezas. 940. Si los ascendientes fueren de lneas diferentes, pero de
igual grado, la mitad corresponder a los ascendientes paternos y la otra mitad a los maternos. 941. En cada
lnea la divisin se har por cabezas. 942. Lo dispuesto en esta Seccin se entiende sin perjuicio de arts. 811
[reserva lineal] y 812 [derecho de reversin], que es aplicable a la sucesin intestada y a la testamentaria.

943. A falta de las personas comprendidas en las dos Secciones que preceden, heredarn el cnyuge y los
parientes colaterales por el orden que se establece en los artculos siguientes.
Cnyuge viudo. 944. En defecto de ascendientes y descendientes, y antes que los colaterales, suceder en
todos los bienes del difunto el cnyuge sobreviviente. Si concurre con ascendientes y descendientes, conserva su

REQUISITOS. 1Matrimonio vlido (no putativo, salvo que al morir el causante el

2
matrimonio an no haya sido declarado nulo); 945. No tendr lugar el llamamiento si el cnyuge estuviere
3
separado judicialmente o de hecho. Tampoco si est divorciado (se disuelve el matrimonio, luego ya no son
legtima (normas imperativas).

cnyuges y no tiene este derecho).

Colaterales.
-

Privilegiados (946. Los hermanos e hijos de hermanos suceden con preferencia a los dems colaterales).
DISTRIBUCIN. 947. Si no existieran ms que hermanos de doble vnculo, stos heredarn por partes
iguales. 948. Si concurrieren hermanos con sobrinos, hijos de hermanos de doble vnculo, los primeros
heredarn por cabezas y los segundos por estirpes. 949. Si concurrieren hermanos de padre y madre
con medio hermanos, aqullos tomarn doble porcin que stos en la herencia. 950. En el caso de no
existir sino medio hermanos, unos por parte de padre y otros por la de la madre, heredarn todos por
partes iguales, sin ninguna distincin de bienes. 951. Los hijos de los medio hermanos sucedern por
cabezas o por estirpes, segn las reglas establecidas para los hermanos de doble vnculo.

Comunes (954. No habiendo cnyuge suprstite, ni hermanos ni hijos de hermanos, sucedern en la herencia
del difunto los dems parientes del mismo en lnea colateral hasta el 4 grado, ms all del cual no se extiende el
derecho de heredar abintestato).

DISTRIBUCIN. Proximidad de grado. 955. La sucesin de estos

colaterales se verificar sin distincin de lneas ni preferencia entre ellos por razn del doble vnculo

Estado. DISTRIBUCIN. 956. A falta de personas que tengan derecho a heredar conforme a lo dispuesto en las
precedentes Secciones, heredar el Estado, quien asignar una tercera parte de la herencia a Instituciones
municipales del domicilio del difunto, de Beneficencia, Instruccin, Accin Social o profesionales, sean de carcter
pblico o privado; y otra tercera parte, a Institutos provinciales de los mismos caracteres, de la provincia del
finado, prefiriendo, tanto entre unas como entre otras, aquellas a las que el causante haya pertenecido por su
profesin y haya consagrado su mxima actividad, aunque sean de carcter general. La otra tercera parte se
destinar a la Caja de Amortizacin de la Deuda Pblica [hoy: Tesoro Pblico], salvo que, por la naturaleza de los
bienes heredados, el Consejo de Ministros acuerde darles, total o parcialmente, otra aplicacin.

DERECHOS Y OBLIGACIONES. 957. Los derechos y obligaciones del Estado, as como los de las Instituciones o
Entidades a quienes se asignen las dos terceras partes de los bienes, en el caso del artculo 956, sern los
mismos que los de los dems herederos, pero se entender siempre aceptada la herencia a beneficio de
inventario, sin necesidad de declaracin alguna sobre ello, a los efectos que enumera el artculo 1023.

TOMA DE POSESIN DE LOS BIENES. 958. Para que el Estado pueda apoderarse de los bienes hereditarios habr de
preceder declaracin judicial de heredero, adjudicndole los bienes por falta de herederos legtimos.

TEMA 94. LAS RESERVAS: CONCEPTO Y CLASES. EL DERECHO DE ACRECER. LAS SUCESIONES
EN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
LAS RESERVAS: CONCEPTO
Concepto. Institucin que obliga a algunas personas (reservistas) a no disponer libremente
de ciertos bienes y a asegurar la transmisin mortis causa de ellos u otros equivalentes a
otras personas determinadas (reservatarios), si existieran al fallecer aqullas (968). En otros
pases significa legtima de los herederos forzosos.

CLASES
RESERVA ORDINARIA O VIDUAL. Concepto. Institucin por la que al viudo/a que pase a
segundo o ulterior matrimonio o haya tenido durante el matrimonio o en estado de viudez
un hijo no matrimonial o haya adoptado a otra persona, se le impone la obligacin de
conservar en favor de los hijos y descendientes del primer o ulterior matrimonio la propiedad
de los bienes que haya adquirido a ttulo lucrativo de su difunto consorte o de los hijos del
primer matrimonio o de los parientes el difunto en consideracin a ste.
Fundamento.
-

Sancin o pena contra las segundas nupcias. Hoy es inaceptable.

Reversibilidad de los bienes a la familia de que proceden. No es aceptable porque se
establece slo a favor de los hijos (no otros parientes) y no implica slo devolucin de bienes (su valor).

Proteccin del inters de los hijos del primer matrimonio y aseguramiento del orden
regular de las transmisiones. Aceptada por la generalidad de los tratadistas clsicos.

Crtica: institucin anacrnica, que implica desconfianza respecto al padre o madre reservista (presume propsito
de perjudicar a los hijos del primer matrimonio para favorecer a los del segundo), es injusta e intil en la prctica.

Elementos. Personales. Reservistas. Viudo/a que pasa a segundo o ulterior matrimonio o

que, aunque no contraiga nuevo matrimonio, haya tenido durante el matrimonio o tenga
durante la viudez un hijo no matrimonial, o adopte a otra persona. Cnyuge divorciado? LACRUZ:
s, pues se disuelve el matrimonio, luego igual consecuencia. Otros: no, pues de ser as la modificacin se habra
introducido en 1981 o 1996. Reservatarios. Hijos y descendientes del primer matrimonio (comunes).

