Seccin Primera

Capitulo 13_
DE LAS SOCIEDADES EN GENERAL

I.- INTRODUCCION: EL FENOMENO ASOCIATIVO

El fenmeno de la unin de personas para el ejercicio de actividades
mercantiles a travs de la constitucin de sociedades es cada vez ms
relevante. La importancia que tiene el Derecho de sociedades dentro del
Derecho Mercantil es creciente, pues son cada vez ms empresarios sociales
en lugar de empresarios individuales los que ejercitan la actividad empresarial.
Esta realidad es an ms significativa cuando se trata de grandes empresas
cuyas dimensiones y exigencias financieras o de organizacin hacen difcil que
su titularidad est en manos de personas fsicas. Las sociedades mercantiles
adquieren un extraordinario peso como un instrumento que resalta el ms
apropiado para la actividad econmica, al tiempo que sirve para facilitar la
concentracin empresarial y del poder econmico a travs de la constitucin de
grupos y de uniones de empresas.
Las personas se unen para realizar una actividad que les reporte unas
ganancias igual que lo hacen con otras finalidades polticas, culturales,
deportivas o religiosas. El fenmeno societario queda de esta manera
encuadrado en el ms amplio fenmeno asociativo. El Cdigo Civil, dentro del
captulo relativo a las personas jurdicas (Ttulo XXXIII del Libro I), incluye a las
sociedades industriales, sealando que sus derechos y obligaciones son
regulados, segn su naturaleza, por otros ttulos de este Cdigo y por el Cdigo
de Comercio.
Tanto las sociedades civiles como las mercantiles se caracterizan, frente a las
asociaciones estrictas (corporaciones y fundaciones), por su finalidad
normalmente lucrativa. El ejercicio de una actividad por medio de la
colaboracin de los socios y del fondo comn que stos constituyen con la
finalidad lucrativa sirve tambin para distinguir la sociedad de la comunidad
que, obedeciendo a una idea ms esttica, atribuye a los comuneros el uso o
disfrute comn de la cosa cuya titularidad comparten. Adems, cuando la
sociedad adquiere la personalidad jurdica, la titularidad del fondo comn deja
de ser de los socios y pasa a la sociedad.
La sociedad tiene su origen en un acto jurdico, normalmente un contrato, que
dar vida a un ente al que, una vez cumplidos los requisitos exigidos, el
Ordenamiento le reconoce personalidad jurdica. De ah el doble aspecto
contractual e institucional de la sociedad. La posibilidad de constituir
sociedades mercantiles de un solo socio pone de relieve la importancia del
aspecto institucional. Lo que importa es que la sociedad mercantil, como ente o
institucin, con independencia de su origen, contractual o no, se presenta como

un instrumento de derecho privado, til para la organizacin de la empresa y

para facilitar el logro de diferentes fines.
Ms el origen de la sociedad no siempre tiene naturaleza contractual. El acto
fundacional de una sociedad que se constituye con un solo socio, por hiptesis,
no es contractual. Se trata de un negocio unilateral que, igual que el contrato,
tiene por principal funcin la de dar vida a un ente y dotarlo de la adecuada
estructura y organizacin. En este caso, el acto de constitucin de la sociedad
tendr que cumplir los requisitos esenciales del acto jurdico. Son los que
veremos ms adelante, referidos al contrato con la diferencia de que, al faltar la
pluralidad, no cabe hablar de concurrencia de declaraciones de voluntad.
La posibilidad de constituir sociedades con un solo socio se admite, en la
legislacin comparada, en las annimas y limitadas. En nuestro Ordenamiento
existe algo parecido, las denominadas empresas individuales de
responsabilidad limitada (EIRL).
II.- EVOLUCION HISTORICA.

El derecho romano
En el Derecho romano, que no conoci la diferencia entre sociedades civiles y
comerciales, las sociedades podan ser universales o particulares. Las
primeras comprendan todos los bienes, presentes o futuros ( societates
omnium bonorum), o todas las ganancias y deudas provenientes de la
actividad de los socios (societates omnium quae ex quaestae
venium).
Las sociedades particulares podan ser unius rei de un bien determinado, o
alicujus negotiationes, para dedicarse a operaciones de la misma
naturaleza (por ejemplo, la societates vectigalium de recolectores
fiscales de impuestos, las sociedades de banqueros, etc.).
La sociedad omnium bonorum, constituida por los hijos a la muerte de
su padre, parece que fue la primera en el derecho romano, y era una sociedad
universal, en el sentido que comprenda todo el patrimonio del causante.
Posiblemente los herederos en esa poca, en que el cultivo de la tierra era la
base de la riqueza, mantenan despus de la muerte del pater la explotacin
comn de los bienes heredados, rigindose esta especie de sociedad por
reglas especiales. Tambin fueron frecuentes las sociedades entre cnyuges.
La sociedad era para los romanos un contrato consensual y bilateral, por el
cual dos o ms personas se obligan a poner en comn bienes y trabajo para la
obtencin de resultados ventajosos para todos.
La societas unius negotationis nace, al parecer, del comercio
internacional y sirve para realizar, en comunidad de fuerzas, una o ms
operaciones de comercio, como la compraventa de esclavos, como cita Gayo o

el prstamo a inters. Cabe recordar que los romanos conocieron una actividad
bancaria muy desarrollada, realizada unipersonalmente o en forma asociada
por los argentarii. Que requiri reglas especiales, como la de la
responsabilidad solidaria. Junto a la actividad martima, tan antigua y tan
importante como la bancaria, fueron las actividades que a menudo recurrieron
a la forma asociativa.
La societas romana careca de efectos respecto de terceros, pues era un
contrato que produca solamente un vnculo obligatorio entre los socios: ellos
se obligaban recprocamente a realizar los aportes comprometidos, a repartir
los beneficios y a liquidarla en caso de disolucin. El vnculo era interno y no
trascenda al exterior. En lo externo no exista una sociedad que fuera titular
de derechos. Cada uno de los socios era propietario de los bienes, acreedor
del activo, deudor de las obligaciones sociales. El patrimonio comn era un
condominio entre las partes.
La posibilidad de obligar a los socios por los actos del socio gestor fue
producto de una larga evolucin. As los herederos del comerciante, que
continuaban la gestin del causante, resultaban obligados por la actuacin de
alguno de los sucesores.

La sociedad en comandita
El nacimiento de la sociedad en comandita se vincula con la prohibicin de la
usura, y se recurri a esta figura social para disfrazar el prstamo que un
banquero o comerciante realizaba a un propietario de buque para financiar una
empresa martima. De esta forma el capitalista limitaba su participacin y su
responsabilidad, al aporte del capital, a cambio de una participacin en el
resultado del negocio.
La prohibicin del prstamo a inters establecido por la Iglesia durante la Edad
Media (el Concilio de Nicea en el ao 325 prohibi los intereses para los
eclesisticos, prohibicin extendida a los laicos por los Concilios de Pars en el
ao 829 y de Letrn de 1139), oblig a los prestamistas a recurrir a una
operacin ya conocida en la actividad martima: la commenda. La
commenda, tambin llamada societas maris en Gnova y
collegantia en Venecia, era una asociacin entre un prestamista y un
deudor. El prestamista (comanditario) anticipaba a un mercader errante el
capital necesario para su viaje de negocios. El prestamista corra el riesgo de
su capital y el mercader con el de su trabajo. Si haba prdidas, el primero
perda su capital y el segundo se trabajo. Si haba ganancias, el prestamista
recobraba su capital y una parte de las ganancias.
En la commenda, llamada societas o collegantia, el capitalista
anticipaba los dos tercios del capital necesario y el mercader pona su trabajo y
en otro tercio del capital. Si haba prdidas, se soportaban en proporcin al

capital aportado, y si haba ganancias, se repartan por mitades. En general,

este contrato se convena por un viaje.
Esta operacin se divulg y los prestamistas comenzaron a disfrazar el
prstamo a inters mediante la participacin de los beneficios. Ellos limitaban
su participacin y su responsabilidad al capital aportado.
Esto fue posible en el mundo germnico acudiendo al apoderamiento
recproco utilizado en el Medioevo, de modo que algunos de los partcipes
establecan un lmite a su responsabilidad por la actuacin de otro. Esto no
impeda la actuacin del propio comanditario en tanto hiciera conocer al
tercero con el que contrataba la existencia de esa limitacin y cuya actuacin
fue algo comn hasta la codificacin.
Es el Cdigo de Comercio francs el que establece la prohibicin de que este
socio que ha limitado su responsabilidad participe en la gestin, buscando con
ello, no la proteccin de los terceros, sino la de los propios socios, porque la
experiencia sealaba que quien haba limitado su responsabilidad tenda a
actuar en el manejo de los asuntos comunes con mucho mayor ligereza que los
socios que comprometan la totalidad de su patrimonio.

La sociedad alemana de mano comn

En la organizacin germana primitiva existi una propiedad comn
(gesammte Hand) de la tierra y ciertos bienes correspondientes a la
familia o el grupo tribal ( Sippe), y esos bienes eran utilizados por los
integrantes de la comunidad de acuerdo con su propia organizacin interna,
pero sin que ninguno de ellos tuviera individualmente un derecho especfico
sobre una parte de esos bienes ni una cuota determinada en el total. La
participacin en la comunidad derivaba de la pertenencia del grupo tribal y no
poda ser transferida a terceros ajenos al grupo.
Los integrantes de la comunidad estaban asociados entre s por el llamado
derecho de venganza o venganza de la sangre, por el cual cada uno de ellos
era responsable frente a cualquier miembro de otra Sippe por los daos
cometidos por algunos de los integrantes de la comunidad.
De modo que la diferencias con la societas son notables. Aqu el partcipe no
es propietario pro cuota, sino que la propiedad del grupo formaba una unidad
colectiva y la gestin de ese patrimonio es conducida siempre en inters del
grupo y no en el inters individual del gestor. Las aportaciones de los
miembros entra en la propiedad comn sin que tenga importancia su
procedencia ni su entidad. En esta comunidad todo principio individualista
desaparece.

Las sociedades en el Derecho anglosajn

La partnership no es para el derecho ingls un contrato, sino una relacin;
relacin que existe entre dos o ms personas que realizan un negocio en
comn, y tambin la de stos con un tercero. Una caracterstica importante del
Common Law es que cuando un tercero contrata con uno de los partcipes
posiblemente tenga en cuenta, no slo el crdito de aquel con quien contrata,
sino tambin el de quienes tienen con aqul el negocio en comn. En
proteccin de esa confianza es que el derecho establece la responsabilidad de
todos los partcipes, para lo cual presume que stos, sea expresamente por
algn contrato o tcitamente por su conducta, estn otorgndose un recproco
poder para los fines del negocio comn. La responsabilidad por el
apoderamiento aparente se considera una aplicacin de la doctrina del
estoppel, que en trminos generales se explica diciendo que una persona no
puede utilizar acciones o defensas que sean incompatibles con su conducta o
comportamiento anteriores.
La partnership exhibe la existencia de una asociacin de partners
(partcipes) reunidos para realizar un negocio comn. Todos ellos pueden
contratar obligando a los dems partners y stos son responsables
ilimitadamente.
De todas maneras, los bienes contribuidos al negocio comn y los adquiridos
por la comunidad no estn protegidos contra la accin de los acreedores de los
partcipes. Para consagrar esas separacin patrimonial era necesaria la
intervencin del Parlamento. En la Partnership Act de 1890 se establece
expresamente que los bienes de la Partnership Act son atacables por los
acreedores de los partners, sino que el acreedor del partcipe tiene un
derecho sobre el inters de su deudor en la partnership, pero no un
derecho sobre los bienes de la misma. De forma que el derecho de los
acreedores de los partcipes se limita a la posibilidad de cobrarse de las
utilidades que correspondan a stos. Ello sin perjuicio de la responsabilidad
ilimitada de los partners por los negocios de la comunidad.

Partnership es el nombre y regulacin de todo negocio en comn, salvo

que las partes hayan optado por sujetar su relacin a un rgimen especial, para
los cual deben cumplir con los requisitos de inscripcin.
De todos modos, debe quedar claro que la partnership no es una persona
jurdica, a pesar de que se le reconozca, como vimos, separacin patrimonial,
nombre, domicilio y otras cualidades que son inherentes a la personalidad.
Como se dijo, en 1890 se dict en Inglaterra la Partnership Act y poco
despus, en 1907, la Limited Partnerhip Act, con el propsito de
declarar el Common Law.

En los Estados Unidos, y como parte del proceso de uniformacin legislativa se

publican en 1914 la Como se dijo, en 1890 se dict en Inglaterra la Uniform
Partnership Act y la poco despus, en 1907, la Uniform Limited
Partnerhip Act, basadas tambin en el Common Law.
Antes que se dictara la Partnership Act, ya en 1862, el Parlamento ingls
haba sancionado la Companies Act. La idea bsica de esta regulacin es
que mediante la inscripcin del contrato social en un registro, una compaa
queda incorporada, lo que quiere decir que los fundadores y quienes sean
miembros de esa compaa, en adelante constituyen un cuerpo corporativo y
su responsabilidad u obligacin de contribuir al capital social en caso de
disolucin ser ilimitada o limitada segn los miembros lo resuelvan al
constituirla. O sea, que los partcipes pueden elegir limitad o no su
responsabilidad. Esta limitacin puede ser lograda dividiendo el capital en
cuotas, parte o acciones (shares), en cuyo caso los socios responden slo
por el capital suscrito o fijado el mximo de responsabilidad en una cantidad
que cada uno de los socios aportar, de ser necesario, en el curso de la
liquidacin.
La company es la sociedad incorporada, es decir, a la que se la reconoce
como una corporacin, como una entidad con personalidad colectiva
independiente de la de cada uno de sus miembros. Equivale a lo que nosotros
denominamos una persona jurdica.
La Companies Act no obliga a registrarse a toda sociedad o asociacin,
sino que tal acto constituye una condicin para poder disfrutar de la limitacin
de la responsabilidad. En tal sentido, la principal vinculacin entre la
Companies Act y la partnership es que la primera limita a veinte (diez
si la actividad es bancaria) el nmero mximo de integrantes de una
Partnership no registrada (private partnership); una partnership
con mayor nmero de partcipes se debe inscribir.
Como antecedente, podemos sealar que existen los siguientes tipos de
companies:
-

compaa limitada por acciones (company limited by shares);

compaa

compaa de responsabilidad ilimitada por acciones

company), stas casi no existen en la prctica.

limitada por garanta

(company limited by
guarantee), la que puede ser de dos tipos, segn sea con o sin
acciones;
( unlimited

Las companies que realmente tienen importancia son las companies

limited by shares, es decir, compaas limitadas por acciones, que

pueden ser public company o private company. La primera es similar

a nuestra sociedad annima y la segunda es similar a nuestra sociedad de
responsabilidad limitada.
En los Estados Unidos de Norteamrica se sancion en 1914 la Uniform
Partnership Act, recogiendo los antecedentes del Common Law. Se
define a la partnership como una asociacin de dos o ms personas para
conducir como condominios un negocio para obtener utilidad. Pueden formar
parte de una partnership los individuos, las partnership, las
corporations y otras asociaciones. Cada uno de los partners tienen
derecho a administrar y conducir el negocio en comn y las decisiones sobre
las cuestiones ordinarias se toman por la mayora de los partcipes. Cada
partners es representante de los dems en el negocio comn.

El Cdigo Federal suizo de las obligaciones

Este Cdigo regula sobre una sociedad general o simple sociedad y
distintos tipos de sociedades. Se define la sociedad como todo acuerdo por el
cual dos o ms personas se unen para conseguir, con fuerzas o medios
comunes, un fin comn. En la simple sociedad ningn socio obliga a los otros
socios ni les confiere a stos derechos respecto de tercero, salvo por aplicacin
de las reglas comunes de la representacin. Los bienes comunes son
tratados como un condominio, que no est sujeto a la accin de los
acreedores particulares de los socios.
Se regulan como tipos especiales: la sociedad colectiva, la en comandita y la
annima.

El Cdigo Civil italiano de 1942

Sigue una estructura similar al Cdigo suizo, tratando en primer lugar sobre la
sociedad en general, la simple sociedad, que no est sujeta a inscripcin ni a
formas especiales, pero a la que no se le reconoce personalidad jurdica, a
pesar de reconocrsele cierta autonoma al patrimonio social. La facultad de
administrar corresponde al socio designado en el contrato o a cualquiera de los
socios si nada se hubiere previsto en el contrato.
Los socios pueden limitar su responsabilidad si as lo pactaron y lo hacen saber
a los terceros con quienes contraten.
Despus se regula sobre los distintos tipos especiales de sociedad, que estn
sujetos a registracin. Pero si la sociedad cuyo objeto sea alguna de las
actividades sujetas a registracin no lo hace, se le aplican las reglas de la
simple sociedad, con responsabilidad solidaria de los socios.

Capitulo 14
I.- NATURALEZA JURIDICA DE LA SOCIEDAD

Las sociedades son entonces la reunin organizada de capital y trabajo para

facilitar el desenvolvimiento econmico de las personas fsicas. La sociedad es,
por lo tanto, el ropaje, la vestimenta jurdica de organizaciones destinadas a la
produccin de bienes y servicios.
Diversas han sido las teoras y doctrinas que pretenden dar una explicacin de
qu son estas organizaciones. Slo nos detendremos en las tesis de mayor
relevancia.
Teora contractual o clsica.Siguiendo la tradicin romanista y las fuentes francesas que las inspiran, tanto
el Cdigo Civil y de Comercio estudian a la sociedad slo como un contrato,
concepcin que, adems, est de acuerdo con el principio de la autonoma de
la voluntad que inspira el liberalismo econmico. El Cdigo concibe a la
sociedad como unin de personas que contribuyen a la constitucin de un
fondo patrimonial y colaboran en el ejercicio de una actividad con el fin de
obtener unas ganancias. As la define el Artculo 2053 del Cdigo Civil chileno:
La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan
poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello
provenga.
La sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente
considerados.
Para los socios es un contrato, pero para los terceros la sociedad esuna
persona, con derechos, obligaciones y responsabilidades distintos de los de los
socios.
Nadie puede negar que la sociedad efectivamente nace de un acto jurdico que
voluntariamente ejecuta el hombre; pero con el curso de los aos se ha hecho
evidente que la sola perspectiva del contrato es insuficiente para analizar la
institucin societaria.
Teora del acto constitutivo unilateral

Los autores que sostienen esta doctrina critican la tesis contractualista en

cuanto considera a la sociedad solo como un contrato, pues stos solo
producen efectos entre las partes que lo celebraron. Dejara la tesis clsica sin
explicacin casos de sociedades que se forman previo a un acto de aprobacin
del poder pblico, como por ejemplo, los bancos, compaas de seguros, etc. Y,
tambin aquellos casos en que los socios ingresan a la sociedad sin tener
participacin alguna en el acto de su constitucin, como sucede con los
accionistas de sociedades annimas que compran acciones en la bolsa de
comercio.
Esta doctrina tiene su origen en la doctrina alemana. Julios von Gierke, que es
el creador de esta doctrina, sostiene que la sociedad no tiene carcter
contractual, sino que se trata de un acto unilateral constitutivo por la
expresin de las voluntades de los socios dirigida a la creacin de una
persona distinta de ellos. Los fundadores de la sociedad, por un acto
unilateral de ellos, imponen una normativa contenida en los estatutos, que
constituye la ley de la corporacin, lo cual traera adems como consecuencia
la personalidad jurdica.
Teoras del acto complejo y del acto constitutivo unilateral y del acto
colectivo.
Los autores que explican la naturaleza de la sociedad como acto complejo,
sostienen que el acto complejo, sera aquel en que dichas voluntades
individuales no slo son independientes y juegan unidas, sino que funden en
una nica voluntad.
La doctrina que sostiene que la naturaleza jurdica de la sociedad es un acto
colectivo, definen a ste acto colectivo como aquel acto pluripersonal en que
la manifestacin de las voluntades singulares se une para la satisfaccin de
intereses paralelos.
En Italia, Francesco Messineo ha expresado tambin la doctrina del acto
colectivo. Para Messineo, la sociedad no es un contrato, porque est
ausente el elemento consentimiento, porque hay identidad en el contenido de
las declaraciones de voluntad de los socios y por la posibilidad de la formacin
de la voluntad social y de la actuacin de la sociedad mediante deliberaciones
mayoritaria, no unnime. Adems, la causa del acto colectivo es diversa de la
del contrato, porque en el acto colectivo las partes se ponen de acuerdo sobre
un resultado a conseguir en comn, mediante una declaracin de voluntad
unitaria hecha con miras al exterior; mientras que en lo interno no hay ms que
una comunin de declaraciones de voluntad de igual contenido, tendientes a
un comn efecto jurdico, en el que cada uno de los intervinientes participa por
cuota.
Teora de la institucin.-

Principal sostenedor de esta teora es el autor francs Maurice Hauriou. Esta

tesis sostiene, sin perjuicio de reconocer el origen contractual de la compaa,
afirma que del contrato nace la sociedad como una institucin, un ser o ente
intermedio entre el individuo y el Estado. La sociedad, reconocida como
institucin, constituye un sujeto de derecho con intereses distintos de aquellos
de los socios, que posee una misin propia y permanente para realizar. Las
clusulas estatutarias, de acuerdo a esta doctrina, son simples medios para la
consecucin del fin social y por ello pueden ser modificadas segn cambien las
circunstancias. Se agrega que la sociedad, como institucin, es un organismo
dotado de personalidad jurdica, voluntad propia y un fin social, que es superior
al individual de los socios. La primaca del inters social sobre el individual del
socio hara ilegtimos actos de la sociedad contrarios a su propio inters.
Para los sostenedores de esta teora, no haya nada extrao en que se formen
sociedades con un solo socio. Si la sociedad es una institucin que una vez
que nace es independiente del acto constitutivo o fundacional, resulta
perfectamente lgico que pueda pertenecer a una sola persona.

Teora del contrato de organizacin o colaboracin.Sostienen que la sociedad es un contrato pluripersonal, que se contrapone a
los contratos de cambio, entendindose por tales aquellos bilaterales en que
las partes pueden exigirse prestaciones, una a favor de la otra, lo que no
ocurrira en los contratos pluripersonales, especialmente en la sociedad, en que
cada socio no se encuentra frente a otro socio, sino frente a todos los socios.
Adems, sostienen que es un contrato de organizacin que crea una persona
jurdica, lo que conlleva las reglas que regulan su funcionamiento posterior.
Nuestra opinin
A nuestro juicio ninguna de estas doctrinas nos da una respuesta satisfactoria
acerca de qu es una sociedad?
Lo que s no hay duda que desde el punto de vista jurdico la sociedad es una
persona, es decir, un sujeto con derechos y obligaciones, diferenciado de los
miembros que la integran.
Tampoco existen dudas en cuanto al punto de vista social y econmico, en el
sentido que la sociedad es una organizacin de capital y trabajo para la
produccin de bienes y servicios, cuyos beneficios se dividirn entre sus
miembros. Esta nocin de sociedad se asimila a la de empresa.
El jurista francs Claude Champaud define la sociedad como una tcnica de
organizacin jurdica de la empresa. Para el profesor argentino, Carlos
Gilberto Villegas, la sociedad comercial es el medio tcnico creado por el

derecho y puesto a disposicin de los eres humanos para su actuacin

asociada como empresa econmica.
Por ltimo cabe agregar el comentario que acerca de la naturaleza jurdica de
la sociedad que haca el profesor chileno, don Alvaro Puelma Accorsi, quien
sostena que las disquisiciones acerca de la naturaleza jurdica de alguna
institucin, tienen trascendencia prctica en los casos que, de adoptarse una u
otra teora, las normas jurdicas aplicables resultaren distintas. Por el contrario,
cuando tal discusin no permite la aplicacin de la normativa diversa, el estudio
sobre la naturaleza jurdica solo satisface inquietudes intelectuales tendientes a
una mayor comprensin del fenmeno de que se trata. En el derecho societario
chileno, cualquiera sea la tesis que se adopte sobre la naturaleza jurdica de la
sociedad, no varan las normas jurdicas aplicables. De modo que en nuestro
sistema el problema de la naturaleza jurdica de la sociedad solo tiene
importancia doctrinaria.

II.- LA SOCIEDAD E INSTITUCIONES AFINES

Estimamos que es til comparar a la sociedad con otras instituciones que
tienen cierta similitud con ella con el fin de destacar sus aspectos
diferenciadores
I.- LA SOCIEDAD Y LA ASOCIACION (corporaciones y fundaciones)
Estos trminos se vinculan porque la sociedad presupone, comnmente, una
asociacin de personas en miras de un objetivo comn. Pero es ah, en la
finalidad u objetivo, donde aparecen las diferencias entre ambos conceptos.
Mientras que en la asociacin quienes la conforman no persiguen una finalidad
econmica, un fin de lucro que pretenden dividir entre s, sino una finalidad de
bien comn, en la sociedad tal objetivo es presupuesto necesario.
Tanto una como otra son organizaciones, es decir, no una simple reunin de
varias personas fsicas, sino una reunin ordenada y sistematizada para la
ejecucin de actos tendientes a la obtencin de una finalidad comn
determinada.
Las corporaciones y fundaciones, que llamamos asociaciones estn tratadas
en el Ttulo XXXIII del Libro I del Cdigo Civil; y las asociaciones gremiales por
el D.L. 2.757 del ao 1979.
Finalmente, digamos que las corporaciones y fundaciones se asemejan a las
sociedades en que unas y otras son personas jurdicas. Son conceptos que
slo difieren en la finalidad.

II.- LA SOCIEDAD Y EL CUASICONTRATO DE COMUNIDAD

La diferencia sustancial es que la sociedad es una persona jurdica distinta de
los socios que la integran, como veremos ms adelante, y se expresa y
manifiesta hacia el exterior mediante la actuacin de sus representantes, que
son los administradores designados en el acto constitutivo. Los crditos y
deudas de la sociedad son de ella como persona jurdica y no de los socios
personalmente, sin perjuicio de la responsabilidad subsidiaria de los socios en
las sociedades personales.
En cambio, la comunidad, regulada en el Cdigo Civil como un cuasicontrato
en los artculos 2304 al 2313, carece de personalidad jurdica, y en ella los
comuneros son los propietarios de la cosa a ttulo personal, aunque
mancomunadamente, y ellos son los nicos titulares de tales derechos o son
los obligados por la cosa comn a prorrata de sus respectiva cuota en la
cosa (por ejemplo, impuesto y otros gravmenes que pesen sobre la cosa).
La sociedad deriva siempre de un contrato. Por el contrario, la comunidades
es la situacin en que se encuentra un bien o un conjunto de bienes, que
puede derivarse de un hecho, como la muerte de una persona, lo que da origen
a la comunidad hereditaria; de un contrato, como la compraventa o la donacin
de un bien entre dos o ms comuneros; o de un acto jurdico unilateral, como
un legado de un bien a ms de una persona.
La comunidad puede ser singular, sobre un bien, o universal, sobre una
universalidad de bienes. Este ltimo caso es la situacin emergente de la
muerte del causante, que origina una comunidades universal de bienes (art.
2304 C.C.).
En cambio, la sociedad debe ser siempre singular, y no se admite la sociedad a
ttulo universal (art.2056).
III.- LA SOCIEDAD Y LA COOPERATIVA
Desde mediados del siglo XIX comienza a desarrollarse una nueva persona
jurdica compuesta de asociados, la cooperativa.
Este nuevo tipo de persona jurdica, tuvo al parecer su origen en leyes
prusianas. Se normaron en Francia las sociedades de capital variable en 1867,
que se cita por los autores como legislacin inicial del cooperativismo. En
Inglaterra se las reglamenta en las Industrial and Provident Act del ao
1893.
Las cooperativas son administradas de acuerdo con el sistema democrtico de
la sociedad annima (un cuerpo colegiado, denominado directorio, cuyos
miembros son elegidos por los accionistas), pero presentan importantes
diferencias con ella. No son sociedades de capital, los socios tienen iguales
derechos y obligaciones, el ingreso y retiro de los socios es libre, por ellos
generalmente son de capital variable; los socios por sus aportes solo pueden

percibir un inters limitado, sus excedentes deben repartirse a prorrata del

esfuerzo social y deben tener un objeto de ayuda mutua.
Las cooperativas estn tratadas en la ley General de Cooperativas, cuyo texto
fij el Decreto de Economa N 502, de 1978.

IV.- LA SOCIEDAD Y LA SOCIEDAD LEGAL MINERA

En cuanto a la sociedad legal minera, el artculo 173 del Cdigo de Minera,
seala: por el hecho de que se inscriba un pedimento o una manifestacin
formulada en comn por dos o ms personas o por el hecho de que, a
cualquier otro ttulo, se inscriba cuota de una concesin minera que estaba
inscrita a nombre de una sola persona nace una sociedad minera por el solo
ministerio de la ley que forma una persona jurdica.
Jurdicamente no existe sociedad propiamente tal, pues falta en la sociedad
minera el requisito de la obligacin de aporte de parte de cada socio, como
asimismo el necesario propsito de asociarse para conseguir un beneficio
pecuniario.
V.- LA SOCIEDAD Y LA SOCIEDAD CONYUGAL
Tanto la sociedad conyugal de que trata el Cdigo Civil, como la sociedad legal
minera, a que se refiere el Cdigo de Minera, no son sociedades propiamente
tales, sino que se trata de ciertas situaciones que la ley reglament con normas
ms o menos parecidas a aquellas concernientes a la sociedad, pero que
constituyen entidades distintas de sta, con elementos y caractersticas
propios.
Seala el artculo 1718 del Cdigo Civil, a falta de pacto en contrario, por el
mero hecho del matrimonio se entiende contrada sociedad conyugal entre los
esposos.
En esta llamada sociedad faltan los elementos esenciales de este contrato.
En efecto, en primer trmino, al momento de celebrarse el matrimonio los
socios no estn obligados ni se obligan a efectuar aportes, pues las
contribuciones de los cnyuges a la sociedad conyugal estn impuestas por la
ley por la va de establecer los bienes que comprenden el haber relativo y el
haber absoluto de la misma. Tampoco la sociedad conyugal originada por el
hecho del matrimonio debe necesariamente tener por finalidad perseguir
beneficios pecuniarios, que caracterizan a las sociedades.
VI.- LA SOCIEDAD Y LA ASOCIACIN O CUENTA EN PARTICIPACIN

Desde luego, no puede decirse que sea propiamente una sociedad. As el

artculo 348 del Cdigo de Comercio, dice: La ley reconoce tres especies de
sociedad:
1 Sociedad Colectiva;
2 Sociedad Annima;
3 Sociedad en comandita
Reconoce tambin la asociacin o cuenta en participacin.
Artculo 507: La participacin es un contrato por el cual dos o ms
comerciantes toman inters en una o muchas operaciones mercantiles,
instantneas o sucesivas, que debe ejecutar uno de ellos en su solo nombre y
bajo su crdito personal, a cargo de rendir cuenta y dividir con sus asociados
las ganancias o prdidas en la proporcin convenida.
Se asemejan en cierto modo a las sociedades, porque en ellas tambin hay
dos o ms personas que se unen para hacer un negocio en comn, pero se
diferencian de ellas en cuanto la asociacin o cuenta en participacin es
esencialmente privada, oculta (art. 509), que no se revela al exterior y que no
constituye una persona jurdica como todas las dems sociedades, pues todas
las operaciones son efectuadas por uno de los copartcipes en nombre propio,
sin indicar que tras l hay otros interesados en el negocio.
Captulo 15
ELEMENTOS ESENCIALES DE LA SOCIEDAD
I.- La naturaleza jurdica como elemento de la sociedad
El Artculo 2053 del Cdigo Civil la define: La sociedad o compaa es un
contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la
mira de repartir entre s los beneficios que de ello provenga.
De acuerdo con la concepcin clsica, en la cual se inspira nuestro derecho, la
definicin empieza sealando que la sociedad es un contrato. Como lo hemos
visto, al tratar la naturaleza jurdica de la sociedad, tal afirmacin no es
aceptable como norma absoluta para aquellos que combaten la tesis
contractualista.
En atencin a que no es unnime la doctrina en cuanto a reconocer la
naturaleza jurdica contractual de la sociedad, los autores estiman ms
ajustado a las normas que nos rigen calificar a la sociedad como una de las
clases o tipos de asociacin, contrapuesta a aquellas asociaciones
propiamente tales, llamadas en nuestro medio corporaciones o fundaciones.
Siendo la sociedad un contrato, es necesario para que ella exista que
concurran, en primer trmino, las condiciones o elementos de todo contrato.
Pero adems, para que la sociedad sea vlida, estos requisitos o condiciones
no deben presentar ningn vicio que pueda dar origen a su nulidad. En

consecuencia, para que el contrato de sociedad sea vlido, es necesario que l

rena las condiciones de validez de todo contrato: Consentimiento de las
partes que se obliga; capacidad para contratar; un objeto determinado que
constituya la materia del compromiso, y una causa lcita en la obligacin.
II.- El factor personas como elemento de la sociedad
El artculo 2053 del Cdigo Civil establece que la sociedad es un contrato
entre dos o ms personas. Por consiguiente, est claro que en nuestra
legislacin no se admite la sociedad unipersonal en su inicio. Tampoco se
permite la continuacin de la sociedad, si con posterioridad a su creacin se
produce la confusin de las calidades de socio en una sola persona. Lo que
permite nuestra ley, son las empresas individuales de responsabilidad
limitada, que se encuentran constituidas por una sola persona fsica, an ms,
una sociedad puede transformarse en una EIRL.
En cuanto al nmero mximo de socios que puede tener una compaa,
nuestra ley no establece lmites, salvo el caso de la sociedad de
responsabilidad limitada que solo puede constar de 50 socios como mximo
(art. 2, inciso 2 Ley 3.918), y la limitacin a tres accionista de que trata el
inciso primero del artculo 498 del Cdigo de Comercio, referente a las
sociedades en comanditas por acciones. Sin embargo, el nmero de
accionistas de las sociedades annimas tiene importancia para calificar una
sociedad annima de abierta o cerrada, de acuerdo a lo que seala el artculo
2 de la Ley 18.046.
III.- Los aportes de los socios como elemento esencial.- Se deduce este
requisito literalmente de la definicin que de sociedad nos da el artculo 2053
del Cdigo Civil, disposicin que deja ver claramente que sin este elemento no
hay sociedad: La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms
personas estipulan poner algo en comn . Se deduce tambin del
artculo 2055 al decir: No hay sociedad si cada uno de los socios
no pone alguna cosa en comn.
El aporte, es lo que cada socio lleva o se compromete a llevar a la masa
comn. Este aporte puede consistir en bienes de cualquier clase, corporales e
incorporales, y de cualquiera cantidad y aun, como veremos, puede consistir en
el trabajo o industria personal. En resumen, pueden consistir en cualquier cosa
apreciable en dinero y que sea de utilidad para la sociedad. Que sea apreciable
en dinero significa que la cosa aportada tenga objetivamente un valor de
mercado, o que al menos sea susceptible de tenerlo. Si una cosa de transa en
el mercado necesariamente tiene un precio. Lo nico que se exige es que cada
socio aporte algo a la masa comn, a los fines comunes. Si se permitiera a
algn socio formar parte de la sociedad, sin contribuir con aporte alguno, no
habra a su respecto contrato de sociedad, habra donacin o cualquier otra
convencin; pero no sociedad.

Como decimos, la ley slo exige que se haga aporte. Pero en lo que respecta a
la naturaleza, cuanta y calidad de los aportes la ley ha dado a las partes la
ms amplia libertad, predomina en toda su amplitud, el principio de la libertad
de contratar.
No es necesario que los socios contribuyan efectiva e inmediatamente con sus
aportes; basta que contraiga la obligacin de hacerlos. Esto queda de
manifiesto con la redaccin del artculo 2053 del Cdigo Civil: es un contrato
en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn.
El aporte, cuando se encuentra pagado o enterado, es una obligacin
cumplida. El aporte prometido o por pagar, es una obligacin pendiente
En suma, en nuestro Derecho constituye un elemento necesario de la sociedad
que todos los socios le hayan aportado o se obliguen a aportar una cosa
apreciable en dinero, o sea, susceptible de valorizacin. Adems, los aportes
prometidos slo deben contener una obligacin de dar o hacer. Tales requisitos
deben cumplirse al momento de constituirse la sociedad.
IV.- El beneficio como elemento esencial de la sociedad.
El artculo 2053 del Cdigo Civil expresa: La sociedad o compaa es un
contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn, con la
mira de repartir entre s los beneficios que de ello provenga, es decir, que los
socios se unan con la mira de obtener un beneficio, y que a todos ellos
corresponda alguna participacin en este beneficio.
Nuestro Cdigo requiere, como elemento indispensable de la sociedad, que los
socios al constituirla persigan beneficios y que stos puedan ser de cualquier
orden siempre que tengan un carcter pecuniario, entendiendo por tales los
que sean apreciables en dinero y que no tengan un carcter puramente moral.
Es precisamente este fin de lucro lo que constituye la caracterstica de toda
sociedad, sea civil o comercial, y cualquiera que sea su tipo. No basta un fin
cualquiera de beneficio que no sea el dinero, y como dice el inciso 3 del
artculo 2055, no se entiende por tal el puramente moral, no apreciable en
dinero.
Sin embargo, no basta solamente que se persiga este fin de lucro pecuniario;
es necesario, adems, que todos los socios tengan derecho a esas utilidades
(art. 2053). Y se recalca todava ms esta idea por lo dispuesto en el inciso 2
del artculo 2055 que dice que tampoco hay sociedad sin participacin en
beneficios.
Si un socio aporta algo sin que se le reconozca derecho a tomar parte en las
utilidades, no habr sociedad; podr haber comisin u otro contrato cualquiera,
pero no sociedad.
Ripert, expresa al respecto que todos los socios deben tener derecho a una
parte de los beneficios, sin el cual la sociedad sera nula por contener una

clusula leonina (sociedad leonina, es un trmino sacado de la fbula de

Fedro, en la que un len se asociaba con otros animales, obteniendo para s
toda la ganancia social).
Los socios tienen la ms amplia libertad para fijar la distribucin de los
beneficios. Es preciso dejar establecido, desde luego, que no hay ninguna
relacin entre los aportes y la cuanta de beneficios; podr estipularse que los
beneficios se repartan a prorrata de los aportes, pero ello no es obligatorio y la
ley no pone cortapisa alguna con tal que se respete este principio. Tanto el
Cdigo Civil como el Cdigo de Comercio, establecen la proporcin de esa
participacin slo en caso de silencio de las partes.
V.- Contribucin por todos los socios a las prdidas.Todos los socios deben tener derecho a una parte de los beneficios, as como
deben participar en las eventuales prdidas. Esto no se encuentra establecido
expresamente en la ley y hay que deducirlo de diversos preceptos y de los
principios generales. No dice el artculo 2053, ni tampoco el 2055, que todos
los socios deban tener participacin en las prdidas, por lo cual podra decirse
que ste no es un requisito esencial, sino un requisito de la naturaleza del acto
o contrato. Sin embargo, es ste un requisito esencial, la ley no lo consign
expresamente, debido a que en el artculo 2053 se trata de los fines de la
sociedad, y lgicamente no podran considerarse all las prdidas, porque nadie
se asocia para repartirse las prdidas, y adems porque la contribucin en las
prdidas es una consecuencia lgica de la participacin en las utilidades.
VI.- La affectio societatis. El jus fraternitatis. El espritu de
colaboracin.
Respecto de este elemento, ha habido en la doctrina y la jurisprudencia toda
clase de confusiones.
Siempre se ha considerado que debe concurrir en el acto constitutivo de una
sociedad el llamado animus contrahendi societatis concebido como el
acuerdo de los socios de crear una sociedad con determinadas caractersticas
en relacin con el objeto social, derechos y obligaciones de los mismos,
reparticin de utilidades y los dems aspectos societarios. Concebido el
animus contrahendi societatis en la forma expuesta, se confunde con
el requisito general de todo acto o contrato, consistente en que debe concurrir
el consentimiento de todas y cada una de las partes en los elementos del
respectivo contrato.
autores estiman equivalente el animus contrahendi
societatis, con la affectio societatis. Consideran que ambos conceptos
estaran constituidos por el nimo de formar sociedad, elemento subjetivo que
debe concurrir en todos los socios fundadores, en el acto constitutivo. La
unanimidad de la doctrina sostiene que el animus contrahendi
Algunos

societatis, no es un elemento esencial de la sociedad, sino un requisito

general de validez de todo acto o contrato.
Sin embargo, a finales del siglo pasado y a comienzo de este siglo, parte de la
doctrina francesa elabor una nueva teora sobre la affectio societatis.
Para estos autos la affectio societatis sera un elemento interno o
subjetivo que debe concurrir en todos los socios. Este elemento consistira en
que todo socio debe tener la voluntad decidida de cooperar activamente a la
obra social estando dispuesto a organizar sus esfuerzos para conseguir el fin
comn. Otros autores, recalcan que la affectio societatis importa la
adhesin de todos los asociados a la organizacin social, en forma tal que
estn dispuestos a aceptar que la voluntad de la mayora se imponga a aquella
de la minora.
La tesis francesa sobre la affectio societatis no fue recogida por el
derecho anglosajn, ni por el alemn. An en Francia la tesis tiene detractores.
Los fundamentos que se esgrimen para rechazar esta teora, en primer lugar,
que tal requisito no estara establecido en la ley; adems, se considera que la
affectio societatis concebida como el equivalente a la intencin de
constituir una sociedad se confunde con el consentimiento y, por tal motivo,
sera inncesario estimarla un elemento esencial.
La affectio societatis es considerada por otros autores como el nimo de
colaboracin permanente que debe existir en los socios que no podra faltar en
la constitucin de la sociedad y durante su vigencia. Pero tambin este
concepto de la affectio societatis de ninguna manera podra considerarse
como un elemento de la esencia de la sociedad, pues tal nimo de
colaboracin puede no existir en los accionistas de sociedades de capital, que
las han suscrito o adquirido slo con nimo de inversin o especulacin.
Otros autores, como Georges Rip affectio societatis, concebida como un
propsito de colaboracin entre los socios conlleva la existencia de una
especie de confraternidad entre ellos, el jus fraternitatis, no constituira
un elemento esencial de la sociedad, pero reconocen que la existencia o no de
tal elemento interno pude tener importancia, especialmente en las sociedades
de personas, para su vida armnica.
Por su parte, el Profesor Alvaro Puelma, estima que la affectio societatis,
entendiendo por tal el espritu y propsito de colaboracin entre socios, no es ni
puede ser considerada elemento esencial de toda sociedad. Sin embargo,
agrega que no obstante deba reconocerse que es importante en toda relacin
de tracto sucesivo, especialmente en una asociacin, que los socios se
guarden mutuo respeto y reine entre ellos la armona. Si ella falta,
especialmente en las sociedades de personas, puede provocar situaciones que
aconsejen poner trmino a la sociedad en ciertos casos, o ser causal de
exclusin de un socio, entre otros efectos. Tambin la ausencia de colaboracin
entre los socios puede hacer procedente, en ciertas circunstancias, el pago de
indemnizaciones de perjuicios por el infractor a la sociedad y sus consocios.