Reales. Doble criterio: procedencia y tulo de adquisicin (lucrativo). RESERVABLES. 968. Bienes que haya
adquirido de su difunto consorte por testamento, por sucesin intestada, donacin u otro cualquier ttulo lucrativo.
969. Bienes que, por los ttulos en l expresados, haya adquirido de cualquiera de los hijos de su primer
matrimonio, y los que haya habido de los parientes del difunto por consideracin a ste. Parientes se entiende que
dentro del lmite del parentesco en la sucesin intestada (4 grado). NO RESERVABLES. 968. Mitad de gananciales
perteneciente al cnyuge sobreviviente [le pertenecen por derecho propio]. 970. Cosas dadas o dejadas por los
hijos a su padre o madre, sabiendo que estaban por segunda vez casados [voluntad presunta de no reservar].

Efectos. Fase previa (entre la muerte del cnyuge causante de la reserva y el advenimiento de los hechos o
actos que generan el nacimiento de la obligacin de reservar). El cnyuge viudo tiene la libre disposicin
de los bienes: 974 (inmuebles), 976 (muebles).

Fase de pendencia (entre el nacimiento de la obligacin de reservar y el fallecimiento del reservista).

RESERVISTA. OBLIGACIONES. Conservar los bienes reservables, PERO sometida a condicin
resolutoria (que sobrevivan los reservatarios) Y POR ELLO sin privar al reservista de libre disposicin
de bienes. En concreto, 977. Har inventariar todos los bienes sujetos a reserva, anotar en RPr la calidad de
reservables de los inmuebles con arreglo a lo dispuesto en la LH, y tasar los muebles. 978. Asegurar con
hipoteca: 1La restitucin de los bienes muebles no enajenados en el estado que tuvieren al tiempo de su muerte.
2El abono de los deterioros ocasionados o que se ocasionaren por su culpa o negligencia. 3La devolucin del
precio que hubiese recibido por los bienes muebles enajenados o la entrega del valor que tenan al tiempo de la
enajenacin, si sta se hubiese hecho a ttulo gratuito. 4El valor de los bienes inmuebles vlidamente enajenados.

DERECHOS. 1Enajenacin de bienes muebles e inmuebles sujetos a reserva. 976. Las enajenaciones
de los bienes muebles hechas antes o despus de contraer segundo matrimonio sern vlidas, salva siempre la
obligacin de indemnizar [se concreta en 978.3 (antes)]. 975. La enajenacin que de los bienes inmuebles
sujetos a reserva hubiere hecho el viudo o la viuda despus de contraer segundo matrimonio subsistir
nicamente si a su muerte no quedan hijos ni descendientes del primero, sin perjuicio de lo dispuesto en LH [la
enajenacin subsiste si el adquirente no es tercero hipotecario, p.ej., porque el carcter reservable de los bienes
2

Facultad de mejorar. 972. Puede el viudo mejorar en los bienes reservables a cualquiera
de los hijos o descendientes del primer matrimonio, segn el 823. Extensin? ROCA SASTRE, CASTN: todos los
constaba en RPr].

bienes reservables. SCAEVOLA: tercio de mejora. HERNNDEZ GIL: mitad. LACRUZ: dos tercios.

RESERVATARIO. Situacin de pendencia. DERECHOS. 1Exigir el cumplimiento de las medidas

precautorias previstas en CC. 2Renunciar. 970. Cesar la obligacin de reservar cuando los hijos de un
matrimonio, mayores de edad, que tengan derecho a los bienes, renuncien expresamente a l.

Fase de consumacin (entre la muerte del reservista y la adquisicin por los reservatarios de los bienes
[deben existir tanto dichos reservatarios como los bienes]). RESERVATARIO. DERECHOS. Exigir la entrega de
los bienes 1inmuebles y muebles no enajenados, en el estado en que se hallen a la muerte del reservista;
2importe

de los deterioros ocasionados por culpa o negligencia del reservista; 3precio recibido por los bienes
muebles enajenados o el valor que tenan al tiempo de la enajenacin si sta se hubiese hecho a ttulo gratuito;
4valor de los inmuebles vlidamente enajenados. Cmo? 973. Si el padre o la madre no hubiere usado, en
todo o en parte, la facultad de mejorar, los hijos y descendientes del primer matrimonio sucedern en los bienes
sujetos a reserva conforme a las reglas prescritas para la sucesin en lnea descendente, aunque a virtud de
testamento hubiesen heredado desigualmente al cnyuge premuerto o hubiesen repudiado su herencia.

Extincin. 970. 1Cuando los hijos de un matrimonio, mayores de edad, que tengan derecho a los bienes,
renuncien expresamente a l, o 2cuando se trate de cosas dadas o dejadas por los hijos a su padre o a su madre,
sabiendo que estaban por segunda vez casados [en realidad, la obligacin de reserva no llega a nacer]. 971. 1Si
al morir el padre o la madre que contrajo segundo matrimonio no existen hijos ni descendientes del primero.
Crtica: no parece lgico mantener la obligacin de reserva hasta el mismo momento de la muerte del viudo/a si
ya han muerto anteriormente los reservatarios.

973, 2 prrafo. [Cuando a la muerte del reservista queden

slo hijos desheredados sin descendientes que los representen].

RESERVA EXTRAORDINARIA O TRONCAL O LINEAL. Concepto. 811. El ascendiente que heredare

de su descendiente bienes que ste hubiese adquirido por ttulo lucrativo de otro ascendiente, o de un hermano,
se halla obligado a reservar los que hubiere adquirido por ministerio de la ley en favor de los parientes que estn
dentro del 3 grado y pertenezcan a la lnea de donde los bienes proceden.

Fundamento. Desconocido en DRomano, introducido en CC. Evitar que los bienes posedos por una
familia pasasen a ttulo gratuito a manos extraas por el azar de los enlaces y muertes
prematuras (TS).

Elementos. Personales. Reservistas. Ascendientes, habiendo heredado stos por ministerio

de la ley de un descendiente bienes que ste, a su vez, hubiese adquirido a ttulo lucrativo de
un ascendiente o un hermano. No distingue lneas ni grados, sucesin legtima o testamentaria.
Reservatarios. Parientes que estn dentro del 3 grado y pertenezcan a la lnea de donde
proceden los bienes. Consanguneos (no es preciso que de doble vnculo); el 3 grado ha de computarse
desde el descendiente fallecido; se aplica regla de grado ms prximo excluye al ms remoto; slo tienen derecho
a reserva los parientes que existan en el momento de la muerte del reservista; cabe derecho de representacin si
no se rebasa el lmite del 3 grado; el derecho de reserva lineal es transmisible (TS).