Captulo 16
PERSONALIDAD JURIDICA DE LA SOCIEDAD.Generalidades.Como seala Georges Ripert, en su Tratado elemental de derecho comercial.
Sociedades: El problema de la personalidad moral excede la esfera de las
sociedades e incluso del derecho privado. Solo corresponde referirse al mismo,
en la medida que sea necesario para comprender la influencia de las ideas
generales sobre el derecho de sociedades.
Se entiende generalmente por personera jurdica o moral la calidad de un ente
distinto de la persona natural de ser sujeto de derecho, capaz de contar con un
patrimonio propio, adquirir bienes y contraer obligaciones. Los diversos
ordenamientos jurdicos reconocen tal personera a asociaciones, sociedades u
otros entes diversos de las personas naturales que, per se, son sujetos de
derecho.
La sociedad no era una persona jurdica en el Derecho Romano, ni tampoco en
el Derecho Medieval, aunque ya entonces empieza a perfilarse la nueva
nocin. Se comienza a usar una forma o razn social para designar y
representar el grupo, que va apareciendo como un ente distinto de los socios,
ya la razn social cobra su especial importancia en las sociedades comerciales.
Distintas teoras han tratado de explicar su naturaleza, siendo las ms
difundidas la teora de la ficcin o clsica y las las teoras realistas. Existen
otras teoras que desconocen la personalidad jurdica, que no las trataremos
porque estn absolutamente desvinculadas con el reconocimiento que le
otorgan a la persona jurdica los ordenamientos occidentales, entre ellos el de
nuestro pas.
a) Teora de la ficcin o clsica.
Esta teora, elaborada por Savigny, sostiene en sntesis que la personalidad
jurdica importa el reconocimiento a un ente de su calidad de sujeto de
derecho, capaz de contraer derechos y obligaciones, y por ente de poder
contar con un patrimonio propio. Como tal, es una creacin del ordenamiento
jurdico.
Messineo considera que la discusin sobre si la sociedad tiene una existencia
real o meramente jurdica, es de escaso inters jurdico, porque al menos el
derecho la reconoce como tal. Por tal motivo, este autor, sin compartir las
bases de la tesis de la ficcin, adhiere en cierta medida a ella, pues considera
que basta a la ciencia jurdica la similitud con que trata la ley, en cuanto a
sujeto de derecho, tanto a la persona jurdica como a la persona natural, pues

si bien la persona fsica es un fenmeno natural, la persona jurdica la limita

produciendo los mismos efectos y ventajas prcticas.Ascarelli expresa
conceptos similares a los de Messineo, en cuanto seala que la persona
jurdica es un concepto jurdico que solo se encuentra limitado por la praxis o
utilidad de la institucin en una poca histrica determinada. Para satisfacer
dicha necesidad el Derecho recurre a la creacin de personas jurdicas. Esta
oportunidad ocurre cuando el legislador trata de regular la consecucin de
finalidades u objetos que interesan a varias personas y necesitan de un
patrimonio especial para cumplir su objeto.
El profesor Puelma, a quien seguimos en esta parte, estima que no debe haber
duda que la personalidad jurdica o calidad de sujeto de derecho que se
reconoce a asociaciones, es un fenmeno de origen jurdico, creado por el
Derecho. El problema, segn Puelma, radica en determinar si el Derecho
puede arbitrariamente otorgar o privar de la personalidad jurdica, o si por el
contrario los asociados o socios o la propia sociedad tienen el derecho a que el
Estado les reconozca y respete su vida o existencia y su calidad de ser sujeto
de derecho con patrimonio separado, siempre que no se lesionen las normas
de orden pblico. Entre tales normas est aquella que solo permite sociedades
con un fin lcito.
b) Teoras realistas
Los sostenedores de las doctrinas realistas, consideran que ciertos entes,
tales como el Estado, Iglesia, municipalidades, empresas del estado,
instituciones de derecho pblico, corporaciones y fundaciones de derecho
privado y ciertos tipos sociales tienen una realidad social, econmica o cultural,
que exige necesariamente su reconocimiento por los ordenamientos jurdicos.
No se trata, por consiguiente, de una ficcin que el ordenamiento jurdico o las
autoridades crean o destruyen a su antojo, sino de una realidad que el Derecho
y los rganos del Estado se ven forzados a respetar. Algunos autores para
considerar si una persona jurdica existe realmente le dan relevancia al respeto
de la voluntad de los creadores o miembros. Otros atienden a la existencia de
un patrimonio separado vinculado a un objeto lcito. Parte de la doctrina, para
fundar la realidad de la persona jurdica, se apoya en el inters de los
beneficiarios de la organizacin, que debe ser protegido.
Uno de los principales sostenedores de esta teora fue el alemn Julios von
Gierke, quien afirma que la corporacin es una persona real colectiva formada
por hombres reunidos y organizados en una existencia corporativa que tiende a
ka consecucin de fines que trascienden de la esfera de los intereses
individuales, mediante la comn y nica fuerza de voluntad y de accin. Este
todo colectivo es un organismos social, dotado, a semejanza del hombre, de
una potestad propia de querer, y por tanto, capaz de ser sujeto de derechos.
Este ente surge espontneamente y por hechos histrico-sociales o por
constitucin voluntaria de los hombres. Como el hombre, lleva una vida
individual simultneamente a la vida social, puede decidir su voluntad y
contraponer a la voluntad de s mismo el vnculo de la voluntad colectiva. Este
cuerpo social existe independientemente de toda intervencin del Estado; el

reconocimiento no es creacin de un sujeto jurdico, sino constatacin de su

existencia, tiene un simple valor declarativo.
Francesco Ferrara, autor de la teora sobre la personalidad jurdica llamada del
reconocimiento, afirma que las personas jurdicas son una realidad, no una
ficcin. La realidad que les reconoce Ferrara a estos entes es jurdica o formal,
del mismo modo que son reales las obligaciones, la herencia o un contrato.
Para ste se trata de una realidad ideal jurdica, no una realidad corporal
sensible. No obstante, afirma que el reconocimiento por el ordenamiento
jurdico es el factor constitutivo de la personalidad jurdica.
c) Situacin en Chile de la personalidad jurdica de las sociedades
El N 15 del artculo 19 de la Constitucin Poltica del 1980 consagra como
garanta constitucional el derecho de todas las personas de asociarse sin
permiso previo, aadiendo la Constitucin a continuacin de la consagracin
de ese derecho que para gozar de personalidad jurdica, las asociaciones
debern constituirse en conformidad a la ley. O sea, para nuestra
Constitucin, el derecho de asociarse es absoluto, salvo que se trate de
asociaciones con objeto ilcito. Seran tales las contrarias a la moral, al orden
pblico y a la seguridad del Estado, como lo seala el inciso 4 del N 15 de su
artculo 19. Solo para gozar de la personalidad jurdica, las asociaciones deben
constituirse de conformidad a la ley.
Por su parte el artculo 2053 inciso segundo del Cdigo Civil, dispone: la
sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios
individualmente considerados.
Este artculo seala que el contrato de sociedad origina, como efecto, la
personalidad jurdica diversa de la sociedad respecto de sus socios. La
colectiva y en comandita civil tienen personalidad jurdica sin necesidad del
cumplimiento de formalidades.
Este carcter de persona jurdica es destacado tambin por la Ley N 18.046
sobre Sociedades Annimas, en su artculo 1 al expresar: La sociedad
annima es una persona jurdica.. Tambin en la Ley N 19.857 sobre
Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada, en su artculo 2 declara:
La empresa individual de responsabilidad limitada es una persona
jurdica
De la atribucin de personalidad jurdica a las sociedades se deducen una serie
de consecuencias tanto legales como prcticas.
a) Desde luego, esto significa que la sociedad es un ente de derecho, es un ser
ficticio que puede adquirir derechos y contraer obligaciones, al mismo tiempo
que, al igual que una persona natural cualquiera, es susceptible de ser
representada y de actuar por s en la vida de los negocios.

b) Por ser la sociedad una persona jurdica, tiene un patrimonio propio; los
bienes que aportan los socios pasan de la propiedad de stos a la propiedad
de este nuevo ser de derecho que nace por el solo hecho de celebrarse el
contrato de sociedad, y pasan a constituir el patrimonio social.
Por lo tanto, esos bienes no estn en la situacin de comunidad o indivisin
con respecto a los socios; ningn socio es codueo de los bienes sociales; en
buenas cuentas, no le pertenecen en todo ni en parte: son de la sociedad.
Por consiguiente, si el aporte de un socio consiste en un bien raz, tendr que
hacer tradicin de ese aporte inscribindolo en el Conservador de Bienes
Races correspondiente a nombre de la sociedad; y, por lo mismo que los
bienes son de la sociedad, ningn socio podr venderlos o hipotecarlos
alegando que tiene una cuota de dominio sobre ellos, a diferencia de lo que
ocurre en el caso de comunidad o indivisin donde cada socio puede vender o
hipotecar libremente su cuota.
Los derechos del socio quedan limitados, durante la vigencia de la sociedad, a
recibir una parte de los beneficios sociales, y una vez disuelta la sociedad, a
recibir, de lo que quede sobrante, una parte correspondiente al valor nominal
del aporte que hizo.
c) Otra consecuencia de la personalidad jurdica de la sociedad, la constituye la
circunstancia de que ella tiene siempre un domicilio propio y distinto del que
pudiera tener cada uno de los socios y que queda fijado en la escritura social.
Por la misma razn, la sociedad tiene un nombre propio y que es diverso
segn sea el tipo de sociedad.
d) Por ser la sociedad una persona jurdica, distinta de los socios
individualmente considerados, existe la posibilidad de que ella caiga en quiebra
en s misma, sin necesidad de que forzosamente caigan tambin en quiebra
sus asociados.
e) Finalmente, otra consecuencia de la personalidad jurdica de las sociedades
est expresada en el artculo 380 del Cdigo de Comercio, que dice:
Los acreedores personales de un socio no podrn embargar durante la
sociedad el aporte que ste hubiere introducido; pero les ser permitido
solicitar la retencin de la parte de inters que en ella tuviere para percibirla al
tiempo de la divisin social.
Captulo 17
CLASES DE SOCIEDADES.Las principales clases de sociedades son las siguientes:
Sociedades a ttulo universal y sociedades a ttulo singular.-

Son sociedades a ttulo universal las que se refieren en general a todos los
bienes presentes y futuros de una persona. Todas las dems son sociedades a
ttulo singular.
En Roma las sociedades podan ser universales o particulares. Las
primeras comprendan todos los bienes, presentes o futuros ( societates
omnium bonorum), o todas las ganancias y deudas provenientes de la
actividad de los socios (societates omnium quae ex quaestae
venium).
Pues bien, el Cdigo Civil, en el artculo 2056 dispone al efecto que Se
prohbe toda sociedad a ttulo universal, excepto entre cnyuges.
Lo prohibido es que, en trminos generales, se aporten todos los bienes de los
socios; pero si stos aportan bienes determinados enumerndolos, la sociedad
ser a ttulo singular an cuando abarque la totalidad de los bienes de stos.
Esta es exactamente la idea expresada en el contrato de compraventa, en el
cual se prohben las ventas a ttulo universal (art.1811).

Sociedades de personas y sociedades de capital

Las primeras son aquellas en que importa ms la persona de los socios. La
persona constituye una condicin determinante para la celebracin y
subsistencia de la sociedad. En este tipo de sociedad el cambio del socio
requiere del consentimiento unnime. La muerte o interdiccin y quiebra del
socio puede ser causal de disolucin de la compaa. Por el contrario, en la
sociedades de capital, lo nico importante son los aportes y el capital que se
forma con ellos, de modo que es indiferente la persona de los socios o
accionistas, siendo, por el mismo motivo, libre la cesibilidad de las acciones.
En nuestro derecho, las sociedades tpicas de personas, son la sociedad
colectiva, la sociedad en comandita y la sociedad de responsabilidad limitada.
Son de capital, las sociedades annimas.
Sociedades nacionales, extranjeras y multinacionales.
Aunque estrictamente las sociedades carecen de nacionalidad, generalmente
se consideran como sociedades nacionales las regidas en cuanto a su rgimen
interno por nuestro ordenamiento jurdico que lo son normalmente aquellas
constituidas en el territorio nacional. Las sociedades que como persona jurdica
estn regidas por normas forneas, se consideran sociedades extranjeras,
cuya personalidad jurdica est reconocida por nuestro ordenamiento jurdico.

Las sociedades multinacionales, desde el punto de vista jurdico, son aquellas

que se estiman nacionales de varios pases. En el caso chileno, por ejemplo, el
banco Interamericano de Desarrollo y el banco Mundial. En el mbito
econmico se entiende por sociedades multinacional la que opera
masivamente en varios pases.
Sociedades civiles, mercantiles y mineras
El objeto o giro de las sociedades pueden ser mltiples segn la actividad que
persigan.
De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 2059 del Cdigo Civil, la sociedad
puede ser civil o comercial. Son sociedades comerciales las que se forman
para negocios que la ley califica de actos de comercio. Las otras son civiles.
Para calificar de mercantiles a las sociedades, la norma recin citada atiende a
un criterio externo, el objeto estatutario, o sea, aquel que se ha indicado como
tal en la formacin de la sociedad. Si el objeto estatutario comprende la
realizacin de cualquiera de los actos de comercio que enumera el artculo 3
del Cdigo del ramo, la sociedad es mercantil, sin importar cul es el efectivo
giro que ejerza la sociedad.
Las sociedades que se forman para negocios que no estn calificados de
mercantiles son civiles.
Entre ambos tipos de sociedades existen diversas diferencias, partiendo por las
sociedades comerciales son generalmente solemnes mientras que la sociedad
civil es consensual. La quiebra de las sociedades comerciales es ms severa.

Colectivas, en comandita, annimas y de responsabilidad

limitada.
Esta clasificacin corresponde literalmente a los tipos que acepta nuestra
legislacin. Las principales diferencias entre ellas consisten en que la
responsabilidad de los socios, que es ilimitada en las sociedades colectivas,
por el contrario est limitada al aporte o a la cantidad que se seale en las
sociedades de responsabilidad limitada y sociedades annimas. Tambin
difieren unas de otras del rgimen de administracin y cesibilidad de los
derechos sociales.

Captulo 18
NORMATIVA APLICABLE A LA GENERALIDAD DE LAS SOCIEDADES

Antes de estudiar los diversos tipos societarios que acepta nuestro

ordenamiento jurdico, estimamos pertinente referirnos a ciertas materias que
son atinentes, cualquiera sea el tipo social, esto es, la capacidad en el contrato
de sociedad y el objeto y causa en la sociedad.
I.- Capacidad en el contrato de sociedad
Norma General
En materia de sociedades son aplicables, normalmente, las reglas generales
sobre capacidad del derecho comn. El Cdigo de Comercio no contiene
normas especficas, por lo que se deben aplicar las reglas del Cdigo Civil.
Quienes tienen capacidad para obligarse y celebrar contratos, tienen capacidad
(aptitud) para celebrar el contrato de sociedad, sea sta civil o comercial, segn
la regla del artculo 349 del Cdigo de Comercio.
La capacidad plena se adquiere con la mayora de edad; a partir de entonces
pueden las personas naturales constituir sociedad. Situacin especial se
presenta en el caso de los menores de edad, cuando el contrato social prev
su incorporacin a la muerte del socio, de la mujer casada, y cuando se trata
del menor adulto.
Excepciones
Como dijimos en el prrafo anterior, constituyen excepciones los casos de: a)
los menores de edad, cuando el contrato social prev su incorporacin a la
muerte del socio; b) de la mujer casada; y c) el menor adulto.
a) Menores de edad

El contrato social puede establecer que la sociedad continuar, en caso de

sobrevenir la muerte de un socio, con los herederos del difunto o sin ellos (art.
2103, inc. 1, del Cdigo Civil).
En caso de que se prevea en el contrato social que la sociedad continuar con
los herederos del difunto, de haber menores de edad ellos concurrirn a la
sociedad por medio de sus representantes legales, segn la regla del art. 2105
del Cdigo Civil.
Regla especial se prev para el menor adulto en el Cdigo de Comercio. Dice
el artculo 349 que para celebrar el contrato de sociedad el menor adulto
necesita autorizacin de la justicia ordinaria
b) Mujer casada

El artculo 349 del Cdigo de Comercio establece que la mujer casada que no
est totalmente separada de bienes necesita autorizacin especial para
celebrar una sociedad colectiva. La autorizacin ser conferida por su marido.

La situacin de la mujer casada, en cuanto a la posibilidad de su ingreso

voluntario a una sociedad, ha variado a partir de la dictacin de la ley 18.802,
publicada en el D. Of. 9 de junio de 1989. Segn el profesor Luis Morand
Valdivieso, sta ley habra derogado implcitamente el artculo 349 del Cdigo
de Comercio, de lo que se sigue, que no necesitara de autorizacin de su
marido. No obstante la opinin autorizada del profesor Morand, estimo que
para efectos prcticos, debe hacerse concurrir al marido a la escritura de
constitucin prestando su autorizacin.
Pero aqu el problema es otro, el aporte que debe efectuar a la sociedad, pues
sus bienes propios los administra el marido.
La mujer casada no separada de bienes antes de la ley 18.802, solo poda
ingresar a una sociedad actuando representada o autorizada por su marido.
Esta ley vari substancialmente la situacin de la mujer casada.
En efecto, en virtud de esta ley, la mujer dej de ser incapaz, cualquiera sea el
rgimen que rija su matrimonio, y por consiguiente, puede ingresar, sin
necesidad de autorizacin de ninguna especie, a una sociedad de cualquier
tipo.
Los problemas que al respecto subsisten en la actualidad no son propiamente
de falta de capacidad de la mujer, sino aquellos relacionados con la posibilidad
de cumplimiento por ella de la obligacin legal de aportar y del derecho
esencial de tener la facultad de acceder directamente a los beneficios sociales,
que podra carecer la mujer, en caso de aporte de sus bienes propios
(recordemos que el usufructo legal de los bienes propios de la mujer lo tiene el
marido).
La 3.918 que regula las sociedades de responsabilidad limitada, permite que la
mujer casada, separada parcialmente de bienes por convencin, y la que
ejerce un empleo, oficio, profesin o industria separado de su marido, con
arreglo al artculo 150 del Cdigo Civil, puedan constituir sociedad comercial de
este tipo sin autorizacin del Mario, con relacin al patrimonio reservado que
separadamente administra.
Personas jurdicas.
Las personas jurdicas tienen asimismo la capacidad para celebrar el contrato
de sociedad, no existiendo ninguna regla especfica limitativa de ese derecho.
El artculo 2053 del Cdigo Civil alude en general a
comprendiendo, por consiguiente, a las naturales y a las jurdicas.

personas,

Cualquiera persona jurdica puede, entonces, formar parte de una sociedad

civil o comercial, en cuanto ello sea compatible con su finalidad u objeto. Las
personas jurdicas tienen una capacidad limitada al cumplimiento de la finalidad
u objeto para el que fueron constituidas.

II.- El objeto de la sociedad

Objeto de la sociedad
Hay que distinguir el objeto del contrato de sociedad del objeto social.
El objeto del contrato social hay que entenderlo como objeto de las
obligaciones de los socios, esto es, los aportes. Aportar o poner algo en comn
es esencial al concepto de sociedad. La aportacin es la prestacin que
efecta el socio como medio para la consecucin del fin comn que la sociedad
persigue a travs del ejercicio de la actividad propia de su objeto. En principio,
cualquier tipo de colaboracin que contribuya al fin comn vale como
aportacin. Esta tiene, adems, que ser adecuada a la formacin del
patrimonio social segn el tipo de sociedad y cumple una funcin de garanta
que adquiere mayor relieve en las sociedades en las que los socios no
responden de las deudas sociales. Puede hacerse aportacin de bienes, en el
sentido ms amplio, o de <<industria>>, es decir, aportaciones de actividad
personal. Se puede aportar a ttulo de uso o de dominio. La aportacin ha de
ser lcita, posible y determinada.
Como ya advirtiramos, hay que distinguir el objeto del contrato, la aportacin,
de su segunda acepcin: el objeto social. Por ste se entiende la actividad a la
que se dedica o se va a dedicar la sociedad. Ha de ser lcito y posible.
Deben estimarse con objeto ilcito las sociedades que persigan objetivos
contrarios a la moral, el orden pblico y a la seguridad del Estado, conforme lo
previene para el caso de las asociaciones el N 15 del artculo 19 de la
Constitucin Poltica de la Repblica. Al respecto habra que agregar, en
obedecimiento a lo prescrito en el artculo 1462 del Cdigo Civil, que
adoleceran de objeto ilcito las sociedades que contravengan el Derecho
Pblico chileno, como por ejemplo aquellas cuyo objeto tienda a limitar la libre
competencia. Al respecto, habra que citar el artculo 9 de la Ley 18.046, que
establece que la sociedad annima podr tener por objeto cualquier actividad
lucrativa que no sea contraria a la ley, a la moral, al orden pblico o a la
seguridad del Estado.
III.- La causa de la sociedad
La aplicabilidad de las normas sobre la causa lcita establecida en el Cdigo
Civil como requisito de existencia y validez de todo acto jurdico al contrato de
sociedad presenta problemas complejos.
Brunetti, sostiene que la sociedad se constituye para el ejercicio de una
actividad que proporcione unas ganancias. La causa de la sociedad consistira
en la obtencin del beneficio comn al que deben tener derecho todos los
socios. Para este autor la causa ilcita se reduce a considerar que existe tal

vicio en una sociedad leonina en la que algn socio no tenga derecho a la

utilidad y en situaciones similares.
Para algunos autores, la causa de la obligacin de un socio radicara en los
diversos aportes enterados o prometidos por los otros socios, o sea, la causa
para los socios estara constituida por las obligaciones de los dems.
En fin, otros autores estiman intrascendente e inaplicable la teora de la causa
en la sociedad, incluso obvian el estudio del problema remitindose al derecho
comn.

Seccin Segunda

Captulo 19
LA SOCIEDAD COLECTIVA
Seccin Primera
I.- Antecedentes generales.
El origen de la sociedad colectiva, concebida como una sociedad de personas
que cuenta con personalidad jurdica, se sita en la Edad Media, en el seno de
las familias de mercaderes. Se considera fruto de una evolucin que va desde
las frecuentes comunidades formadas por los hijos ( fraternae
compagniae) hacia comunidades de trabajo que se dedican al ejercicio del
comercio en las que intervienen ya personas extraas a la familia pero
vinculadas siempre entre s por una relacin de confianza por lo que destaca,
desde entonces, el carcter personalista ( intuitu personae) de la
sociedad.
Su reconocimiento legislativo lo encontramos en las ordenanzas francesas de
1673 en cuya regulacin de la <<sociedad general>> aparece ya el dato de la
responsabilidad solidaria. Las Ordenanzas de Bilbao la contemplan con los
rasgos de la actual compaa colectiva como son la actuacin en nombre de
todos y la responsabilidad personal e ilimitada de los socios. El Cdigo de
comercio francs de 1807 y los espaoles de 1829 y el vigente de 1885, la
regulan denominndola <<colectiva>>.
En nuestro pas la sociedad colectiva civil est especialmente reglada en los
artculos 2071 y 2115 del Cdigo Civil y la mercantil en los artculos 349 a 423
del Cdigo de Comercio.

Nosotros solo estudiaremos la sociedad colectiva mercantil, sin perjuicio, de

remitirnos a las normas contenidas en el Cdigo Civil, cuando sean atinentes a
la materia tratada, dado que a raz de la dictacin de las normas sobre
sociedades de responsabilidad limitada y las referidas a las empresas
individuales de responsabilidad limitada, las sociedades colectivas, cayeron en
franco desuso, especialmente las civiles.
Aunque histricamente este tipo sirvi para reunir importantes capitales y
participaciones en grandes empresas familiares, en la actualidad se utiliza cada
vez menos, pues se recurre a otras formas sociales ms apropiadas para el
trfico moderno, que adems proporciona el beneficio de la no responsabilidad
de los socios por las deudas sociales, como ocurre con las sociedades de
responsabilidad limitada y tambin con la nueva figura jurdica denomina
empresa de responsabilidad limitada.
II.- Concepto, rasgos caractersticos y clases de sociedad
colectiva
La sociedad colectiva es una sociedad personalista en cuanto constituye una
comunidad de trabajo en el sentido de que los socios son gestores natos, pues
todos, salvo disposicin en contrario de los Estatutos, tienen la facultad de
concurrir a la direccin o manejo de los negocios comunes. La sociedad gira
bajo un nombre colectivo o razn social formado por todos, algunos o un socio
y tiene autonoma patrimonial de manera que responde de sus deudas con su
propio patrimonio sin perjuicio de la responsabilidad subsidiaria de los socios,
quienes, por su parte, responden de manera personal, ilimitada y solidaria entre
ellos. Su carcter personalista se manifiesta tambin en el rgimen de la
transmisin de las partes sociales y en que, salvo pacto, la muerte del socio
colectivo opera como causa de disolucin de la sociedad.
El Cdigo de Comercio no da una definicin de la sociedad colectiva. El artculo
349 comienza refirindose de lleno a la capacidad para celebrar este contrato.
El Cdigo Civil da la definicin de la sociedad colectiva en el artculo 2061,
inciso 2, que dice:
Es sociedad colectiva aqulla en que todos los socios administran por s o por
un mandatario elegido de comn acuerdo.
La idea expresada en el artculo 2061 del C.C. se encuentra reforzada por el
artculo 385 del C. de C., que dice: La administracin corresponde de derecho
a todos y cada uno de los socios, y stos pueden desempearla por s mismos
o por sus delegados, sean socios o extraos.
Se contiene en esta definicin uno de los rasgos esenciales: el que se basa en
la administracin. Este es un rasgo comn a toda sociedad colectiva, sea civil o
comercial; pero tratndose de sociedades colectivas comerciales la definicin
dada puede estimarse incompleta, porque en ella no se alude a la

responsabilidad que pesa sobre los socios y que es una de las bases de
distincin de los diferentes tipos de sociedades. Es por eso, necesario
completar esa definicin.
Esto es por lo que se refiere a la administracin; ahora bien, en cuanto a la
responsabilidad de los socios, es el artculo 370 del C. de C. el que seala este
elemento y dice:
Los socios colectivos indicados en la escritura social son responsables
solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn
social.
En ningn caso podrn los socios derogar por pacto la solidaridad en las
sociedades colectivas.
El inciso 2 de este artculo nos est haciendo ver que la solidaridad es uno de
los requisitos de la esencia de la sociedad colectiva comercial. No siendo lo
mismo en la sociedad colectiva civil y para dar cuenta de ello basta comparar
este artculo con el 2095 del Cdigo Civil, que dice:
Si la sociedad colectiva es obligada respecto de terceros, la totalidad de la
deuda se dividir entre los socios a prorrata de su inters social, y la cuota del
socio insolvente gravar a los otros.
No se entender que los socios son obligados solidariamente o de otra manera
que a prorrata de su inters social, sino cuando as se exprese en el ttulo de la
obligacin, y sta se haya contrado por todos los socios o con poder especial
de ellos.
En resumen, tenemos que en toda sociedad colectiva (sea civil o comercial) la
responsabilidad de los socios es indefinida, ilimitada, porque no se concreta al
valor de lo que el socio haya aportado a la sociedad, sino que ste es
responsable con todos sus bienes a los acreedores sociales. En la sociedad
colectiva civil esta responsabilidad pesa sobre cada uno de los socios a
prorrata de su cuota; pero en la sociedad colectiva comercial, esta
responsabilidad a ms de ser indefinida, es solidaria y esa solidaridad es uno
de los requisitos esenciales de la sociedad colectiva mercantil.
En la sociedad colectiva civil slo puede haber solidaridad en caso de
estipulacin expresa de los socios; en cambio, en la sociedad colectiva
comercial ello ocurre de pleno derecho.
El profesor Ral Varela Varela nos da la siguiente definicin: Sociedad
colectiva es aquella en que todos los socios administran por s o por
mandatario elegido de comn acuerdo y responden en forma indefinida con sus
bienes personales de las obligaciones contradas en nombre de la sociedad.
Similares conceptos dan los autores Alvaro Puelma y Carlos Gilberto Villegas.

Nosotros la definimos de la siguiente manera: La sociedad colectiva

mercantil es una sociedad de personas, con personalidad

jurdica, en que los socios son todos gestores originarios, y
que en forma subsidiaria responden de manera personal,
ilimitada y solidaria entre ellos.

II.- Diferencias entre la sociedad colectiva civil y la comercial

Sealbamos que en nuestra legislacin existen dos subtipos de sociedad
colectiva, la civil y la comercial, regidas cada una de ellas por los respectivos
cdigos.
Para distinguir entre los dos subtipos, se aplica la regla establecida en el art.
2059 del Cdigo Civil, que dispone que son comerciales las sociedades que se
forman para realizar actos de comercio. Las otras son civiles. Las sociedades
de giro mixto son mercantiles; ya que si uno cualquiera de los negocios que
constituyen su giro es comercial, ello mercantiliza la compaa, acorde con lo
expresado en el precepto citado.
Las normativas del Cdigo Civil y del Cdigo de Comercio sobre sociedad
colectiva son similares en muchos aspectos. Las diferencias fundamentales
entre las de uno y otro Cdigo, las sealamos a continuacin:
1. En cuanto a la responsabilidad de los socios por las deudas sociales.Como ya lo hemos repetido tantas veces, en las colectivas civiles, los socios
responden ilimitadamente, pero la deuda se divide entre todos a prorrata de
sus aportes (art. 2095 C.C.), mientras que en las comerciales los socios
responden ilimitada y solidariamente, no pudiendo renunciar a esta solidaridad
que es de la esencia del contrato (art.370 C.de C.). Esto responde a un
principio general del Derecho Comercial que tiende siempre a establecer
mayores garantas que en el Derecho Civil, de contribuir as a aumentar el
crdito social de estas sociedades, el que est estrechamente ligado al crdito
individual de cada socio.
2. En cuanto al perfeccionamiento del contrato.- La sociedad colectiva civil
es meramente consensual, es decir, se perfecciona por el solo consentimiento
de las partes; al paso que la colectiva mercantil es solemne (art.350).
3. En cuanto a la prescripcin de las acciones de terceros contra la
sociedad.- En las colectivas civiles corren los plazos generales; al paso que en
las sociedades colectivas comerciales hay un plazo especial de cuatro aos
(art. 419).

4. En cuanto a la forma de liquidacin.- La sociedad colectiva civil debe

necesariamente liquidarse por rbitros, en cambio la sociedad colectiva
comercial se liquida por medio de un liquidador.

Captulo 20
Constitucin y prueba de la sociedad colectiva comercial.I.- Normativa aplicable.

La sociedad colectiva comercial est normada especialmente en los artculos

349 a 423 del Cdigo de Comercio.
No obstante el llamamiento expreso que realizan ciertas disposiciones del
Cdigo de Comercio, en orden a aplicar a estas sociedades ciertas reglas de la
sociedad colectiva civil, ellas se aplicarn a la sociedad colectiva comercial en
subsidio de sus normas propias. Este aserto est fundamentado en lo prescrito
en el artculo 2 del Cdigo de Comercio, en cuanto dicho precepto dispone
que en los casos que no estn resueltos por este Cdigo se aplicarn las
disposiciones del Cdigo Civil.
II.- Solemnidades

El Cdigo de Comercio, siguiendo los principios del Cdigo Espaol, exigi

solemnidades para la constitucin, modificacin y disolucin de estas
sociedades. As lo establece, entre otros, lo prescrito en sus artculos 350 a
358.
Las solemnidades de la sociedad colectiva comercial, conforme lo dispone el
artculo 350 del Cdigo del ramo, son dos: a) escritura pblica; y b) inscripcin
del extracto de la escritura social en el Registro de Comercio del domicilio
social.
ESCRITURA PUBLICA
La escritura es no slo medio de prueba sino tambin solemnidad. Esto se
desprende del artculo 350 que establece que la sociedad se forma y prueba
por escritura pblica.
De acuerdo con el artculo 351 del Cdigo de Comercio, el contrato contenido
en documento privado no produce otro efecto entre los socios que el de
obligarlos a otorgar la escritura pblica antes de que la sociedad d comienzo a
sus actividades. La escritura privada hace las veces de promesa de celebrar el
contrato de sociedad, en tal caso, la escritura pblica debe otorgarse antes de
empezar actuar la sociedad, pues en caso contrario la promesa caduca.
Por su parte, el artculo 353 del Cdigo de Comercio agrega que no se admitir
prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en

cumplimiento del artculo 350, no para justificar la existencia de pactos no

expresados en ellas.
Finalmente, la omisin de la escritura pblica en la constitucin de la sociedad
produce la nulidad de pleno derecho de la sociedad, y no es saneable.
En conclusin, la sociedad colectiva comercial es un contrato solemne, en el
sentido que debe otorgarse por escritura pblica inscrita.
CONTENIDO DE LA ESCRITURA PUBLICA

La escritura pblica que contiene el contrato de sociedad colectiva comercial se

llama estatuto o pacto social. Su contenido est fijado en el artculo 352 del
Cdigo de Comercio. Seala el artculo 352. La escritura pblica deber
expresar:
Conviene dejar bien establecido que aun cuando este artculo comienza en
trminos imperativos, contiene muchas menciones que non esenciales ni
obligatorias. Adems, esta enumeracin no es taxativa y las partes pueden
agregar todas las menciones que deseen y que no estn contenidas en la ley,
puesto que para ello lo autoriza la disposicin del N 12 de este artculo que
dice que la escritura pblica deber expresar: los dems pactos que acordaren
los socios.
INDIVIDUALIZACIN DE LAS PARTES
Los nombres, apellidos y domicilios de los socios (art. 352 N 1). Esta
mencin permite individualizar a las personas que forman parte de la sociedad.
Adems, segn lo previene el artculo 405 del C.O.T., es un requisito de toda
escritura pblica individualizar a los comparecientes.
LA RAZN O FIRMA SOCIAL
La razn o firma social (353 N 2) Corresponde al nombre de la sociedad.
Es un atributo de la personalidad jurdica, que permite distinguir a la sociedad
de los socios y de otras sociedades. Dice el artculo 365: La razn social es la
frmula enunciativa de los nombres de todos los socios o de alguno de ellos,
con la agregacin de estas palabras: y compaa;
La razn social slo pueden usarla los socios encargados de a administracin
de la sociedad (art. 371).
ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD.
Los socios encargados de la administracin y el uso de la razn social
(Art. 352 N 3). Esta mencin no es de ninguna manera esencial, porque si
nada se ha dicho en el contrato, se aplica la regla del artculo 386, que suple a
este respecto el silencio de las partes.

Artculo 386: Cuando el contrato social no designa la persona del

administrador, se entiende que los socios se confieren recprocamente la
facultad de administrar y la de obligar solidariamente la responsabilidad de
todos sin su noticia y consentimiento.
El N 3 contiene un error, porque dice: socios encargados etc., siendo que
bien puede nombrarse administrador a un tercero extrao que no sea miembro
de la sociedad. As, lo seala el artculo 372, al disponer: El uso de la razn
social puede ser conferido a una persona extraa a la sociedad.
Esta materia ser analizada ms adelante en detalle.
APORTES
El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en
dinero, en crditos o en cualquiera otra clase de bienes; el valor que se
asigne a los aportes que consistan en muebles o en inmuebles, y la forma
en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no
se les haya asignado valor alguno (art. 352 N 4).
Este nmero trata de tres materias, a saber:
1) Estipulacin de los aportes de casa socio;
2) Valorizacin que las partes hagan en el contrato de los aportes que no
consistan en dinero o en trabajo;
3) Forma de hacer la valorizacin a posteriori en caso que no se haya
hecho en el contrato.
La estipulacin de los aportes es esencial ya que sin ella no puede haber
sociedad; y dado lo dispuesto en el artculo 353 no hay manera de salvar la
omisin de este pacto.
En cuanto a la valorizacin en el contrato de los aportes que no consisten en
dinero o trabajo, ella no es esencial puesto que el mismo nmero est
admitiendo la posibilidad de que la valorizacin se haga a posteriori.
Y en lo que se refiere al tercer punto, esto es, a que en la escritura se
determinen los medios de hacer este justo precio, tampoco es de la esencia,
pues en caso que las partes no los sealen en la escritura, pueden hacerlo
despus y en su desacuerdo puede hacerlo el juez.
Por ltimo, es importante consignar el capital de la sociedad constituido por los
aportes que llevan los socios, porque en el caso de que no se indique la forma
de repartir las utilidades y prdidas, stas se dividen en proporcin a los
aportes.
Ms adelante, en un apartado especial nos referiremos en detalle a los
aportes.

OBJETO SOCIAL
Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad (Art.
352 N 5). Se puede constituir sociedad para un negocio concreto o para un
giro de negocios.
Es esencial que la escritura indique las negociaciones sobre las que ha de
versar el giro de la sociedad, porque representa el objeto del contrato, y que ha
de determinar la validez del contrato, en el sentido si ste es lcito o no.
Adems los poderes de los administradores se miden por el giro de la
sociedad, y se extiende a todo lo que quede comprendido en el giro ordinario
de la sociedad y a los medios conducentes a la realizacin del fin. La
naturaleza del giro va a permitir deducir si los administradores tenan o no
poder para realizar un acto cuando no existe mencin expresa en el estatuto
social. Si se forma una sociedad para prestar dinero y recibirlo en prstamo, el
administrador podr prestar y recibir dinero en prstamo. En cambio si se forma
una sociedad para fabricar zapatos, su administrador no podr prestar dinero a
menos que un poder especial lo autorice.
Adems sirve para caracterizar la sociedad de civil o comercial.
BENEFICIOS Y PERDIDAS
La parte de los beneficios o prdidas que se asigne a cada socio
capitalista o industrial (art. 352 N 6).
Esta mencin no es esencial. La ley da reglas para suplir la o0misin en
cuanto a la reparticin de las ganancias y prdidas. Lo que es esencial es que
cada uno de los socios tenga derecho a las ganancias y est expuesto a las
prdidas. Si no hay beneficios apreciables en dinero para cada uno de los
socios, no hay sociedad, dice el artculo 2055 del Cdigo Civil
Dentro de la exigencia que todo socio debe tener parte de las ganancias e
igualmente de las prdidas, la ley da a las partes gran libertad para fijar la
proporcin en que las ganancias o prdidas van a afectar a cada uno (art.2066
del Cdigo Civil).
Cuando el contrato no ha determinado la proporcin, la omisin es suplida por
las reglas supletorias que fija la ley, y que son diferentes para las sociedades
civiles y comerciales.
Dispone el Cdigo Civil en su artculo 2069: A falta de estipulacin expresa, se
entender que la divisin de los beneficios debe ser a prorrata de los valores
que cada socio ha puesto en el fondo social, y la divisin de las prdidas a
prorrata de los beneficios
Si uno de los socios contribuye solamente con su industria, servicio o trabajo,
y no hubiere estipulacin que determine su cuota en los beneficios sociales, se
fijar esta cuota en caso necesario por el juez, y si ninguna estipulacin

determinare la cuota que le quepa en las prdidas, se entender que no le

cabe otra que la de dicha industria, trabajo o servicio (art.2068).
En cambio, el Cdigo de Comercio establece que los socios capitalistas
dividirn las ganancias y las prdidas en la forma que se hubiere estipulado. A
falta de estipulacin las dividirn a prorrata de sus respectivos aportes
(art.382).
Como puede apreciarse hay una diferencia con el Cdigo Civil pues las
prdidas no se distribuyen a prorrata de los beneficios sino en proporcin a los
aportes. En cuanto a las ganancias y prdidas correspondientes al socio
industrial, se estar a lo que se hubiere estipulado en el contrato; y no
habiendo estipulacin, el socio industrial llevar en las ganancias una cuota
igual a la que corresponda al aporte ms mdico, sin soportar parte alguna en
las prdidas (art.383).
La diferencia est en cuanto a la participacin en las ganancias, en que el
Cdigo Civil es ms amplio y permite al juez apreciar la importancia del aporte
del socio industrial. Esta solucin es ms justa, pues en la realidad vara
considerablemente la importancia del aporte del socio industrial. Por ejemplo,
una sociedad para fabricar un producto nuevo en Chile con un tcnico que est
capacitado para hacerlo, en calidad de socio industrial, indudablemente que el
aporte de este socio tiene una importancia muy superior al aporte ms mdico.
El Cdigo de Comercio da una solucin puramente mecnica que puede
conducir a situaciones injustas.
En lo que se refiere a las prdidas, ambos Cdigos adoptan igual criterio,
aunque usan un lenguaje diferente.
DURACION DE LA SOCIEDAD
La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse (Art. 352 N 7).
Tampoco es una mencin esencial porque a falta de ella se entender que la
sociedad empieza a la fecha del contrato, y no indicndose la fecha de
disolucin debe considerarse, primero, el objeto de la sociedad; si ste est
constituido por un negocio de duracin limitada, se entender que la sociedad
dura por todo el tiempo que dure el negocio (ejemplo: construccin de un
edificio); segundo, la vida de los socios determina la duracin de la sociedad
colectiva, por cuanto es, como sabemos, una sociedad de personas.
Evidentemente que los socios pueden renunciar a la sociedad cuando se ha
pactado de por vida (Artculo 2065 del C.C.). En la prctica, generalmente se
indican en los estatutos la poca en que la sociedad comienza y su fecha de
disolucin: se fija un sistema de prrroga automtica por un perodo igual o por
perodos sucesivos.
GASTOS PARTICULARES DE LOS SOCIOS
La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos
particulares (art.352 N 8). Esta mencin tampoco es esencial; puede no

decirse nada sobre esto en el contrato social, pero si se ha pactado los socios
estn obligados a respetarla bajo la sancin que establece el artculo 404 N 1.
Se prohbe a los socios en particular:
1 Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus gastos
particulares.
La mera extraccin autoriza a los consocios del que la hubiere verificado para
obligar a ste al reintegro o para extraer una cantidad proporcional al inters
que cada uno de ellos tenga en la masa social
La sancin que establece el artculo 404 N 1 nos permite obtener la respuesta
a qu cantidad puede sacar cada socio cuando el Contrato no dice nada. Slo
estando de acuerdo todos los socios puede uno de ellos sacar una cantidad de
dinero para sus gastos particulares.
LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD
La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber
social. Esta mencin tampoco es esencial y el artculo 409 determina la forma
de proceder al nombramiento de liquidador cuando nada se ha dicho en la
escritura social.
Disuelta la sociedad hay que liquidar los negocios existentes y distribuir los
haberes. Los socios pueden hacer la liquidacin por ellos mismos cuando estn
todos de acuerdo, en caso contrario, la har un liquidador designado de comn
acuerdo o por la justicia en subsidio. En la escritura social se puede designar al
liquidador.
Disuelta la sociedad, se proceder a la liquidacin por la persona que al efecto
haya sido nombrada en la escritura social o en la de disolucin (art. 408).
Si en la escritura social o en la de disolucin se hubiere acordado nombrar
liquidador sin determinar la forma del nombramiento, se har por unanimidad
de los socios, y en caso de desacuerdo, por el juzgado de comercio.
El nombramiento puede recaer en uno de los socios o en un extrao.
Slo en el caso de hallarse todos conformes, podrn encargarse los socios de
hacer la liquidacin colectivamente.
La ley califica al liquidador de mandatario.
El liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad y, como tal, deber
conformarse escrupulosamente con las reglas que le trazare su ttulo y
responder a los socios de los perjuicios que les resulten de sus operaciones
dolosas o culpables.
Por ltimo, digamos que el artculo 22 indica entre los documentos que deben
inscribirse, el nombramiento del gerente de la sociedad en liquidacin. Es en

realidad un gerente de la sociedad que tiene por mandato poner fin a los
negocios existentes.
ARBITRAJE
Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o no
sometidas a la resolucin de arbitradores, y en el primer caso, la forma en
que deba hacerse el nombramiento (Art. 352 N 10).
Por lo tanto, los socios pueden convenir en el contrato social que las
dificultades que surjan entre los socios en el curso de la sociedad sern
sometidas a la justicia ordinaria o a un rbitro.
Si no se ha estipulado nada al respecto, el artculo 415 del Cdigo de Comercio
suple el silencio de las partes al disponer: Si en la escritura social se hubiere
omitido hacer la designacin que indica el N 10 del artculo 352, se entender
que las cuestiones que se susciten entre los socios, ya sea durante la sociedad
o al tiempo de la disolucin, sern sometidas a compromiso.
El artculo 227 del C.O.T. complementa el artculo 415, declarando que son de
arbitraje forzoso: 4) Las diferencias que ocurrieren entre los socios de una
sociedad annima o de una sociedad colectiva o en comandita comercial, o
entre los asociados de una participacin en el caso del artculo 415 del Cdigo
de Comercio. No se trata, por lo tanto, de que siempre sea forzoso el arbitraje
para resolver las dificultades que surjan entre los socios, sino que slo lo es en
la hiptesis del artculo 415 del C. de C., es decir, cuando nada se ha pactado
al respecto en la escritura de sociedad.
No dice la ley si el rbitro debe ser de derecho, arbitrador o mixto.
Adems, debe tenerse presente que no toda dificultad entre los socios debe ser
materia de arbitraje. Solamente lo son aquellas surgidas entre los socios con
ocasin de la ejecucin o cumplimiento del contrato social, con su contenido o
alcance, ya sea durante la vigencia de la sociedad o despus de su disolucin.
Escapan al arbitraje las dificultades con terceros o entre socios pero ajenas al
contrato social. Escapan tambin al arbitraje y deben ser sometidas a la justicia
ordinaria, las cuestiones sobre existencia o validez del contrato de sociedad.
Un litigio sobre la existencia o validez del pacto social pone en duda la
jurisdiccin misma del rbitro, que precisamente se funda en el hecho de existir
la sociedad con absoluto valor. El rbitro que debiera declarar la inexistencia o
nulidad del contrato social, declarara con ello implcitamente, su falta de
jurisdiccin y, en consecuencia, la ineficacia de su fallo.
DOMICILIO DE LA SOCIEDAD.
El domicilio de la sociedad (Art. 352 N 11).
Esta es de gran importancia. As, una consecuencia de la personalidad jurdica
de la sociedad es que sta tenga un domicilio propio, que puede ser distinto del
de los socios individualmente considerados. Tambin tiene importancia para su

inscripcin en el Conservador de Bienes Races correspondiente al domicilio de

la sociedad.
No se trata de una mencin esencial, porque est suplida por el artculo 355
(modificado por la Ley 19.499), que expresa: Si en la escritura social se
hubiere omitido el domicilio social se entender domiciliada la sociedad en el
lugar de otorgamiento de aqulla.
OTROS PACTOS QUE ACUERDEN LOS SOCIOS
Los dems pactos que acordaren los socios (Art. 352 N 12)
En el contrato de sociedad de sociedad como en todos los dems contratos, las
partes pueden modificar todas las cosas que no sean de la esencia del contrato
y agregar otras meramente accidentales. As, por ejemplo, pueden sealar que
las utilidades de los primeros aos no sern repartidas entre los socios, sino
que se destinarn a ampliar las negociaciones sociales..

EXTRACTO DE LA ESCRITURA SOCIAL

Por el otorgamiento de la escritura pblica la sociedad existe entre los socios,
pero es necesario facilitar a los terceros el conocimiento del contenido y de las
modalidades del contrato de sociedad. Esto se cumple precisamente con la
inscripcin en el Registro de Comercio del domicilio de la sociedad de un
extracto de la escritura pblica que contiene el estatuto o pacto social.
El artculo 350 dispone que la sociedad colectiva se forma y prueba por
escritura pblica inscrita en los trminos del artculo 354.
Artculo 354: Un extracto de la escritura social deber inscribirse en el registro
de comercio correspondiente al domicilio de la sociedad.
El extracto contendr las indicaciones expresadas en los nmeros 1, 2, 3,
4, 5 y 7 del artculo 352, la fecha de las respectivas escrituras, y la indicacin
del nombre y domicilio del escribano que las hubiera otorgado.
La inscripcin deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la
fecha de la escritura social.
MODIFICACIONES DEL CONTRATO

Las modificaciones que con posterioridad a la celebracin del contrato y

otorgamiento de la escritura social se introduzcan en las clusulas debern
someterse a las mismas formalidades que se han debido llenar para la
celebracin del contrato mismo. Adems debe inscribirse de igual forma y en el
mismo plazo.

As lo dice el artculo 350, inciso 2 al expresar que La disolucin de la

sociedad que se efectuare antes de vencer el trmino estipulado, la prrroga de
ste, el cambio, retiro o muerte de un socio, la alteracin de la razn social y en
general toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato, sern reducidos a
escritura pblica con las solemnidades indicadas en el inciso anterior
No ser necesario cumplir con dichas solemnidades cuando se trate de la
simple prrroga de la sociedad que deba producirse de acuerdo con las
estipulaciones que existan al respecto en el contrato social. En este caso la
sociedad se entender prorrogada en conformidad a las estipulaciones de los
socios.

Captulo 21
SANCION POR INCUMPLIMIENTO DE LAS FORMALIDADES.Antes de la reforma introducida por la Ley N 19.499, de 11 de abril de 1997,
segn el antiguo artculo 357 del C. de C., si en la constitucin de la sociedad
colectiva comercial, disposicin que tambin era aplicable a las sociedades de
responsabilidad limitada y en comandita, se omitan ambas formalidades, o
sea, la escritura pblica e inscripcin, la sociedad era nula, de nulidad absoluta
entre los socios. Se entenda por omisin de la escritura pblica no slo el
caso en que ella efectivamente faltaba en su totalidad, sino tambin en las
situaciones en que la sociedad constaba en un instrumento que no tenan el
carcter de escritura pblica, segn el Cdigo Orgnico de Tribunales, o
cuando en la escritura se omitan enunciaciones esenciales. Asimismo se
sancionaba como falta de inscripcin en el Registro de Comercio aquella
inscripcin que no contena alguna de las indicaciones propias del extracto. Por
tratarse de una nulidad absoluta, ella no poda convalidarse por la confirmacin
de los socios ni por la ejecucin voluntaria del contrato de sociedad y slo se
saneaba por el transcurso del plazo de 10 aos. La nulidad deba declararse en
juicio a peticin de los socios, de un tercero interesado o de oficio por el juez,
puesto que no exista nulidad de pleno derecho. Declarada la nulidad, los
socios quedaban solidariamente responsables frente a los terceros por las
obligaciones contradas en nombre e inters de la sociedad de hecho.
Los problemas que originaba la nulidad de las sociedades, haca necesario
contar con un procedimiento que permitiera sanear la nulidad de la constitucin
o modificacin de sociedades, causada por vicios de carcter formal, pues
los costos y las prdidas de tiempo que irrogan superan los males que con las
formalidades se quiere prevenir. Por estas razones el legislador consagr la
posibilidad de sanearla con efecto retroactivo.

El Cdigo, reformado por la Ley N 19.499, contempla dos tipos de sanciones

en caso de incumplimiento de las formalidades, la nulidad absoluta y la nulidad
pleno derecho.
NULIDAD ABSOLUTA.Segn lo previsto en el artculo 355 A del Cdigo de Comercio, la sancin es la
nulidad absoluta entre los socios cuando: a) se omitiere de la escritura
pblica de constitucin o de modificacin de una sociedad colectiva comercial,
segn el caso; o, b) no se inscribe oportunamente en el Registro de
Comercio.
De conformidad con el inciso 2 de la disposicin recin citada, el cumplimiento
oportuno de la inscripcin se retrotrae a la fecha de la escritura fundacional, lo
que implica que la sociedad queda legalmente constituida por dicha escritura y
no una vez que se inscribe el extracto de la misma.
Por omisin de la escritura, debe entenderse: 1) cuando ella falta
absolutamente; 2) cuando al instrumento le faltan los requisitos para que tenga
valor de escritura pblica segn el Cdigo Orgnico de Tribunales; y 3) cuando
faltan enunciaciones esenciales exigidas por el artculo 352 del Cdigo de
Comercio.
La nulidad absoluta tambin comparece cuando en el acto fundacional o en la
reforma el extracto se inscribe fuera del plazo legal o cuando no contiene
alguna de las indicaciones propias de su contenido referidas en el artculo 354
del Cdigo de Comercio.
Ejercicio de la accin.- La accin de nulidad absoluta puede ser ejercida por
los socios, en juicio entre ellos, por la va de la accin o de excepcin, en todo
aquellos casos en los que no se produzca la nulidad de pleno derecho. Los
socios estn legitimados para la ejercitacin de la accin de nulidad, aun en el
caso que supieran o debieran saber el vicio que la invalidaba, pues en materia
comercial no se aplica el principio nemo auditor contemplado en el articulo
1683 del Cdigo Civil, precisamente para permitir que la situacin de
anulabilidad de la compaa pueda ser resuelta con mayor facilidad ante los
tribunales.
Esta nulidad absoluta no puede ser invocada por los socios frente a los
terceros interesados en la existencia de la sociedad y stos pueden probarla
por cualquiera de los medios probatorios autorizados por el Cdigo de
Comercio, para hacer efectiva la responsabilidad solidaria de los socios, en
caso de nulidad de pleno derecho, y para reclamar dicha responsabilidad y la
de la sociedad, en el evento de nulidad saneable, como lo veremos ms
adelante.
NULIDAD DE PLENO DERECHO.

Esta sancin, que no estaba contemplada en nuestro derecho respecto de las

sociedades solemnes, tiene lugar en caso que la sociedad: a) no conste de
escritura pblica; o b) de instrumento reducido a escritura pblica; o c) o de
instrumento protocolizado.
A s lo seala el artculo 356 del Cdigo de Comercio, en su inciso primero que
expresa: La sociedad que no conste de escritura pblica, o de
instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento protocolizado,
es nula de pleno derecho y no podr ser saneada.
Por tratarse de una nulidad de pleno derecho, no requiere ser declarada
judicialmente ni puede ser objeto de saneamiento, conforme lo dispone el texto
del artculo 356, inciso 1.
Por el contrario, cuando la sociedad conste de alguno de los instrumentos
aludidos en la citada norma legal, la nulidad absoluta basada en la omisin de
enunciaciones esenciales de la escritura fundacional, o la falta de su oportuna
inscripcin o, por ltimo, en la omisin de alguna de las indicaciones del
extracto, debe ser declarada judicialmente y puede ser saneada conforme a la
Ley 19.499, que contiene las normas sobre saneamiento.
Efectos de la nulidad de pleno derecho.
Como ya indicbamos, las consecuencias se producen ipso jure, esto es, sin
que medie declaracin judicial alguna.
Dada la gravedad de la sancin, una sociedad nula de pleno derecho tendra
que ser repactada con las formalidades legales, por los interesados, para darle
valor jurdico. Con todo, la sociedad nula ipso jure puede existir de hecho,
siempre que cuente con los requisitos propios de toda sociedad, es decir,
estipulacin de aportes, participacin en las utilidades y prdidas y affectio
societatis, como asimismo llene los requisitos inherentes a todo contrato
(capacidad, consentimiento, objeto y causa lcitos).
A juicio del legislador, cuando la sociedad existiere de hecho, la sociedad da
lugar a una comunidad.
Sin embargo, esta comunidad es muy especial, como se desprende de la
norma del artculo 356 del Cdigo de Comercio, a saber:
As, las relaciones entre los comuneros se rigen por las normas propias
correspondientes al tipo de sociedad que se quiso formar. As, las ganancias y
prdidas se repartirn y soportarn y la restitucin de los aportes se efectuarn
entre los comuneros con arreglo a lo pactado, o en subsidio, de acuerdo a las
reglas establecidas para el tipo de sociedad que se quiso formar. En el caso
que los comuneros nada hayan convenido y tengan que aplicarse
subsidiariamente las reglas de la sociedad, esto es, concretamente, el artculo
382 del Cdigo de Comercio, la reparticin de utilidades y prdidas se llevar a

cabo a prorrata de los aportes efectuados por cada comunero, y en la misma

forma se proceder a la restitucin de los aportes.
En el evento de la nulidad de pleno derecho, los miembros de la comunidad
responden solidariamente a los terceros con quienes hubieren contrato en
nombre y en inters de la comunidad (art. 356, inc.3 Cdigo de Comercio).
Para hacer efectiva dicha responsabilidad, se requiere que los terceros
acrediten, por cualquier medio legal que reconozca el Cdigo de Comercio, la
existencia de la comunidad cuyo origen fue una sociedad nula de pleno
derecho. Esta prueba ser apreciada por el juez de acuerdo con las reglas de
la sana crtica.
Los comuneros contra quienes se demanda la responsabilidad solidaria por las
obligaciones contradas en nombre y en inters de la comunidad, no podrn
oponer a los terceros la falta de escritura pblica o de instrumento reducido a
escritura pblica o de instrumento protocolizado.
Finalmente, debemos dejar claramente establecido que en el evento de una
sociedad nula de pleno derecho, se forma una comunidad y, por lo mismo, no
est dotada de personalidad jurdica y no origina las consecuencias jurdicas
que ello trae aparejado, entre ellas la existencia de un patrimonio propio
diverso del de los socios, lo que redunda en perjuicio de los acreedores
sociales, a quienes slo les queda a salvo hacer efectiva la responsabilidad
solidaria de los comuneros, concurriendo con los acreedores personales de
estos ltimos.
NULIDAD SANEABLE.
Esta sancin est prevista en el artculo 357 del Cdigo de Comercio. Segn la
citada norma, la sociedad que adolece de nulidad por incumplimiento de las
formalidades previstas en el artculo 350 del Cdigo de Comercio, est dotada
de personalidad jurdica y debe liquidarse como una sociedad, a condicin que
conste en escritura pblica, en instrumento reducido a escritura pblica o en
instrumento protocolizado, sin perjuicio que pueda sanearse en conformidad
con la ley. La persona que alega esta nulidad tiene que acreditar en el juicio
que la existencia del vicio en el que ella se basa, le causa un efectivo perjuicio
de carcter pecuniario, pues en caso contrario su accin ser desestimada (art.
8 Ley 19.499).
En el caso de nulidad saneable, los socios responden solidariamente a los
terceros con quienes hayan contratado en nombre y en inters de la sociedad
de hecho.
La sancin de nulidad saneable implica que la sociedad se ha constituido con
omisin de alguna de las enunciaciones esenciales exigidas para el
instrumento fundacional, o cuando se ha omitido una cualquiera de las
indicaciones del extracto, o no se ha cumplido con la inscripcin del extracto, o

se ha inscrito tardamente o en el Registro de Comercio que no corresponde al

domicilio social.
La nulidad tiene que ser declarada judicialmente, su efecto no se origina de
pleno derecho, toda vez que el acto constitutivo consta ya sea de escritura
pblica, de instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento
protocolizado.
Una vez declarada judicialmente la nulidad de la sociedad, hay que proceder a
su liquidacin como sociedad y no como comunidad. Los acreedores sociales
pueden cobrar sus crditos en el patrimonio de la sociedad nula, como as
tambin en el de cada uno de los socios, en virtud de la responsabilidad
solidaria.
Por otra parte, una vez que la sociedad se ha disuelto por haber operado
alguna de las causales de disolucin previstas por la ley o por los estatutos,
cesa el derecho de alegar la nulidad ya sea por va de accin o de excepcin
(art. 10 Ley 19.499).
La disposicin del art. 6 de la Ley 19.499, establece una prescripcin de corto
tiempo, es decir, dos aos contados desde la fecha de la respectiva escritura,
para invocar por va de accin o de excepcin la nulidad del acto fundacional o
de la modificacin de una sociedad. Por tratarse de esta clase de prescripcin,
corre contra toda persona, no se suspende y su efecto es sanear de pleno
derecho la nulidad, prevaleciendo las estipulaciones de la escritura sobre el
extracto. Con todo, esta tutela de certeza jurdica slo permite sanear los vicios
que enumera la citada norma, esto es: omisiones de que adolezca el extracto
inscrito o publicado de la escritura constitutiva o de modificacin,
contradicciones entre el extracto y la escritura pblica y defectos en la
convocacin o desarrollo de las juntas de accionistas de sociedades annimas
o en comanditas por acciones.
En consecuencia, esta prescripcin de corto tiempo no sanea los otros vicios
formales en que se pueda incurrir ni los vicios de fondo, que slo pueden
convalidarse con la prescripcin de 10 aos, de conformidad con el artculo
1683 del Cdigo Civil.
SANEAMIENTO DE VICIOS FORMALES.
El rgimen de saneamiento de vicios formales instituidos por la ley 19.499, se
aplica a las sociedades colectivas comerciales, a las de responsabilidad
limitada, a las en comanditas y a las sociedades annimas. Tambin se aplica a
las empresas individuales de responsabilidad limitada.
Tratndose de saneamiento de vicios formales es lgico que slo se aplique a
las sociedades solemnes, quedando excluidas del saneamiento las sociedades
colectivas civiles, que no son solemnes.
Concepto de vicios formales.

Lo que la ley autoriza para sanear son los vicios formales en los que se haya
incurrido tanto en la constitucin como en las modificaciones de las sociedades
ya sealadas.
Los vicios formales son aquellos que consisten en el incumplimiento de
alguna solemnidad legal, tales como la inscripcin o publicacin tarda del
extracto de la escritura, o la falta de cumplimiento o el cumplimiento imperfecto
de las menciones que la ley ordena incluir en las respectivas escrituras como,
por ejemplo, lo relacionado con la razn social ( artculo 1, inciso 3).
La enumeracin de los vicios formales que hace el artculo 1 inciso 3 de la
Ley 19.499, es meramente enunciativa, por cuanto emplea la expresin tales
como al referirse a ellos, y termina disponiendo como por ejemplo, lo
relacionado con la razn social.
Adems de los vicios indicados en la norma, constituyen asimismo vicios
formales la falta total de inscripcin o de publicacin del extracto, la omisin de
una cualquiera de las indicaciones que debe contener el extracto y el
cumplimiento imperfecto o errneo de estas ltimas menciones. Todos ellos
son tambin saneables de conformidad con el citado texto legal.
Vicios de fondo.
No obstante lo anterior, no todo defecto en el contenido de la escritura social o
de su modificacin constituye vicio formal. El artculo 1 inciso 4, restringe el
alcance de lo expresado en la segunda parte de su inciso tercero, declarando
que Los defectos relativos al contenido de las escrituras no se considerarn
vicios formales, sino de fondo, si implican la privacin de algn elemento
esencial al concepto de sociedad o algn vicio de carcter sustancial de
general aplicacin a los contratos.
Son elemento esencial al concepto de sociedad, los que expresa o
implcitamente estn incluidos como tales en el artculo 2053 inciso 1 del
Cdigo Civil. Como la estipulacin de aportes; participacin de utilidades y
prdidas de la compaa; y affectio societatis. Consecuentemente, las
nulidades que se originen en estos vicios no pueden ser materia del sistema de
saneamiento consagrado en la ley 19.499.
Tampoco son vicios formales los defectos del contenido de una escritura de
formacin o modificacin de una sociedad, si constituyen algn vicio de
carcter substancial de general aplicacin a los contratos. As, no son vicios
formales, en concepto de la ley 19.499, ni la incapacidad, ni la causa o el objeto
ilcito.
Vicios que no requieren saneamiento.
Hay ciertas omisiones o errores de escasa consideracin que no constituyen
vicios formales y por consiguiente no requieren saneamiento.

La ley 19.499, suprime motivos intrascendentes que antes constituan vicios

formales. As los resuelve de modo general el artculo 9 de dicho texto legal,
que incluye una lista no taxativa de disconformidades no esenciales que
existan entre las escrituras y las inscripciones o publicaciones de sus
respectivos extractos. Se entiende por disconformidad esencial aquella que
induce a una errnea comprensin de la escritura extractada.
Seala el artculo 9 de la Ley 19.499 que no constituyen vicios formales de
nulidad de una sociedad o de sus modificaciones y por lo tanto, no requieren
ser saneados, los siguientes errores que puedan contener las correspondientes
escrituras pblicas, o sus extractos inscritos o publicados:
a) errores ortogrficos o gramaticales o la contraccin o resumen de
palabras, si de ello no puede derivarse dudas en cuento al sentido de la
estipulacin. Esta regla se aplicar aun cuando se trate de expresiones
que constituyan una formalidad legal;
b) Errores cometidos en la individualizacin de socios, accionistas o
representantes, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto a la
identidad de la persona de que se trata;
c) Errores numricos o de cifras o porcentajes, que manifiestamente no
sean de carcter sustancial;
d) Errores en los datos o caractersticas de los aportes, si de ello no puede
derivarse dudas en cuanto a su determinacin, y
En general, las disconformidades no esenciales que existan entre las escrituras
y las inscripciones o publicaciones de sus respectivos extractos.
Requisitos exigidos para el saneamiento.
La ley exige ciertas condiciones o requisitos mnimos que deben cumplirse
para llevar a cabo el procedimiento que permite convalidar los vicios de forma.
De conformidad con el artculo 1 de la ley 19.499, para que proceda el
saneamiento de los vicios formales, que afecte la constitucin o modificacin
de una sociedad, se requiere que el acto fundacional o la reforma, en su caso,
consten de escritura pblica, instrumento reducido a escritura pblica o
instrumento protocolizado. Si no comparece este presupuesto mnimo,
estaramos frente a una nulidad de pleno derecho que no es saneable segn la
ley.
En cuanto a la oportunidad en que debe realizarse el saneamiento, podemos
afirmar que no hay plazo determinado en la ley. En consecuencia, el perodo se
inicia en el momento en que los vicios se cometieron, salvo que hayan sido
corregidos en el plazo de sesenta das entre el otorgamiento de la escritura y la
inscripcin o publicacin de su extracto, caso este ltimo en que ni siquiera
ser preciso recurrir al procedimiento legal de saneamiento, y concluye cuando
queda ejecutoriada la sentencia de trmino recada en el juicio de nulidad de
sociedad o de la reforma de la sociedad de que se trata.

Forma de sanear el vicio.

Para sanear la nulidad producida por vicios formales u omisiones es preciso
otorgar una escritura pblica cuyo objeto es expresar la voluntad de sanear
tales vicios u omisiones y proceder a corregirlos o completar la o las
enunciaciones omitidas. No se exige reproducir totalmente el contenido de la
escritura constitutiva o de reforma, en su caso.
Luego esta escritura se inscribe y publica en extracto, dentro del plazo de 60
das contados desde la fecha del otorgamiento. En el caso de la sociedad
colectiva comercial, ni la constitucin ni la reforma de la compaa estn
sujetas a publicacin del extracto, por ende dicha formalidad no se aplica para
la escritura de saneamiento.
Comparecencia en la escritura de saneamiento.
El asunto est regulado de diferente manera segn si se trate de sociedad
colectiva mercantil, de responsabilidad limitada o en comandita simple
mercantil, por un lado, o, por otro, sociedad annima o en comandita por
acciones.
a) Sociedad colectiva mercantil, de responsabilidad limitada o en
comandita simple mercantil.
El saneamiento se otorga mediante escritura pblica a la que deben
comparecer quienes, en ese momento, sean los titulares de los derechos
sociales. En otras palabras, si por sucesin por causa de muerte o por
cesiones de derechos sociales ha habido cambio de socios, a la escritura de
saneamiento no necesitan comparecer los socios originales. Sin embargo, si el
vicio incide en una cesin de derechos sociales, adems, debern concurrir a
esta escritura, el cedente o sus causahabientes- y quienes al tiempo del
saneamiento sean los titulares de los derechos materia de la cesin (art.3,
letra a, inc. 3).
b) Sociedad en comandita por acciones.
En estos casos es necesario que mediante acuerdo de la junta general
extraordinaria de accionistas, adoptado con los qurum y mayoras necesarias
para reformar el estatuto social, se corrija el vicio incurrido en la constitucin o
modificacin cuya nulidad se desea sanear (art.3, letra a) inc.3). Dichos
qurum y mayora son los que establezca el estatuto social.).
El acta de la junta de accionistas debe ser reducida a escritura pblica. La ley
no le pone plazo para hacerlo.
A esta escritura deben comparecer personal o debidamente representados
todos los socios gestores. Se les aplica a stos lo ya dicho para los socios de
una sociedad colectiva mercantil.
c) Sociedad annima.

La norma del art. 3, letra a) inc. 3 Ley 19.499 se aplica tambin a las
annimas. Pero, a diferencia de las en comanditas por acciones, la ley fija las
mayoras que como mnimo deben reunirse para adoptar acuerdos en estas
materias, distinguiendo entre saneamiento de la constitucin y de una
modificacin de una sociedad y, en este segundo caso, entre sociedades
abiertas y cerradas.
El saneamiento de la constitucin de una sociedad annima, sea abierta o
cerrada, debe necesariamente ser aprobado por las dos terceras partes de las
acciones emitidas con derecho a voto, a menos que el estatuto social exija un
porcentaje ms alto (art.67 inc. 2 N 12 LSA).
El saneamiento de la modificacin, salvo que el estatuto social exija una
mayora superior, el saneamiento de las modificaciones que comprenden una o
ms de las materias listadas en los nmeros 1 al 11 del art.67 inc. 2 LSA,
requiere el voto conforme de los dos tercios de las acciones emitidas con
derecho a voto. La regla es la misma para las sociedades abiertas y para las
cerradas.
Contenido del extracto.
Un extracto de la escritura de saneamiento debe ser inscrito en el Registro de
Comercio dentro del plazo de 60 das de otorgada. El artculo 4 dispone que
este extracto deber contener:
I. La fecha de la escritura extractada y el nombre y el domicilio del
notario ante el cual se otorg;
II. Segn sea el caso, la fecha de la escritura pblica que contenga
el acto que se sanea, o de la escritura de protocolizacin del
documento que contenga el acto que se sanea o de la escritura
pblica que se redujo ese acto, y el nombre y el domicilio del
notario ante el cual se otorg, y
III. Un extracto de las modificaciones mediante las cuales se corrige
el vicio de que se trata. La expresin modificaciones debe
entenderse como estipulaciones.
El extracto ser autorizado por el notario que ejerza en la notara ante la cual
se otorg esta escritura.
Captulo 22
DE LOS APORTES
I.- FONDO SOCIAL.

La principal obligacin de los socios se refiere a los aportes. Esta obligacin es

de la esencia del contrato y por lo mismo forma parte de su definicin.

Los aportes constituyen el fondo social o dicho de otro modo, el capital con que
la sociedad va a llevar a efecto el fin para el cual las partes se asocian. El
artculo 375 nos dice que el fondo social se compone de los aportes que cada
uno de los socios entrega o promete entregar a la sociedad.
Es de la esencia de la sociedad colectiva la existencia de aporte de los socios;
no es indispensable que se haga entrega efectiva de ellos, basta la obligacin
de entregarlos (artculo 375 y 376).
II.- COSAS APORTABLES

Puede ser objeto de aportes todas las cosas comerciables capaces de prestar
alguna utilidad. Puede, pues, serlo el trabajo y el crdito personal. La ley solo
exige que el aporte tenga para la sociedad un valor pecuniario y est dentro del
comercio lcito (art.376).
Los cargos pblicos aun cuando rediten dinero no pueden ser objeto de
aporte, segn esto. As, un notario no podra aportar a una sociedad, su Notara
(art.377).
El trabajo puede ser objeto de aporte. Pero en la sociedad en comandita, segn
el art. 478, no se acepta que su capacidad, crdito o industria pueda ser aporte
de un comanditario. La ley quiere as evitar que este aporte haga aparecer al
socio comanditario con la calidad de socio gestor.
El crdito personal, es decir, el prestigio de que en el comercio goza un hombre
por su honorabilidad y solvencia, puede ser tambin objeto de aporte. La
sociedad colectiva engendra responsabilidad indefinida y solidaria para cada
uno de los socios por las obligaciones sociales. De modo que el socio que
aporta su crdito personal presta a la sociedad un servicio til
econmicamente, en los trminos que lo hara un fiador que afianzara todas las
deudas de la sociedad.
Pothier, examinando la cuestin, se pone en el caso del hombre pblicamente
influyente por sus relaciones con la autoridad y dice que este aporte sera nulo
por deshonesto. Pero la situacin es aqu distinta que la anterior. En efecto, el
crdito personal es perfectamente aportable dado que ello no va contra la ley ni
las buenas costumbres y por qu si el artculo 478 prohbe su aporte en las
sociedades en comanditas, a contrario sensu se desprende que en la
sociedad colectiva es posible hacerlo.
III.- APORTES EN PROPIEDAD Y EN USUFRUCTO

Los aportes pueden hacerse en propiedad y en usufructo (art.2082 Cdigo

Civil), es decir, la sociedad puede adquirir el pleno dominio de las cosas
aportadas o slo el dominio til que surge del derecho real de usufructo.
La circunstancia referente a la aportacin de los socios en dominio o en
usufructo interesa para los efectos de la teora de los riesgos.

Si se aporta la propiedad, el peligro de la cosa pertenece a la sociedad segn

las reglas generales, y la sociedad queda exenta de la obligacin de restituirla
en especie.
Si slo se aporta el usufructo, la prdida o deterioro de la cosa, no imputable a
culpa de la sociedad, pertenecern al socio que hace el aporte.
Si este consiste en cosas fungibles, en cosas que se deterioran por el uso, en
cosas tasadas, o cuyo precio se ha fijado de comn acuerdo, en materiales de
fbrica o artculos de venta pertenecientes al negocio o giro de la sociedad,
pertenecer la propiedad a sta con la obligacin de restituir al socio su valor.
Este valor ser el que tuvieron las mismas cosas al tiempo del aporte; pero
de las cosas que se hayan aportado apreciadas, se deber la apreciacin (art.
2084 del Cdigo Civil).
Se aplica, simplemente, el principio de que las cosas perecen para su dueo.
En el caso del inciso final, se refiere al valor que los bienes tienen al tiempo del
riesgo.
IV.- EPOCA Y FORMA DEL APORTE

El aporte debe hacer en la poca y forma estipulada en el contrato. A falta de

estipulacin, la entrega se har en el domicilio social luego que la escritura de
sociedad est firmada (art.378). De acuerdo con esto, el contrato de sociedad
empieza a producir efectos antes de cumplirse las formalidades. Sabemos que
la sociedad es un contrato solemne que se otorga y prueba por escritura
pblica inscrita en extracto en el Registro de Comercio, y mientras estas
formalidades no se cumplan, el contrato no est perfecto. Sin embargo, el art.
378 hace que el contrato produzca efectos, pues dice que los aportes se
entregarn firmada que sea la escritura.
La entrega se har segn lo exija la naturaleza de la cosa. Si se trata de cosas
muebles, la entrega manual o aun la entrega ficta, traditio brevis manus,
ser suficiente. Si se trata de bienes races que se transfieren a la sociedad en
dominio o en usufructo, ser preciso que se haga la tradicin mediante
inscripcin del ttulo en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes
Races del lugar donde estuviere ubicado dicho inmueble. El contrato vendra
siendo el ttulo traslaticio de dominio en virtud del cual se hace la tradicin del
dominio o del derecho real de usufructo.
Relacionado con esto, se presenta en la sociedad civil el problema de saber si
cuando se aporta en propiedad o en usufructo un inmueble, es o no necesaria
escritura pblica, habida consideracin que el contrato de sociedad colectiva
civil es consensual. El Cdigo Civil no dice expresamente que en este caso la
sociedad deba otorgarse por escritura pblica, pero es indudable que as debe
ser porque para que el aporte se cumpla es necesario que el bien se transfiera
a la sociedad, y tratndose de bien raz, ello slo se va a verificar por escritura
pblica inscrita en el Conservador de Bienes Races.