Reales. Bienes adquiridos por el ascendiente del descendiente por ministerio de la ley
(sucesin intestada, y la testada en lo relativo a la legtima, TS); que dicho descendiente haya adquirido
de otro ascendiente o de un hermano a ttulo lucrativo (donacin o sucesin).
Efectos. No regulado CC, doctrina aplica POR ANALOGA reglas reserva ordinaria y Derecho de sucesiones.
RESERVISTA. 974, 976 con garantas del 977 y 978. RESERVATARIO. EN VIDA DEL RESERVISTA: situacin
de pendencia. Exigir el cumplimiento de las medidas precautorias previstas en CC. A SU MUERTE:
Exigir la entrega de los bienes.
Extincin. 1Por no existir ningn reservatario al morir el reservista. 2Por renuncia expresa o
tcita de los reservatarios. 3Por la repudiacin de la herencia del descendiente hecha por su
ascendiente [en realidad es caso de no nacimiento de la reserva].
Preferencia. Si concurren la reserva ordinaria y la lineal, prevalece la ordinaria (doctrina).
EL DERECHO DE ACRECER
Concepto. Facultad de un heredero o legatario que ha aceptado su parte de la herencia o
legado para recibir la porcin vacante de otro copartcipe en la misma. mbito de aplicacin. En
sucesin testamentaria e intestada; donaciones hechas conjuntamente a los cnyuges (637) y retribucin
sealada conjuntamente a los albaceas (908). Fundamento. Tcita voluntad del testador.

Cundo procede. SUCESIN TESTAMENTARIA. Requisitos.

-

982. Conjuncin de llamamientos. Implica: 1que dos o ms sean llamados 2a una

misma herencia, o a una misma porcin de ella, 3sin especial designacin de partes.
983. Se entender hecha la designacin por partes slo en el caso de que el testador haya
determinado expresamente una cuota para cada heredero. La frase por mitad o por partes iguales u
otras que, aunque designen parte alcuota, no fijan sta numricamente o por seales que hagan a cada
uno dueo de un cuerpo de bienes separado, no excluyen el derecho de acrecer.

982. Procin vacante. Implica: 1que uno de los llamados muera antes que el testador,
o 2que renuncie la herencia, o 3sea incapaz de recibirla; [doctrina: +ineficacia del
llamamiento de alguno de los coherederos solidarios: condicin suspensiva impuesta a uno de ellos;
ausencia declarada de alguno (aunque el derecho de acrecer es provisional); nulidad de la disposicin
testamentaria en favor de uno de los herederos; no nacimiento del heredero concebido instituido].

Doctrina. Inexistencia de sustitutos, pues si existen la porcin vacante pasa a ellos.

En cualquier caso, el causante podr ordenar el derecho de acrecer, aunque falten requisitos, o puede disponer
que no se d, aunque concurran todos ellos.

987. El derecho de acrecer tendr tambin lugar entre los legatarios y los usufructuarios en los trminos
establecidos para los herederos.

Efectos. Adquisicin de porcin vacante. 984. En todos los derechos y obligaciones que tendra el que
no quiso o no pudo recibirla [salvo si fueran meramente personales]. Transmisin del derecho de acrecer a
sus herederos si muere sin haberlo aceptado o repudiado (1.006). Acrecimiento proporcional
a la cuota inicial de cada heredero.
986. En la sucesin testamentaria, cuando no tenga lugar el derecho de acrecer [no concurren requisitos o,
concurriendo, el testador lo excluye], la porcin vacante del instituido, a quien no se hubiese designado sustituto,

pasar a los herederos legtimos del testador, los cuales la recibirn con las mismas cargas y obligaciones.

SUCESIN FORZOSA. 985. Entre los herederos forzosos el derecho de acrecer slo tendr lugar cuando la
parte de libre disposicin se deje a dos o ms de ellos, o a alguno de ellos y a un extrao. Si la parte repudiada
fuere la legtima, sucedern en ella los coherederos por su derecho propio, y no por el derecho de acrecer. Y en
la mejora? Doctrina: discusin. TS: no cabe derecho a acrecer (nica: STS 26 dic 1989).

SUCESIN INTESTADA. 981. En las sucesiones legtimas la parte del que repudia la herencia acrecer
siempre a los coherederos [expresin del principio de grado ms prximo excluye al ms remoto]. Matizaciones:
1

se dice repudia, pero tambin ha de entenderse incapacidad y ausencia; en la repudiacin, el derecho de acrecer
es incondicionado, porque el repudiante no puede ser representado, pero en la incapacidad el derecho de acrecer
slo opera cuando no se d representacin en favor de los hijos o descendientes del incapaz.

LAS SUCESIONES EN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Reglas sobre el fondo. 9.8. La sucesin por causa de muerte se regir por la Ley nacional del causante en
el momento de su fallecimiento, cualesquiera que sean la naturaleza de los bienes y el pas donde se encuentren.
Sin embargo, las disposiciones hechas en testamento y los pactos sucesorios ordenados conforme a la Ley
nacional del testador o del disponente en el momento de su otorgamiento conservarn su validez, aunque sea otra
la Ley que rija la sucesin, si bien las legtimas se ajustarn, en su caso, a esta ltima [Ley que rija la sucesin].
Los derechos que por ministerio de la Ley se atribuyan al cnyuge suprstite se regirn por la misma Ley
que regule los efectos del matrimonio, a salvo siempre las legtimas de los descendientes. Capacidad para
suceder? ALEGRIA BORRAS: para incapacidades generales: ley nacional del heredero; incapacidades especiales: ley
nacional del causante. Particin? Algunos: lex loci del bien.

Reglas sobre la forma. 11. Conexiones alternativas. Convenio de la Haya de 5 oct 1961, sobre
conflictos de leyes en materia de forma de las disposiciones testamentarias (en vigor para Espaa
10 jul 1988; aplicable si el testador fallece despus de tal fecha). 1.1C. Conexiones alternativas: ley del lugar en
que el testador hizo la disposicin; ley de la nacionalidad posea por el testador al disponer o al fallecer; ley del
lugar en el que el testador tena su domicilio al disponer o al morir; ley del lugar en el que el testador tena su
residencia habitual al disponer o al morir; respecto a inmuebles, ley del lugar donde estn situados. PERO 3C. El
Convenio no se opone a las normas actuales o futuras de los Estados contratantes que reconozcan disposiciones
testamentarias hechas en forma de una ley no prevista en las normas de conflicto del Convenio.

TEMA 95. ACEPTACIN Y REPUDIACIN DE LA HERENCIA. CLASES DE ACEPTACIN.