V.- INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACION DE APORTAR

Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner

en comn las cosas o industria a que se ha obligado en el contrato, los otros
tendrn derecho para dar la sociedad disuelta (artculo 2.101 C.C.).
Esta facultad no es sino la aplicacin del principio general que el artculo 1489
del Cdigo Civil consagra para todos los contratos bilaterales. Eso s, que en
este caso la resolucin recibe el nombre especial de disolucin y produce
tambin efectos especiales.
La disolucin de la sociedad no produce efectos retroactivos como la resolucin
de los dems contratos, de manera que aunque el vnculo se destruye,
subsisten los efectos que el contrato produjo en el paso.
Adems del derecho de pedir la disolucin de la sociedad, tambin pueden
pedir la exclusin del socio o el cumplimiento del contrato, de acuerdo con lo
dispuesto en el artculo 379 del Cdigo de Comercio:
Art. 379: El retardo en la entrega del aporte, sea cual fuere la causa que lo
produzca, autoriza a los asociados para excluir de la sociedad al socio moroso
o proceder ejecutivamente contra su persona y bienes para compelerle al
cumplimiento de su obligacin.
En uno y otro caso el socio moroso responder de los daos y perjuicios
que la tardanza ocasionare a la sociedad.
Se dice aqu que se puede dirigir contra su persona y bienes. La primera
expresin no tiene hoy explicacin, porque desde el ao 1868, se suprimi la
ejecucin sobre la persona del deudor, no se admite entre nosotros los prisin
por deuda como medio compulsivo de pago de las obligaciones, ahora slo
puede procederse contra los bienes del deudor.

Captulo 23
ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD
I.- QUIEN ADMINISTRA

Es inherente a la idea de sociedad colectiva que la administracin de la

compaa sea ejercida directamente por los socios o por medio de mandatarios
elegidos por stos. As lo expresa el art. 2063 del Cdigo Civil, que construye
sobre ese carcter la definicin de la sociedad colectiva.
As, adems lo repite el Cdigo de Comercio en el artculo 385 que expresa:
La administracin corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios, y

stos pueden desempearla por s mismos o por sus delegados, sean socios o
extraos.
.
Pueden los socios regular por el pacto la forma en que la administracin se
har y los poderes que correspondern a los administradores, en cuyo caso el
rgimen de administracin se ajustar a lo pactado.
As lo dispone el artculo 384: El rgimen de la sociedad colectiva se ajusta a
los pactos que contenga la escritura social, y en lo que no se hubiere previsto
en ellos, a las reglas que a continuacin se expresan.
En ejercicio de esta autonoma contractual pueden los socios convenir en el
pacto social que la administracin sea ejercida por uno o ms de ellos, con
exclusin de los otros. El gerente o los gerentes as nombrados se denominan
gerentes estatutarios, porque su origen se encuentra en el estatuto o contrato
social.
La ley reconoce a los contratantes de la sociedad el poder de regular en el
estatuto social los modos de la administracin, de manera que cuando al
convenir el estatuto de su sociedad convienen en que la administracin ser
ejercida por uno o ms de ellos con exclusin de los otros, este convenio forma
parte del contrato de sociedad, lo mismo que las estipulaciones sobre el objeto
de la sociedad o sobre los aportes que prometen hacer los socios.
En cambio, si en el documento que contiene el contrato social hay tambin
alguna disposicin designando administrador de la sociedad a un extrao, esta
clusula, materialmente unida por el documento al contrato de sociedad, no
forma parte de las estipulaciones de sta e importa un mero mandato conferido
por los socios al extrao designado administrador. No ser, as necesario que
este comparezca a la escritura social y el perfeccionamiento del mandato podr
producirse mediante un acto cualquiera del mandatario que suponga voluntad
de aceptar (aceptacin tcita) o por una declaracin expresa suya hecha en
documento separado (aceptacin expresa). An cuando comparezca el extrao
a la escritura constitutiva de la sociedad para declarar en ella su voluntad de
aceptar el encargo de administrar, no cambiar la solucin y siempre nos
encontraremos frente a un mandato injertado materialmente en el estatuto
social, pero jurdicamente separado de ste. La estipulacin no puede mirarse
como formando parte del contrato de sociedad, porque uno de los estipulantes
(el administrador designado) no es parte en ese contrato, ni asume por su
comparecencia el carcter de socio. El extrao no ser nunca un gerente
estatutario en el sentido especial que estas expresiones reciben en el derecho
de sociedades.
El inters en distinguir cuando nos encontramos en presencia de un gerente
estatutario y cuando no, proviene de los especiales efectos que la ley atribuye
a una clusula de la primera especie. El gerente estatutario no puede renunciar
libremente a su cargo, tampoco puede ser libremente removido por sus
consocios (art. 2072 del Cdigo Civil). El derecho del administrador a renunciar,
como el de los otros socios a removerlos slo puede ejercerse en los casos
previstos por la ley o el contrato. Es lo que examinaremos a continuacin.

II.- RENUNCIA Y REMOCION DEL ADMINISTRADOR

El artculo 2072 del Cdigo Civil expresa: El socio a quien se ha confiado la

administracin por el acto constitutivo de la sociedad, no puede renunciar su
cargo, sino por causa prevista en los estatutos, o unnimemente aceptada por
los consocios.
En consecuencia, la ley limita la hiptesis de eficacia de la renuncia del gerente
estatutario a dos: a) causa prevista en el acto constitutivo; b) aceptacin
unnime de los consocios.
Esta solucin corresponde a la naturaleza jurdica de la clusula sobre
administracin, la cual no es un mandato, sino una estipulacin integrante del
contrato de sociedad. La regla del artculo 2163 N 4 del Cdigo Civil que hace
terminar el mandato por la renuncia del mandatario no es aplicable aqu en que
no estamos en presencia del mandato.
Para la remocin del gerente estatutario por acuerdo de los dems socios se
requiere la existencia de una causa grave, como ser la conducta del
administrador que lo haga indigno de confianza o un suceso que lo haga
incapaz de administrar tilmente (art. 2072). Tambin justificar la remocin, un
hecho previsto en el contrato como causa especfica de ella.
Cualquiera de los socios podr exigir la remocin, justificando la causal. La
accin es individual y no colectiva, al contrario de lo que establece el art.400
inciso segundo del Cdigo de Comercio, en que la accin tiene el carcter de
colectiva, como veremos ms adelante.
La remocin sin justa causa, lo mismo que la renuncia injustificada del
administrador, pone fin a la sociedad, segn el lenguaje del artculo 2072.
En el caso de justa renuncia o de justa remocin la sociedad no se disuelve de
pleno derecho, sino que contina mientras los socios no determinen otra cosa.
Estos pueden, en efecto, convenir nuevas formas de administracin
modificando las normas que sobre el particular haban dado en el contrato
original (art. 2073 C.C.). Pero como se trata de un acuerdo contractual, ser
necesaria la concurrencia de todos ellos, incluido el administrador renunciado o
removido.
Si el acuerdo para proveer a la nueva administracin no se produce, cualquiera
de los socios podr pedir la disolucin de la sociedad.
Decamos que la accin del artculo 2072 era individual para remover al socio
administrador en los casos en que procede.
En cambio, tiene el carcter de colectiva la accin del artculo 400, inciso 2
que dispone que si las gestiones del administrador estatutario produjeren
perjuicios manifiestos a la masa comn, la mayora de los socios podr
nombrarle un coadministrador o solicitar la disolucin de la sociedad.

III.- FACULTADES DEL GERENTE ESTATUTARIO

El gerente estatutario excluye de la administracin a los dems socios.

Como el administrador estatutario excluye de la administracin a sus dems
asociados, puede realizar todos los actos que se encuentran dentro de la
esfera de sus poderes, aun contra la opinin de los dems socios (art.400
Cdigo de Comercio).
Los dems socios no pueden impedir que el administrador estatutario realice
actos de administracin. Esta proteccin que la ley da al gerente reafirmando
su autonoma, no puede mantenerse cuando ste desnaturaliza sus funciones
y utiliza sus poderes como medios de fraude o abuso.
En caso de que el gerente incurra en culpa o fraude y se haga indigno de
confianza, , constituye una infraccin al contrato y autoriza para la disolucin de
la sociedad.

IV.- NOMBRAMIENTO DE COADMINISTRADOR

A veces ni la disolucin ni la renuncia pueden ser soluciones convenientes, los

socios pueden querer evitar los perjuicios que acarreara la disolucin, o
tambin a pesar del fraude, pueden no querer deshacerse del administrador
que es muy capaz. Contemplando estos intereses el artculo 400, inciso
segundo, autoriza a los socios para designar un coadministrador, cuyo
asentimiento le ser necesario al administrador para realizacin de sus actos
de administracin.
Esta regla no puede aplicarse si es un extrao el designado administrador,
pues su encargo no es ms que un mandato. La administracin conferida por
acto posterior al contrato de sociedad, puede renunciarse por el socio
administrador y revocarse por la mayora de los consocios, segn las reglas del
mandato ordinario (art. 2074 Cdigo Civil). Esta regla se aplica con mayor
razn si el administrador es un tercero.
V.- DERECHO DE OPOSICION

Al respecto deben distinguirse varias hiptesis: a) Todos los socios administran;

b) La administracin ha sido entregada a un tercero no socio; c) La
administracin se entreg a uno o ms socios por acto posterior al contrato de
sociedad; y d) se ha designado uno o ms socios gerentes estatutarios.
a) Como a cada socio corresponde el derecho de administrar (art. 386) cada
uno de los socios tiene derecho de oponerse a la consumacin de los actos y
contratos proyectados por otro, a no ser que se refieran a la mera conservacin
de las cosas comunes (art. 388).

La oposicin suspende provisoriamente la ejecucin del acto o contrato

proyectado hasta que la mayora numrica de los socios califique su
conveniencia o inconveniencia (art. 389).
El acto ejecutado no obstante la oposicin obliga a la sociedad ante terceros de
buena fe.
b) Si la administracin se entreg a un tercero no socio, ste tendr siempre la
calidad de mandatario sea que el nombramiento sea hecho en la escritura
social o en un momento posterior. Cualquiera de los socios puede oponerse a
los actos que proyecte el administrador y le corresponder a todos los socios
decidir sobre el acto proyectado. Si a pesar de la oposicin el administrador
celebra el acto o contrato con un tercero de buena fe, el acto obliga a la
sociedad.
c) Si la administracin se entrega a uno o ms socios pero no en virtud del
contrato social sino por acta separado, estos socios.
La norma del art. 392 segn la cual delegada la facultad de administrar en uno
o ms de los socios, los dems quedan por este solo hecho inhibidos de toda
injerencia en la administracin social, no tiene aplicacin en este caso, pues
ella debe ser interpretada en armona con el art. 400 que precisa su alcance.
Slo en caso de que haya un socio administrador estatutario desaparece el
derecho de oposicin de los dems socios (art. 400); si el socio ha sido
nombrado administrador por acto posterior sus consocios conservan el derecho
de oposicin.
No rige para las sociedades colectivas comerciales lo que para las civiles
estatuye el art. 2075 del Cdigo Civil que reserva el derecho de oposicin a la
mayora de los socios. En estas materias el Cdigo de Comercio se ha
apartado del Civil.
En el Cdigo Civil, el derecho de oposicin existe tanto en el caso de socio
administrador estatutario como el socio nombrado administrador por acto
separado de la escritura social. Adems, en el Cdigo Civil, la oposicin la
puede ejercer slo la mayora, es decir, no es un derecho individual, sino un
derecho social.
VI.- DELIBERACIONES DE LOS SOCIOS

Basta que uno de los socios se oponga para que el negocio propuesto por uno
de los socios se suspenda. Ninguna de las dos voluntades es superior.
En las deliberaciones de los socios que tengan derecho a votar, decidir la
mayora de votos, computada segn el contrato y si en ste nada se hubiere
estatuido sobre ello, decidir la mayora numrica de los socios.
Exceptanse los casos en que la ley o el contrato exigen unanimidad, o
conceden a cualquiera de los socios el derecho de oponerse a los otros
(art.2054 Cdigo Civil).

La unanimidad es necesaria para toda modificacin sustancial del contrato,

salvo en cuanto el mismo contrato estatuya otra cosa.
La voluntad de la mayora es la voluntad de la sociedad, pero el acuerdo de la
mayora slo obliga a la minora en cuanto recae sobre actos de simple
administracin o sobre disposiciones comprendidas en el crculo de las
operaciones designadas en el contrato social (art.390).
De modo que s el acuerdo es extrao a las materias sociales, no obliga a
nadie.
Se est suponiendo que en la asamblea se han definido las posiciones en tal
forma que la asamblea pueda decidirse por una o por otra. Puede suceder que
se dividen las opiniones, que haya dispersin de votos y no se obtenga
mayora de votos en ningn sentido. En este caso el art. 390 inc.2 establece
que los socios deben abstenerse de llevar a cabo el negocio proyectado.
VI.- DELIBERACIONES DE LOS SOCIOS

Desde el momento que uno de los soios manifiesta a otro su desacuerdo por
un negocio proyectado, debe este ltimo abstenerse de realizarlo hasta que la
asamblea decida.
Si este socio no espera la decisin de la Asamblea y lleva a cabo el negocio
utilizando sus poderes naturales de administracin, y luego la asamblea decide
que el negocio no debe hacerse, cul es la situacin del tercero que contrato
con el socio rebelde?
Sabemos que el socio no est excluido de la administracin, por tanto, si a
pesar de la oposicin se verifica el acto o contrato con terceros de buena fe, los
socios quedarn solidariamente obligados a cumplirlo sin perjuicio de su
derecho de ser indemnizado por el socio que lo hubiera ejecutado (art. 391).
Si los terceros no estn de buena fe, la ley no les concede su proteccin. Los
socios, probando que el tercero conoca de la oposicin a ese negocio
obtendrn de los tribunales la declaracin de que el contrato no los obliga.
VII.- VARIOS ADMINISTRADORES

Los mismos problemas se plantean cuando hay varios coadministradores

estatutarios.
Si hay dos administradores que segn su ttulo hayan de obrar de consuno, la
oposicin de uno de ellos impedir la consumacin de los actos o contratos
proyectados por el otro.
Si los administradores conjuntos fueren tres o ms, debern obrar de acuerdo
con el voto de la mayora y abstenerse de llevar a cabo los actos o contratos
que no lo hubieren obtenido.

Si no obstante la oposicin o el defecto de mayora se ejecutare el acto o

contrato, ste surtir todos sus efectos respecto de terceros de buena fe; y el
administrador que lo hubiere celebrado responder a la sociedad de los
perjuicios que a sta se siguieren (art.399).
VII.- VARIOS ADMINISTRADORES

Los administradores, sean extraos o socios, deben subordinarse a sus

poderes. La ley ha tenido que establecer reglas supletorias de la voluntad de
las partes, para el caso de que stas no las hayan establecido.
Cuando el contrato social no designe la persona del administrador, se entiende
que los socios se confieren recprocamente la facultad de administrar y la de
obligar solidariamente la responsabilidad de todos sin su noticia y
consentimiento (art. 366).
En virtud del mandato legal, cada uno de los socios pueden hacer vlidamente
todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o
que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que sta se
hubiere propuesto (art. 387).
Los socios no slo se entienden autorizados para ejecutar los actos de
administracin que directamente conduzcan a la realizacin de los fines
sociales, sino tambin pueden realizar los actos auxiliares conducentes al fin.
Por ejemplo: una sociedad de compraventa de frutos del pas; los socios
estarn autorizados para comprar pasto, carbn, etc., pero estas operaciones
hacen necesario arrendar bodegas, servicios de transporte. Sin los actos
auxiliares no podra alcanzarse tilmente los fines sociales.
Hay una serie de actos que quedan fuera del poder de administrar.
Los administradores delegados representan a la sociedad judicial y
extrajudicial; pero si no estuvieren investidos de un poder especial, no podrn
vender ni hipotecar los bienes inmuebles, por su naturaleza o su destino, ni
alterar su forma, ni transigir ni comprometer los negocios sociales de cualquiera
naturaleza que fueren (art.395).
No necesitan poder especial los administradores para vender los inmuebles
sociales siempre que tal acto se halle comprendido en el nmero de las
operaciones que constituyen el giro ordinario de la sociedad ni para tomar en
mutuo las cantidades estrictamente necesarias para poner en movimiento los
negocios de su cargo, hacer las reparaciones indispensables en los inmuebles
sociales, alzar las hipotecas que los gravan o satisfacer otras necesidades
urgentes (art. 397).
En cuanto se refiere al mutuo, desde el punto de vista prctico, la regla del art.
397 tiene inconvenientes. Cmo va el mutuante a saber que el dinero
prestado ser utilizado en los fines para los que el socio est especficamente
autorizado? Es por ello recomendable pedir siempre un poder especial a fin de

evitar que la sociedad diga que el contrato no le empece porque el gerente no

utiliz el dinero en los fines para los que estaba autorizado contratar.
Captulo 24
LA RAZON SOCIAL.I.- GENERALIDADES

La administracin tiene una doble faz: una de vida interna, corporativa, y otra
referente a las relaciones con terceros.
En la faz interna un socio proyecta un negocio, otro se opone, la samblea
decide.
En la faz externa un socio contrata con un tercero, de aqu que la facultad de
administrar envuelve siempre el derecho de usar de la firma o razn social (art.
393). La administracin consiste no slo en la facultad de deliberar en la
asamblea sino tambin en el poder de usar la razn social, lo que permite
llegar a la realizacin de actos jurdicos a nombre de la sociedad y el socio que
no tiene la facultad de administrar no puede usar la razn social. Art. 393: La
facultad de administrar trae consigo el derecho de usar la razn social.
La razn social es el nombre que la sociedad tiene como sujeto de derecho. Es
el distintivo externo que tiene la sociedad y el medio de que dispone para entrar
en relaciones de derecho o de negocios con terceras personas.
II.- COMO SE FORMA LA RAZN SOCIAL

Segn el artculo 365 La razn social es la frmula enunciativa de los nombres

de todos los socios o de alguno de ellos, con la agregacin de estas palabras:
y compaa (estas palabras comprenden genricamente a los socios cuyos
nombres no se han incluido en la razn social).
Slo los nombres de los socios pueden figurar en la razn social; de ningn
modo podr incluirse en ella el nombre de un tercero, porque ello podra inducir
a error a otras personas, quienes podran considerar como socio a ese tercero
que efectivamente no lo es y que no responde de las deudas sociales.
Al respecto los artculos 366 y 368 disponen:
Artculo 366: Slo los nombres de los socios colectivos pueden entrar en la
composicin de la razn social.
El nombre del socio que ha muerto o se ha separado de la sociedad ser
suprimido de la firma social.
Artculo 368: El que tolera la insercin de su nombre en la razn de comercio
de una sociedad extraa, queda responsable a favor de las personas que
hubieren contratado con ella.

Si se viola esta prohibicin, pueden derivarse consecuencias tanto para los

socios como para terceros. Si su nombre se ha incluido sin su conocimiento, es
evidente que no tiene responsabilidad alguna; pero si ha tolerado esa
situacin, es responsable de las deudas sociales, en la misma forma que
cualquier otro socio.
Artculo 367: El uso que se haga de la razn social despus de disuelta la
sociedad, constituye un delito de falsedad, y la inclusin en aqulla del nombre
de una persona extraa es una estafa.
La falsedad y la estafa sern castigadas con arreglo al Cdigo Penal.
III.- RAZN SOCIAL DE UNA SOCIEDAD DISUELTA

La sociedad como sujeto de derecho que es tiene su vida limitada en el tiempo.

De ah que el artculo 367 diga que el uso que se haga de la razn social
despus de disuelta la sociedad, constituye un delito de falsedad. La razn de
esto est en que si despus de disuelta la sociedad se usara la razn social
para contratar se engaara a los terceros, pues ellos creeran que contratan
con la sociedad.
La sociedad, no se acaba, no muere con su disolucin sino que subsiste como
persona jurdica a travs de todo el proceso de su liquidacin durante el cual se
le nombra un gerente que recibe el nombre de liquidador.
Si la sociedad subsiste como persona jurdica an despus de disuelta necesita
una razn social, y si bien las funciones del liquidador no son las mismas que
las del gerente, es cierto que el liquidador est representando a la sociedad.
Podra, pues, usar de la razn social sin incurrir en delito, ya que la disposicin
del art. 367 hay que interpretarla de acuerdo con la finalidad que persigue y no
ms. Durante la liquidacin se agrega a la razn social las palabras: en
liquidacin.
IV.- FECTOS DE LAS OBLIGACIONES CONTRAIDAS BAJO LA RAZN SOCIAL

Hay que distinguir entre los efectos frente a la sociedad y los efectos frente a
terceros:
a) Frente a la sociedad.
La razn social es inherente a la facultad del administrador. Su uso
corresponde, pues a todos los socios si todos ellos administran, y en caso
contrario, slo a aqul o aquellos a que se ha entregado la administracin (art.
371).
El uso de la razn social puede ser conferido a una persona extraa a la
sociedad. El delegatario deber indicar en los documentos pblicos o privados
que firma por poder, so pena de pagar los efectos de comercio que hubiere
puesto en circulacin, toda vez que la omisin de la antefirma induzca en error
acerca de su cualidad a los terceros que los hubieren aceptado (art. 372).

Si un socio no autorizado usare la firma social, la sociedad no ser

responsable del cumplimiento de las obligaciones que aqul hubiere suscrito,
salvo si la obligacin se hubiere convertido en provecho de la sociedad. La
responsabilidad, en este caso, se limitar a la cantidad concurrente con el
beneficio que hubiere reportado la sociedad (art. 373).
En este artculo la ley est haciendo una aplicacin especfica de la regla en
virtud de la cual para que una persona obligue a otra es necesario que est
facultada para representarla, a menos que esta ltima se enriquezca, pues
entonces queda obligada hasta el monto del provecho reportado. Hay aqu en
realidad un caso de aplicacin de la actio de in rem verso.
Puede suceder que un socio autorizado para usar la razn social se haya
excedido en sus poderes celebrando un acto no comprendido en las facultades
administrativas ni conducentes al fin de la sociedad. Por ejemplo, vende un
inmueble de la sociedad, para lo cual necesita un poder especial, salvo que la
sociedad se haya constituido para esta clase de negocios. En este caso, el acto
del socio no afecta a la sociedad, a menos que sta lo ratifique y sin perjuicios
de la accin de in rem verso (art. 2054 C. C.).
Puede ocurrir tambin que el socio administrador celebre un acto que est
dentro de la rbita de sus facultades, pero que no concierne a la sociedad. En
este caso, de acuerdo con el art. 374, la sociedad no es responsable cuando el
tercero conoca esa circunstancia. Dice este artculo: La sociedad no es
responsable de los documentos suscritos con la razn social, cuando las
obligaciones que los hubieren causado no le conciernan y el tercero los
aceptare con conocimiento de esta circunstancia.
Si el socio contratare en su propio nombre y no en nombre de la sociedad, no
la obliga respecto de terceros, ni an en razn del beneficio que ella reportar
del contrato, , y el acreedor slo podr intentar contra la sociedad las acciones
del socio deudor (art. 2094, inciso 1 C.C.).
En este caso hay slo una obligacin vlida entre el socio y el tercero. La
sociedad es extraa al contrato y para que resulte deudora es necesario que el
socio haya cedido al tercero sus acciones en contra de ella.
Se entiende que el socio contrata en su propio nombre siempre que en el
contrato no se diga expresamente que acta por la sociedad o que esto no
aparezca manifiesto por circunstancias inequvocas. En caso de duda se
entiende que contrata por l (art.2094, inc.2 C.C.).
b) Frente a los socios
Las obligaciones sociales comprometen no slo el fondo social sino tambin los
bienes de los socios. En la sociedad colectiva civil, los socios colectivos
responden en forma indefinida, pero a prorrata de sus aportes, y la cuota del
socio insolvente grava a los otros (art. 2095 C.C.).

En la sociedad colectiva comercial, en cambio, la responsabilidad es no slo

indefinida, sino adems solidaria y surge precisamente del uso de la razn
social. El art. 370 dispone que los socios colectivos indicados en la escritura
social son responsables solidariamente de todas las obligaciones legalmente
contradas bajo la razn social. En ningn caso podrn los socios derogar por
pacto la solidaridad en las sociedades colectivas.
La responsabilidad solidaria es una de las caractersticas esenciales de la
sociedad colectiva comercial y uno de los hechos que las distingue de la
sociedad colectiva civil, en la cual es necesario que se estipule expresamente
la solidaridad. Tratndose de sociedad colectiva comercial no hay necesidad de
que ello se diga en la escritura social. La responsabilidad solidaria es de la
esencia de la sociedad colectiva.
La solidaridad de los socios est establecida a favor de los terceros y es
solidaridad pasiva (de deudores y no de acreedores). No es solidaridad activa
y, en consecuencia, los socios no tienen derecho cada uno de ellos para cobrar
a los deudores de la sociedad los crditos que tengan contra ellos.
Adems, del hecho de que la solidaridad est establecida a favor de terceros y
no de los socios significa que el socio que haya pagado, tiene accin para pedir
la restitucin del exceso a sus dems consocios.
Los acreedores sociales deben dirigirse primero contra la sociedad y despus
contra los socios? La cuestin es de gran importancia prctica. Los socios son
solidariamente responsables entre s y no contra la sociedad, de manera que
los acreedores sociales necesariamente tienen que dirigirse primero contra la
sociedad y slo en caso que sta no pague podrn dirigirse contra los socios.
Captulo 25
PROHIBICIONES A QUE ESTAN AFECTOS LOS SOCIOS.El artculo 404: Se prohbe a los socios en particular:
1) Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus gastos
particulares. Si lo hiciere, deber reintegrar dicha cantidad.
2) Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en stos la
firma social. El socio que hubiere violado esta prohibicin llevar a la masa
comn las ganancias, y cargar l solo con las prdidas del negocio en que
invierta los fondos distrados, sin perjuicio de restituirlos a la sociedad e
indemnizar los daos que sta hubiere sufrido. Podr tambin ser excluido de
la sociedad por sus consocios.
3) Ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y hacerse substituir en el
desempeo de las funciones que le correspondan en la administracin. Esta
cesin o substitucin sin previa autorizacin de todos los socios es nula. Los
actos relacionados con la administracin son personalsimos.

Si bien es la regla general que cada persona pueda ceder libremente los
derechos que forman parte de su patrimonio, se hace aqu una excepcin a ese
principio por causas derivadas de la naturaleza de la sociedad colectiva, y la
cesin que uno de los socios quisiera hacer a otra persona deber ser
autorizada por los dems socios. Esto, porque afecta a los socios en razn de
la responsabilidad solidaria e indefinida a que estn sujetos. Esta cesin
importa una modificacin de los estatutos, y por consiguiente, debe hacerse por
escritura pblica e inscribirse el extracto en el Registro de Comercio.
4) Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad.
Los socios que contravengan esta prohibicin sern obligados a llevar al
acervo comn las ganancias y a soportar individualmente las prdidas que les
resultaren. Se quiere evitar una competencia desleal.

Captulo 25
DISOLUCION DE LA SOCIEDAD. Dentro de las causales de disolucin, podemos distinguir aquellas en que la
disolucin se produce por acuerdo unnime (mutuo discenso) o por la mayora,
cuando el contrato lo autoriza o por voluntad de uno de los socios, cuando la
ley o el contrato le otorga ese derecho.
Frente a estas causales hay otras en que la disolucin opera sin la voluntad de
los socios, como por ejemplo, la muerte de alguno de ellos, la prdida de la
cosa que constituye el objeto de la sociedad, la quiebra, insolvencia o
interdiccin de alguno de los socios, etc.
Otra clasificacin es aquella que distingue entre las causales que operan ipso
jure y las que necesitan declaracin judicial. Se disuelve la sociedad de pleno
derecho por la muerte de alguno de los socios, por la conclusin del negocio
para que se constituy, por la expiracin del trmino estipulado, etc. Aqu la
disolucin se produce por el acaecimiento del hecho constitutivo de la causal;
por lo tanto, no es necesario que el juez califique la causal y que como
consecuencia de ello declare disuelta la sociedad.
Puede que de hecho se discuta si el suceso disolutivo ocurri o no (por
ejemplo, si el negocio se concluy o no). En estos caso el juez debe resolver la
disputa, pero l no va a declarar disuelta la sociedad, sino que dir que ella se
disolvi por el acaecimiento del hecho, que se discute y la sociedad se
entender disuelta desde que sucedi el hecho. La sentencia es meramente
declarativa pues se limita a afirmar que se produjo el hecho que segn la ley
acarrea la disolucin automtica de la sociedad (causal ipso jure).

En cambio, tratndose de las causales que no operan de pleno derecho sino

que es necesario que el juez declare la disolucin, el juez debe apreciar si la
causal es o no suficiente el socio (debe bastantear la causal). En este caso la
sentencia no es declarativa de una situacin antes existente, sino que viene a
crear una nueva: la disolucin de la sociedad. Se trata por lo tanto de una
sentencia constitutiva. La disolucin emana de la sentencia.
Por esta razn, para que la disolucin opere es indispensable que el fallo pase
en autoridad de cosa juzgada, y sus efectos se producen desde esa fecha
En cuanto a las causales que producen la disolucin de la sociedad o que
autorizan a pedir su declaracin, el artculo 407, se remite al Cdigo Civil. Este
cuerpo legal trata la materia en los artculos 2098 y siguientes.
El artculo 407: La sociedad se disuelve por los modos que determina el
Cdigo Civil.
Estas causales tambin se aplican a la sociedad de responsabilidad limitada y
a la en comandita.
1 VENCIMIENTO DEL PLAZO
Art. 2098: La sociedad se disuelve por la expiracin del plazo o por el
evento de la condicin que se ha fijado para que tenga fin
La disolucin opera aqu de pleno derecho y para que la sociedad pueda
prorrogarse es necesario el consentimiento unnime de todos los socios.
Una particularidad que se olvida con frecuencia en la prctica, es la de que la
prrroga debe acordarse antes que expire el plazo, porque una vez vencido
ste puede considerarse que la sociedad ha muerto y como no puede
prorrogarse algo que ya no existe, resultara que ya no quedara otra cosa que
cumplir con todas las formalidades necesarias para constituir una nueva
sociedad.
La prrroga debe hacerse con todas las formalidades de una modificacin de la
sociedad; escritura pblica inscrita en el Registro de Comercio.
Hay un caso s, en que la prrroga no necesita de estas formalidades. Ello9
ocurre cuando en el mismo contrato de sociedad se diga que se entiende
prorrogada una vez expirado el trmino si ninguno de los socios manifiesta su
voluntad en contrario. Esto es lo que recibe el nombre de prrroga
automtica. As se dice la sociedad durar cinco aos a contar desde esta
fecha; pero si dos meses antes del vencimiento del plazo ninguno de los socios
manifiesta su intencin de retirarse, se entender prorrogada la sociedad por
un perodo igual. A ello se refiere el artculo 350 inciso final: No ser necesario
cumplir con dichas formalidades (escritura pblica inscrita en el Registro de
Comercio) cuando se trate de la simple prrroga de la sociedad que deba
producirse de acuerdo con las estipulaciones que existan al respecto en el
contrato social. En este caso la sociedad se entender prorrogada en

conformidad a las estipulaciones de llos socios, a menos que uno o varios de

ellos expresen su voluntad de ponerle trmino en el plazo estipulado mediante
una declaracin hecha por escritura pblica y de la cual deber tomarse nota al
margen de la inscripcin respectiva en el registro de comercio antes de la fecha
fijada para disolucin.
2 CONCLUSION DEL NEGOCIO
Art. 2099: La sociedad se disuelve por la finalizacin del negocio para
que fue contrada.
Es sta una causal de muy poca aplicacin, porque generalmente estas
sociedades no se constituyen para explotar un negocio determinado.
3 INSOLVENCIA DE LA SOCIEDAD
Art. 2100: La sociedad se disuelve asimismo por su insolvencia
Es corriente que se crea que insolvencia y quiebra son trminos sinnimos. Sin
embargo, no es as: insolvencia es el estado en que se halla una persona cuyo
pasivo es mayor que su activo; y quiebra es el estado declarado judicialmente.
El Cdigo no ha dicho que la quiebra produzca la disolucin, ha dicho que la
insolvencia produce este efecto.
Cuando una sociedad est insolvente, es decir, tiene ms deudas que bienes,
es lgico que los socios puedan pedir la disolucin, porque la insolvencia de
ella les est perjudicando, porque no solo perdern los bienes aportados, sino
otros, pues ellos responden con su patrimonio personal de las obligaciones
sociales.
La insolvencia es una situacin de hecho, requiere establecer la incapacidad de
pago; por lo tanto, siempre necesitar una sentencia judicial, que estableciendo
el hecho, declare el efecto jurdico de disolucin. Lo que induce a error es que
frecuentemente la quiebra es motivada por la insolvencia, pero tambin puede
tener lugar por otras causas.
Como el Cdigo habla de disolucin por insolvencia no podemos decir que se
disolver por quiebra.
4 EXTINCION DE LA COSA O COSAS QUE FORMAN SU OBJETO
Art. 2100: La sociedad se disuelve.., por la extincin de la cosa o cosas
que forman su objeto total.
No debe confundirse la conclusin del negocio para la cual la sociedad fue
constituida con la extincin de la cosa o cosas que constituyen el objeto de ella.

El art. 200 se est refiriendo precisamente a la destruccin del bien cuya

explotacin constitua el objeto de la sociedad. As, por ejemplo, nos hemos
asociado para explotar una patente de invencin, la cual es declarada nula,
extinguindose en consecuencia, el privilegio; o bien nos asociamos para
explotar una concesin fiscal, que posteriormente es cancelada por el Estado.
La destruccin de la cosa puede ser fsica o jurdica, o bien, puede subsistir la
cosa, pero la sociedad ha sido privada de su explotacin, como el caso de un
fundo que ha sido reivindicado por un tercero. En estos casos no hay
posibilidad de seguir explotando el bien. Resulta, pues que para que la
disolucin se produzca es necesario que la extincin de la cosa que constituye
el objeto de la explotacin impida cumplir el fin para el cual se constituy la
sociedad.
Pero si la cosa se extingui parcialmente, en principio la sociedad puede
subsistir, aun cuando ms reducida. Tal es el caso por ejemplo, cuando la
sociedad se constituy para explotar dos predios y uno de ellos fue despus
reivindicado. Es sta la situacin que contempla el segundo inciso del art.
2100, que dice: Si la extincin es parcial, continuar la sociedad, salvo el
derecho de los socios para exigir su disolucin, si con la parte que resta no
pudiere continuar tilmente y sin perjuicio de lo prevenido en el siguiente
artculo.
Puede tambin suceder que an cuando la destruccin no sea total, las cosas
que subsistan no sean suficientes para que la sociedad pueda continuar
tilmente su actividad. Siguiendo con el ejemplo, si una sociedad tena en
explotacin dos fundos, uno de 500 y otro de 10 hectreas, y si el predio de
500 hs es reivindicado, la sociedad no podr subsistir, pues su organizacin
se mont para trabajar fundos extensos y no una pequea parcela. La
apreciacin de si hay o no utilidad, y de si la sociedad puede o no continuar su
giro, queda entregada al criterio de los socios, pues es una regla establecida en
su propio inters, y en su desacuerdo por el juez. Los socios pueden provocar
judicialmente la disolucin probando que con las cosas que quedan, la
sociedad no puede continuar tilmente sus actividades. Esta regla no es sino
una aplicacin de la causal general de disolucin judicial del art. 2108 que
faculta pedir la disolucin siempre que haya grave motivo.
5 INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACION DE APORTAR
Art. 2.101: Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su
promesa de poner en comn las cosas o la industria a que se ha obligado
en el contrato, los otros tendrn derecho a dar la sociedad por disuelta.
Esta causal no es sino una aplicacin especfica de la regla contenida en el art.
1483, conforme a la cual en todo contrato bilateral va envuelta la condicin
resolutoria de no cumplirse por una de las partes lo pactado.

La causal anotada comprende en s alguna de las situaciones explicadas, y que

caen bajo el rubro disolucin por imposibilidad de realizar las aportaciones, en
el caso de destruccin de la cosa objeto de la sociedad.
Si cualquiera de los socios falta por un hecho o culpa a la obligacin de llevar al
fondo comn una cosa o su trabajo, est violando la promesa que hizo a los
dems socios y a cambio de la cual, stos se obligaron a asociarse.
La disolucin en estos casos no se produce de pleno derecho ni tampoco por
voluntad de los socios. El Cdigo emplea aqu un lenguaje incorrecto; su texto
debe interpretarse en armona con el resto de los preceptos; es el juez el que
va a dar por disuelta la sociedad ya que a l los socios se dirigirn haciendo ver
que el socio tal no hizo el aporte y que, en virtud del derecho que les confiere el
art. 2101, vienen a pedir la disolucin de la sociedad. El juez establecer si se
hizo o no aporte, y en caso negativo, dar por disuelta la sociedad.
6 EXTINCION DE LA COSA APORTADA EN USUFRUCTO O EN
PROPIEDAD.
Art. 2.102: Si un socio la aportado la propiedad de una cosa, subsiste la
sociedad aunque esta cosa perezca, a menos que sin ella no pueda
continuar tilmente. Si slo se ha aportado el usufructo, la prdida de la
cosa fructuaria disuelve la sociedad, a menos que el socio aportante la
reponga a satisfaccin de los consocios, o que stos determinen
continuar la sociedad sin ella.
Si un socio ha aportado la propiedad de una cosa, subsiste la sociedad aunque
esta cosa perezca, a menos que sin ella no pueda continuar tilmente.
1era. situacin: Un socio lleva a la sociedad el dominio de una cosa; si sta
perece despus que la tradicin fue hecha, la prdida es de la sociedad, puesto
que las cosas perecen para su dueo, y la sociedad lo es. En estos casos, la
sociedad no podr exigir al socio que la reemplace por otra, porque el aporte
fue cumplido.
Tambin soporta la sociedad la prdida de la cosa cuando el aporte consiste en
un cuerpo cierto, an cuando la prdida se produzca antes de la entrega, ya
que de acuerdo con el artculo 1550, el riesgo del cuerpo cierto cuya entrega
se debe, es siempre de cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya
en mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma
cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas: en cualquiera de estos
dos casos, ser de cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega.
En esta situacin, la sociedad como contrato va a subsistir, pero hemos visto
que cuando la prdida de la cosa es total, se disuelve, y si es parcial, y no
puede subsistir tilmente, los socios pueden provocar la disolucin.
2da. situacin: La sociedad recibi una cosa en usufructo. La nuda propiedad la
conserva el socio aportante, de manera que si la cosa fructuosa perece o se
destruye durante el contrato, la prdida la soporta el socio, salvo que la
destruccin se deba a culpa de la sociedad.

En este caso, el socio debe reemplazar la cosa por otra semejante, o soportar
la accin de los socios que piden la disolucin de la sociedad.
A pesar de que la ley dice que la prdida de la cosa fructuaria disuelve la
sociedad, la verdad es que la disolucin no se produce de pleno derecho; el
Cdigo slo da la facultad a los socios de pedir la disolucin, tanto ms cuando
el propio artculo indica que la disolucin puede evitarse, bien cuando el socio
reemplaz la cosa, o cuando los socios acordaren continuar sin ella.
7 LA MUERTE DE CUALQUIERA DE LOS SOCIOS
Art. 2103: Disulvese asimismo la sociedad por la muerte de cualquiera
de los socios, menos cuando por disposicin de la ley o por acto
constitutivo haya de continuar entre los socios sobrevivientes con los
herederos del difunto o sin ellos.
La sociedad colectiva es una sociedad de personas y puede que los socios no
tengan en los herederos del fallido la misma confianza que en ste tenan; por
eso, la muerte de cualquiera de los socios produce ipso jure, de pleno derecho,
la disolucin de la sociedad. Sin embargo, no hay ningn inconveniente para
que los socios estipulen expresamente que la sociedad no se disolver por el
fallecimiento de uno de ellos. Esta estipulacin podr hacerse de dos maneras.
En primer lugar, estableciendo que la sociedad contine con los herederos del
fallido; en este caso, no hay cuestin, y si el socio fallecido es uno de los
administradores, no se transmite a stos la facultad administrativa que a su
causante le corresponda.
Artculo 401: La facultad de administrar es intransmisible a los herederos del
gestor, an cuando se haya estipulado que la sociedad haya de continuar entre
los socios sobrevivientes y los herederos del difunto.
Y en segundo lugar, estipulando que en caso de fallecimiento de uno de los
socios la sociedad continuar con los sobrevivientes con exclusin de los
herederos del socio fallecido. En este caso, se les entregar a los herederos la
parte que le corresponda al socio fallecido.
Segn lo dispone el art. 2105 del Cdigo Civil: Los herederos del socio difunto
que no hayan de entrar en sociedad con los sobrevivientes, no podrn reclamar
sino lo que tocare a su autor, segn el estado de los negocios sociales al
tiempo de saberse la muerte, y no participarn de los emolumentos o prdidas
posteriores sino en cuanto fueren consecuencia de las operaciones que al
tiempo de saberse la muerte estaban ya iniciadas
En este caso, es claro que no habr una divisin material de los bienes
sociales, porque ello sera incompatible con la subsistencia de la sociedad. Por
tanto la liquidacin va a ser ideal, es decir, se har una valorizacin de los
distintos bienes del activo y una estimacin de las deudas del pasivo, para ver
cuanto vale la cuota del socio muerto que debe entregarse a sus herederos.