CAPACIDAD PARA ACEPTAR Y REPUDIAR LA HERENCIA. FORMA Y EFECTOS. EL BENEFICIO DE
INVENTARIO Y EL DERECHO DE DELIBERAR.
ACEPTACIN Y REPUDIACIN DE LA HERENCIA. CLASES DE ACEPTACIN. CAPACIDAD PARA
ACEPTAR Y REPUDIAR LA HERENCIA. FORMA Y EFECTOS
Regulacin. Libro III, Ttulo III, Captulo IV, Seccin 4, De la aceptacin y repudiacin de la
herencia (988 y ss).
Caracteres. Negocio jurdico:
-

Unilateral, no recepticio, inter vivos, voluntario y libre, salvo 1.002. Los herederos que
hayan sustrado u ocultado algunos efectos de la herencia, pierden la facultad de renunciarla y quedan
con el carcter de herederos puros y simples, sin perjuicio de las penas en que hayan podido incurrir.

Irrevocable, salvo vicios 1.265 o que apareciese un testamento desconocido.

Puro e indivisible, pues 990. No podr hacerse en parte, a plazo ni condicionalmente.
Con efectos retroactivos 989. Al momento de la muerte del causante.

ACEPTACIN. Concepto. NeJ por el que la persona a cuyo favor se difiere la herencia
manifiesta su decisin de tomar la cualidad de heredero, con el fin de adquirir la herencia.
Sistemas. Romano, se adquiere la herencia por la aceptacin. Germnico o francs, se
adquiere la herencia por la delacin (sin necesidad de aceptacin, y sin perjuicio de la posibilidad de
repudiacin). Nuestro CC: mayora doctrina: sistema romano; SNCHEZ ROMN y VALVERDE: sistema mixto
porque los efectos de la aceptacin se retrotraen al momento de la muerte del causante; GARCA VALDECASAS:
sistema germano, por 661. Los herederos suceden al difunto por el solo hecho de su muerte en todos sus derechos y
obligaciones (PERO otros: apertura de la sucesin y vocacin hereditaria, no adquisicin de la herencia).

Clases. Pura y simple, sin sumisin a clusula especial y con efectos ilimitados. FORMA. 999. La
aceptacin pura y simple puede ser expresa o tcita. Expresa es la que se hace en documento pblico o privado
[no forma verbal]. Tcita es la que se hace por actos que suponen necesariamente la voluntad de aceptar, o que
no habra derecho a ejecutar sino con la cualidad de heredero.
-

No implican la aceptacin de la herencia los actos de mera conservacin o administracin provisional, si

con ellos no se ha tomado el ttulo o la cualidad de heredero.
1.000. Entindase aceptada [tcitamente] la herencia: 1Cuando el heredero vende, dona o cede su
derecho a un extrao, a todos sus coherederos o a alguno de ellos [adquiere primero el heredero y
luego a quien vendi, don o cedi]. 2Cuando el heredero la renuncia, aunque sea gratuitamente, a
beneficio de uno o ms de sus coherederos [no es repudiacin sino cesin, luego adquiere primero el
heredero y luego en favor del que se cede]. 3Cuando la renuncia por precio a favor de todos sus
coherederos indistintamente; pero no se entender aceptada la herencia si esta renuncia fuere gratuita y
los coherederos a cuyo favor se haga son aquellos a quienes debe acrecer porcin renunciada.
Doctrina. Entindase aceptada tcitamente la herencia cuando el heredero ejercita la accin de
particin de la herencia, contina en los negocios sociales, constituye derechos reales sobre bienes de la
herencia

A beneficio de inventario, con sumisin a clusula especial y efectos limitados (otro epg).

Requisitos.
-

en condiciones de ser aceptada, por muerte o declaracin de fallecimiento

de la persona de cuya sucesin se trate.
REALIZADA POR el llamado a la herencia y estando cierto de su derecho a la misma.
ACEPTANTE con capacidad suficiente.
HERENCIA

Capacidad. Regla general. 992. Todos los que tienen la libre disposicin de sus bienes.
Reglas especiales.
-

MENORES SUJETOS A PATRIA POTESTAD. La aceptarn los titulares de la patria potestad.

MENORES EMANCIPADOS. La aceptarn pura y simplemente con consentimiento de sus
padres y, a falta de ambos, el de su curador (323), o, si es a beneficio de inventario,
por s solos.
SOMETIDOS A TUTELA. La aceptar pura y simplemente el tutor con autorizacin judicial, o,
si es a beneficio de inventario, por s solo.
SOMETIDOS A CURATELA. 996. Si la sentencia de incapacitacin por enfermedades o deficiencias fsicas o
psquicas no dispusiere otra cosa, el sometido a curatela podr, asistido del curador, aceptar la herencia
pura y simplemente o a beneficio de inventario.
POBRES. 992. La aceptarn los terceros designados por el testador para calificarlos y distribuir los
bienes; en su defecto, 749 (albaceas; en su defecto, prroco, alcalde y juez municipal). Se entiende
aceptada a beneficio de inventario.
PJ. 993. La aceptarn sus legtimos representantes. 994. Los establecimientos pblicos oficiales no
podrn aceptar la herencia sin la aprobacin del Gobierno. 22Ley 50/2002. La aceptacin de
herencias por fundaciones se entender hecha siempre a beneficio de inventario.

Tiempo. No se regula CC, salvo 1.016. Podr el heredero aceptar a beneficio de inventario mientras no
prescriba la accin para reclamar la herencia. LASARTE: 30 aos (prescripcin de accin de peticin de herencia;
tesis aceptada por Cdigo de Sucesiones Cataln); OCALLAGHAN: 15 aos desde delacin de la herencia.
-

1.004. Hasta pasados 9 das despus de la muerte de aquel de cuya herencia se trate, no podr
intentarse accin contra el heredero para que acepte o repudie.
1.005. Instando, en juicio, un tercer interesado [cualquier interesado; concepcin amplia] para que el
heredero acepte o repudie [no instar juicio, basta solicitar de la autoridad judicial para que requiera al
heredero a pronunciarse], deber el Juez sealar a ste un trmino, que no pase de 30 das, para que
haga su declaracin; apercibido de que, si no la hace, se tendr la herencia por aceptada.

Efectos. Generales. 1Adquisicin de la cualidad de heredero con efectos retroactivos al

momento de la muerte del causante. 2Subrogacin en todos los derechos y obligaciones del
difunto. 3Accin propia (petitio hereditatis) para hacer valer su derecho al reconocimiento de su
cualidad de heredero. Aceptacin pura y simple. 1.003. Por la aceptacin pura y simple, o sin
beneficio de inventario, quedar el heredero responsable de todas las cargas de la herencia, no slo con los
bienes de sta, sino tambin con los suyos propios. Aunque hay confusin de patrimonios, los acreedores del
causante tienen preferencia en el cobro con cargo a los bienes hereditarios, y lo mismo con los acreedores del
heredero en relacin a sus bienes propios; evitndose situaciones injustas. De las cargas de herencia aceptada
pura y simplemente por persona casada responden slo sus bienes privativos (1.367), salvo que concurra el otro
cnyuge prestando su consentimiento a la aceptacin, en cuyo caso responden tambin los bienes gananciales.

REPUDIACIN. Concepto. NeJ por el que el llamado a suceder declara formalmente que
rehsa la herencia diferida a su favor.

Capacidad. Igual que aceptacin, PERO MENORES SUJETOS A PATRIA POTESTAD: la repudiarn los titulares de
la patria potestad, con necesaria autorizacin judicial (166); SOMETIDOS A TUTELA: la repudiar el
tutor con autorizacin judicial (271). PJ: 993. Necesitan aprobacin judicial, con audiencia del Ministerio
pblico. PJ de inters pblico, segn entiende la doctrina. 20Ley 50/2002. No podrn repudiar herencias o
legados sin la previa autorizacin del Protectorado o, en defecto de ste, sin la aprobacin judicial con audiencia
del Ministerio Pblico. 994. Los establecimientos pblicos oficiales no podrn aceptar ni repudiar herencia sin la
aprobacin del Gobierno [en relacin con 748. La institucin hecha a favor de un establecimiento pblico bajo condicin o
imponindole un gravamen slo ser vlida si el Gobierno la aprueba].

Forma. 1.008. Deber hacerse en instrumento pblico o autntico, o por escrito presentado ante el Juez
competente para conocer de la testamentara o del abintestato.
-

Forma instrumental. Algunos: pblico y autntico son lo mismo, luego slo se admite la repudiacin
en forma judicial o notarial. Mayora doctrina: pblico implica notarial, autntico implica indubitado (en
que el autor aparente y real del mismo coinciden, LACRUZ).

Forma judicial. Juicio de testamentara o abintestato sustituidos por procedimiento para la divisin
de la herencia (LEC 7 ene 2000).

Efectos. Generales. 1Se entiende que no ha posedo la herencia en ningn momento el que
vlidamente la repudiare (440). 2No implica renuncia de todos los derechos, pues puede
aceptar el legado (890), mejora (833) y puede representar (928). 3Compatibilidad entre
sucesin testamentaria y abintestato. 1.009. El que es llamado a una misma herencia por testamento y
abintestato y la repudia por el primer ttulo, se entiende haberla repudiado por los dos. Repudindola como
4
heredero abintestato y sin noticia de su ttulo testamentario, podr todava aceptarla por ste. Consecuencias.

La repudiacin da lugar al llamamiento del heredero sustituto, ejercicio del derecho de

acrecer o apertura, total o parcial, de la sucesin intestada.
Si se repudia en perjuicio de acreedores [no se requiere intencionalidad, basta el mero perjuicio],
1.001. Podrn stos pedir al Juez que los autorice para aceptarla en nombre de aqul. La aceptacin slo
aprovechar a los acreedores en cuanto baste a cubrir el importe de sus crditos. El exceso, si lo hubiere, no
pertenecer en ningn caso al renunciante [no llega a ser heredero en ningn momento], sino que se adjudicar a
las personas a quienes corresponda segn las reglas establecidas en este Cdigo. Plazo de 4 aos (1.299, POR
ANALOGA con acciones rescisorias).

EL BENEFICIO DE INVENTARIO Y EL DERECHO DE DELIBERAR

BENEFICIO DE INVENTARIO. Concepto. Facultad concedida por la ley a los herederos para
aceptar la herencia respondiendo de las cargas de la herencia slo hasta donde alcance el
valor de los bienes hereditarios. CC lo regula como clase de aceptacin, pero es situacin especfica de
responsabilidad, pues puede gozar de la misma incluso despus de haber aceptado la herencia. 1.010. Todo
heredero puede aceptar la herencia a beneficio de inventario, aunque el testador se lo haya prohibido.

Forma. 1.011. La aceptacin de la herencia a beneficio de inventario podr hacerse ante Notario, o por escrito
ante cualquiera de los Jueces que sean competentes para prevenir el juicio de testamentara o abintestato.
1.012. Si el heredero se hallare en pas extranjero, podr hacer dicha declaracin ante el Agente diplomtico o
consular de Espaa que est habilitado para ejercer las funciones de Notario en el lugar del otorgamiento. 1.013.
La declaracin no producir efecto alguno si no va precedida o seguida de un inventario fiel y exacto de todos los
bienes de la herencia, hecho con las formalidades y dentro de los plazos expresados en los artculos siguientes.
PERO 1.021. El que reclame judicialmente una herencia de que otro se halle en posesin por ms de 1 ao, si
venciere en el juicio, no tendr obligacin de hacer inventario para gozar de este beneficio, y slo responder de
las cargas de la herencia con los bienes que le sean entregados.

Tiempo.
-

1.014. El heredero que tenga en su poder los bienes de la herencia o parte de ellos y quiera utilizar
el beneficio de inventario o el derecho de deliberar, deber manifestarlo al Juez competente para
conocer de la testamentara, o del abintestato, dentro de 10 das siguientes al en que supiere ser tal
heredero, si reside en el lugar donde hubiese fallecido el causante de la herencia. Si residiere fuera, el
plazo ser de 30 das. En uno y otro caso, el heredero deber pedir a la vez la formacin del inventario y
la citacin a los acreedores y legatarios para que acudan a presenciarlo si les conviniere.
1.015. Cuando el heredero NO tenga en su poder la herencia o parte de ella, ni haya practicado
gestin alguna como tal heredero, los plazos expresados en el artculo anterior se contarn desde el da
siguiente al en que expire el plazo que el Juez le hubiese fijado para aceptar o repudiar la herencia
segn 1.005, o desde el da en que la hubiese aceptado o hubiera gestionado como heredero.
1.016. Fuera de los casos a que se refieren los dos anteriores artculos, si no se hubiere presentado
ninguna demanda contra el heredero, podr ste aceptar a beneficio de inventario, o con el derecho de
deliberar, mientras no prescriba la accin para reclamar la herencia.