Esta valorizacin de los negocios deber hacerse considerando el estado

existente al momento de la muerte del socio.
Si se produce disputa respecto del momento en que se tuvo noticias de la
muerte, el juez resolver y dir cuando se produjo la disolucin de la sociedad.
Si la sociedad ha de continuar con los herederos del difunto, tendrn derecho
para entrar en ella todos, exceptundose solamente aquellos que por su edad o
sexo o por otra calidad hayan sido expresamente excludos en la ley o el
contrato.
Fuera de este caso los que no tengan administracin de sus bienes concurrirn
a los actos sociales por medio de sus representantes legales.
De acuerdo con la norma, los incapaces deben concurrir a los actos sociales
por intermedio de sus representantes legales.
Como esta incorporacin de los herederos a la sociedad en que formaba parte
su causante, es un acto de heredero, estos respondern de las obligaciones
que su causante tena para con la sociedad y, a menos que hayan aceptado la
herencia con beneficio de inventario, respondern no slo con los bienes
sociales, sino con los propios. Si la herencia la aceptan con beneficio de
inventario, no concurrirn con sus bienes propios a las obligaciones pendientes
en el momento de deferirse la herencia. Pero, respecto a las obligaciones
posteriores, stas son personales, y comprometern su patrimonio.
8 INCAPACIDAD SOBREVIVIENTE O LA INSOLVENCIA DE UNO DE LOS
SOCIOS
Art. 2106: Expira asimismo la sociedad por la incapacidad sobreviviente
o la insolvencia de uno de los socios
Estas causales son la aplicacin del principio intuito personae que inspira el
contrato de sociedad colectiva. Si uno de los socios se vuelve demente y es
declarado en interdiccin, los consocios tendrn que tratar con su curador que
puede no merecerles confianza, por consiguiente, no va a existir el mismo
inters en seguir asociado, y es justo que se conceda el derecho a pedir que se
deshaga la sociedad en este caso.
Este derecho est establecido en el inters privado de los socios. Por tanto,
stos podrn o no alegarla. As los dispone el art. 2106 en su inciso segundo:
Podr, con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y en tal caso
el curador o los acreedores ejercern sus derechos en las operaciones
sociales. El marido como administrador de la sociedad conyugal, representar
de la misma manera a la mujer que siendo soletera se casare.
No es pues una causal de disolucin que opere de pleno derecho, ya que la
sociedad puede seguir subsistiendo si los socios lo desean.

La insolvencia de uno de los socios puede tambin traer la disolucin de la

sociedad.
Al pactar sociedad las partes lo han hecho en consideracin a que todos han
de colaborar para formar la responsabilidad de la sociedad que a ms de
descansar en el patrimonio comn descansa sobre la responsabilidad de los
socios individualmente considerados. Esta responsabilidad, en las sociedades
colectivas comerciales es indefinida y solidaria, pero en las relaciones entre los
socios es a prorrata de sus aportes, salvo pacto en contrario.
Si hay un solio insolvente y otro u otros socios son obligados a pagar en virtud
de su responsabilidad solidaria, estos no podrn repetir contra aqul y su cuota
los gravar. De ah que, ante la insolvencia de uno de los socios, sus consocios
se pueden poner a cubierto de las eventualidades perjudiciales que les pueda
acarrear el hecho de estar asociados colectivamente a un insolvente, pidiendo
la disolucin de la sociedad.
Al igual que la causal estudiada precedentemente, es una causal establecida
en el inters privado de los socios que no opera de pleno derecho, que puede
no ejercerse por los socios, y por tanto, continuar la sociedad con los
acreedores del fallido.
9 DISOLUCION POR ACUERDO DE LOS SOCIOS
Art. 2.107: La sociedad podr expirar en cualquier tiempo por el
consentimiento unnime de los socios.
Esta causal no es sino una manifestacin de la autonoma de la voluntad de los
asociados, que son libres de poner trmino a las relaciones que ellos han
creado.
Este acuerdo que pone fin al contrato de sociedad antes de expirado el tiempo
por el que se celebr est sujeto a la solemnidad que establece el art. 350,
inciso 2, y que son escritura pblica e inscripcin de su extracto en el registro
de comercio. De ah tambin que en el art. 364 nos diga que este acuerdo no
produce efectos respecto de terceros mientras no se haga la inscripcin.
Qu pasa ahora, si uno de los socios se opone a la disolucin anticipada?
Podra la mayora pasando por sobre la voluntad de este oponente, llevarla a
cabo?. Parece que no, dado que el artculo 1545 del Cdigo Civil dice que el
contrato es ley para las partes contratantes y slo puede terminar por el mutuo
consentimiento o por causas legales. Por lo dems, los acuerdos de la mayora
slo obligan a la minora cuando recaen sobre un acto de administracin o
sobre el fin de la sociedad, pero tratndose de la disolucin es necesario la
unanimidad (art. 2054 C.C.).
10 RENUNCIA DE UNO DE LOS SOCIOS

Art. 2108: La sociedad puede expirar tambin por la renuncia de uno de

los socios.
Si la sociedad es por tiempo indeterminado cualquiera de los socios tiene
derecho para ponerle trmino mediante su renuncia. Pero, si la sociedad tiene
plazo o fue constituida para un negocio de duracin limitada, los socios no
puede ponerle trmino mediante renuncia. Con todo podrn hacerlo si en los
estatutos se les facultare para ello (art. 2108, inciso segundo)
Pero en los casos en que la renuncia est autorizada (sociedad sin plazo o
autorizacin en los estatutos) deber cumplir los requisitos de ser notificada, de
ser de buena fe y tempestiva.
Notificacin de la renuncia.- La renuncia de un socio no produce efecto
alguno sino en virtud de su notificacin a todos los otros.
La notificacin al socio o socios que exclusivamente administran, se entender
hecha a todos.
Aquellos de los socios a quienes no se hubiere notificado la renuncia, podrn
aceptarla despus, si vieren convenirles, o dar por subsistente la sociedad en
el tiempo intermedio (art. 2109 C.C.).
Renuncia de mala fe.- No vale la renuncia que se hace de mala fe o
intempestivamente (art.2110 C.C.)
La renuncia que se hace de mala fe no vale, cuando se hace, por ejemplo, con
el propsito de apoderarse de un negocio de la sociedad.
Renuncia de mala fe el socio que lo hace por apropiarse una ganancia que
deba pertenecer a la sociedad; en este caso podrn los socios obligarse a
partir con ellos las utilidades del negocio, o a soportar exclusivamente las
prdidas, si el negocio tuviere mal xito.
Podrn asimismo excluirlo de toda participacin en los beneficios sociales y
obligarle a soportar su cuota en las prdidas (art. 2111).
En estos casos, la sociedad sigue subsistiendo para los efectos de aplicar al
socio las sanciones que la ley establece.
Tiene relacin con cuestin los N 2 y 4 del artculo 404 del Cdigo de
Comercio, que dicen:
2) Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en stos la
firma social.
El socio que hubiere violado esta prohibicin llevar a la masa comn las
ganancias, y cargar l solo con las prdidas del negocio en que invierta los

fondos distrados, sin perjuicio de restituirlos a la sociedad e indemnizar los

daos que sta hubiere sufrido.
Podr tambin ser excluido de la sociedad por sus consocios.
4) Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad, y
hacer sin consentimiento de todos los consocios operaciones particulares de
cualquiera especie cuando la sociedad no tuviere un gnero determinado de
comercio.
Los socios que contravengan a estas prohibiciones sern obligados a llevar al
acervo comn las ganancias y a soportar individualmente las prdidas que les
resultaren.
Se quiere evitar una competencia desleal.
Renuncia intempestiva.- No vale la renuncia que se hace intempestivamente,
es decir, cuando el retiro puede ser perjudicial para la sociedad. No se trata que
el socio quiera daarla, sino slo de una renuncia inoportuna sin intencin
daina, pero que ocasiona perjuicios a la sociedad. En este caso la renuncia
que suspendida y la sociedad va a subsistir mientras sea necesaria la
presencia del renunciante en ella. Es lo que dice el artculo 2112: Renuncia
intempestivamente el socio que lo hace cuando su separacin es perjudicial a
los intereses sociales. La sociedad continuar entonces hasta la terminacin de
los negocios pendientes, en que fuere necesaria la operacin del renunciante.
Aun cuando el socio tenga inters en retirarse, debe aguardar para ello un
momento oportuno
Los efectos de la renuncia de mala fe indicados en el inciso final del artculo
precedente, se aplican a la renuncia intempestiva.
La ley protege, pues, el inters del grupo que est por sobre el inters
individual que, no obstante la inoportunidad de su renuncia insiste en retirarse
de la sociedad, las mismas sanciones que impone al renunciante de mala fe.
Respecto del socio que se va sin renunciar, que abandona la sociedad, de
hecho, el artculo 2113 aplica la misma regla que a los renunciantes.
11 DISOLUCION POR DECLARACION JUDICIAL
La sociedad puede expirar tambin por graves motivos, como por ejemplo, 1) la
inejecucin de las obligaciones de un socio; 2) la prdida de un administrador
inteligente que no pueda reemplazarse entre los socios; 3) enfermedad habitual
del renunciante que lo inhabilite para las funciones sociales; 4) mal estado de
los negocios por circunstancias imprevistas, u otros de igual importancia
(art.2.108 C.C.).
A estos motivos graves, calificados por la ley, es decir que comprobados
obligan al juez a pronunciar la disolucin.

FORMALIDADES DE LA DISOLUCION DE LA SOCIEDAD Y SUS

EFECTOS.La disolucin anticipada de la sociedad antes de vencer el trmino estipulado,
la prrroga de ste, debe reducirse a escritura pblica y el extracto inscribirse
en el Registro de Comercio. No es necesario cumplir con estas formalidades,
cuando la disolucin de la sociedad se debe al vencimiento del plazo (Artculo
350).
La disolucin produce efectos entre los socios desde que ella tiene lugar o
desde cuando se declare la ocurrencia de la causal que le pone trmino, segn
el caso. Respecto de terceros la disolucin no produce mientras no se cumplan
las formalidades (escritura pblica e inscripcin en el Registro de Comercio,
arts.350 y 354). En caso contrario, los terceros tienen derecho a considerar la
sociedad como si estuviera vigente.
Disuelta la sociedad proceder a la liquidacin por la persona que al efecto
haya sido nombrada en la escritura social o en la escritura de disolucin.
Producida la disolucin social, se originan los siguientes efectos:
-

Comienza el perodo de liquidacin;

La personalidad jurdica de la sociedad subsiste para los efectos de
su liquidacin;
Los administradores dejan de actuar como tales y pierden la facultad
de obligar a la sociedad y a los socios.
Captulo 26
LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD COLECTIVA.-

I.- Subsistencia de la personalidad jurdica

Uno de los efectos de la disolucin es la subsistencia de la personalidad
jurdica de la sociedad. Aplicando la ley en todo su rigor tendramos que llegar
a la conclusin de que la personalidad jurdica termina ipso facto, por el solo
hecho de la disolucin de la sociedad.
De ser as, se produciran importantes consecuencias, como por ejemplo, se
creara entre los socios un estado de comunidad, y esto traera, a su vez, como
consecuencia que los acreedores sociales perderan su privilegio para pagarse
sobre el patrimonio social y quedaran pospuestos a los acreedores particulares
de los socios. Por otra parte, los acreedores personales de los socios podran
embargar los bienes de stos en la sociedad.
En vista de todos estos inconvenientes, la doctrina y la jurisprudencia han
admitido que la sociedad disuelta contine subsistiendo como persona jurdica

mientras dura la liquidacin, pero slo para los efectos de ella. Si bien es cierto
que este principio no est consagrado expresamente se desprende de varias
disposiciones.
As, el artculo 410 refirindose al liquidador, declara que es un mandatario de
la sociedad, con lo cual da por sentada la subsistencia de la personalidad
jurdica de sta. Pero la disposicin que en mayor grado supone ese principio
es el artculo 413 N 6, que dice que el liquidador est obligado a vender las
mercaderas y los muebles e inmuebles de la sociedad an cuando haya algn
menor entre los socios. Esto nos est probando que durante la liquidacin,
esos bienes no pertenecen a los socios, ni en todo ni en parte, sino que
pertenecen a la sociedad, a la persona jurdica, y por eso que el liquidador
puede venderlos sin necesidad de cumplir formalidad ninguna.
Disuelta la sociedad subsiste como persona jurdica durante el proceso de
liquidacin. Algunas consecuencias que derivan del principio de la subsistencia
de la personalidad jurdica de la sociedad en liquidacin:
1)
2)

3)
4)
5)

6)

el domicilio social no sufre modificacin y las acciones

judiciales podrn entablarse en contra de la sociedad ante el
tribunal competente de ese domicilio;
El patrimonio social sigue perteneciendo a la sociedad en
liquidacin, y la situacin de los acreedores sociales
permanece tambin inalterable, con lo cual continan gozando
del derecho al pago de sus crditos con preferencia a los
acreedores personales de los socios, y estos ltimos slo
podrn embargar lo que al trmino de la liquidacin
corresponda a cada uno como parte lquida suya por su cuota
social;
La sociedad conserva la propiedad sobre su patrimonio y los
socios no tienen derecho alguno sobre l;
el liquidador es el mandatario de la sociedad y la representa a
ella y no a los socios, que carecen de todo derecho para actuar
en su nombre,
el liquidador podr vender libremente, sin formalidades
habilitantes, los inmuebles sociales, aun cuando haya entre los
socios haya algn menor de edad; y ello porque los inmuebles
no pertenecen a los socios sino a esa persona jurdica distinta;
La sociedad en liquidacin puede ser declarada en quiebra,
pues subsiste como sujeto de derecho, como persona moral.

II. En qu consiste la liquidacin

De acuerdo con el artculo 408 del Cdigo de Comercio, producida la disolucin
de la sociedad, se producir su liquidacin. Por liquidacin debe entenderse el
conjunto de operaciones que tienen por objeto:
1 Concluir los asuntos ya iniciados;
2 Reunir y realizar los bienes que integran el activo de la sociedad;

3 Pagar a los acreedores de la sociedad;

4 Distribuir el activo neto entre los asociados de acuerdo con su cuota
de inters en la sociedad.
III.- Quin practica la liquidacin?
En las sociedades colectivas civiles, esta liquidacin se practica en la misma
forma en que se hara la liquidacin de una comunidad o una herencia, o sea,
por rbitros (C.O.T.). En cambio, en las sociedades colectivas comerciales, la
liquidacin se efecta por medio de liquidadores. El rbitro es un juez, en
cambio, el liquidador es un mandatario. que representa a los socios y que se
encarga de llevar a cabo este conjunto de operaciones constitutivas de la
liquidacin; slo en caso de que se produzcan dificultades entre los socios y
nada hayan estipulado o nada digan al respecto el contrato social, podrn
someterse estas divergencias al conocimiento de un compromisario.
Nombramiento del liquidador.- Artculo 408: Disuelta la sociedad, se
proceder a la liquidacin por la persona que al efecto haya sido nombrada en
la escritura social o en la disolucin.
Si no ha sido nombrada en ninguna de estas dos escrituras, el liquidador es
designado: de comn acuerdo por todos los socios, o, por el juez, en caso de
desacuerdo.
La designacin puede recaer en un socio o en un tercero extrao y la persona
nombrada tiene respecto de la sociedad el carcter de mandatario (art.409
inc.2).
Facultades del liquidador. Los poderes del liquidador se encuentran
detallados en el acto jurdico de su nominacin (escritura social o escritura de
disolucin), quien deber conformarse estrictamente a las facultades que le
han sido conferidas.
Ahora bien, si el acto de su nombramiento no determina sus facultades, de
acuerdo con lo previsto en el artculo 411, no podr ejecutar otros actos y
contratos que los que tiendan directamente al cumplimiento de su encargo.
Como se dijo, la misin de liquidador es concluir las operaciones ya iniciadas,
realizar el activo, solucionar el pasivo y reparar, los excedentes, si los hay.
Las obligaciones de liquidador estn sealadas en el artculo 413 del Cdigo de
Comercio.
Captulo 27
PRESCRIPCION
I.- Plazos de prescripcin.

Las obligaciones contradas dentro de la sociedad comprometen no slo el

patrimonio social, sino tambin los bienes personales de los socios, los cuales
quedan obligados indefinida y solidariamente, en sus propios bienes por las
deudas contradas bajo la razn social. Esto es justo cuando se trata de las
obligaciones contradas durante la vida activa de la sociedad. Pero, disuelta
sta, los negocios pendientes continan a cargo de un liquidador o liquidadores
designados. La liquidacin puede durar mucho, y es por ello que la ley
establece una prescripcin liberatoria de 4 aos que extingue la
responsabilidad personal de los socios por las deudas sociales. Es lo que
dispone el art.419.
Art. 419 del Cdigo de Comercio: Todas las acciones contra los socios no
liquidadores, sus herederos o causahabientes prescriben en cuatro contados
desde el da en que se disuelve la sociedad, siempre que la escritura social
haya fijado su duracin o la escritura de disolucin haya sido inscrita conforme
al articulo 354.
Si el crdito fuere condicional, la prescripcin correr desde el advenimiento de
la condicin.
Esta prescripcin a favor de los socios no liquidadores da lugar a algunas
dificultades por la forma de redaccin de los artculos. 419 a 423, que son los
que tratan esta materia, pero es fcil entender la cuestin si la reducimos a
principios lgicos.
Hay que distinguir en esta materia las acciones que se pueden dirigir contra la
sociedad, y las que se pueden intentar contra los socios.
La sociedad se oblig por el acto ejecutado por su agente o por el liquidador
durante el proceso de la liquidacin y esta responsabilidad comprende el
patrimonio social y el individual de los socios.
La accin de que hablan estos artculos no es la que se intenta contra la
sociedad, sino la que existe en contra de los socios.
La ley ha querido liberar la responsabilidad patrimonial de los socios
individualmente considerados, estableciendo esta prescripcin liberatoria de 4
aos; pero no ha pretendido limitar la responsabilidad de la sociedad misma
cuya representacin encarna el liquidador.
Por consiguiente, cuando el liquidador es un socio hay que distinguir la
responsabilidad de la sociedad que representa y su responsabilidad individual
por las deudas sociales.
Esta ltima se extingue por la prescripcin de cuatro aos, pero la
responsabilidad de la sociedad y las acciones que los socios tengan entre s,
se extinguen segn las reglas generales (art.423).

De ah que el art. 422 diga que La prescripcin no tiene lugar cuando los
socios verifican por s mismos la liquidacin o la sociedad se encuentra en
quiebra.
Si la sociedad se encuentra en quiebra, la prescripcin no opera. La quiebra de
la sociedad trae consigo la quiebra de los socios solidarios (art. 51 Ley de
Quiebras). El recurso de los acreedores que piden la quiebra de la sociedad,
interrumpe toda prescripcin.
La prescripcin corre contra los menores y personas jurdicas que gocen de
los derechos de tales, aunque los crditos sean iliquidados, y no se interrumpe
sino por las gestiones judiciales que dentro de los cuatro aos hagan los
acreedores contra los socios no liquidadores (art. 420).
Pasando los cuatro aos, los socios no liquidadores no sern obligados a
declarar judicialmente acerca de la subsistencia de las deudas sociales
(art.421).

Seccin Tercera
Captulo 27

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

1.- CONCEPTO Y CARACTERISTICAS.La sociedad de responsabilidad limitada es aquella en que todos los socios
administran por s o por mandatarios elegidos de comn acuerdo y en que la
responsabilidad de los socios est limitada al monto de sus aportes o a la suma
que a ms de stos se determina en los estatutos sociales.
Las caractersticas de la sociedad de responsabilidad limitada son las
siguientes:
a) Existencia de un capital determinado como garanta para los
acreedores;
b) Reducida cantidad de asociados (50 mximo)
c) El capital est representado por partes o cuotas sociables que no son
negociables y cuya transferencia se somete a restricciones;
d) No podrn dedicarse a negocios bancarios y sociedades financieras;
compaas de seguros; administradoras de fondos mutuos; isapres,
administradoras de fondos de pensiones, sociedades securitizadoras
y otras contenidas en leyes especiales.
e) Solemnidades en su constitucin: escritura pblica, inscripcin en el
Registro de Comercio y publicacin en el Diario Oficial.

Estas sociedades se rigen por la Ley 3.918, publicada en el Diario Oficial de 14

de marzo de 1923, y en lo no previsto en ellas se estar a las disposiciones
estatutarias y, a falta de una y otras, a lo que dispongan las leyes sobre
sociedades colectivas (art.4 de la Ley 3.918). Si la sociedad de
responsabilidad limitada es civil, se le aplicarn supletoriamente las reglas de
las sociedades colectivas civiles, si es comercial, las de las colectivas
comerciales.

2.- CONSTITUCION.Se trata de un contrato solemne que est sujeto a las siguientes formalidades
en cuanto a su constitucin: escritura pblica; Inscripcin en extracto de la
escritura en el Registro de Comercio, y publicacin en el Diario Oficial
1) Escritura pblica.- Por disposicin del artculo 2 de la Ley N 3.918, ella
debe contener las enumeraciones que expresa el artculo 352 del Cdigo de
Comercio.
La escritura pblica debe adems contener la declaracin de que la
responsabilidad personal de los socios queda limitada a sus aportes o a la
suma que a ms de stos se indique.
Nada se expresa para el caso de que se omita hacer esta declaracin. Los
autores estiman que en tal caso debe tenerse a la sociedad como colectiva
aunque en la razn social (que debe estimarse falsa) se cumpla con la
exigencia de agregar la palabra limitada conforme al artculo 4, pues la
responsabilidad de los socios emana de sus declaraciones explcitas
formuladas en el pacto social y no del cumplimiento de formalidades exteriores
o publicsticas de las que pueda entenderse una sustitucin de aqullas.
2) Inscripcin en extracto de la escritura en el Registro de Comercio.- El
extracto debe contener las menciones del artculo 354 del Cdigo de Comercio,
e inscribirse en el Registro de Comercio que corresponda al domicilio social,
dentro del plazo de 60 das contado desde la fecha de la escritura social.
3) Publicacin del extracto.- El extracto de la escritura, autorizado por el
notario que la extendi y con las menciones legales, ser publicado por una
sola vez en el Diario Oficial dentro del plazo de 60 das contado desde la fecha
de la escritura social.
Sancin al incumplimiento de las formalidades.-

A las sociedades de responsabilidad limitada se les aplica el rgimen

sancionatorio previsto en el la Ley N 19.499, de 1997. En efecto, de acuerdo
con el nuevo texto del artculo 3 de la Ley 3.918, a este tipo de sociedades se
les aplican los artculos 353, 355, 355, 356, 357 inciso 1, 358, 359, 360 y 361
del Cdigo de Comercio.
De manera que si esta sociedad no consta de escritura pblica, ni de
instrumento reducido a escritura pblica, ni de instrumento protocolizado, es
nula de pleno derecho, con el mismo alcance que esta sancin tiene en el caso
de las sociedades colectivas comerciales.
Cuando este tipo societario est afecto a un vicio de nulidad saneable, en los
mismos casos que esta sancin se produce para las sociedades colectivas
comerciales, a los que debemos agregar la omisin de la clusula esencial de
limitacin de responsabilidad y la falta de publicacin o publicacin tarda del
extracto en el Diario Oficial, si se declara su nulidad por resolucin judicial, los
socios fundadores no responden solidariamente de las obligaciones contradas
en nombre e inters de la sociedad, porque el artculo 3 de la Ley N 3.918
hace aplicable a ellas slo el inciso 1 del artculo 357 del Cdigo de Comercio
y no el inciso 2, del aludido precepto, donde se establece dicha
responsabilidad.
El hecho que los fundadores no respondan solidariamente se condice con la
naturaleza de esta sociedad, en la cual los socios responden de las deudas
sociales slo hasta la concurrencia de sus aportes o por la suma que sobre
ellos se indique en los estatutos, circunstancia que se supone conocida por
terceros, dado que la razn social lleva la palabra limitada.
Por ltimo, el cumplimiento oportuno de la solemnidad de inscripcin y de
publicacin del extracto se retrotrae a la fecha de la escritura constitutiva de la
sociedad, lo que implica que la sociedad nace a la vida jurdica en un solo
instante, esto es, el da del otorgamiento de la escritura pblica fundacional.
Capacidad para celebrar este contrato.- Como lo hemos expresado, se
aplican a estas sociedades las reglas sobre capacidad de los socios dadas a
las sociedades colectivas civiles o comerciales, segn sea la naturaleza de la
sociedad de responsabilidad limitada de que se trate.
En consecuencia, si un menor adulto desea ingresar como socio a una
sociedad de responsabilidad autorizacin judicial a que se refiere el artculo
349 del C. de C.
Sin embargo, con respecto a las mujeres casadas, el artculo 4 de la Ley 3.918
seala: La mujer casada y separada parcialmente de bienes, siempre que la
separacin sea convencional, y la que ejerza un empleo, oficio, profesin o
industria con arreglo al artculo 150 del Cdigo Civil, no requerirn autorizacin
especial de que trata el artculo 349 del Cdigo de Comercio del C. de C. para
celebrar una sociedad comercial de responsabilidad limitada, con relacin al
patrimonio que separadamente administren.

Razn social.- La razn o firma social podr contener el nombre de uno o ms

de los socios, o una referencia al objeto de la sociedad. En todo caso deber
terminar con la palabra limitada, sin lo cual todos los socios sern
solidariamente responsables de las obligaciones sociales (art.4 inciso 1 de la
Ley N 3.918).
Limitacin de la responsabilidad.Los socios de una sociedad de
responsabilidad limitada son totalmente irresponsable por las deudas sociales.
Slo arriesgan en la empresa social los bienes aportados. Si la empresa tiene
prdidas, pierden todo o parte de esos aportes, pero nunca son responsables
frente a terceros.
Administracin de la sociedad de la responsabilidad.- En nuestro medio,
frente a la ausencia de disposiciones precisas y convenientes, se ha planteado
el problema de saber si la sociedad de responsabilidad limitada podra ser
administrada por un directorio. Los autores no ven inconvenientes para adoptar
este sistema. En la prctica comercial se usa mucho esta forma de
administracin.
Disolucin y liquidacin.- La Ley 3.918, no contiene normas especiales
sobre estos dos aspectos, por lo que en virtud de lo establecido en el artculo
4 inciso 2 de la misma, este tipo social se disuelve en los mismos casos que
la sociedad colectiva.
La novedad que se presenta en esta materia es la aplicacin del artculo 2104
del Cdigo Civil, segn el cual en caso de muerte de uno de los socios, la
sociedad no se disuelve, sino que contina con los herederos del socio
fallecido.
Para que la sociedad se disuelva anticipadamente se requiere acuerdo
unnime de los socios en escritura pblica otorgada con ese fin, cuyo extracto
debe inscribirse en el Registro de Comercio y publicarse en el Diario Oficial,
ambas formalidades dentro del plazo de 60 das contados desde la escritura
pblica. En nuestro medio, frente a la ausencia de disposiciones precisas y
convenientes, se ha planteado el problema de saber si la sociedad de
responsabilidad limitada podra ser administrada por un directorio. Los autores
no ven inconvenientes para adoptar este sistema. En la prctica comercial se
usa mucho esta forma de administracin.

Seccin Cuarta
Captulo 28

LA SOCIEDAD EN COMANDITA
1.- CONCEPTO, CARACTERISTICAS Y CLASIFICACION.Este tipo de sociedad tiene muy poca aplicacin en la prctica, de modo que
solo veremos los aspectos ms generales. Se encuentran reglamentadas en
los artculos 470 al 506 del Cdigo de Comercio.
1.- Concepto.De acuerdo con los artculos 470 del Cdigo de Comercio y
2061 inciso 3 del Cdigo Civil son en comanditas aquellas sociedades que se
celebran entre una o ms personas que comprometen a llevar a la caja comn
un determinado aporte, obligndose slo hasta concurrencia de l, y una o ms
personas que se obligan a administrar exclusivamente la sociedad, por s o sus
delegados y en su nombre particular.
2.- Generalidades del contrato.- En las sociedades en comanditas existen
dos categoras de socios: los colectivos o gestores que aportan trabajo y
administran la sociedad y los annimos o comanditarios que aportan solamente
capital y no pueden participar en la administracin. Los gestores responden
solidaria e ilimitadamente de todas las obligaciones de la sociedad de acuerdo
con el artculo 483 del Cdigo de Comercio y en conformidad a la misma
disposicin los comanditarios slo responden de ellas hata concurrencia de sus
aportes prometidos o entregados. Como es natural, los gestores son pocos en
nmero; pero su gestin es de gran importancia.
3.- Clase de sociedades.- En conformidad con el artculo 471, existen dos
tipos, la comandita simple y la comandita por acciones, siendo la primera
aquella en que el capital se forma con los aportes de los socios comanditarios o
por stos y los gestores a la vez, y la segunda, aquella en que el capital se
divide en acciones o cupones de accin suministrados por los socios
comanditarios. Ambas especies se diferencian: a) en la forma en que est
constituido el capital social; y b) en las formalidades de constitucin y de
funcionamiento que tienen caractersticas peculiares para cada una de dichas
sociedades. Estn reglamentadas en el Cdigo de Comercio, artculos 470 a
506 inclusive.
A.- SOCIEDAD EN COMANDIDA SIMPLE.1) Constitucin.- El artculo 472 dice que la comandita simple se forma por
la reunin de un fondo suministrado en su totalidad por uno o ms socios
comanditarios, o por stos y los socios gestores a la vez.
Por su parte el artculo 474 establece que la comandita simple se forma y
prueba como la sociedad colectiva comercial, es decir, por escritura pblica y
extracto de la misma que debe inscribirse en el Registro de Comercio.
La nica diferencia con las sociedades colectivas es la que establece el artculo
475, es decir, que el nombre de los socios comanditarios no figura en el

extracto. Sin embargo debe advertirse de que no hay sancin indicada por la
ley para el caso de contravencin.
2) La razn social.- Segn el artculo 476, la razn social est formada
nicamente por los nombres de los socios gestores y no comprende ni debe
comprender el de los socios comanditarios. La sancin para este caso de
infraccin es grave, pues el comanditario que permite o tolera la insercin de
su nombre en la razn social se constituye responsable de todas las
obligaciones y prdidas de la sociedad en los mismos trminos que el socios
gestor.
Sin embargo le da derecho la ley a repetir contra los socios gestores (art.486).
3) Capital social.- Si bien los gestores pueden llevar a la sociedad en tal
carcter su capacidad, crdito e industria personal, el comanditario no puede
hacerlo, de acuerdo con el art. 478 pues dicha actividad es incompatible con el
carcter pasivo que su calidad de comanditario le asigna.
Sin embargo, el comanditario puede aportar la comunicacin de un secreto de
arte o de ciencia, con tal que no lo aplique por s mismo ni coopere diariamente
a su aplicacin (art.478).
4) Administracin.La administran la sociedad corresponde por derecho propio solo los socios
gestores. Si los comanditarios intervienen en la administracin, pasan a
responder de las deudas sociales con su propio patrimonio.
B.- SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES.1.- Concepto.- Art. 473: La comandita por acciones se constituye por la
reunin de un capital dividido en acciones o cupones de accin y suministrados
por socios cuyo nombre no figura en la escritura social.
Por su parte, el artculo 491 establece que las reglas dadas para la sociedad en
comandita simple se aplican a este tipo de sociedades en cuanto no estn en
contradiccin con las particulares que sobre ellas da la ley.
2.- Junta de Vigilancia.- En las comanditas por acciones existe, adems, una
junta de vigilancia, cuyas funciones son examinar la constitucin de la sociedad
y sus libros, lo que importa una facultad de fiscalizacin, y proponer dividendos.
CESIBILIDAD DE LOS DERECHOS SOCIALES.Los socios gestores no pueden ceder sus derechos sociales salvo
consentimiento unnime de sus consocios, en tanto que los comanditarios si

pueden hacerlo sin este requisito, pero el cesionario carecer del derecho de
examinar los libros de la sociedad mientras est vigente.
En el resto, las sociedades en comanditas se rigen, en lo sustancial, por las
mismas normas que las sociedades colectivas.
Seccin Quinta
Captulo 29

LA ASOCIACION O CUENTAS EN PARTICIPACION

1.- CARCTER Y DENOMINACION.No es una verdadera sociedad. Antiguamente, en Francia, se llamaba sta,
sociedad annima, por no tener un nombre determinado. Se le ha denominado
tambin con los calificativos de transitoria, momentnea, oculta, etc.
En cuanto a su carcter distintivo, se ha discutido entre nosotros acerca del
timbre esencial, fundamental de este contrato. Para algunos es la
singularizacin, la individualizacin de las operaciones lo que la caracteriza; de
manera que cumplidas stas, termina la asociacin. Sin embargo, no es ste el
verdadero rasgo que la caracteriza, a pesar de que sea frecuente que estas
operaciones sean determinadas, momentneas, de corta vida, porque hay
asociaciones que se dedican a una serie de negocios. Para otros la
caracterstica de la asociacin es el carcter privado, oculto que tiene. Y en
realidad, en nuestro concepto, sta es la opinin que debe aceptarse y que
confirman los artculos 507: que debe ejecutar uno de ellos en su solo
nombre y bajo su crdito personal y 509: La participacin es esencialmente
privada.
Es muy importante que los partcipes no den a conocer la asociacin, porque,
de lo contrario, podran los terceros creer que se trata de una sociedad
colectiva de hecho, y la responsabilidad en este caso, como sabemos, es muy
distinta. No se revelan, pues, al exterior; se ejecutan las operaciones por el
socio gestor, pero sin expresar que obra a nombre de la cuenta en
participacin; los terceros ignoran completamente la existencia de sta: ellos
slo contratan con el partcipe gestor, sin tomar para nada en cuenta a los otros
partcipes, a quienes no conocen
2.- NO SOLO LOS COMERCIANTES PUEDEN PACTAR LA ASOCIACION.El artculo 507, definindola, dice: La participacin es un contrato por el cual
dos o ms comerciantes. Esto es un error, porque no hay ningn
inconveniente para que dos personas que no sean comerciantes celebren un
contrato en esta forma.
3.- ES UN CONTRATO MERAMENTE CONSENSUAL.-

No es necesario para su formacin la concurrencia de solemnidades, como

ocurre en los otros contratos mercantiles (art. 508).
4.- PRUEBA DEL CONTRATO.Tampoco hay requisitos especiales para la prueba de haberse celebrado. Para
los terceros no se presenta el caso de probar la existencia de la asociacin, ya
que para ellos no tiene importancia; ella slo existe entre los socios (art.509,
inciso 2)
5.- LA ASOCIACION NO CONSTITUYE UNA PERSONA JURIDICA.Consecuencia de esto es que el partcipe gestor no representa a una persona
jurdica, sino que obra para con los terceros en su propio nombre (art.509); y
que adems, no hay un patrimonio diverso del de los socios y no habiendo
patrimonio social, no hay acreedores sociales, habr solamente acreedores
personales.
Como no existen acreedores sociales, la asociacin no puede declararse en
quiebra; pero esto no se opone a que el que contrat pueda serlo.
6.- ACCION DE TERCEROS.El artculo 510 establece el principio que debe regir las relaciones de los
terceros con el partcipe administrador: no tiene accin sino contra l,
considerando no como administrador, sino como deudor personal de los
terceros.
No hay un vnculo jurdico entre los terceros que han contratado y los partcipes
inactivos, puesto que ellos han contratado con el administrador. No podran los
terceros entablar accin de in rem verso so pretexto de que los partcipes
inactivos se hubieran enriquecido con el contrato.
Segn el artculo 2.094 del Cdigo Civil, el socio que contrata a su propio
nombre y no en el de la sociedad, no la obliga respecto de terceros, ni aun en
razn del beneficio que ella reporte del contrato. Si esto ocurre en la
sociedad, con mayor razn debe existir en la participacin, la que no tiene
existencia legal.
7.- DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS PARTICIPES.El artculo 511 se remite en este punto a las reglas de la sociedad, salvo las
modificaciones resultantes de la naturaleza de la participacin. As, se aplican
esas reglas a las cuestiones relativas a la distribucin de las ganancias y
prdidas, y a la administracin, etc.

Seccin Sexta
Captulo 30
EMPRESAS INDIVIDUALES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.
(Ley N 19.857 publicada en el Diario Oficial de 11.02.2003)
I.- GENERALIDADES.El fundamento econmico de estas empresas es simple: era necesario y
conveniente que el empresario pudiera limitar su responsabilidad, para facilitar
el emprendimiento de nuevas actividades. La nica frmula de responsabilidad
limitada antes de la vigencia de esta ley, no favoreca el desarrollo de nuevos
negocios ni haba tenido presente la realidad de los pequeos y medianos
empresarios.
Su consagracin, permite que los empresarios arriesguen parte de su
patrimonio sin exponer a su familia a los resultados de tal decisin; al mismo
tiempo que conferir mayor seguridad a los terceros, que sabrn a ciencia
cierta con quin estn contratando finalmente, quin es el responsable de la
toma de decisiones de la empresa.
Debemos sealar que razones de orden prctico ms que disquisiciones
jurdicas de carcter terico motivaron al legislador a arbitrar esta solucin.
En lo jurdico, nuestra legislacin se encontraba muy atrasada a este respecto,
porque para limitar la responsabilidad era necesario recurrir a la ficcin de una
sociedad. En efecto, para constituir sta se precisa contar con un socio, que
normalmente no era un copartcipe real en el emprendimiento o negocio, sino
un pariente, un amigo, en empleado, un funcionario, que, en realidad, de socio
slo tena el nombre. Naca entonces una situacin irregular desde su inicio, un
contrato que, en verdad, era un contrato simulado.
Esto originaba muchas dificultades para los socios. Desde luego cualquier
modificacin a una sociedad de responsabilidad limitada requiere el concurso
de los dos socios, de manera que, por muy amplias que sean las facultades
administrativas otorgadas en el pacto social, la necesidad de concurrencia del
otro socio puede ser un obstculo para el desenvolvimiento gil de la sociedad.
Asimismo, son frecuentes los casos de conflictos entre socios, no obstante que
uno de ellos tenga slo un papel meramente formal. Tanto ms compleja es la
situacin que en esa figura produce en el caso de fallecimiento de uno de ellos.
Como se podr advertir, una necesidad social y econmica estaba siendo
abordada sin los instrumentos jurdicos adecuados, a pesar que en la
legislacin comparada existan abundante y variadamente.