Inventario. Plazo. 1.017. Se principiar dentro de los 30d siguientes a la citacin de acreedores y legatarios,
y concluir dentro de otros 60. Si por hallarse los bienes a larga distancia, ser muy cuantiosos, u otra causa justa,
parecieren insuficientes esos 60 das, podr el Juez prorrogar este trmino por el tiempo que estime necesario, sin
que pueda exceder de 1 ao. Forma. No regulado CC, forma judicial o notarial. Inobservancia. 1.018.
Si por culpa o negligencia del heredero no se principiare o no se concluyere el inventario en los plazos y con las
solemnidades prescritas en los artculos anteriores, se entender que acepta la herencia pura y simplemente.

Prdida del beneficio de inventario. 1.024. 1Si a sabiendas dejare de incluir en el inventario alguno de
los bienes, derechos o acciones de la herencia. 2Si antes de completar el pago de las deudas y legados enajenase
bienes de la herencia sin autorizacin judicial o la de todos los interesados, o no diese al precio de lo vendido la
aplicacin determinada al concederle la autorizacin.

Efectos. 1Limitacin de la responsabilidad del heredero y separacin de patrimonios. 1.023.

a)El

heredero no queda obligado a pagar las deudas y dems cargas de la herencia sino hasta donde alcancen los
bienes de la misma. b)Conserva contra el caudal hereditario todos los derechos y acciones que tuviera contra el
difunto. c)No se confunden para ningn efecto, en dao del heredero, sus bienes particulares con los de herencia.
2
Administracin de la herencia. 1.026. Hasta que resulten pagados todos los acreedores conocidos y los
legatarios. El administrador, ya sea el mismo heredero u otra persona, tendr, en ese concepto, la representacin
de la herencia para ejercitar las acciones que a sta competan y contestar a demandas interpuestas contra ella.
3
Liquidacin de la herencia. 1.027-1.033. Se pagarn, por este orden, las deudas del causante, las cargas
de la herencia y los legados, observando las normas sobre prelacin de dichas deudas y, en su caso, lo que se
decida en el proceso pertinente; vendiendo, si fuera preciso, bienes de la herencia [en la forma que acuerden los
herederos, acreedores y legatarios o en la que prev la LEC], dando cuenta y siendo responsable el administrador.
El remanente ingresa en el patrimonio del heredero, siendo los gastos a cargo del caudal hereditario.

DERECHO A DELIBERAR. Concepto. Facultad concedida al heredero para examinar el estado

de la herencia antes de decidirse por la aceptacin o repudiacin de la misma. 1.010. Tambin
podr [el heredero] pedir la formacin de inventario antes de aceptar o repudiar la herencia, para deliberar sobre
este punto. Poco utilizado, es ms fcil aceptar a beneficio de inventario.

Tiempo. 1.014-1.016. Inventario. 1.017-1.018.

Efectos. Ejercitar tal derecho, 1.019. El heredero que se hubiese reservado el derecho de deliberar,
deber manifestar al Juzgado, dentro de 30 das contados desde el siguiente al en que se hubiese concluido el
inventario, si acepta o repudia la herencia. Pasados los 30 das sin hacer dicha manifestacin, se entender que la
acepta pura y simplemente.

TEMA 96. LA PARTICIN DE LA HERENCIA: CONCEPTO Y NATURALEZA. LEGITIMACIN PARA

PEDIR LA PARTICIN E INTERVENCIN DE LOS ACREEDORES. OPERACIONES PARTICIONALES.
EFECTOS DE LA PARTICIN. NULIDAD Y RESCISIN.
LA PARTICIN DE LA HERENCIA: CONCEPTO Y NATURALEZA JURDICA
Regulacin. Libro III, Ttulo III, Captulo VI De la colacin y la particin (1.035 y ss).
Concepto. Separacin, divisin y distribucin de una cosa comn (herencia) entre las
personas a quienes pertenece (coherederos). Finalidad. 1Liquidar el caudal, rebajando de su importe
2

deudas y cargas; hacer cesar la proindivisin.

Naturaleza jurdica. 1.068. La particin legalmente hecha confiere a cada heredero la propiedad exclusiva
de los bienes que le hayan sido adjudicados. Teoras, segn sea su naturaleza:
-

Traslativa. Es ttulo traslativo de dominio de los bienes adjudicados a cada partcipe.

Declarativa. Es ttulo declarativo de dominio de los bienes adjudicados, que trae
causa de la traslacin del dominio efectuada por aceptacin de la herencia.
Determinativa o especificativa. Es una nueva situacin de derecho (se pasa de la
indivisin a varias propiedades distintas y determinadas) caracterizada por la precisin de su
objeto y la absoluta libertad en su ejercicio (TS).

Clases. Judicial. 1.059. Cuando los herederos mayores de edad [+representantes de menores de edad] no se
entendieren sobre el modo de hacer la particin, quedar a salvo su derecho para que le ejerciten en la forma
prevenida en la LEC [practicada por el juez].

Extrajudicial.
-

1.056. Cuando el testador hiciere, por acto entre vivos o por ltima voluntad, la particin de sus
bienes, se pasar por ella, en cuanto no perjudique a la legtima de los herederos forzosos.
1.057. El testador podr encomendar por acto inter vivos o mortis causa para despus de su muerte la
facultad de hacer particin a cualquier persona que no sea uno de los coherederos [contador-partidor].
1.058. Cuando el testador no hubiese hecho la particin, ni encomendado a otro esta facultad, si los
herederos fueren mayores y tuvieren la libre administracin de sus bienes, podrn distribuir la herencia
de la manera que tengan por conveniente. Si no alcanzan acuerdo unnime, recurren al juez (1.059).
1.057. No habiendo testamento, contador-partidor en l designado o vacante el cargo, el Juez, a
peticin de herederos y legatarios que representen, al menos, el 50% del haber hereditario, y con
citacin de los dems interesados, si su domicilio fuere conocido, podr nombrar un contador-partidor
dativo, segn las reglas que la LEC establece para la designacin de peritos. La particin as realizada
requerir aprobacin judicial, salvo confirmacin expresa de todos los herederos y legatarios.

Arbitral. Por rbitro, ya sea designado en contrato celebrado por los herederos o en
testamento por voluntad del causante (Ley 23 dic 2003, Arbitraje).
LEGITIMACIN PARA PEDIR LA PARTICIN
Coherederos. Requisitos:
-

Derecho definitivo sobre la herencia. 1.054. Los herederos bajo condicin [suspensiva] no
podrn pedir la particin hasta que aqulla se cumpla. PERO podrn pedirla los otros coherederos,
asegurando competentemente el derecho de los primeros para el caso de cumplirse la condicin; y,
hasta saberse que sta ha faltado o no puede ya verificarse, se entender provisional la particin.