Parece mucho ms lgico que la ley regule un hecho de la realidad cotidiana, a

que fuerce a las personas fsicas a transitar caminos de simulacin. Porque no
otra cosa que sociedades simuladas son aquellas donde el verdadero dueo
tiene el 99% del capital y el socio de papel el 1%. Por ello, la admisin de este
instrumento con una regulacin particular previendo dicha situacin especial,
es mucho ms razonable.
No cabe duda que la amplitud de la responsabilidad patrimonial ilimitada del
empresario como garanta o prenda general de los acreedores establecidas en
los artculos 2465 y 2469 del Cdigo Civil, retrae e inhibe la iniciativa individual
ya que no son muchos los que estn dispuestos a arriesgar su patrimonio
completo en negocios que suelen oscilar por circunstancias razonables
imprevistas.
Las mismas razones que hicieron indispensable hace ms de 80 aos , el ao
1923, dictar una ley de sociedades de responsabilidad limitada, o como dice el
jurista espaol Joaqun Garrguez, sociedad de riesgo limitado, de carcter
hbrido, destinada a facilitar la actividad privada, esto es de personas y
capitales, pero sin los inconvenientes del compromiso patrimonial indefinido e
ilimitado e incluso solidario de sus socios (2095 C.C. 370 C.deC.), de la clsica
sociedad colectiva, hizo ahora que el legislador autorizara la creacin de esta
nueva especie de entidad comercial que provee de las mismas ventajas de la
responsabilidad personal limitada evitando la ficcin indirecta del paraguas
societario que exige asociarse a un palo blanco para poder acceder a este
beneficio y no perder todo su caudal personal.

II.- EL PANORAMA DEL DERECHO COMPARADO.

Veamos brevemente que sucede en otras latitudes.
En el mbito del Derecho Comparado mayoritariamente se observa una doble
vertiente como marco para hacer gravitar la responsabilidad de una actividad
empresarial en una sola persona, por una parte tenemos las sociedades
unipersonales de responsabilidad limitada; y, por la otra, las empresas
individuales de responsabilidad limitada.
En la Comunidad Econmica Europea (Duodcima Directiva), con excepcin
de Francia, en que se le denomina empresa unipersonal, pero que en rigor, es
un tipo de sociedad de responsabilidad limitada de socio nico, impera el
sistema de las sociedades unipersonales de responsabilidad limitada (one
man company). Esta figura importa modificar los elementos que estructuran el
contrato y la nocin de sociedad que nos da el Cdigo Civil, pues aqu no
concurre la voluntad plural de asociarse, todo ello como presupuesto formal
tanto para la validez originaria de la sociedad como para su subsistencia o no
disolucin en caso de concentracin sucesiva de todas las acciones reducidas
en una sola mano.

En Francia, se admiti la sociedad unipersonal como empresa unipersonal de

responsabilidad limitada (EUPR). Se trata bsicamente de una sociedad de
responsabilidad imitada de socio nico, que puede resultar, de la estipulacin
de un acto constitutivo de parte de una sola persona o de la reunin en una
sola mano de todas las cuotas de una sociedad. Este socio nico puede ser
una persona fsica o persona jurdica, pero la persona jurdica que constituye
una sociedad unipersonal no puede ser a su vez sociedad unipersonal.
En otros pases predomina la figura de la empresa individual de
responsabilidad limitada con personalidad jurdica, como sujeto de derecho
distinto del fundador, cuya constitucin no se encuentra subordinada a la
pluralidad de voluntades de dos o ms personas y que permite equiparar la
responsabilidad del comerciante individual con el colectivo.
Este es el sistema establecido en la mayora de los pases americanos, salvo el
caso argentino que al parecer, an se mantiene como proyecto.
Un caso especial y que siempre se cita como el precursor de la figura es el del
minsculo Principado de Liechtenstein que desde 1926, no slo considera la
empresa unipersonal, sino que las sociedades de capital de un solo socio
fundada en los trabajos del tratadista austriaco Oscar Pizko.
El estudio de Pizko se fundamenta en la tesis de los patrimonios de afectacin,
vinculados a un destino y en la intangibilidad del patrimonio de la empresa que
debe quedar inaccesible a los acreedores personales y adems al titular para
fines ajenos a la gestin de sta.
Sin embargo, a pesar que lo que el estudio de Pizko persigue es un grado de
autonoma suficiente del patrimonio destinado al ejercicio de la empresa,
rechaza el otorgamiento de personalidad jurdica a esta figura ya que el velo de
esta personalidad hara, en su opinin, problemtica la aplicacin de ciertas
normas de derecho que miran a un comportamiento correcto y honesto del
empresario, las cuales en el caso de una empresa personificada acaban por
referirse a individuos que al final nada tienen que ver con el empresario
persona fsica.

III.CARACTERISTICAS
DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA.

LA

EMPRESA

IINDIVIDUAL

DE

a) Personalidad jurdica.
Cabe destacar que la nueva ley, en lugar de seguir un camino conocido y ms
simple como era el de legislar sobre la sociedad unipersonal de

responsabilidad limitada tomando como fuente la institucin ya existente y

conocida en el Derecho Comparado, afronta una figura desconocida
revistindola del ropaje de la personalidad jurdica. El artculo 2 de la ley
dispone que: La empresa individual de responsabilidad limitada es una
persona jurdica.
En consecuencia, la empresa individual de responsabilidad limitada,
acompaada de personalidad jurdica, pasa a ser un sujeto de derecho
autnomo con todos los atributos que se conceden a estas entidades, esto es
un nombre, domicilio, capacidad de contraer derechos y obligaciones,
patrimonio separado (compuesto de elementos tangibles e intangibles) y de ser
representada por su contribuyente o mandatario, judicial y extrajudicialmente y
de forma independiente del titular.
Una de las principales consecuencias que importa la creacin de esta entidad
dotada de personalidad jurdica se traduce en que coexiste una doble
titularidad patrimonial sometida a un rgimen jurdico diferente.
Por una parte, el de la persona natural que mantiene su patrimonio privado y
por la otra el de la persona jurdica, que tiene su origen en esta misma persona,
pero que se constituye con los bienes aportados o comprometidos, transferidos
a la empresa en el acto de fundacin o en sus modificaciones posteriores (art.8
inciso 2).
A su turno, el fundador de la empresa, mantiene una especie de doble
personalidad: como empresario, con su poder de gestin y administracin
tanto en lo que respecta al patrimonio de la empresa y como persona natural
con su patrimonio individual.
b) La naturaleza mercantil de la EIRL.
El artculo 2 de la Ley dispone que la empresa individual de responsabilidad
limitada es siempre comercial y est sometida al Cdigo de Comercio
cualquiera que sea su objeto; podr realizar toda clase de operaciones civiles y
comerciales, excepto las reservadas por la ley a las sociedades annimas.
Como se advierte la nueva ley fija la condicin de comerciante de la EIRL
hacindola nacer como tal por la forma escogida por el empresario para ejercer
su actividad, aun cuando en la prctica no realice ningn acto de comercio.
Por lo tanto, no es necesario acreditar la mercantilidad de la EIRL y tal como
sucede en la sociedad annima (art.1 de la Ley 18.046) el sello mercantil
aparece prescrito por la forma en lugar de su objeto el que emerge incluso an
cuando realice negocios de carcter civil.
De esta manera, el empresario puede ejercer actividades inmobiliarias o
empresas agrcolas, pero resulta que son realizados con carcter de
accesorios de una organizacin econmica estable de naturaleza mercantil
como sera el caso de este tipo de empresas.

La mercantilidad formal de la EIRL tendr sin duda importancia especial en

materia de quiebra, ya que se les har aplicables artculos 41 y 43 N1 y 52
N1, de la Ley de Quiebras referidos al deudor calificado (comerciante,
industrial minero o agricultor). Igual importancia tendr por las obligaciones que
deben cumplir los comerciantes, como llevar libros de contabilidad, inscribir
ciertos documentos, y por cierto, obligaciones tributarias diferentes a las que
deben cumplir las personas naturales
b) Rgimen supletorio de las sociedades comerciales.
En artculo 18 de la Ley, establece que se aplicarn a la empresa individual de
responsabilidad limitada, las disposiciones legales y tributarias, aplicables a las
sociedades comerciales de responsabilidad limitada. Asimismo, se le aplican
las normas sobre saneamiento de vicios de nulidad, establecidos en la Ley
19.499.
VI.- DEFINICION.La empresa individual de responsabilidad limitada se encuentra definida por el
artculo 2 que dice: La empresa individual de responsabilidad limitada es
una persona jurdica con patrimonio propio distinto al del titular, es
siempre mercantil y est sometida al Cdigo de Comercio cualquiera sea
su objeto, podr realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales,
excepto las reservadas por la ley a las sociedades annimas.
Los elementos de esta definicin son:
1)
2)
3)
4)
5)

Es una persona jurdica;

Patrimonio propio distinto al del titular de la empresa;
Es siempre mercantil, an cuando se forme para objetos civiles;
Est sometida a las normas del Cdigo de Comercio,
No puede desarrollar actividades reservadas por la ley a las sociedades
annimas, como por ejemplo, tener por objeto negocios bancarios, de
seguros, de administradora de fondos de pensiones, etc.

V.- CONSTITUCION Y MODIFICACION.

1.- Quienes pueden constituirlas.
Art. 1: Se autoriza a toda persona natural el establecimiento de empresas
individuales de responsabilidad limitada, con sujecin a las normas de esta
ley.
En consecuencia, slo las personas naturales, sean chilenas o extranjeras
estn autorizadas para constituir este tipo de empresas. De ah, la exigencia de
indicar la nacionalidad del constituyente en la escritura pblica.

Una persona natural puede constituir una o varias EIRL.

Las personas jurdicas no pueden constituir este tipo de sociedades.
En cuanto a la capacidad de las personas naturales rigen las reglas generales.
2.- Forma y prueba (artculo 3, 4 y 5).
De acuerdo con la norma sealadas, la empresa individual de responsabilidad
limitada se forma y prueba por escritura pblica, cuyo extracto de la
escritura pblica, debe inscribir en el Registro de Comercio del domicilio de la
empresa y publicarse, por una vez, en el Diario Oficial, dentro del plazo de 60
das de la fecha de la escritura.
a) Escritura pblica.
La escritura pblica deber expresar, a lo menos, las siguientes menciones:
a) El nombre, apellidos, nacionalidad, estado civil, edad y domicilio del
constituyente. Como una de las causales de disolucin de la EIRL es la
muerte del constituyente, interesa a los terceros que desean contratar
con la empresa, conocer la edad de ste.
b) El nombre de la empresa, que contendr, al menos, el nombre y apellido
del constituyente, pudiendo tambin tener un nombre de fantasa,
sumado al de las actividades econmicas que constituirn su objeto o el
giro de la empresa y deber concluir con las palabras empresa
individual de responsabilidad limitada o la abreviatura E.I.R.L..
c) El monto del capital que se transfiere a la empresa, la indicacin de si se
aporta en dinero o en especies y, en este ltimo caso, el valor que les
asigna.
d) La actividad econmica que constituir el objeto o giro de la empresa y
el ramo o rubro especfico en que dentro de ella se desempear.
e) El domicilio de la empresa. Si se omite el domicilio, se aplica la norma
supletoria del artculo 355, por mandato de los artculo 2 y 18 de la ley;
y
f)

El plazo de duracin de la empresa, sin perjuicio de su prrroga. Si nada

se dice, se entender que su duracin es indefinida.

b) Extracto.

Segn el artculo 5 de la Ley, un extracto de la escritura pblica, autorizado

por un notario ante quien se otorg, se inscribir en el Registro de Comercio
del domicilio de la empresa y se publicar por una vez en el Diario Oficial,
dentro de los 60 das siguientes a la fecha de la escritura.
El extracto deber contener un resumen de las menciones sealadas en la
escritura de constitucin.
El vocablo resumen segn el Diccionario es reducir en trminos breves y
precisos, o considerar tan slo y repetir abreviadamente lo esencial de un
asunto o materia. Por consiguiente, en el extracto debe incluirse de manera
abreviada todas las menciones mnimas de la escritura de constitucin.
El criterio del legislador aqu es distinto respecto de los requisitos del extracto
exigido para las sociedades comerciales, en que existe una norma con
indicacin de las menciones que deben incluirse en l.
c) Modificaciones.
Segn lo prescribe el artculo 6, toda modificacin a la sociedad, deber
hacerse por escritura pblica, cuyo extracto debe inscribirse en el Registro de
Comercio y publicarse por una vez en el Diario Oficial. En el extracto deber
hacerse referencia al contenido especfico de la modificacin.
d) Incumplimiento de las formalidades de constitucin o modificacin.
Segn lo dispone el artculo 7 de la ley, la omisin de alguna de las
solemnidades que se exigen para su constitucin o modificacin, en su caso,
importar la nulidad absoluta del acto respectivo.
Si se tratare de nulidad absoluta del acto constitutivo, el titular responder
personal e ilimitadamente de las obligaciones que contraiga en el giro de la
empresa.
La sociedad puede sanearse de conformidad a las normas de la 19.499 sobre
saneamiento de sociedades.
IV.- EL NOMBRE.
El nombre es un smbolo, es el distintivo externo que tiene la persona jurdica y
el medio de que dispone para entrar en relaciones de derecho o de negocio
con terceras personas.
El nombre de la empresa individual de responsabilidad limitada, segn la ley,
contendr al menos: el nombre y apellido del constituyente y las
actividades econmicas que constituirn su objeto o el giro de la empresa
y deber concluir con las palabras empresa individual de responsabilidad
limitada o la abreviatura EIRL.

La ley tambin le entrega la posibilidad de que tengan un nombre de fantasa.

El nombre de fantasa es creacin de la costumbre comercial, que ahora tiene
reconocimiento legislativo. La funcin del nombre de fantasa es permitir hacer
propaganda o publicidad, o bien abonar documentos extendidos bajo esa
denominacin a una cuenta corriente o de ahorro.
VII.- EL CAPITAL.El capital est formado por los bienes que el constituyente transfiere a la
sociedad. El aporte puede consistir en dinero y en cualquier otra clase de
bienes, susceptibles de apreciarse en dinero y que preste alguna utilidad a la
empresa.
En el caso que se aporten bienes, stos pueden ser muebles o inmuebles,
deber asignrseles un valor.
En este tipo de empresas no es susceptible de aportar el trabajo manual,
porque este no forma parte del capital. La ley habla de del monto del capital
que se transfiere, vale decir, que se cede el derecho o dominio que se tiene
sobre la cosa aportada.
VIII.- OBJETO O GIRO DE LA EMPRESA.
Segn el artculo 4, en la escritura pblica, el constituyente expresa: d) La
actividad econmica que constituir el objeto o giro de la empresa y el
ramo o rubro especfico en que dentro de ella se desempear.
Por su parte, el artculo 2 de la Ley dispone que la empresa individual de
responsabilidad limitada podr realizar toda clase de operaciones civiles y
comerciales, excepto las reservadas por la ley a las sociedades annimas.
De los antecedentes fidedignos de la ley queda claro que la aspiracin del
legislador fue delimitar bien el objeto de estas empresas pero permitiendo que
a travs de ellas pudieran desarrollarse actividades industriales, mineras y de
otra naturaleza.
Es decir, la EIRL puede constituirse para explotar actividades de reas diversas
mientras sean lcitas, pero no cabe duda que la vinculacin funcional que existe
entre la actividad para la que se organiza la empresa y los bienes o el
patrimonio separado que se aporta destinado a desenvolver sus fines impide
que estas empresas se constituyan para desarrollar actividades de
intermediacin distintas, razn por la cual se exige declarar el ramo o rubro
en que dentro de ella se desempear.

As se podr acometer negocios en el rea industrial, minera, comercial o

agrcola siendo imperativo para estos efectos que se escoja una. El concepto
de giro u objeto para las EIRL es, tcnicamente, mucho ms preciso que el
dispuesto para las sociedades mercantiles con excepcin de la annima en que
permitiendo la LSA la pluralidad de objetos, exige que se encuentre anunciados
especficamente, lo que de acuerdo al Diccionario importa explicar, declarar
con individualidad una cosa.
Debe quedar claro que lo anterior no importa asignar a estas empresas el
rgimen del objeto exclusivo que deriva de la especialidad del negocio que
emprenden que el legislador prescriba para algunas sociedades (compaas de
seguros y reaseguros; almacenes generales de depsito, etc.) lo que implica
que para cumplir con la norma habr que indicar claramente el rea de
actividad especfica y el giro o trfico de la empresa que la distingue de otras.
Ac lo que se inhibe es el objeto amplio (clusulas que terminan con la frase de
estilo y con cualquier otro negocio que acuerden los socios) de las EIRL
permitiendo nicamente sealar todos aquellos actos o categora de actos que
sean pertenecientes y necesarios al giro, esto es, que se encuentren
concatenados y que hagan posible el logro de la finalidad que el empresario
proyecta cumplir bajo el nombre y lo que se trata es de enumerar categora de
actos que se encajan con la finalidad de la empresa.
Tampoco se trata de una descripcin minuciosa, como sera por ejemplo si una
actividad agrcola dedicada a la crianza de animales se indique que son vacas,
cerdos o caballos, o la actividad de pesca, se indique el salmn, la merluza o el
atn, etc.
Los nicos lmites impuestos por el legislador a las actividades del empresario
individual son los negocios de trascendencia reservados por la ley a las
sociedades annimas, como ocurre con los bancos y sociedades financieras y
las sociedades especiales regidas por el artculo 126 de la LSA
(administradoras de fondos mutuos; compaas de seguros; sociedades de
securitizacin, etc.).
IX.- ADMINISTRACION DE LAS EIRL.
La administracin corresponder al titular de la empresa.
En esta materia, el legislador siguiendo la teora germana del rgano que se
aleja de la figura del mandato y que ya se aplica en nuestro derecho en materia
de Directorio de la sociedad annima (artculo 40), destaca que el constituyente
de una EIRL tiene la facultad de administrarla.
Para tal efecto lo inviste de un poder rgido, de contenido legal, tpico e
inderogable.

El artculo 9 dispone: La administracin corresponder al titular de la

empresa, quien la representa judicial y extrajudicialmente para el cumplimiento
del objeto social, con todas las facultades de administracin y disposicin.
La utilizacin de esta frmula convierte en ineficaz frente a terceros cualquier
limitacin al contenido de las facultades de representacin del empresario
quien obliga a la empresa.
Los terceros de buena fe quedaran protegidos de cualquier trasgresin de
facultades ya que es la ley la que fija su extensin siempre que recaiga sobre
objetos comprendidos en el giro.
Dejando de lado la representacin orgnica del empresario, este ltimo puede
designar un Gerente General de la empresa, figura de naturaleza diferente al
del Gerente General de una sociedad annima ya que el Gerente General de
una EIRL se encuentra dotado de un poder de contenido amplio. En efecto el
artculo 9 que el gerente general, tendr todas las facultades del
administrador excepto las que excluya expresamente.
De su designacin y lmites de su poder se har mediante escritura pblica
que se inscribir en el registro de comercio del domicilio de la empresa y se
anotar al margen de la inscripcin estatutaria.
Como vemos la inscripcin es potestativa. De esta manera, el tercero no podr
alegar ignorancia o buena fe, por cuanto pudo averiguar en el Registro de
Comercio obrando con una mediana diligencia.
El nombramiento de Gerente General, no obsta a la facultad del titular de la
empresa de conferir mandatos generales o especiales para actuar a nombre de
la empresa, por escritura pblica que se inscribir en el registro de comercio
del domicilio de la empresa y se anotar al margen de la inscripcin estatutaria.
Finalmente, el artculo 9, establece una situacin que facilita el emplazamiento
judicial para efectos procesales ya que Las notificaciones judiciales podrn
practicarse indistintamente al titular de la empresa o a quien ste hubiere
conferido poder para administrarla, sin perjuicio de las facultades de recibirlas
que se hayan otorgado a uno o ms gerentes o mandatarios.
X.- RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO EN LA ADMINISTRACION DE
LA EMPRESA.
El tema del objeto de la empresa nos sirve para examinar cual es la esfera de
actuacin vlida de su administrador y en que casos responde el empresario
con el patrimonio de la empresa y en qu casos con su patrimonio personal.
El artculo 8 de esta ley seala que La empresa responde exclusivamente por
las obligaciones contradas dentro de su giro, con todos sus bienes.

Enseguida el mismo precepto dispone que el titular de la empresa responder

con su patrimonio slo del pago efectivo del aporte que se hubiere
comprometido a realizar en conformidad al acto constitutivo y sus
modificaciones.
Como se podr advertir, en las relaciones externas con terceros, el empresario
reviste una posicin institucional a la cabeza de una actividad dinmica como
es su empresa, la que responde en forma ilimitada con todos sus bienes
aportados u ofrecidos por l, a condicin que el acto o contrato celebrado
pertenezca al giro y que sea celebrado a nombre y en representacin a travs
de una declaracin o comunicacin idnea a terceros, lo que se traduce en que
cumpliendo dichas formalidades, el empresario puede realizar vlidamente
todas las operaciones desde actos de gestin hasta actos de disposicin
obligando el patrimonio de la empresa.
Veamos A continuacin estos dos aspectos:
a.- Responsabilidad de la empresa por los actos pertenecientes al giro.El artculo 8 dispone que La empresa responde exclusivamente por las
obligaciones contradas por el titular dentro de su giro, con todos sus bienes.
Por su parte, el artculo 9 expresa que: Son actos de la empresa los
ejecutados bajo el nombre y representacin de ella por su administrador.
De la disposicin transcrita se desprende claramente que es obligacin del
empresario poner de manifiesto y revelar (contemplatio domine) a terceros su
condicin de titular de la empresa en que acta, expresamente por medios
idneos y unvocos que no se presten a interpretacin (antefirma pp.).
La ley hace responsable al empresario respecto de aquellos actos y contratos
que ha ejecutado sin el nombre o representacin de la empresa (artculo 12
letra b). Vale decir, el empresario quedar personalmente e ilimitadamente
obligado si no revela su condicin de administrador.
Tocante a los actos que provoca el empresario como consecuencia de un
comportamiento daoso, creemos que rigen las normas generales de
responsabilidad extracontractual de las personas jurdicas que sanciona la
conducta atribuible a sus representantes, en este caso, del empresario
individual o de sus dependientes.
b). Responsabilidad del empresario.
Podemos distinguir dos tipos de responsabilidad del empresario, a saber:
i) Responsabilidad limitada.

El titular de la empresa responde con su patrimonio slo del pago efectivo del
aporte que se hubiere comprometido a realizar en conformidad al acto
constitutivo y sus modificaciones (art.8).
De acuerdo con la norma, el empresario slo responde del pago del aporte
comprometido en la constitucin o en la modificacin de la empresa.
ii) Responsabilidad ilimitada.
El artculo 12 de la Ley dispone que el titular responder ilimitadamente con
sus bienes en los siguientes casos:
a) Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa, para
pagar las obligaciones que emanen de estos actos;
b) Por los actos y contratos que se ejecuten sin el nombre o representacin de
la empresa, para cumplir las obligaciones que emanan de tales actos y
contratos;
c) Si la empresa celebra actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o
reconociere deudas supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato.
d) Si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarden relacin con la
importancia de su giro, o efectuara retiros que no correspondieren a utilidades
lquidas y realizables que pueda percibir; o
e) Si la empresa fuere declarada en quiebra culpable o fraudulenta.
XI.- ACTOS Y CONTRATOS CELEBRADOS POR EL TITULAR CON LA
EMPRESA.
El artculo 10 dispone que los actos y contratos que el titular de la empresa
individual celebre con su patrimonio no comprometido en la empresa, por una
parte, y con el patrimonio de la empresa, por la otra, slo tendrn valor si
constan por escrito y desde que se protocolicen ante notario pblico. Adems,
estos actos y contratos debern anotarse al margen de la inscripcin
estatutaria dentro del plazo de 60 contado desde su otorgamiento.
Si el contrato celebrado por el empresario fuere simulado, se le aplicar la pena
establecida en el N2 del art.471 del Cdigo Penal, aumentada en un grado. El
artculo 471 se encuentra dentro del prrafo 8 del Ttulo IX del Libro II De las
estafas y otros engaos.
XII.- DESTINO DE LAS UTILIDADES.Segn lo dispone el artculo 11: Las utilidades de la empresa pertenecern al
patrimonio del titular separado del patrimonio de la empresa, una vez que se

hubieren retirado y no habr accin contra ellas por las obligaciones de la

empresa..
Relacionado con los bienes de la empresa es del caso advertir que los
acreedores personales del titular no tienen accin sobre los bienes de la
empresa. En caso de liquidacin, tales acreedores slo podrn accionar contra
los beneficios o utilidades que en la empresa correspondan al titular y sobre el
remanente una vez satisfechos los acreedores de la empresa (art. 13).
XIII.- TRANSFORMACION.El artculo 14 expresa que en el caso que se produzca la reunin en manos de
una sola persona, de las acciones, derechos o participaciones en el capital, de
cualquier sociedad, sta podr transformarse en empresa individual de de
responsabilidad limitada, cumpliendo su propietario con las formalidades de
constitucin exigidas por la ley sobre EIRL.
La transformacin, como lo hemos visto, al tratar las sociedades annimas, es
el cambio de especie o tipo social de una sociedad, efectuada por reforma de
sus estatutos, subsistiendo su personalidad jurdica (art.96 LSA).
Tratndose de sociedades annimas, cuando se renen todas las acciones en
una sola mano, se disuelve la sociedad. Cuando se de esta situacin, el
poseedor de todas las acciones podr transformarse en una EIRL.
Para los efectos indicados, deber cumplir con los mismos trmites de
constitucin. Esto es, deber constar en la escritura respectiva, la
transformacin y la individualizacin de la sociedad que se transforma. Esta
escritura debe extenderse dentro del plazo de 30 das siguientes a la fecha en
que dicha reunin se produzca. Un extracto de esta escritura deber inscribirse
en el Registro de Comercio del domicilio social y publicarse por una sola vez en
el Diario Oficial, ambos trmites dentro del plazo de 60 das..
Asimismo, una EIRL puede transformarse en otro tipo de sociedad, cumpliendo
con los requisitos y formalidades que establece el estatuto jurdico de la
sociedad en la cual se transforma.
XIV.- TERMINO DE LA EIRL.
a) Causas de terminacin.Segn lo dispone el artculo 15 la EIRL termina:
a) Por voluntad del empresario;
b) Por la llegada el plazo previsto en el acto constitutivo;
c) Por el aporte del capital de la EIRL a una sociedad, de acuerdo con
lo previsto en el artculo 16 de esta ley, vale decir, cuando se

transforma. En este caso, segn lo dispone el artculo 16, la sociedad

responder de todas las obligaciones contradas por la empresa, a
menos que el titular de sta declare por escritura pblica asumirlas con
su propio patrimonio;
d) Por quiebra. En caso de quiebra, segn lo seala el artculo 17, el
adjudicatario nico de la empresa podr continuar con ella, en cuanto
titular, para lo cual deber declararlo por escritura pblica, inscrita y
publicada en los trminos indicados en el artculo 6 de esta ley.
e) Por muerte del titular. Los herederos podrn designar un gerente
comn para la continuacin del giro de la empresa hasta por el plazo de
un ao, al cabo del cual terminar la responsabilidad limitada.
b) Formalidades.Cualquiera sea la causa de la terminacin, sta deber declararse por escritura
pblica, inscribirse en el registro de comercio del domicilio social y publicarse
en el Diario Oficial por un sola vez, ambos trmites dentro del plazo de 60 das
contados desde la fecha de otorgamiento de la escritura pblica.
Si la causa es la muerte del titular, cualquier heredero podr declarar el
trmino, excepto si el giro hubiere continuado y se hubiere designado gerente
comn, pero vencido el plazo cualquier heredero podr hacerlo.
Si la causal termina por el aporte del capital de la EIRL a otra sociedad, la
empresa continuadora responder de todas las obligaciones contradas por el
EIRL, a menos que el titular de este declare por escritura pblica, asumirlas
con su propio patrimonio (art.16).
8.- NORMAS SUPLETORIAS.
Segn lo previsto en el artculo 18, a la EIRL se aplicarn en forma supletoria,
las normas sobre sociedades de responsabilidad limitada contenidas en la ley
3.918, y por consiguiente las de la sociedad colectiva mercantil, por mandato
del artculo 2 de esta ley. Asimismo se le aplicaran las normas de la Ley
19.499 sobre saneamiento de vicios de nulidad de sociedades.

TERCERA PARTE

LA SOCIEDAD ANONIMA
I.- ANTECEDENTES Y EVOLUCION HISTORICA.
La sociedad annima se desarroll sobre todo durante los siglos XIX y XX
como vehculo del progreso e instrumento apropiado para las grandes obras
pblicas y empresas industriales o comerciales, hasta adquirir una importancia
muy superior a la de cualquier otra forma social, que hoy conserva por muchas
razones, a pesar de que sea mucho mayor el nmero de sociedades limitadas
que se constituyen. La razn del xito de la sociedad annima radica en los
dos grandes rasgos que la caracterizan: la divisin del capital en acciones que
son fcilmente transmisibles y permiten la divisin del riesgo y la no
responsabilidad de los socios por las deudas de la sociedad. Estos rasgos
significan que la sociedad annima tiene un rgimen privilegiado que la
convierte en un instrumento que puede ser peligroso, lo que aumenta la
necesidad, advertida constantemente durante su evolucin, de su sometimiento
a una disciplina adecuada.
Aunque existen instituciones ms antiguas en la poca romana y en la Edad
Media- en las que se encuentran rasgos, como la limitacin de responsabilidad,
caractersticos de la sociedad annima, su origen se suele situar en las
compaas coloniales que se constituyen a partir del siglo XVII porque en ellas
aparece ya el dato de la divisin del capital en acciones y de la limitacin de

responsabilidad, si bien como una solucin prctica y no como principio

jurdico, que no ser afirmado hasta la codificacin.
Tras la Revolucin francesa, la sociedad annima se va a convertir en
instrumento de la economa privada. El Cdigo de comercio francs de 1807
consolida la limitacin de responsabilidad pero somete en consecuencia a la
sociedad a un control pblico consistente en la necesaria autorizacin
administrativa. En el Cdigo espaol de 1829 el sistema es ms flexible, pues
slo se exige la autorizacin de los Tribunales de comercio. El Cdigo de 1885
suprime la necesidad de la autorizacin e inspirado por principios liberales y
democrticos, regula la sociedad annima con normas escasas y de carcter
dispositivo, ya que la contempla como una institucin privada y contractual que
debe ser regida por la voluntad de los socios, olvidando que existen intereses
que merecen ser tutelados como compensacin por el privilegio de la no
responsabilidad.
En nuestro pas, las sociedades annimas nacieron a la vida jurdica como
sociedades solemnes. Tanto la Ley publicada el 11 de noviembre de 1854, en
el peridico denominado El Monitor Araucano, primera ley sobre sociedades
annimas, como el Cdigo de Comercio de 1865 exigan como solemnidades
de la sociedad annima escritura pblica, inscripcin en el Registro de
Comercio y otros trmites de publicidad (publicacin del decreto de
autorizacin en un peridico del departamento). Adicionalmente se requera la
dictacin de dos decretos del Presidente de la Repblica: el de autorizacin de
existencia y aquel sobre declaracin de estar la sociedad legalmente instalada,
que permita el funcionamiento de la sociedad.
Con la dictacin de la actual Ley 18.046, se suprimi la autorizacin del
Presidente de la Repblica. La fiscalizacin de las sociedades se entreg a un
organismo estatal autnomo y especial para las sociedades annimas. Dicho
organismo se denomina Superintendencia de Valores y Seguros (SVS). La
fiscalizacin slo abarca a aquellas sociedades que hacen oferta pblica de
sus valores o que tienen un nmero considerable de accionistas, llamadas
sociedades annimas abiertas. Ciertas sociedades que se considera que tienen
importancia social para su giro, tale como los bancos, compaas de seguros,
administradoras de fondos de pensiones, etc., cuentan con superintendencias
especiales.
La fiscalizacin de la SVS se enfoca en dos aspectos fundamentales. Por un
lado el control de legalidad que abarca no solo la vigilancia en el acatamiento a
la ley, sino tambin de las dems normas que rigen a las sociedades annimas,
sean ellas estatutarias, reglamentarias u otras disposiciones obligatorias.
De otro lado, se pretende obtener la llamada transparencia, esto es, que los
libros y antecedentes sociales arrojen resultados reales que reflejen la
verdadera situacin de la sociedad y que esta debe dar a conocer a sus
accionistas y al pblico en general. Tratndose de sociedades abiertas, las
informaciones tambin se refieren a aspectos esenciales. Todo lo anterior con
el fin que accionistas, terceros interesados, como los acreedores y contratantes
de la sociedad, y el pblico en general cuenten con los antecedentes ms

confiables posibles para que al tiempo de tomar decisiones que dependan del
estado patrimonial de una sociedad annima, lo hagan con conocimiento real
de la situacin de la sociedad.
Tambin puede anotarse como una caracterstica de la actual legislacin, a
diferencia de la anterior, que ella posibilita el reclamo jurisdiccional frente a
decisiones y sanciones que pueda aplicar el organismo contralor.
Se nota en la nueva legislacin clara inspiracin proveniente del derecho
norteamericano, tales como la distincin entre sociedades abiertas y cerradas,
acciones sin valor nominal y necesidad de fijar el valor de colocacin de accin
en aumento de capital de la sociedad annima, fijacin que puede ser en un
valor superior o inferior al valor nominal, al valor libro o al de cotizacin burstil.
Adems, cabe destacar que la nueva legislacin trata tpicos modernos, tales
como la transformacin, fusin y divisin de sociedades, las filiales y coligadas,
los grupos econmicos y otras materias.

II.- NORMATIVA APLICABLE.La Constitucin Poltica de la Repblica de Chile.

En primer lugar, tenemos que referirnos a nuestra Constitucin Poltica del
Estado. Dentro de las garantas constitucionales establecidas en el artculo 19,
nmero 5, la Constitucin consagra el derecho a asociarse. Indudablemente,
que dentro del concepto de asociarse, est la idea de asociarse de algn modo
que sea jurdicamente aceptable, de acuerdo con nuestra normativa legal. Y
una de las frmulas jurdicamente aceptables es la sociedad annima.
Es importante destacar que en el artculo 19, nmero 5 de la Constitucin
surge, con rango constitucional, la primera limitacin del quehacer de toda
sociedad annima, en el sentido que no puede tener por objeto aquellos que
vayan en contra de la moral, el orden pblico y la seguridad del Estado. En
seguida tenemos, dentro de la misma Constitucin, el artculo 19 nmero 21,
que consagra como garanta constitucional el derecho a desarrollar cualquier
actividad econmica. Es obvio que las sociedades annimas constituyen una
de las maneras de poder organizarse para desarrollar una determinada
actividad econmica.
Tambin, por disposicin constitucional este tipo de organizaciones tienen
limitaciones en su quehacer y que son, igualmente, la moral, el orden pblico y
la seguridad nacional. Y deben, a su vez, respetar las normas legales que las
rigen. Por consiguiente, las sociedades annimas, deben organizarse conforme
a lo que las leyes sealen y para determinar precisamente el mbito de su
responsabilidad civil, penal y administrativa, la primera limitacin que tienen en
su quehacer, es no proponer ni realizar objetivos, ni fines, ni actividades

que vayan contra la moral, las buenas costumbres, el orden pblico y la

seguridad nacional.
Otro de los principios constitucionales bsicos que manejan esta materia, es el
llamado de la legalidad, contemplado en los artculos 6 y 7de la Constitucin
Poltica, que se produce en la circunstancia que las personas y las autoridades
deben someterse a la accin de la Constitucin y a las normas dictadas
conforme a ellas y deben actuar, previamente, investida de sus funciones para
que tengan la competencia y jurisdiccin necesarias para actuar.
Por ltimo tenemos, el artculo 19 nmero 26, que se refiere a los derechos
esenciales y que, en cuanto al ordenamiento regular, no puede afectar los
derechos en su esencia ni imponer condiciones, tributos o requisitos que
impidan su libre ejercicio.
Por consiguiente, lo primero que tenemos en el tratamiento legal es el marco
constitucional que, ustedes saben, es la Suprema Ley.
Sin perjuicio de la preeminencia de normas Constitucionales, como el derecho
de asociacin y el libre ejercicio de la libertad en materia econmica, que
acabamos de ver, la normativa legal aplicable a la generalidad de las
sociedades annimas y el orden de prelacin de ellas es el siguiente:
Ley sobre Sociedades Annimas.
Normas especiales contenidas en la Ley 18.046 sobre Sociedades Annimas,
publicada en el Diario Oficial de 22 de octubre de 1981, sin perjuicio de las
disposiciones aplicables a las sociedades especiales, tales como bancos,
compaas de seguros o administradoras de fondos mutuos.
Cdigo Civil.
Normas legales aplicables a todo tipo de sociedad con personalidad jurdica,
contenidas en el Cdigo Civil, y que hemos tratado anteriormente en este curso
cuando nos referimos a la naturaleza jurdica de la sociedad, sus elementos
esenciales y la personalidad jurdica de la sociedad
Cdigo de Comercio.
Normas generales sobre obligaciones y contratos mercantiles contenidos en los
Libros I y II del Cdigo de Comercio, pues la sociedad annima es siempre
mercantil, acorde a lo que prescriben los artculos 2064 del Cdigo Civil y
artculo 1 inciso 2 de la Ley 18.046. Eso s, no se aplican a la annima
supletoriamente las normas de la sociedad colectiva comercial y de otros tipos
de sociedades tratadas en el Cdigo Civil, Cdigo de Comercio y otras leyes.
Reglamento de Sociedades annimas.
En cuanto al Reglamento de Sociedades Annimas, como tal carece de fuerza
obligatoria. Su obligatoriedad emana de la ley que reglamenta y en cuanto se

ajuste a ella. Por lo tanto, no tiene fuerza obligatoria en cuanto vaya ms all
de la ley. Sin embargo la Superintendencia de Valores y Seguros (SVS), en las
sociedades annimas abiertas ha exigido en algunos casos, para inscribir
dichas sociedades en el Registro de Valores, que se contenga una estipulacin
estatutaria que obligue a la sociedad annima respectiva a acatar las normas
del Reglamento. En tal caso, las normas reglamentarias en cuanto pudieren
exceder de la normativa legal tendran fuerza de una disposicin estatutaria si
cumplieran los requisitos de tales, que ms adelante estudiaremos.

III.- CONCEPTO Y CARACTERES DE LA SOCIEDAD ANONIMA.