Libre disposicin y administracin de sus bienes. 1.052. Todo coheredero que tenga la libre
administracin y disposicin de sus bienes podr pedir en cualquier tiempo la particin de la herencia.

Representantes legtimos de incapacitados y ausentes (1.052). Respecto de menores no

emancipados: el padre o madre, y a falta de ambos, el tutor. Respecto de incapacitados: el tutor (no requiere
autorizacin judicial, pero s aprobacin judicial una vez efectuada la particin, 272).

Herederos del heredero que muera antes de hacer la particin. 1.055. Si antes de hacerse la
particin muere uno de los coherederos, dejando dos o ms herederos, bastar que uno de stos la pida; pero
todos los que intervengan en este ltimo concepto debern comparecer bajo una sola representacin.

Legatarios de parte alcuota facultados para pedir la divisin judicial de la herencia (782LEC).
Acreedores del heredero si ste repudia la herencia en su perjuicio (1.001).
Se trata de una accin imprescriptible (1.052 y 1.965).
INTERVENCIN DE LOS ACREEDORES
Acreedores de la herencia. 1.082. Los acreedores reconocidos como tales podrn oponerse a que se lleve
a efecto la particin de la herencia hasta que se les pague o afiance el importe de sus crditos. Aplicacin del
principio antes es pagar que heredar. Acreedores son slo los reconocidos como tales en testamento o por los
coherederos y los que tengan su derecho documentado en un ttulo ejecutivo (782LEC).

Acreedores de los herederos. 1.083. Los acreedores de uno o ms de los coherederos podrn intervenir a
su costa en la particin para evitar que sta se haga en fraude o perjuicio de sus derechos. En fraude o perjuicio,
p.ej., al heredero deudor se le adjudican bienes cuyo valor sea inferior al importe de su cuota; se le obliga a una
colacin improcedente de donaciones

OPERACIONES PARTICIONALES
No regulado sistemticamente en CC; sino que hay que intercalar varios preceptos (sucesiones, rgimen
econmico matrimonial) y valerse de la prctica habitual. Fases:
1

Relacin de bienes. Inventario. Relacin de bienes que constituyen la herencia, en 2

categoras: bienes muebles y bienes inmuebles (con arreglo a LH para facilitar inscripcin en RPr),
seguido de un resumen del activo y pasivo de la herencia. Avalo. Tasacin de los bienes por
el testador, acuerdo de los herederos, arbitraje, peritos o contadores-partidores.
2

Liquidacin del caudal. Operacin aritmtica que implica deduccin de bajas comunes
o especiales (deudas particulares

(liquidaciones de la sociedad conyugal y sociedad de gananciales, en su caso)

del difunto, gastos de ltima enfermedad y de particin, 1.064. Los gastos de particin, hechos en inters comn de
todos los coherederos, se deducirn de la herencia; los hechos en inters particular de uno de ellos, sern a cargo del mismo).

Colacin de bienes. REGLA GENERAL. 1.035. El heredero forzoso que concurra, con otros que tambin lo
sean, a una sucesin, deber traer a la masa hereditaria los bienes y valores que hubiese recibido del causante de
la herencia, en vida de ste, por dote, donacin, u otro ttulo lucrativo, para computarlo en la regulacin de
legtimas y cuenta de particin.

Varios herederos forzosos. Se incluyen los descendientes de 2 o ulterior grado que

hereden por derecho de representacin, 1.038. Cuando los nietos sucedan al abuelo en
representacin del padre, concurriendo con sus tos o primos, colacionarn todo lo que debiera
colacionar el padre si viviera, aunque no lo hayan heredado. Tambin colacionarn lo que hubiesen
recibido del causante durante la vida de ste, a menos que el testador hubiese dispuesto lo contrario, en
cuyo caso deber respetarse su voluntad si no perjudicare a la legtima de los coherederos.

Alguno de ellos haya recibido bienes colacionables segn el concepto del 1.035.

EXCEPCIONES. Aunque no concurran los requisitos, 1.037. Lo dejado en testamento es colacionable si

as lo dispone el testador o si no quedan a salvo las legtimas. 1.036. No hay colacin de donaciones si el
donante as lo dispone expresamente o el donatario repudia la herencia, salvo si es inoficiosa.

BIENES COLACIONABLES. ABSOLUTAMENTE COLACIONABLES: 1bienes recibidos por el heredero, en virtud de dote,
donacin u otro ttulo lucrativo (1.035); 2cantidades satisfechas por el padre para redimir a sus hijos de la suerte
de soldado, pagar sus deudas, conseguirles un ttulo de honor y otros gastos anlogos (1.043); 3los regalos de
boda, consistentes en joyas, vestidos y equipos, no se reducirn como inoficiosos sino en la parte que excedan en
1/10 o ms de la cantidad disponible por testamento (1.044); 4donaciones hechas conjuntamente al hijo y su
consorte, colacionables por el hijo en cuanto a la mitad del valor de la cosa donada (1.040).

RELATIVAMENTE COLACIONABLES: 1Gastos que el padre hubiere hecho para dar a sus hijos una carrera profesional o
artstica, en los casos excepcionales en que aqul disponga que se colacionen o perjudiquen a la legtima de los
dems; pero, aun en estos casos, se rebajar de ellos lo que el hijo habra gastado viviendo en la casa y
compaa de sus padres (1.042); 2bienes dejados en testamento, cuando el testador as lo dispusiere o se
perjudicaren las legtimas (1.037).

ABSOLUTAMENTE NO COLACIONABLES: 1Bienes donados por los ascendientes a sus nietos, cuando no hereden stos
sino los padres (1.039); 2donaciones hechas al consorte del hijo (1.040); 3gastos de alimentos, educacin,
curacin de enfermedades, aunque sean extraordinarios, aprendizaje, equipo ordinario, ni los regalos de
costumbre; ni los gastos realizados por los padres y ascendientes para cubrir las necesidades especiales de sus
hijos o descendientes con discapacidad (1.041).

RELATIVAMENTE NO COLACIONABLES: 1gastos de carrera profesional o artstica; 2regalos de bodas consistentes en

joyas, vestidos y equipos; 3lo dejado en testamento.