Bsicamente esta sociedad suele definirse como una asociacin de capitales,
lo que pone de relieve el elemento econmico y subalterniza el elemento
humano. Aqu el vinculo societario no est fundado en la affectio societatis, ni
siquiera en las razones de inters personal que pueden llevar a una persona a
unirse a otras para emprender una empresa econmica, sino que la relacin
social se establece por la posesin de acciones, esto es, por porciones de
capital. Es la posesin de acciones la que determina el vnculo, otorga
derechos patrimoniales (dividendos) y polticos (votar).
En nuestro derecho la sociedad annima est definida en los siguientes
trminos:
La sociedad annima es una persona jurdica formada por la reunin de un
fondo comn, suministrado por accionistas responsables solo por su
respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros
esencialmente revocables.
La sociedad annima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la
realizacin de negocios de carcter civil.
De la manera indicada la definen en idnticos trminos el artculo 2061, inc.3,
del Cdigo Civil y el inciso 1 del articulo 1 de la L.S.A.
De la norma transcrita, relacionada con otros preceptos legales, pueden
obtenerse los siguientes caracteres de la sociedad annima chilena:
1. Es una sociedad de capital. Ello significa que la persona del socio y las
vicisitudes que ellos puedan sufrir como muerte, incapacidad, quiebra, etc. no
tienen directamente influencia jurdica en la existencia de la sociedad annima.
2. Los socios no responden de las obligaciones sociales. Solo tienen
responsabilidad en el cumplimiento de sus respectivas obligaciones de aportar
lo que hubieren convenido.
3. Sistema de administracin rgido. La administracin de la sociedad
annima est sujeta por la ley a un sistema que en sus aspectos
fundamentales no puede ser alterado por las partes en sus estatutos. Este

sistema consiste en que la administracin est radicada en un rgano

colegiado compuesto de personas que pueden ser removidas de sus cargos.
4. La sociedad annima es solemne. Su constitucin y reforma requiere de
escritura pblica, inscripciones en el Registro de Comercio y publicaciones en
el Diario Oficial. Salvo las sociedades annimas especiales, como bancos,
compaas de seguros y otras, requieren autorizacin de entes pblicos para
su existencia legal y modificaciones.
5. La sociedad annima es una sociedad por acciones. Ello significa que el
capital de esas compaas est acreditado en ttulos valores, transferibles, que
se llaman acciones.
6. En cuanto a fiscalizacin, la sociedad annima siempre tiene una
fiscalizacin, al menos interna, mediante inspectores de cuentas, y la
sociedad annima abierta est sujeta a una fiscalizacin interna ms estricta,
mediante auditores externos independientes, y adems estn sometida a la
fiscalizacin externa de la Superintendencia de Valores y Seguros.
7. La sociedad annima es siempre mercantil, an cuando se forme para
negocios de carcter civil. As lo establece el artculo 2064 del Cdigo Civil y el
artculo 1, inciso segundo de la LSA. Interesa precisar el alcance de estas
normas. Es indudable que en virtud de la normativa en examen, una sociedad
annima, en trminos generales, debe ser considerada comerciante para todos
los efectos en que la ley considera tal calidad. Se le aplicarn entonces las
obligaciones que para los comerciantes establecen el Cdigo de Comercio, la
Ley de Quiebras y la legislacin tributaria.
Todo acto de una sociedad annima es mercantil? Pensamos que no es as.
Los comerciantes, no obstante su calidad de tales, pueden realizar actos no
comerciales. La misma situacin ocurre tratndose de sociedades que son
mercantiles por su giro.
8. En suma, la sociedad annima en la actualidad es la forma jurdica en la cual
se estructuran y realizan los negocios de mayor trascendencia y cuanta tanto a
nivel nacional como mundial. Su estructura es usada, adems, para organizar
joint ventures o acuerdos de colaboracin empresaria entre dos o ms grupos
econmicos o personas para dividir o controlar empresas de un mismo grupo o
aun para encauzar en muchas ocasiones el actuar del Estado e instituciones
pblicas en actividades empresariales.
IV.- CLASIFICACIONES DE LAS SOCIEDADES ANONIMAS.
Las principales clasificaciones son: generales y especiales; abiertas y cerradas;
matrices, subsidiarias, filiales y coligadas; nacionales o extranjeras; sociedades
segn su giro y sociedades relacionadas, controladas o controladoras.
a) Sociedades annimas generales o especiales.

Denominamos
sociedades
annimas
generales
aquellas
regidas
fundamentalmente por las disposiciones de la L.S.A. Existen otras sociedades
annimas regidas preferentemente por determinadas disposiciones legales.
Entre otras sociedades annimas regidas por leyes especiales estn los
bancos y sociedades financieras, regidas especialmente por la Ley General de
Bancos, las compaas mencionadas en el artculo 126 de la L.S.A., que lo son
las aseguradoras y las reaseguradotas, las administradoras de fondos mutuos
y las bolsas de valores. Tambin cuentan con reglamentacin especial las
administradoras de fondos de pensiones (regidas por el D.L. 3.500), las
sociedades de securitizacin (Ley 18.045), sociedades depositarias de valores
(Ley 18.876), etc.
Nuestro estudio solo versar sobre las sociedades annimas generales.
Respecto de las especiales, como caractersticas generales de ellas podemos
sealar que las normativas que las rigen son ms estrictas que las que se le
aplican a la generalidad de las sociedades, pues se considera que en tales
sociedades se encuentra ms comprometido el inters pblico.
A estas sociedades especiales se refieren los artculos 126 a 132 de la L.S.A.,
estableciendo algunas normas generales relativas a ellas como, por ejemplo,
que se rigen supletoriamente por las normas de las sociedades annimas
abiertas.
b) Sociedades annimas abiertas y cerradas.
Esta clasificacin proviene de la legislacin norteamericana y era desconocida
en nuestro pas hasta la dictacin de las leyes 18.045 y 18.046. En el derecho
comparado las sociedades annimas abiertas o pblicas son aquellas estn
destinadas a captar la inversin privada por medio de la oferta pblica de ttulovalor que ellas emitan.
En general, a las sociedades abiertas se les aplican normas ms estrictas que
a las cerradas, que tienden a proteger los derechos del pblico y del pequeo
inversionista.
Se refieren a esta materia los artculos 4 y 19 de la Ley 18.045 sobre Mercado
de Valores, el artculo 2 de la L.S.A. y los artculos 1 a 4 del Reglamento de
dicha ley.
De acuerdo con las disposiciones antes sealadas, la regla general es la
sociedad annima cerrada. La ley establece los requisitos para considerar una
sociedad como abierta. Las dems son cerradas. No obstante, en ciertos casos
la ley hace aplicables a ciertas sociedades que pueden ser cerradas las
disposiciones de la sociedad abierta, por ejemplo aquellas mencionadas en el
artculo 126 de la L.S.A. (compaas aseguradoras y reasuguradoras,
sociedades annimas administradoras de fondos mutuos, las bolsas de valores
y otras sociedades) por mandato del artculo 129 de la misma ley. Adems, las
partes pueden someter a las reglas de la sociedad abierta una sociedad
cerrada, como ms adelante lo indicaremos.

El artculo 2 de la ley dispone: Son sociedades annimas abiertas:

1) Aquellas que tienen 500 o ms accionistas; y
2) Aquellas en las que, a lo menos, el 10% por ciento de su capital
suscrito pertenece a un mnimo de 100 accionistas, excluidos los que
individualmente, o a travs de otras personas naturales o jurdicas, excedan
dicho porcentaje, y
3) Aqullas que inscriban voluntariamente sus acciones en el Registro de
Valores.
Son sociedades annimas cerradas las no comprendidas en la enumeracin
anterior.
Nuestra ley considera que son sociedades annimas abiertas no solo aquellas
que hacen oferta pblica de sus acciones, sino que tambin atiende al nmero
de accionistas para darle tal carcter, en vista de la mayor proteccin que la
normativa de las abiertas da a los accionistas minoritarios. Si el nmero de
accionistas es igual o superior a 500, cualquiera sea su participacin en el
capital la sociedad es abierta. Si el nmero de accionistas en inferior a 500, la
ley solo la estima abierta si tales accionistas, que no pueden ser menores de
100, tienen un porcentaje significativo en el capital suscrito. Dicho nmero se
fij en un mnimo del 10% del capital suscrito de la respectiva sociedad.

Cambio de sociedad annima abierta a cerrada y viceversa.

1) Si se trata de una sociedad que luego de constituida desea colocar en el
pblico acciones, ser menester que acuerde el carcter de abierta en sus
estatutos o en una junta extraordinaria posterior, y que luego inste a la
inscripcin de la sociedad y sus acciones en el Registro de Valores que lleva la
Superintendencia cumpliendo las disposiciones de la Ley 18.045. La inscripcin
deber hacerse dentro del plazo de 60 das contados desde que hayan
reunidos los requisitos exigidos por la ley.
2) En caso inverso. Las sociedades annimas que dejen de cumplir las
condiciones para ser consideradas abiertas o que se hayan inscrito
voluntariamente en el Registro de Valores, continuarn afectas a las normas
que las rigen, mientras la junta extraordinaria de accionistas no acordare lo
contrario por los dos tercios de las acciones con derecho a voto. En este caso,
el accionista ausente o disidente tendr derecho a retiro.
3) Si una sociedad annima llega a tener accionistas por el nmero a que se
refiere el artculo 2 de LSA para considerarla abierta, adquiere tal calidad
desde el momento que tal situacin se refleja en el Registro de Accionistas.
Deber inscribirse en el Registro de Valores que la SVS en el plazo de 60 das,
como lo seala el artculo 3 del Reglamento.

Diferencias fundamentales entre las normas que rigen una sociedad

annima abierta y una cerrada.

La sociedad abierta queda sujeta a la fiscalizacin de la S.V.S. Tambin

en materia de fiscalizacin deben contar con el sistema de auditores
externos, lo que no ocurre en la cerrada.

La sociedad annima abierta debe inscribirse en el Registro de Valores

que lleva la SVS. y queda adems regida por la ley 18.045 sobre
Mercado de Valores, que establece mayores exigencias en cuanto al
deber de la sociedad de dar informacin al pblico, a la
Superintendencia y a sus accionistas.

El directorio de las abiertas deben estar formado a lo menos por 5

miembros, las cerradas 3. Las primeras no pueden establecer restriccin
en cuanto a la obligacin de repartir el 30% de la utilidad anual, ni se
permite limitar la libre cesibilidad de sus acciones.

c) Sociedades matrices y filiales o subsidiarias.

Esta materia est tratada en el Ttulo VIII de la LS A., arts. 86 a 93 y en los arts.
100 y 101 de su Reglamento.
De acuerdo con dichas normas es sociedad filial o subsidiaria de una
sociedad annima, que se denominada matriz, aquella en la que sta controla
directamente o a travs de otra persona natural o jurdica ms del 50% de su
capital con derecho a voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por
acciones o puede elegir o designar o hacer elegir o designar a la mayora de
sus directores o administradores. Adems, la sociedad en comandita ser
tambin filial de una sociedad annima, cuando sta tenga el poder para dirigir
u orientar la administracin del gestor.
En resumen, los requisitos que establece la ley para estimar una sociedad
como filial son:

La matriz debe ser una sociedad annima, que puede ser abierta o
cerrada, nacional o extranjera. Si la matriz no tiene tal carcter, por regla
general no se aplican las disposiciones especiales de la LSA. y su
Reglamento sobre sociedades matrices, filiales y coligadas.

La filial puede ser una sociedad con personalidad jurdica de cualquier

tipo, nacional o extranjera (colectiva; responsabilidad limitada; en
comandita).

La vinculacin entre la matriz y la filial consiste en que la primera tenga

el control de la segunda, en forma directa o indirecta, sea que dicho
control se ejerza mediante el voto del 50% o ms del capital de la filial o

que por cualquiera otra causa o motivo pueda elegir la mayora de los
administradores.
El Texto del artculo 86 es claro en cuanto a que el primer requisito que exige
para que una compaa sea considerada matriz de otra es que tenga el control
de sta.
El control de una sociedad por otra u otras est tratado en el Ttulo XV de la
Ley 18.045 sobre Mercado de Valores. El artculo 97 de esta ley seala: Es
controlador de una sociedad toda persona o grupo de personas con acuerdo de
actuacin conjunta que, directamente o a travs de otras personas naturales o
jurdicas, participa en su propiedad y tiene poder para realizar alguna de las
siguientes actuaciones:
a) Asegurar la mayora de votos en las juntas de accionistas y elegir a la
mayora de los directores, tratndose de sociedades annimas, o asegurar la
mayora de votos en las asambleas o reuniones de sus miembros y designar al
administrador o representante legal o a la mayora de ellos, en otro tipo de
sociedades, o
b) Influir decisivamente en la administracin de la sociedad.
Cuando un grupo de personas tiene acuerdo de actuacin conjunta para
ejercer alguno de los poderes sealados en las letras anteriores, cada una de
ellas se denominar miembro del controlador.
Los preceptos en examen reconocen que generalmente tiene el control de una
compaa por acciones el o los dueos del 51% o ms de las acciones. Sin
embargo, tal situacin no es absoluta. Una sociedad propietaria del 51% de las
acciones de otra puede no ser su controlador, por ejemplo, en los casos o
eventos de quiebra de la compaa supuestamente filial, pues en tal caso la
matriz pierde el control en la administracin de los bienes de la supuesta filial
que de alguna manera pasa a la junta de acreedores
d) Sociedad matriz y coligada (artculo 87).
Es sociedad coligada con una sociedad annima aquella en la que sta, que
se denomina coligante, sin controlarla, posee directamente o a travs de otra
persona natural o jurdica el 10% o ms de su capital con derecho a voto o del
capital, si no se tratare de una sociedad por acciones, o pueda elegir o
designar o hacer elegir o designar por lo menos un miembro del directorio o de
la administracin de la misma.
De acuerdo con esta norma, el porcentaje del capital que debe tener una
sociedad para ser considerada coligada es el dominio por otra de un 10% de
las acciones o ms no pudiendo superar el 50%, y el nmero de directores o
administradores que debe tener la coligante derecho a elegir es al menos uno,
con un mximo paritario que no importe mayora de directorio o
administradores. Evidentemente no se aplica a las coligadas el concepto
control requerido por la ley para que una sociedad sea considerada matriz de
otra.

Consecuencias jurdicas que acarrea que una sociedad sea filial o

coligada de una sociedad annima.
Estas consecuencias son las siguientes:
1) Prohibicin legal de participacin recproca en sus respectivos
capitales (art.88 L.S.A.). La norma es amplia. La prohibicin abarca a toda
clase de matrices y coligantes aunque no tengan el carcter de annimas,
siempre que al menos sea annima una de sus filiales y coligadas. Adems, la
coligacin existe tambin cuando la participacin es indirecta o por intermedio o
a travs de otras personas naturales o jurdicas.
La sancin a la infraccin de esta norma por regla general es la nulidad, pues
se trata de un acto prohibido por la ley (art.10 C.C.). Sera nulo entonces el
acto que origina la participacin recproca entre matriz y filial. Si se trata de una
participacin que se origina por dos o ms actos simultneos, ambos seran
nulos.
Por excepcin, el inciso 2 del art.88 establece otra sancin distinta a la
nulidad, y en vez de ella, ordena terminar con ciertos casos de participacin
recproca en el plazo de un ao. Dichos casos se refieren a participaciones
recprocas provenientes de incorporacin, fusin, divisin o adquisicin del
control por una sociedad annima. Tal participacin recproca debe constar en
las respectivas memorias.
Visualizamos clara la situacin de participacin recproca que puede originar
una fusin de sociedad, pues las filiales y coligadas de alguna de las
sociedades que se fusionan puede a su vez ser socia o accionista de ms de
un 10% de otra de las sociedades que se fusionan, producindose entonces
una participacin recproca con motivo de la fusin.
En cuanto a la incorporacin, como fenmeno causante de una inversin
recproca de capitales entre dos sociedades, se entiende que el significado que
le dio el legislador a dicho trmino, para los efectos que estamos tratando, es
diverso al de fusin por incorporacin tratada en el artculo 99 inc.3. De otro
modo no tendra sentido la norma, pues la mencin de la fusin como
posibilitante de inversiones recprocas est tratada precisamente despus del
trmino incorporacin, y la fusin abarca tanto aquella por creacin de una
sociedad como la derivada de incorporacin de una o varias sociedades. Se
concluye entonces que el legislador se quiso referir en este caso a la
incorporacin de una sociedad en otra a ttulo de socio o accionista, sin haber
propiamente fusin. Seran los casos en que una sociedad aporta a la otra todo
su activo y pasivo, o todos los socios de una sociedad aportan los derechos de
socio a otra compaa, disolvindose la primera por confusin de los derechos
de socios en la segunda, que queda titular de todo el patrimonio de la primera.
En cuanto a la adquisicin del control como fuente de participaciones
recprocas, ella ocurre cuando una sociedad llega a ser matriz o coligante de
otra sociedad por un pacto o acuerdo de actuacin conjunta que le otorga el

control o la posibilidad de elegir administrador de ella, de una sociedad que es

accionista de la nueva controladora.
En relacin con la divisin como fuente de una participacin recproca, no nos
imaginamos cmo puede darse en la prctica tal situacin, pues por definicin
de lo que es una divisin, los socios de la dividida deben ser los mismos de la
sociedad matriz que derivan. Dicho fenmeno per se no es susceptible de
causar una participacin recproca pues no hay mutaciones de activos ni de
socios.
Las razones que pueden haber motivado al legislador para imponer la
prohibicin de participaciones recprocas, podra consistir en que mediante ella
se crean activos contables, acciones o derechos de socios que no tienen una
realidad efectiva, pues estn econmicamente neutralizados por la inversin
contraria. De esta manera se desvirta el valor real patrimonial de las
sociedades entrecruzadas en su capital. Tambin la existencia de la
participacin recproca puede afectar la radicacin justa y efectiva de las
utilidades, sea en una sociedad o en otra, dado que ambas tiene derecho a
utilidad o dividendos en la otra. Esta circunstancia podra tener importancia si la
composicin de capital es diversa en las sociedades con participacin
recproca, pues una mayora podr acordar la radicacin de las utilidades en la
sociedad que ms le conviene. Tambin el fenmeno de las participaciones
recprocas provoca un acrecentamiento indebido del poder accionario para la
mayora que aquel que le dan sus propias acciones. En efecto, teniendo el
control de las compaas recprocamente accionistas, puede ejercer en su
favor los derechos derivados de acciones cruzadas o recprocas.
En los casos anteriores, los afectados por una participacin recproca que la ley
dispone debe terminar, puede exigir el cumplimiento de esta obligacin de
quien corresponda y hacer valer la sancin general de perjuicios contemplada
en el art. 133 de la Ley 18.046.
2) Realizacin de operaciones en condiciones de equidad (art.89 L.S.A.).
Deben observarse condiciones de equidad, similares a las que habitualmente
prevalecen en el mercado, en las operaciones que pueden realizarse entre una
sociedad matriz o coligante con sus filiales y coligadas, y entre stas entre s.
El artculo 89 y artculo 44 extienden el alcance de la norma aun cuando la
matriz o coligante no sea annima. Tambin a las actuaciones de una sociedad
abierta con miembros de su grupo empresarial y con personas relacionadas y a
los actos de la sociedad con sus directores.
La norma en examen tiende a proteger los intereses de las minoras, aquel de
los acreedores sociales y tambin del pblico en general.
Los actos inequitativos generalmente son bilaterales y pueden favorecer a una
de las partes relacionadas, traspasando caudales de un contratante a otro que
pueden causar dao a la sociedad y a los accionistas de la sociedad
perjudicada por el acto. Una mayora, de esta manera, puede disminuir la parte
de las utilidades de la minora y acrecentar ilegtimamente la propia.

Adems, por la va de traspasar bienes a precios que no correspondan a

aquellos de mercado, pueden transferir bienes entre empresas o personas
relacionadas, una en peligro de insolvencia o quiebra a otra sin pasivo, lo que
puede perjudicar a los acreedores de la sociedad afectada por el acto.
Por ltimo, los actos cuyos precios y condiciones no se ajustan a aquellos del
mercado y que favorecen a una sociedad en beneficio de otra, al tener efectos
patrimoniales enturbian la transferencia de los estados financieros que sirven
de base a las inversiones del pblico.
La sancin establecida por la ley en caso de infraccin a las normas en estudio
solo es la responsabilidad solidaria de los administradores de las sociedades
participantes en los actos perjudiciales. Se aplica esta sancin civil solo al caso
de daos a la sociedad que administra. Dichos daos solo los puede cobrar la
sociedad perjudicada y sus socios o accionistas y no terceros, a diferencia de
la norma general establecida en el art. 133, que obliga a aquel que infrinja las
disposiciones de la LSA, su reglamento, estatuto o norma de la SVS,
ocasionando dao, a indemnizarlo, cualquiera sea el perjudicado; y a aquella
del inciso final del artculo 44, que otorga tambin derechos a terceros. Podrin
actos o contratos realizados entre empresas o personas relacionadas, con
precios o condiciones excepcionales, causar perjuicios a terceros acreedores y
al Fisco; pero stos solo contaran con las acciones del derecho comn para la
defensa de sus intereses.
3) Normas relativas a memorias, balances y dividendos. El art. 90 de la
LSA, impone a las sociedades matrices y coligantes sealar en su memoria
anual, en forma expresa, sus inversiones en filiales y coligadas. Por su parte, el
artculo 100 del Reglamento se preocupa de detallar el contenido de esta
obligacin.
e) Sociedad annimas nacionales o extranjeras.
Siguiendo con la clasificacin de la sociedades annimas, el ttulo XI, arts. 121
a 124 de la L.S.A., contempla una reglamentacin sobre las agencias de
sociedades annimas extranjeras que se establezcan en Chile.
Bsicamente, la normativa de los preceptos citados prescribe que si una
sociedad annima extranjera pretende constituir agencia en Chile debe
cumplir con varios requisitos formales de registro y publicacin de sus
antecedentes sociales y poderes y otros antecedentes que permitan a dicha
sociedad celebrar operaciones sociales y ser emplazada en Chile, los que no
trataremos en detalle por parecernos que su sentido aparece claro de la
lecturas de dichos artculos.
Los problemas de fondo y de importancia que presentan las normas en
examen, a nuestro entender, se refieren a determinar qu se entiende para
estos efectos como sociedad annima extranjera y qu alcance debe darse al

precepto que dispone que la sociedad fornea debe cumplir con ciertos
requisitos formales si constituye agencia en Chile.
Sobre el concepto, para estos efectos de sociedad extranjera, algunos autores
se inclinan por alguna de las tesis que se discuten en el Derecho Internacional
Privado sobre la nacionalidad de las sociedades. Sin embargo, para interpretar
la norma en comento para los efectos que lo precisamos, no es necesario
entrar en tales anuras. El propsito de la norma en exgesis tiende
indudablemente a la proteccin de los intereses de terceros que pueden
contratar con las sociedades en Chile. Se persigue que estos terceros tengan
certidumbre sobre el corpore de una sociedad no constituida en el pas y por
ende no tiene registrados en el pas sus estatutos. Por ello, nos parece que
para los efectos que estamos examinando debe estimarse como sociedad
annima extranjera aquella que no est inscrita en los Registros de Comercio
en Chile, que lo son, generalmente, las no constituidas ni domiciliadas en Chile.
En atencin a que nuestra legislacin respeta las personas jurdicas
constituidas en el extranjero y que por tal razn ellas pueden celebrar actos y
contratos en Chile y sobre bienes situados en el pas, entendemos que las
exigencias legales en comento se aplican a una sociedad annima extranjera
que abre una oficina o sucursal en el pas. Sin embargo no estn afectadas por
la norma oficinas de representacin comercial tendiente a colocar pedidos al
extranjero y la designacin de agentes, distribuidores y representantes
comerciales.

V.- FORMACION DE LA SOCIEDAD.

1.- CONSTITUCION, FORMA Y PRUEBA.- Como ya lo expresramos en
clases anteriores, las sociedades por acciones nacieron a la vida jurdica como
sociedades solemnes, requeran escritura pblica y otros trmites de
publicidad. Adems requeran autorizacin gubernativa, que consista en dos
decretos del Presidente de la Repblica: el de autorizacin de existencia y
aquel sobre declaracin de estar la sociedad legalmente instalada, que permita
el funcionamiento de la sociedad. La actual ley 18.046, suprimi la intervencin
estatal en la creacin y modificacin de sociedades annimas, la cual solo se
mantuvo para ciertas sociedades annimas especiales, tales como bancos,
administradoras de fondos de pensiones y otras.
Segn el artculo 3, la sociedad annima se forma, existe y prueba por
escritura pblica inscrita y publicada.
Se mantiene, de este modo, el rgimen general de constitucin de las
sociedades comerciales previsto en el Cdigo de Comercio. La sociedad se
prueba con la correspondiente escritura pblica de constitucin, no

admitindose prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras

otorgadas, ni aun para justificar la existencia de pactos no expresados en ellas.
2.- CONTENIDO DE LA ESCRITURA PUBLICA.El artculo 4 de la LSA, dispone: La escritura de la sociedad debe
expresar:
1) El nombre, profesin y domicilio de los accionistas que concurran a su
otorgamiento. Se trata sin duda de los fundadores de la compaa. Esta
exigencia es propia de toda sociedad, como asimismo constituye un requisito
del acto jurdico escritura pblica la comparecencia de los otorgantes. La
mencin es, por ende, esencial para la formacin de la sociedad, y tiene
importancia para determinar posteriormente la responsabilidad que afecta a
estas personas para el evento que la compaa no llegue a formarse o quede
nula.
2. El nombre y domicilio de la sociedad. Por ser la sociedad annima, al igual
que las otras, una persona jurdica distinta de los socios que la componen, el
nombre constituye un atributo de este ente moral que no puede faltar y, al
mismo tiempo, es esta denominacin social la que permite distinguir a la
sociedad de otras, como asimismo entrar en relaciones jurdicas con terceros.
El domicilio o sede social constituye tambin otro atributo de la persona moral.
Si en la escritura social se hubiere omitido el domicilio social se entender
domiciliada la sociedad en el lugar de otorgamiento de aqulla (art. 5A).
3. La enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad. El objeto de
la sociedad es la actividad o negociaciones que realiza. La sociedad podr
tener por objeto u objetos cualquiera actividad lucrativa que no sea contraria a
la ley, a la moral, al orden pblico o la seguridad del Estado (art.9).
4. La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se dice,
tendr este carcter;
5. El capital de la sociedad, el nmero de acciones en que es dividido con
indicacin de sus series y privilegios si los hubiere y si las acciones tienen o no
valor nominal, la forma y plazos en que los accionistas deben pagar su aporte,
y la indicacin y valorizacin de todo aporte que no consista en dinero. El
capital de la sociedad annima debe ser dividido y representado en ttulos de
participacin social denominados acciones. La ley permite crear varios tipos de
acciones, las que se agrupan en series, y deben indicarse en la escritura social
los privilegios de orden econmicos o institucionales que las favorecen para
diferenciarlas de las acciones comunes, que confieren derechos normales a
sus tenedores. Asimismo est autorizada la creacin de accin sin valor
nominal, por lo que deber expresarse esta circunstancia en el pacto social. La
accin que no tiene valor nominal representa un determinado porcentaje del
capital social.

6. La organizacin y modalidades de la administracin social y de su

fiscalizacin por los accionistas. La ley sintetiza en forma bastante apropiada
estas exigencias del pacto social relativas al funcionamiento de la sociedad
annima. Concordante con la definicin de este tipo societario contenida en el
artculo 1, la organizacin y modalidades de la administracin social deber
prever un cuerpo colectivo denominado directorio, integrado por miembros
esencialmente revocables, que tendr a su cargo la gestin de la compaa.
Deber, en consecuencia, establecer todo lo relativo a este rgano, su
composicin, atribuciones, garantas, forma de reunirse y tomar decisiones. etc.
Adems, la ley se refiere a la organizacin del control de regularidad de la
gestin social, esto es, a la fiscalizacin que ejercen los propios accionistas a
travs de los inspectores de cuentas o auditores, designados por la junta
ordinaria.
7. La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la
poca en que debe celebrarse la junta ordinaria de accionistas. Las sociedades
annimas confeccionarn anualmente su balance general al 31 de diciembre o
a la fecha que determinen sus estatutos. El Directorio debe presentar a la junta
de accionistas para su aprobacin o rechazo la memoria acerca de la situacin
de la sociedad y el balance general.
8. La forma de distribucin de las utilidades. La participacin en las utilidades
es un elemento esencial de la sociedad, que nunca puede faltar, pero el
legislador deja entregado a los socios determinar, en el pacto social, la manera
en que se puede hacer su distribucin. Al respecto, las sociedades annimas
abiertas debern distribuir anualmente como dividendo en dinero a sus
accionistas, a prorrata de sus acciones o en la proporcin que establezcan los
estatutos si hubiere acciones preferidas, a lo menos el 30% de las utilidades
lquidas de cada ejercicio, salvo acuerdo diferente adoptado en la junta
respectiva, por la unanimidad de las acciones emitidas. Las sociedades
annimas cerradas, se rigen en esta materia por lo dispuesto en sus estatutos,
si nada dijeran si le aplican las normas de las sociedades annimas abiertas.
9. La forma en que debe hacerse la liquidacin. Interesa precisar de qu
manera se proceder a la liquidacin una vez producida la disolucin de la
sociedad, por cuanto el accionista tiene crdito en contra de la sociedad por su
aporte que ha contribuido a formar el capital social. La liquidacin tambin
interesa a los acreedores sociales e incluso a terceros, sin exagerar, a gran
parte de la colectividad nacional, en ciertos casos; de ah que el legislador se
preocupe de cautelar este proceso cuando se trata de sociedades annimas
abiertas sometidas a la fiscalizacin de la SVS. La sociedad annima disuelta
subsiste como persona jurdica para los efectos de su liquidacin. Disuelta la
sociedad, se proceder a su liquidacin por una comisin liquidadora. Si la
disolucin de la sociedad hubiere sido decretada por sentencia ejecutoriada, la
liquidacin se practicar por un solo liquidador elegido por la junta general de
accionistas en quina que le presentar el tribunal, en aquellos casos en que la
ley no encomiende dicha funcin a la SVS.
10. La naturaleza del arbitraje a que debern ser sometidas las diferencias que
ocurran entre los accionistas en su calidad de tales, o entre stos y la sociedad

o sus administradores, sea durante la vigencia de la sociedad o durante su

liquidacin. Si nada se dijere, se entender que las diferencias sern sometidas
a la resolucin de un rbitro arbitrador;
11. La designacin de los integrantes del directorio provisorio y de los auditores
externos o de los inspectores de cuentas, en su caso, que debern fiscalizar el
primer ejercicio social. Aunque las sociedades annimas tienen un proceso de
constitucin simultneo, se hace necesaria la designacin de un directorio
provisorio, para poner en marcha a la persona jurdica con vida propia hasta
que, reunidos los rganos deliberantes de la misma, puedan designar el
definitivo. Asimismo, hay que efectuar el nombramiento de los auditores
externos o de los inspectores de cuentas, en su caso, que tendrn a su cargo
la supervisin del primer ejercicio de la sociedad. En caso de omisin de
cualquiera de las designaciones, podr efectuarlas una junta general de
accionistas de la sociedad (art.5A).
12. Los dems pactos que acordaren los accionistas. Aqu queda abierta la
posibilidad para la autonoma de la voluntad de los asociados, quienes podrn
acordar otros pactos para organizar la sociedad annima de acuerdo con su
objeto, su dimensin y los fines que se propone conseguir.
El otorgamiento de la escritura pblica con las clusulas que acabamos de
sealar constituye la primera solemnidad en el proceso de fundacin de las
sociedades annimas.
3.- EL EXTRACTO DE LA ESCRITURA SOCIAL.
De conformidad con lo previsto por el artculo 5 de la LSA:Un extracto de la
escritura social, autorizado por el notario respectivo, deber inscribirse en el
Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse
por una sola vez en el Diario Oficial.
La inscripcin y publicacin debern efectuarse dentro del plazo de 60 das
contado desde la fecha de la escritura social.
El extracto de la escritura de constitucin deber expresar:
1. El nombre, profesin y domicilio de los accionistas que concurran a
su otorgamiento;
2. El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duracin de la sociedad;
3. El capital y nmero de acciones en que se divide, con indicacin de
sus series y privilegios si los hubiere y si las acciones tienen o no
valor nominal, y
4. Indicacin del monto del capital suscrito y pagado y plazo para
enterarlo, en su caso.

Esta disposicin est complementada por el artculo 5 del Reglamento que

seala: El extracto de una escritura de constitucin de una sociedad annima
deber expresar tambin la fecha de la escritura y el nombre y domicilio del
notario ante el cual se otorg.
No es necesario que aparezca en el extracto la forma y los plazos en que cada
accionista paga o debe enterar su aporte y la valorizacin de los aportes no
dinerarios, bastando la indicacin del monto global del capital suscrito y pagado
y el plazo para enterarlo en su caso.
3.- SOLEMNIDADES DE LAS MODIFICACIONES.Segn el N 2) del art. 57, son materia de junta extraordinaria de accionistas la
reforma de estatutos de una sociedad annima.
Por su parte el inciso segundo del artculo 3 seala que las actas de las juntas
generales de accionistas en que se acuerde modificar los estatutos sociales o
disolver la sociedad, sern reducidas a escritura pblica. La reduccin a
escritura pblica la debe practicar la persona encargada para tal trmite por la
propia junta, a quien se le faculta expresamente para tal efecto.
El extracto de la modificacin debe inscribirse en el Registro de Comercio del
domicilio social y publicarse en el Diario Oficial, ambos trmites dentro del
plazo de 60 das contados desde la fecha de la escritura pblica, debiendo
contener la fecha de la escritura y el nombre y domicilio del notario que la
otorg y tambin hacer referencia al contenido de la reforma en cuanto ella
haya modificado alguna de las menciones que debe contener el extracto de la
escritura de constitucin, segn seala el artculo 5 de LSA y artculo 5 del
Reglamente. El inciso final de esta ltima norma expresa que en el extracto de
una escritura de una modificacin de sociedad no ser necesario hacer
referencia a la individualizacin de los accionistas que concurrieron a la junta
que aprob la reforma respectiva.
4.- SANCION POR INCUMPLIMIENTO DE LAS FORMALIDADES.Como ya lo hemos visto, la Ley 19.499, de 1997, modific el rgimen
sancionatorio de las sociedades comerciales y que es aplicable a las
sociedades annimas, de manera que distinguiremos entre nulidad de pleno
derecho y nulidad saneable.
Nulidad de pleno derecho. De conformidad con lo previsto en el artculo 6A
de la LSA, es nula de pleno derecho y no puede ser saneada la sociedad
annima que no conste de escritura pblica, ni de instrumento reducido a
escritura pblica, ni de instrumento protocolizado. Se trata de una sancin
extrema cuyos efectos se producen ipso jure, sin necesidad de declaracin
judicial alguna, sin posibilidad de saneamiento y la nica forma de revivirla
sera la repactacin, de la sociedad.

Si la sociedad annima afecta a nulidad de pleno derecho existiere en el hecho

por reunirse sus elementos esenciales, se convierte en una comunidad. La
distribucin de las utilidades y prdidas, as como la devolucin de los aportes,
se hacen de acuerdo con lo pactado y, en subsidio, de acuerdo con las reglas
de la sociedad annima, es decir, en proporcin a la cuota social. En la
situacin que estamos analizando, los miembros de la comunidad responden
solidariamente frente a terceros con quienes hayan contratado en nombre y en
inters de ella y no pueden oponerle el incumplimiento de las solemnidades
constitutivas y ellos pueden probar la existencia de la sociedad annima de
hecho convertida legalmente en comunidad, por cualquiera de los medios de
prueba autorizados por el Cdigo de Comercio, prueba que el juez tiene que
apreciar de acuerdo con las reglas de la sana crtica.
Nulidad saneable. Segn el artculo 6, esta sancin se aplica en los
siguientes casos:

Si la sociedad no se ha constituido por escritura pblica, pero al menos

conste de instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento
protocolizado.
Si en la escritura se omiten las enunciaciones indicadas en los nmeros
1, 2, 3 o 5 del artculo 4 de la LSA.

Si el extracto se inscribi o se public tardamente.

Si en el extracto se omite cualquiera de las indicaciones sealadas en el

artculo 5 LSA, y

Si se ha omitido absolutamente la inscripcin del extracto o

publicacin.

su

En los casos recin enumerados la nulidad debe ser declarada judicialmente.

La sociedad declarada nula se disuelve y debe ser liquidada conservando al
efecto su personalidad jurdica. Su liquidacin se efectuar segn las reglas
previstas en los estatutos, o en subsidio, de acuerdo con las normas legales.
Los acreedores sociales hacen efectivos sus crditos en el patrimonio de la
sociedad durante su liquidacin.
Segn el artculo 6, inciso 3, se equipa a la omisin de enunciaciones
cualquiera disconformidad esencial que exista entre las escrituras y sus
extractos inscritos y publicados. Se entiende por disconformidad esencial la
que induce a una errnea comprensin de la escritura extractada. La ley
pretende ahora reducir la posibilidad de que se presente la nulidad cuando la
disconformidades no son relevantes, es decir, que no obstante ellas se puede
comprender la escritura en forma inequvoca.
En caso de nulidad saneable de una sociedad annima, los otorgantes del
pacto declarado nulo responden solidariamente a los terceros con quienes
hubieren contratado a nombre y en inters de la sociedad, segn lo previsto en
el inciso final del art.6.