EFECTOS. Respecto a:
-

Bienes colacionables. 1.045. No han de traerse a colacin y particin las mismas cosas donadas,

sino su valor al tiempo en que se evalen los bienes hereditarios. El aumento o deterioro fsico posterior
a la donacin y aun su prdida total, casual o culpable, ser a cargo y riesgo o beneficio del donatario.
Coherederos. 1.046. La dote o donacin hecha por ambos cnyuges se colacionar por mitad

en la herencia de cada uno de ellos. La hecha por uno solo se colacionar en su herencia. 1.047. El
donatario tomar de menos en la masa hereditaria tanto como ya hubiese recibido, percibiendo sus
coherederos el equivalente, en cuanto sea posible, en bienes de misma naturaleza, especie y calidad.
1.048. No pudiendo verificarse esto, si los bienes donados fueren inmuebles, los coherederos tendrn
derecho a ser igualados en metlico o valores mobiliarios al tipo de cotizacin; y, no habiendo dinero ni
valores cotizables en la herencia, se vendern otros bienes en pblica subasta en la cantidad necesaria.
Cuando los bienes donados fueren muebles, los coherederos slo tendrn derecho a ser igualados en
otros muebles de la herencia por el justo precio, a su libre eleccin. 1.050. Si entre los coherederos
surgiere contienda, no por eso dejar de proseguirse la particin, prestando la correspondiente fianza.
Frutos, rentas e intereses. 1.049. Se deben a la masa hereditaria desde el da en que se abra la
sucesin. Para regularlos, se atender a las rentas e intereses de los bienes hereditarios de la misma
especie que los colacionados.

Divisin y adjudicacin a travs de la formacin de hijuelas, teniendo cada una 2 partes

2
( cuota; adjudicacin). Si no se han pagado las deudas del causante antes: hijuela de deudas. Reglas:
1

1.061. En la particin de la herencia se ha de guardar la posible igualdad, haciendo lotes o

adjudicando a cada uno de los coherederos cosas de la misma naturaleza, calidad o especie.
1.062. Cuando una cosa sea indivisible o desmerezca mucho por su divisin, podr adjudicarse a
uno, a calidad de abonar a los otros el exceso en dinero. PERO bastar que uno solo de los herederos
pida su venta en pblica subasta, y con admisin de licitadores extraos, para que as se haga.
1.063. Los coherederos deben abonarse recprocamente las rentas y frutos que cada uno haya
percibido de los bienes hereditarios, los gastos tiles y necesarios hechos en ellos y los daos
ocasionados por malicia o negligencia.

1.065. Los ttulos de adquisicin o pertenencia sern entregados al coheredero adjudicatario

de la finca o fincas a que se refieran. 1.066. Cuando el mismo ttulo comprenda varias fincas
adjudicadas a diversos coherederos, o una sola que se haya dividido entre dos o ms, el ttulo quedar
en poder del mayor interesado en la finca/s, y se facilitarn a los otros copias fehacientes, a costa del
caudal hereditario. Si el inters fuere igual, el ttulo se entregar, a falta de acuerdo, a quien por suerte
corresponda. Siendo original, aquel en cuyo poder quede deber exhibirlo al resto cuando lo pidan.
1.086. Estando alguna de las fincas de la herencia gravada con renta o carga real perpetua,
no se proceder a su extincin, aunque sea redimible, sino cuando la mayor parte de los coherederos lo
acordare. No acordndolo as, o siendo la carga irredimible, se rebajar su valor o capital del de la finca,
y sta pasar con la carga al que le toque en lote o por adjudicacin.

EFECTOS DE LA PARTICIN
Propiedad exclusiva de los bienes adjudicados (1.068).
Eviccin y saneamiento. De los lotes (1.069). APLICABLE SUPLETORIAMENTE reglas compraventa, PERO
el saneamiento no supone resolucin de la particin, slo indemnizacin. 1.071. Esta obligacin
es proporcionada al respectivo haber hereditario de los coherederos; PERO si alguno de ellos resultare insolvente,
respondern de su parte los dems en la misma proporcin, deducindose la parte correspondiente al que deba
ser indemnizado. Quienes pagaren por el insolvente conservarn accin contra l para cuando mejore de fortuna.
De la solvencia del deudor. 1.072. Si se adjudica un crdito como cobrable, los coherederos responden
de su insolvencia al hacerse la particin [no posterior]. Si adjudicado como incobrable, no hay responsabilidad;
PERO, si se cobran en todo o en parte, se distribuir lo percibido proporcionalmente entre herederos.

Pago de deudas. 1.082. Los acreedores pueden oponerse a que se realice la particin hasta que se les
pague o afiance el importe de sus crditos. 1.084. Hecha la particin, los acreedores podrn exigir el pago de
sus deudas por entero de cualquiera de los herederos que no hubiere aceptado la herencia a beneficio de
inventario, o hasta donde alcance su porcin hereditaria, en caso de haberla admitido con dicho beneficio. El
heredero demandado por un acreedor tendr derecho a hacer citar y emplazar a sus coherederos, salvo que por
disposicin del testador, o a consecuencia de la particin, hubiere quedado l solo obligado al pago. 1.085. El
coheredero que hubiese pagado ms de lo que corresponda a su participacin en la herencia, [o hubiese pagado
la deuda ntegramente por ser hipotecaria o consistir en cuerpo determinado], podr reclamar de los dems su
parte proporcional. 1.087. El coheredero acreedor del difunto puede reclamar de los otros el pago de su
crdito, deducida su parte proporcional como tal heredero; sin perjuicio de que aqullos hubiesen aceptado a
beneficio de inventario.

NULIDAD Y RESCISIN
NULIDAD. 1.081. La particin hecha con uno a quien se crey heredero sin serlo, ser nula. Aplicables POR
ANALOGA PGD sobre nulidad de actos jurdicos y sobre todo contratos.

RESCISIN. Procede. 1.073. Por las mismas causas que las obligaciones (1.291). 1.074. Por lesin en ms
de 1/4 parte, atendido el valor de las cosas cuando fueron adjudicadas. No procede. 1.075. La particin hecha
por el difunto no puede impugnarse por lesin, salvo que perjudique la legtima o aparezca o racionalmente se
presuma que fue otra la voluntad del testador. 1.078. No puede ejercitar accin rescisoria por lesin el heredero
que hubiese enajenado el todo o una parte considerable de bienes inmuebles que le hubieren sido adjudicados.
Accin. Plazo. 1.076. 4 aos desde que se hizo la particin [caducidad]. Efectos. En teora, volver las

cosas al estado original (reconstituir la comunidad hereditaria y volver a partir), siendo la indemnizacin slo
un remedio subsidiario. En la prctica, para proteger a terceros, 1.077. El heredero demandado podr
optar entre indemnizar el dao o consentir que se proceda a nueva particin. La indemnizacin puede hacerse en
numerario o en la misma cosa en que result el perjuicio. Si se procede a nueva particin, no alcanzar sta a los
que no hayan sido perjudicados ni percibido ms de lo justo [particin parcial (LACRUZ)].