Como se trata de una sociedad annima, lo normal es que las obligaciones las
haya contrado el directorio o el o los gerentes como delegados de dicho
rgano y no los socios fundadores, de manera que hay que entender que la
responsabilidad solidaria recae sobre los socios fundadores aunque no sean
ellos quienes han contratado personalmente en nombre de la sociedad, porque
son ellos quienes deban velar por la constitucin legal de la sociedad.
Vicios en reformas estatutarias. - Al respecto hay que distinguir si los vicios
inciden en una reforma inscrita y publicada o si ellos se producen respecto de
una modificacin social no inscrita ni publicada.
De conformidad con lo previsto en el art.6 inciso 2, estn afectas a nulidad
absoluta saneable las reformas estatutarias y los acuerdos de disolucin de
una sociedad, que habindose inscrito y publicado oportunamente, el extracto
no las indicaciones exigidas por el artculo 5 del citado texto legal. Cuando se
trata de un extracto de reforma de estatutos, su contenido se limita a las
indicaciones aludidas en el inciso final del artculo 5.
No obstante, estas modificaciones y acuerdos de disolucin producen efectos
entre los accionistas y respecto de terceros, tanto en cuanto no sean
declarados nulos. En todo caso, de declararse esta nulidad, no producen
efectos retroactivos.
En el caso de las reformas no inscritas o no publicadas cuando corresponde,
su nulidad opera de pleno derecho, tanto entre los socios como respecto de
terceros, sin necesidad de declaracin judicial, sin perjuicio de su saneamiento
legal y de la posibilidad de ejercitar la accin de enriquecimiento injusto.
Prescripcin.
Segn prescribe el inciso final del artculo 6, no podr pedirse la nulidad de una
sociedad o de una modificacin del estatuto social, luego de transcurrido cuatro
aos desde la ocurrencia del vicio que a origina.
La tendencia universal es restringir la nulidad en el contrato de sociedad,
especialmente en la sociedad annima, lo que tambin ocurre en nuestra
legislacin.
VI.- EL ESTATUTO SOCIAL.
Interesa estudiar el contenido y naturaleza jurdica del estatuto social para
poder precisar las normas que pueden estar contenidas en l y su fuerza
obligatoria.
En atencin a que las sociedades mercantiles cuentan con personalidad
jurdica, que les permite actuar como sujetos de derechos, es importante

permitir a los terceros el conocimiento de su estructura jurdica. Adems, es

conveniente que tal estructura jurdica o corpore tenga cierto carcter de
perennidad, para facilitar la actuacin de la sociedad como persona jurdica.
Desde antiguo se pretende conseguir tales fines mediante la exigencia de
solemnidades en que se deje constancia de las principales caractersticas de la
compaa como persona jurdica, tanto en la constitucin como en la reforma
de sociedades. Estas necesidades se acentan en la sociedad annima por la
posible existencia en ella de numerosos accionistas.
En relacin con la materia en estudio, la doctrina distingue entre el acuerdo de
las partes para constituir una sociedad o para modificarla (pactum
associatonis), y las normas convencionales que las rigen (lex societatis).
En el derecho ingls dicha distincin se efecta bajo las denominaciones de
Memorando of Associations y Articles of Associations. Autores
espaoles, como Garrigues, comenta esta distincin distinguiendo entre la
escritura de constitucin y los estatutos.
Nuestra legislacin no contiene la distincin sealada en forma expresa, pero
los autores entienden que ella jurdicamente existe en nuestro derecho. El
acuerdo de fundacin de una sociedad en cuanto tal no puede ser modificado.
Produjo sus efectos al crear la persona jurdica, pero ello no obsta a la
modificacin de las normas propiamente estatutarias.
Estos autores entienden que en nuestra legislacin el estatuto social de una
sociedad annima podra hipotticamente comprender diversas clases de
materias, a saber: a) Aquellas propiamente del acto de fundacin; b) Las que la
ley requiere que se contengan en toda sociedad annima; c) Estipulaciones
adicionales a las exigidas por la ley, que regulan relaciones entre la sociedad y
sus accionistas; d) Normas estatutarias que contengan regulaciones de
relaciones entre accionistas, y e) Normas estatutarias que regulan relaciones
de la sociedad o de sus accionistas con terceros.
a) Normas estatutarias sobre el acto de fundacin o constitucin legal de
la compaa.
Ellas reflejan la manifestacin de voluntad de los accionistas fundadores de
constituir una sociedad annima. Entendemos que dentro del acto fundacional
no es necesario precisar si se trata de una sociedad annima abierta o cerrada,
pues la ley es quien realiza tal calificacin. Adems, al manifestar la voluntad
de constituir una sociedad annima se acostumbra sealar en la respectiva
escritura que la sociedad adems de estar regidas por sus estatutos lo est por
la LSA y su Reglamento. La referida ley se aplica a las sociedades annimas
sin necesidad del llamado sobre el particular que pueden formular los estatutos,
pero el Reglamento en cuanto pueda exceder de la ley podra, en virtud de
estipulacin expresa, tener la obligatoriedad de una norma estatutaria.
Podran considerarse adems como estipulaciones de la escritura de carcter
fundacional las de los nmeros 1 y 11 del artculo 4 de la LSA. No se trata

propiamente de normas estatutarias, sino de menciones que la ley dispone que

se contengan en la escritura de constitucin de una sociedad annima.
b) Estipulaciones requeridas por la ley.
Se trata de aquellas que la ley exige a ttulo de solemnidad, que estn
contenidas en la escritura de constitucin de la sociedad, o sea, las sealadas
en el artculo 4 de LSA.
c) Estipulaciones adicionales a las exigidas por la ley que regulan
relaciones entre la sociedad y sus accionistas.
Se trata de aquellas en primer lugar, que tienen por materia estipulaciones
respecto de las cuales existe norma supletoria legal, pero que la ley permite
que el estatuto contenga norma diversa; por ejemplo, la duracin de la
sociedad.
Adems, dentro de esta grupo de estipulaciones se encuentran los pactos que
acordaren los accionistas a que se refiere el N 11 del artculo 4 de la LSA. Se
entiende que estas normas, por regla general, deben versar sobre relaciones o
vnculos entre la sociedad y sus accionistas, relacionados directamente con la
sociedad, pues por definicin el estatuto es considerado la ley interna de la
sociedad, que debe regular precisamente tales relaciones.
d) Normas estatutarias que reglamentan relaciones entre accionistas.
Solo creemos que es posible que el estatuto se refiera a estas materias, si la
ley lo permite, pues las relaciones o vinculaciones que puedan tener los
accionistas entre s como tales no son materia propia de los estatutos
destinados a reglar las relaciones entre la sociedad y sus accionistas, sino que
son materia de los pactos de accionistas. Se tratara de una estipulacin
permitida en los estatutos aquella que se pueda establecer para limitar la libre
cesibilidad de las acciones en una sociedad annima cerrada, de acuerdo a la
interpretacin a contrario sensu que emana de lo dispuesto en el inciso 1 del
artculo 14 de la LSA:
e) Normas estatutarias que regulan relaciones de la sociedad o sus
accionistas con terceros.
Nos parece toda evidencia que no constituyen normas estatutarias con fuerza
de tales aquellas que puedan contenerse en un estatuto de una sociedad
annima que tiendan a vincular a sus accionistas con terceros, pues adems
de exceder del mbito de un estatuto, insertadas en l no contienen una
obligacin personal que requiere un vnculo con determinada persona.
Ha motivado discusiones en el Derecho Comparado la posibilidad de estipular
clusulas estatutarias exigidas por terceros acreedores de la sociedad, tales
como prohibiciones de enajenar ciertos activos, limitacin de endeudamiento
social, derechos de suscripcin preferente otorgados por terceros o debentures

canjeables por acciones y tambin aquellas que fijan remuneraciones a

terceros al pacto social, como son los directores, gerentes y fiscalizadores.
Generalmente se considera que tales clusulas no son constitutivas de
estipulaciones estatutarias. Slo tienen fuerza si estuvieran contenidas en un
contrato entre la sociedad y terceros. Por ende tales supuestas estipulaciones
estatutarias pueden ser modificadas por la sociedad mediante reforma de
estatutos o por acuerdo de la junta de accionistas, aun sin necesidad de los
trmites de reforma de estatutos. Otros autores requieren para su supresin o
modificacin de reforma estatutaria. Existe un fallo del Tribunal Supremo de
Espaa, que requiere para su supresin o modificacin adems el
consentimiento del tercero que pact con la sociedad.
Concluimos que estas normas contenidas en un estatuto social que confieren
derechos a terceros no son propiamente normas estatutarias. Por ello
sostenemos que los accionistas pueden variarlas adoptndose tal acuerdo con
el qurum normal, sin necesidad de reforma de estatutos, sin perjuicio de que
tal acto social pueda constituir infraccin de algn contrato legalmente
celebrado entre la sociedad, los accionistas y terceros.
La posibilidad de establecer estipulaciones estatutarias est sometida en todo
caso a que ellas respeten la ley, en cuanto ella establece normas de orden o
derecho pblico. Adems del respeto de las normas de dicho carcter
establecido en el Derecho Comn y en LSA para determinadas materias,
merece destacarse aquella contenida en el artculo 30 de LSA, que expresa:
Los accionistas deben ejercer sus derechos sociales respetando los de la
sociedad y los de los dems accionistas. Como el establecimiento de normas
estatutarias importa el ejercicio de un derecho por parte de los fundadores o de
los accionistas con cuyos votos pueden establecerse o modificarse,
entendemos que en dicho ejercicio debe acatarse la norma de orden pblico
recin transcrita, siendo por tanto ilegales aquellas que puedan considerarse
perjudiciales a la sociedad o que priven o afecten derechos adquiridos de los
accionistas.

Obligatoriedad del estatuto social.

Los estatutos legalmente establecidos obligan a la sociedad, y por ende a su
administracin y a los accionistas, con la misma fuerza y efectos que el artculo
1545 del Cdigo Civil le da a todo contrato legalmente celebrado; pero la
obligatoriedad de los estatutos supera el principio de relatividad de los
contratos. En efecto, de conformidad con lo prescrito en los artculos 19, inciso
2, y 22 de la LSA, lo cedentes de acciones no pagadas siguen obligados a la
cancelacin de ellas, no obstante no tener ya la calidad de accionistas, y los
adquirentes de acciones quedan obligados por los estatutos de la sociedad a
que ingresan y tratndose de la adquisicin de acciones no pagadas,
responsables de su pago.
Por consiguiente, la obligatoriedad de los estatutos no emana
voluntad de las partes, sino de la ley.

solo se la

LOS PACTOS DE ACCIONISTAS.

Los pactos entre accionistas de caracteres amplios y permanentes fueron
generalmente considerados en el pasado como ilcitos. Afortunadamente en
nuestro ordenamiento jurdico no puede plantearse esa duda, ya que tales
pactos, al menos los dos de mayor relevancia, estn expresamente
reconocidos por la ley. As, el art.14 inciso segundo de la LSA consagra los
pactos sobre limitacin a la libre cesin de acciones y, por su parte, la Ley N
18.045, sobre Mercado de Valores, en su Ttulo XV, reconoce y define a los
pactos o acuerdos de actuacin conjunta, entre ellos indudablemente los
convenios o acuerdos para votar en un determinado sentido (Art. 98: Acuerdo
de actuacin conjunta es la convencin entre dos o ms personas que
participan simultneamente en la propiedad de una sociedad, mediante la cual
se comprometen a participar con idntico inters en la gestin de la sociedad u
obtener el control de la misma).
Nunca debe perderse de vista la radical diferencia que media entre los pactos
celebrados por los accionistas de una sociedad y los estatutos que rigen a esta
ltima, pues dicha distincin es el criterio orientador para resolver muchas
confusiones que suelen presentarse.
Podemos afirmar que las diferencias son dos:
En primer lugar, los pactos, como genuinos contratos, tienen fuerza obligatoria
solo entre quienes lo celebraron y, por ende, entre quienes lo consintieron, por
aplicacin del principio del efecto relativo de los contratos. Los estatutos por el
contrario constituyen un tpico acto jurdico de aquellos que la doctrina
denomina colectivos, que obligan a todos los accionistas actuales o futuros sin
importar si de hecho estn de acuerdo o no con su contenido, tal como lo
consagra el artculo 22 de la LSA. (Art.22. La adquisicin de acciones de una
sociedad implica la aceptacin de los estatutos sociales, de los acuerdos
adoptados en las juntas de accionistas).
No solo en su extensin subjetiva se diferencian radicalmente estatutos y
pactos: tambin encontramos entre ambos diferencias de fondo o de
contenido. Los primeros regulan las relaciones entre sociedad y accionistas;
los segundos rigen respecto de vnculos que relacionan a los accionistas entre
s; los primeros deben preocuparse por el inters social, a diferencia de los
segundos, que pretenden amparar el inters particular del respectivo grupo de
accionistas que lo celebraron, los primeros tocan asuntos que por su naturaleza
pueden imponerse a todos los accionistas, mientras que los segundos tocan
asuntos que por su naturaleza no es necesario imponer a todos los accionistas;
los primeros se refieren a cuestiones que por su naturaleza son permanentes,
por ejemplo, la organizacin y funcionamiento de la sociedad y que, por lo
tanto, pueden imponerse a los accionistas futuros, en circunstancia que los
segundos se refieren a cuestiones que por su naturaleza solo pueden
imponerse a quienes las hayan consentido, es decir, entre estatutos y pacto
existe una brecha esencial, el pacto necesariamente tiene contenido
extraestatutario.

Hacen excepcin a lo recin dicho los pactos sobre limitacin a la libre

cesibilidad de acciones, ya que las restricciones que establecen estos pactos
tambin pueden ser objeto, con distinto alcance eso s, de regulacin
estatutaria, aunque nicamente cuando se trata de estatutos de una sociedad
annima cerrada, segn se desprende del artculo 14 inciso primero de la LSA.
Tal como se seal en un comienzo, median entre los pactos de accionistas y
los estatutos sociales sustantivas diferencias, fundadas en la distinta naturaleza
que poseen unos y otros. Por lo mismo, los pactos de accionistas no pueden
entrar a regular aquellas materias que son propias de los estatutos y a las
cuales estn reservadas.
La configuracin de este lmite en nuestra legislacin arranca del estudio de
dos disposiciones de la LSA, el artculo 4 N 12 y el artculo 3 inciso tercero.
Tales normas sealan, la primera, que la escritura de la sociedad debe
expresar: Los dems pactos que acordaren los accionistas, y la segunda, que
No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras (de
constitucin de la sociedad o de modificacin de los estatutos) otorgadas en
cumplimiento de los incisos anteriores (vale decir, debidamente inscritas y
publicadas), ni an para justificar la existencia de pactos no

expresados en ellas.
VII.- NOMBRE, DOMICILIO, DURACION Y OBJETO.
A.- EL NOMBRE DE LA SOCIEDAD.
Como persona jurdica que es, la sociedad tiene derecho a un nombre. El
artculo 8 de la LSA, expresa que el nombre de la sociedad deber incluir las
palabras Sociedad Annima o la abreviatura S.A.. Sobre los dems
contenidos del nombre, la ley otorga amplia libertad al estatuto, con la sola
limitante consistente en que si el nombre de la sociedad fuere idntico o
semejante al de otra sociedad existente, esta ltima tendr derecho a
demandar su modificacin en juicio sumario. Se otorga el referido derecho a
toda sociedad cuyo nombre no solo sea idntico sino que semejante a aquel de
una nueva sociedad annima. De esta manera toda sociedad que se encuentre
en la situacin indicada tiene la facultad de requerir el cambio de nombre,
aunque no sea una annima.
B.- DOMICILIO SOCIAL.
El domicilio est definido en el artculo 59 del Cdigo Civil como la residencia,
acompaada real o presuntivamente del nimo de permanecer en ella.
El domicilio de una sociedad interesa tanto a las partes como a terceros. En
efecto, el domicilio social en muchas ocasiones determina el lugar donde deben
realizarse las formalidades de inscripcin de las sociedades, lo que es de
inters para las partes y terceros. Tambin la cuestin interesa a terceros,

pues el domicilio del demandado es un factor determinante, en muchos casos,

del tribunal ante el cual deben ejercerse acciones en contra de la sociedad.
El domicilio es una formalidad que debe contener la escritura (art. 4, N2). Sin
embargo, si en la escritura social se hubiere omitido el domicilio social se
entender domiciliada la sociedad en el lugar de otorgamiento de aqulla,
segn lo prescribe el artculo 5A de la LSA,.
C.- DURACION.
La duracin de la sociedad annima es una mencin que puede contenerse en
los estatutos sociales. Si nada se expresa, se entiende que dura
indefinidamente.
La ley no limita la libertad de las partes para pactar la frmula que deseen
estipular para determinar la duracin de la sociedad.
Tratndose de sociedades annimas de duracin indefinida, ellas persisten en
el tiempo, por mientras su junta de accionistas, reunida extraordinariamente, no
decida su disolucin, lo que puede acordarse por los accionistas con el qurum
que fijen los estatutos. A falta de norma estatutaria, la disolucin se debe
acordar por la mayora ordinaria de acciones. Adems, es preciso reducir a
escritura pblica el acta de la junta que acuerda la disolucin e inscribir el
extracto en el Registro de Comercio del domicilio social y publicarlo en el Diario
Oficial (artculos 3 inci.2 y 57 N 1 LSA).
Si la sociedad tiene una duracin determinada y la junta de accionistas decide
acordar su disolucin anticipada, el qurum legal mnimo que requiere es de los
2/3 de las acciones con derecho a voto, debiendo aplicarse adems las
formalidades de toda reforma estatutaria (artculo 3, inc.2 y 67 N2 de la
LSA).
Su la sociedad se disuelve por el vencimiento del trmino estipulado, en dicho
evento el directorio debe extender una escritura pblica de declaracin e
inscribirla y publicarla, bajo sancin de que sus miembros queden
solidariamente responsables por los perjuicios que puede causar esta omisin
legal, acorde con lo que prescribe el artculo 108. Sin embargo, aun faltando la
escritura de declaracin y su inscripcin y publicacin, la disolucin por
vencimiento del plazo produce plenos efectos respecto de los accionistas y de
terceros desde el solo vencimiento del plazo.
D.- EL OBJETO SOCIAL.
El artculo 9 prescribe que La sociedad podr tener por objeto u objetos
cualquiera actividad lucrativa que no sea contraria a la ley, a la moral, al orden
pblico o a la seguridad del estado.
En la ley chilena el objeto social hace referencia a la actividad de la sociedad.
Segn el artculo 4 la escritura social debe expresar: N3) La enunciacin del
o de los objetos especficos de la sociedad.

Segn el diccionario, especificar significa Explicar, declarar con individualidad

una cosa y especfico, lo que caracteriza y distingue una especie de otra.
La razn de la exigencia legal en estudio en cuanto a indicar el objeto
especfico de la sociedad annima consiste en que el pblico inversor y los
accionistas puedan conocer claramente las actividades a que se dedicar la
sociedad. Por ello no son admisibles clusulas sobre objeto social que
expresen, por ejemplo, que la compaa podra realizar todos los negocios que
determine su directorio, o bien, realizar toda clase de operaciones mercantiles
o comerciales, pues en tal caso no hay especificacin del objeto social.
Sin embargo, la disposicin en comento no prohbe sociedades con giro u
objetos amplios o con varios giros.
VIII.- EL CAPITAL SOCIAL Y DE LAS ACCIONES
Nos referiremos en primer lugar a la normativa sobre el capital de la sociedad,
para luego referirnos a las que tratan preferentemente de las acciones.
A. DEL CAPITAL
El capital de una sociedad es un elemento necesario para que exista tal
sociedad. Porque el capital social es el resultado de lo que los socios ponen
en comn, segn la expresin de los artculos 2053 y 2055 del Cdigo Civil. Es
el fondo comn a que alude el artculo 1 de la LSA.
El capital debe ser fijado de manera precisa en los estatutos, segn la regla
del artculo 10, y slo podr ser aumentado o disminuido por la reforma de los
mismos.
1.- Capital dividido en acciones.
Segn se desprende, entre otros, en los artculos 6 N 3, 10 y 11 de la LSA, el
capital de toda sociedad annima debe dividirse en acciones. Dicha divisin
constituye una mencin necesaria que deben contener los estatutos de la
compaa bajo sancin de nulidad.
La exigencia de la divisin del capital en acciones deriva de que la sociedad
annima es la tpica sociedad por acciones.
Las consecuencias ms importantes del imperativo legal de la divisin del
capital en acciones, consiste en que los derechos o cuotas sociales que
corresponden al socio en este tipo de compaas, que ms propiamente se
denomina accionista, deben estar representados en un ttulo-valor o ttulo de
crdito, la accin, que es cesible. Adems la cesin o transferencia de acciones
en cuanto importan cambios en la persona del accionista, no afecta la
existencia legal de la compaa.

2.- El capital como parte integrante del estatuto. Aumento o disminucin

del capital.
Como consecuencia de que el capital de la annima es un elemento que debe
contenerse en los estatutos sociales, se infiere que no puede ser variado sino
por reforma de ellos. Debe sealarse que la calidad de clusula estatutaria que
tiene el capital es una exigencia general para toda sociedad comercial, salvo la
cooperativa. En toda sociedad es importante el monto del capital, tanto para la
sociedad como para sus accionistas y terceros, especialmente acreedores. Por
tal motivo es plenamente justificado, especialmente en la annima, tpica
sociedad de capital, que se exija reforma de estatutos para su variacin.
Los aumentos de capital, es un derecho que tienen la sociedad y sus
accionistas, sea para incrementar los negocios sociales o cubrir eventuales
prdidas. Deriva este derecho del libre ejercicio de la libertad econmica que
reconoce el artculo 19 N 21 de la C.P.del E. Los estatutos solo pueden regular
este derecho mediante el establecimiento de qurum o mayoras especiales
para acordarlo
En cuanto a la posibilidad de disminuir el capital social, que puede ser
considerada como una especie de liquidacin parcial de la compaa, tambin
es considerada un derecho de los accionistas derivado de la libertad de ejercer
la actividad econmica, pues la existencia de tal derecho implica la facultad
para retirarse total o parcialmente de ella. Sin embargo, la disminucin de
capital no solo es una cuestin de inters para los accionistas y la sociedad,
sino que tambin de terceros. Sobre el particular y para la proteccin de todos
los intereses involucrados, nuestra legislacin estima suficiente lo establecido
en los artculos 28, 29 y 67 N5 de LSA. Estos preceptos prescriben, por una
parte, a ttulo de disposicin de orden pblico, que la disminucin de capital
solo puede acordarse por la junta de accionistas con el qurum mnimo de los
2/3 de las acciones emitidas, con derecho a voto. Por otro lado, la ley exige el
transcurso del plazo de 30 das contados desde la publicacin del extracto de
la reforma que acuerda una disminucin de capital para hacerla efectiva
mediante el reparto o devolucin del capital o compra de sus propias acciones.
Este plazo se otorga para dar tiempo a terceros o a los accionistas minoritarios
para ejercer los derechos que puedan corresponderles. Estos derechos
respecto de terceros acreedores podran consistir en atacar el acto va de las
revocatorias, si fuere perjudicial a sus legtimos derechos. Tambin establece la
ley que prefieren, en caso de quiebra de la sociedad, los derechos de los
dems acreedores respecto de aquellos de los accionistas derivados de una
disminucin de capital y permite a los acreedores sociales instar a su
revocacin como nulidad de derecho en los trminos previstos en el artculo 76
de la Ley de Quiebras. Por su parte, el art.69 inciso final del Cdigo Tributario,
seala que no pueden efectuarse disminuciones de capital en las sociedades
sin autorizacin previa del Servicio de Impuestos Internos. Se entiende que
esta norma, aplicable a toda sociedad, se refiere a efectuar la disminucin y
no a acordarla. De otro lado, creemos que el Servicio est obligado a darla, sin
perjuicio de su derecho a liquidar o cobrar impuestos debidos. Adems, la
infraccin de tal norma no acarrea efectos civiles acorde con lo previsto en el
artculo 4 del Cdigo Tributario.

3.- Revalorizacin automtica del capital social y de las acciones con

valor nominal.En un intento por conciliar el valor contable con el capital social de escritura, el
art.10 en sus incisos 2 y 3, establece un sistema de variacin del capital
social estatutario y del valor nominal de las acciones, que se detalla en los arts.
6, 7 y 8 del Reglamento.
El sistema bsicamente consiste en que la cuenta del activo denominada de
revalorizacin de capital propio debe distribuirse entre las diversas cuentas
patrimoniales del pasivo no exigible a prorrata de sus montos y de su
permanencia en el tiempo en la contabilidad. Estas cuentas patrimoniales
normalmente representan el capital aportado por los socios y las utilidades no
retiradas o reservas. El fenmeno indicado se produce de pleno derecho, al
aprobarse en la junta de accionistas el balance respectivo, obligando la ley al
directorio a proponer a dicha junta el plan para efectuar la distribucin. Quedar
aumentado o disminuido el capital social, los dems fondos patrimoniales y el
valor nominal de las acciones, si la sociedad tiene acciones con valor nominal,
por el monto y proporcin que represente la revalorizacin del capital propio,
positiva o negativa con respecto al capital y los dems fondos.
Para una mayor claridad, conviene desarrollar las ideas expuestas con un
ejemplo. Una sociedad tiene las siguientes cuentas patrimoniales en su pasivo:
$ 5.000.000 de capital; $ 3.000.000 a ttulo de fondo para futuros dividendos y $
1.000.000 de otras reservas. Total de cuentas de patrimonio: $ 9.000.000. La
cuenta revalorizacin de capital propio arroja un resultado positivo de $
900.000. La cuenta de capital se incrementa en $ 504.000 (56% de $
9.000.000) y queda en $ 5.504.000. Los fondos para futuros dividendos, en $
297.000 (33% de los $ 9.000.000) quedando en $ 3.297.000, y otras reservas
en $ 99.000 (11% de los $ 9.000.000), quedando en $ 1.099.000. Si el valor
nominal de las 1.000 acciones que componen el capital social era $ 5.000,
dicho valor queda en $ 5.504.
Estos clculos pueden variar si las cuentas patrimoniales no se han mantenido
como tales durante todo el ejercicio, pues el artculo 7 del Reglamento
establece como pautas para realizar el reparto no solamente la prorrata de
montos, sino tambin su permanencia.
Si los resultados son negativos, los clculos deben ser los mismos, pero a la
inversa. Adems el gerente de la sociedad est obligado a dejar constancia de
esta disminucin de capital de pleno derecho por escritura pblica, que debe
inscribirse al margen de la inscripcin social en el Registro de Comercio dentro
de los 60 das de aprobado el balance (art.33 Reglamento).
Nuestra legislacin tributaria ha establecido un sistema de valorizacin del
capital propio en el artculo 41 de la Ley de la Renta. No obstante que se trata
de normas tributarias, se ha entendido generalmente que las sumas que deben
distribuirse de acuerdo a lo prescrito en el artculo 10 de la LSA son

precisamente aquellas que se determinan de acuerdo al precepto citado de la

ley sobre Impuesto a la Renta.
4.- Igualdad de las acciones y series de acciones.El art. 11 inciso primero expresa: El capital social estar dividido en acciones
de igual valor. Si el capital social estuviere dividido en acciones de distintas
series las acciones de una misma serie debern tener igual valor. Por ejemplo,
acciones Serie A, valor $ 100; acciones Serie B, valor $ 200.
De otro lado, el art. 20 de la misma ley admite la existencia de acciones
preferentes. Dice la norma Las acciones pueden ser ordinarias o preferidas.
Las preferencias deben constar en los estatutos sociales y en los ttulos de las
acciones deber hacerse referencia a ellas.
5.- Plazos para enterar el capital.Se refieren a esta materia los artculos 4 N5, 11 inciso 2 y 24 de la LSA.
De acuerdo con dichas normas, se hace necesario distinguir entre los enteros
de capital acordados en la constitucin de la sociedad de aquellos que resultan
de una reforma de estatutos.
El art. 11, inciso segundo, de la LSA, slo exige que el capital inicial debe
quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo no superior a tres aos.
Agrega que si as no ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital social
quedar reducido al monto efectivamente suscrito y pagado.
La normativa actual, a diferencia de la anterior, no exige que una parte del
capital est suscrita y pagada al momento de constituirse una sociedad
annima.
La no indicacin del plazo para enterar los aportes es la escritura de
constitucin de la sociedad no acarreara la nulidad de sta, no obstante lo
prescrito en el artculo 4, N 5, en relacin con el artculo 6, inc.2, ambos de
la LSA, por la disposicin supletoria que establece un plazo de tres aos, que
contempla el art. 11 inc.2 de la misma ley. En consecuencia, no hay nulidad,
sino la sancin prevista por la ley para tal evento, es la reduccin de pleno
derecho del capital, que adems debe publicarse en la forma prevista en el
artculo 33 del Reglamento.
En cuanto a aumentos de capital acordados en reforma de estatutos, el art. 24
inciso 1 establece:
Los acuerdos de las juntas de accionistas sobre aumentos de capital no
podrn establecer un plazo superior a tres aos, contado desde la fecha de los
mismos, para la emisin, suscripcin y pago de las acciones respectivas,
cualquiera sea la forma de su entero. Vencido este plazo sin que se haya
enterado el aumento de capital, sta quedar reducido a la cantidad
efectivamente pagada.

El inciso 2 de la misma disposicin legal establece una excepcin a esta regla

tratndose de sociedades que tengan emitidos bonos convertibles en acciones.
Existen diferencias de redaccin de la ley tratndose de los plazos para enterar
el capital estipulado en la escritura de constitucin de la sociedad con respecto
de aquellos acordados en aumentos de capital que se contengan en una
modificacin. En el primer caso no hay una norma imperativa que obligue al
entero en el plazo de tres aos, sino se establece que si no est suscrito y
pagado el capital, opera la reduccin de pleno derecho del mismo. En los
aumentos de capital la ley no permite acuerdos que otorguen un plazo mayor
de 3 aos contado desde la fecha de la junta que lo acord: cualquiera sea la
forma de su entero. De otro lado, la sancin en caso de infraccin de esta
norma sobre aumento de capital consiste en la reduccin de capital de pleno
derecho, que se aplica si no se ha suscrito y pagado el capital en el plazo
acordado, si fuere ste inferior a los tres aos. As aparece del tenor de la
norma. En cuanto a la sancin aplicable para el evento de infraccin a lo
prescrito en el inciso 1 del artculo 24 de la LSA sobre plazo mximo que la
junta puede fijar para suscribir y pagar un aumento de capital, los autores
estiman que en tal evento no hay nulidad de la estipulacin, sino que primara
la ley sobre la norma estatutaria contraria, acorde con lo previsto en el artculo
137 de la LSA.
6.- Capital nominal, suscrito y pagado.Conviene sealar que en esta materia se alude comnmente a capital
autorizado o nominal, capital suscrito y capital pagado o integrado,
haciendo referencia a conceptos distintos que deben ser precisados
puntualmente.
Capital autorizado o nominal es el que establece el contrato social, en el
acto constitutivo y sus reformas. es aquel que la sociedad est autorizada para
colocar, sea en sus propios accionistas o en el pblico. Si se hace oferta
pblica del mismo habr que cumplir las disposiciones de la Ley 18.045 sobre
Mercado de valores.
Capital suscrito es el que ha colocado la sociedad entre los accionistas, o
aquel que los accionistas se han comprometido a integrar.
Y capital pagado o integrado es el que efectivamente los accionistas han
pagado a la sociedad, es decir, aquel que ha ingresado efectivamente a la
sociedad, sea en dinero o en bienes.
Una las principales diferencias entre las acciones suscritas y pagadas la
establece el inciso 3 del art.16 de la L.S.A. en cuanto, por regla general, las
acciones suscritas y no pagadas gozan de iguales derechos que las pagadas
ntegramente, salvo en cuanto a la participacin que le corresponda en los
beneficios sociales y devoluciones de capital en que concurren en proporcin a
la parte pagada. La norma permite a los estatutos establecer reglas diferentes.

7.- Adquisicin por la sociedad de sus propias acciones.La adquisicin por una sociedad de sus propias acciones ha sido mirada con
recelo por las legislaciones, porque es un arbitrio que permite a una mayora
acrecentar su control de la compaa con cargo a recursos sociales que
tambin tienen derecho la minora.
La legislacin anterior solo permita tal adquisicin previa aprobacin por la
junta extraordinaria de accionistas y por la SVS. La adquisicin deba
financiarse con cargo a utilidades lquidas o fondos especiales que no fueren
de la reserva legal.
La LSA en su art.27 vari substancialmente el sistema anterior. Por una parte,
el asunto qued de la incumbencia exclusiva del directorio, no requirindose de
autorizacin de la junta de accionistas u otro ente. De otro lado, la nueva norma
estableci causales taxativas, de orden pblico, para permitir la adquisicin de
las acciones por la propia sociedad emisora. Por ltimo, la ley fij normas
tendientes a evitar abusos de la mayora derivados del dominio de la sociedad
de sus propias acciones.
Como tendremos oportunidad de apreciarlo al examinar las causales, la
adquisicin por la sociedad de sus propias acciones solo se permite para hacer
operables finalidades sociales concretas.
Los casos en que la ley permite las adquisiciones de acciones de su propia
emisin son los siguientes:
1. Cuando se originen por el ejercicio del derecho de retiro que le puede
corresponderle a un accionista de conformidad a lo sealado en el artculo 69.
No se trata en la especie de una facultad de la compaa, que puede o no
ejercer, sino de una obligacin de sta, que la normativa vigente impone fijando
el precio y dems condiciones de la adquisicin.
2. Si la adquisicin resulta de la fusin con otra sociedad, que sea accionista de
la absorbente. Estrictamente no se trata de la adquisicin de acciones, sino de
un patrimonio, que comprende acciones de la adquirente.
3. Cuando la adquisicin permita cumplir una reforma de estatutos de
disminucin de capital, cuando la cotizacin de las acciones en el mercado
fuere inferior al valor de rescate que proporcionalmente corresponda pagar a
los accionistas (art. 27 N3).
En una disminucin de capital, debe determinarse la forma, plazo y valor de las
acciones comprendidas en ella. Si el valor de mercado de las acciones es
inferior a aquel determinado en la disminucin del capital, la ley permite a la
compaa adquirir tales acciones a su valor de mercado, pero, indudablemente,
no obliga a los accionistas a renunciar al mayor valor que les corresponde, que
entendemos se encuentra incorporado a su patrimonio. El accionista podr en
este caso aceptar vender sus acciones si por cualquier razn, por ejemplo
menor plazo de pago en la adquisicin que en el rescate, lo estima ms
conveniente a sus intereses.

En este caso que estamos examinando, La adquisicin de las acciones

significa su expiracin, pues se parte del supuesto que se ha disminuido el
capital. No pueden entonces dichas acciones volver al mercado.
4. Cuando permita cumplir un acuerdo de la junta extraordinaria de accionistas
para la adquisicin de acciones de su propia emisin, en las condiciones
establecidas en los artculos 27 a 27 D.
Los artculos 27 a 27 D establecen los requisitos que deben cumplir las
sociedades annimas cuyas acciones tengan transaccin burstil para adquirir
y poseer acciones de su propia emisin.
Por ltimo, el inciso segundo del artculo 27 expresa: Mientras las acciones
sean de la propiedad de la sociedad no se computarn para la constitucin del
qurum en las asambleas de accionistas y no tendrn derecho a voto,
dividendo o preferencia en la suscripcin de aumentos de capital.
Mediante la normativa que establece este precepto, se pretende evitar que la
mayora use en su favor las acciones adquiridas por la propia compaa.
La compaa tiene el plazo de 1 ao para enajenarlas en la bolsa y si as no lo
hiciere, el capital queda disminuido de pleno derecho.
8.- Bienes susceptibles de aportarse a una sociedad annima.Las normas atingentes al tema estn contenidas en los artculos 13, 15 y 67 N
6 de la LSA.
En general pueden aportarse a una sociedad annima los mismos bienes que a
cualquier otro tipo social. Las normas aplicables a este tipo social son las
siguientes:
1.- El art. 13 prohbe la creacin de acciones de industria y de
organizacin. Por aportes de industria debemos entender todo aporte
consistente en trabajo personal pasado, presente o futuro, pues la prohibicin
legal no distingue. Las labores de organizacin son un tipo de aporte de trabajo
que el legislador seala en forma expresa para que no quepa duda sobre el
particular. Lo anterior no impide el aporte proveniente de trabajo personal
cosificado, como aquel reflejado en planos, know how o procedimientos
industriales o comerciales. En tales eventos, se aporta no la obligacin de
efectuar una labor, sino el resultado de ella.
Tanto las acciones que corresponden a aportes de industria o trabajo personal,
como a labores de organizacin de una sociedad, como tambin el avalo de
aportes no dinerarios, representan un peligro para futuros accionistas o para
los accionistas minoritarios si hubiere una sobrevaluacin de ellas efectuada
por accionistas fundadores o por acuerdo de mayora.

La legislacin anterior a la dictacin de la Ley 18.046 permita tales aportes,

pero si ellos se estipulaban en la escritura de constitucin de la sociedad se
estableca prohibicin de enajenar tales acciones por un lapso de dos aos.
La ley opt por otro sistema. Prohibi absolutamente las acciones de industria y
organizacin y con respecto a los aportes no dinerarios, opt por las normas
que analizaremos en el punto siguiente.
2.- En cuanto a los aportes no dinerarios, la ley dispone que salvo acuerdo
unnime de las acciones emitidas ellos deben ser estimados por perito y
aprobados en junta extraordinaria de accionistas contando con el qurum
mnimo de 2/3 de las acciones emitidas que puede ser mayor si una norma
estatutaria as lo establece (Artculos 15 inciso final y 67 N 6).
Si tales aportes se realizan en la constitucin de la compaa, la evaluacin por
unanimidad debe estar contenida en la escritura social (art.4, N5 en relacin
con el inciso final del art.15).
La ley 19.499 agreg como inciso final del artculo 15, la regla de que si no se
cumple con los requisitos relativos a los aportes no dinerarios, de aprobacin
por acuerdo unnime, de estimacin por peritos y aprobacin por la junta de
accionistas de los aportes y evaluaciones, puede cumplirse en cualquier
momento con tales formalidades, con posterioridad a la escritura de aporte,
caducando la accin pasados dos aos contados de la fecha de la escritura en
la cual consta el respectivo aporte, pues la ley no efecta distinciones.
Si no se cumple con este requisito, esto es, aprobacin por acuerdo unnime,
de estimacin de peritos y aprobacin de la junta, tales requisitos pueden
cumplirse en cualquier momento con posterioridad a la escritura de aporte,
caducando la accin pasados dos aos contados desde la fecha de la escritura
en la cual consta el respectivo aporte. Qu accin caduca? Pareciera que
sera la accin tendiente a hacer valer la responsabilidad de los directores y el
gerente.
3. Las acciones podrn pagarse en dinero efectivo o con otros bienes
(art.15).
En el silencio de los estatutos, se entender que el valor de las acciones de
pago debe ser enterado en dinero efectivo.
Los directores y el gerente que aceptaren una forma de pago de acciones
distinta de la establecida, sern solidariamente responsables del valor de
colocacin de las acciones pagadas en otra forma.
9.- Entero de aportes. Contrato de suscripcin de acciones. Valor de
colocacin.-

En una compraventa, el entero o pago del precio, es el cumplimiento de la

obligacin principal del comprador. El entero de los aportes por los socios de
una sociedad de personas es tambin el cumplimiento de un socio con la
sociedad y con los dems socios, de su obligacin fundamental de poner algo
en comn, que se traduce en la transferencia de la cosa aportada a la
sociedad. En los casos de compraventa y sociedades de personas, que hemos
citado, el entero o cumplimiento de la prestacin est ntimamente vinculado
con el contrato principal, de manera tal que su no cumplimiento puede dar
origen a la extincin de la relacin jurdica mediante su resolucin o disolucin
en su caso.
En los aportes a sociedades de personas, el valor en el cual estn estimados
los aportes, forma parte del capital o fondo comn, y representa la cuota o
parte del socio en la sociedad y sus valores son equivalentes, sin perjuicio de
las revalorizaciones de capital. Adems cabe recordar que los enteros de
capital pueden efectuarse en la escritura de constitucin de la sociedad, en
reforma de ella o mediante un acto separado y que dicho entero no es
solemne, sin perjuicio de tener tal calidad la estipulacin que contiene la
obligacin de aportar y de la necesidad de cumplir solemnidades si la ley o
exige para la transferencia o tradicin de la cosa aportada.
Esta situacin referida es diferente en las sociedades de capital especialmente
en la annima. La obligacin de enterar el aporte, de alguna manera se ha
independizado del contrato social.
Se considera que se celebra un contrato entre la annima o sociedad emisora
de las acciones y el suscriptor, nuevo o antiguo accionista, que se denomina
contrato de suscripcin de acciones. En este contrato no son parte los
otros accionistas. En virtud de l, la sociedad se obliga a emitir los ttulos de
acciones respectivos y el suscriptor a pagarlas en determinado plazo. El no
cumplimiento de las obligaciones del suscriptor, no permite accionar de
disolucin de la sociedad emisora. Slo otorga el derecho para exigir su
cumplimiento u otras acciones o derechos con las limitantes que ms adelante
veremos. Adems, por regla general, el entero de aportes mediante el contrato
de suscripcin se celebra por instrumento separado, salvo respecto de aportes
que se pagan en la misma constitucin de la sociedad. No deben insertarse o
contenerse en una junta de accionistas que acuerde aumento de capital, por no
ser un acto propio de la junta que refleja la voluntad colectiva de los
accionistas, sino un acto de un tercero o un accionista de la sociedad.
Se refieren al contrato de suscripcin de acciones el art.12, inc. 1 de la LSA y
el art.12 del Reglamento. El valor de colocacin de las acciones est tratado en
el art.26 de la LSA y en los artculo 26 a 32 de su Reglamento.
El artculo 12 de la LSA, exige que el contrato de suscripcin de acciones
conste por escrito y cumpla con las condiciones que fije el Reglamento. Este,
en su art.12, por su parte expresa:
La suscripcin de acciones deber constar en instrumento pblico o privado
firmado por las partes, en el que se exprese el nmero de las acciones que se

suscriben, la serie a que pertenezcan, en su caso, la fecha de entrega de los

ttulos respectivos y el valor y la forma de pago de la suscripcin.
De lo anterior se colige, que segn la LSA, el contrato de suscripcin de
acciones es aquel contrato solemne que debe constar por instrumento pblico
o privado en virtud del cual una sociedad annima emite o se obliga a emitir un
determinado nmero de acciones de pago y el suscriptor paga o se obliga a
pagar dichas acciones.
Desde el momento en que se celebra el contrato de suscripcin queda el
suscriptor como accionista, siendo de cargo de la sociedad la inscripcin en el
registro de accionistas.
En cuanto al valor de colocacin de la accin de pago, que representa el precio
del contrato de suscripcin, debe ser fijado libremente por la junta de
accionistas (art.26 L.S.A.). En el evento que la accin tenga valor burstil, el
gerente deber informar debidamente a la junta acerca de este valor, y en odo
caso el valor libro de la accin, para que la junta considere esta informacin al
fijar el valor de colocacin.
La normativa tambin se preocupa del destino que debe darse a los fondos
provenientes de la colocacin de acciones de pago.
Si las acciones tienen valor nominal y el precio de colocacin es superior a l,
con el pago se forma un fondo de reserva en el pasivo por la diferencia. Este
fondo no puede repartirse, pero s puede capitalizarse. En el evento contrario,
esto es si el valor de colocacin es inferior al valor nominal, la diferencia se
considera prdida (artculo 26 inc.2 LSA). El art.32 del Reglamento establece
normas similares si las acciones no tienen valor nominal. En efecto, seala que
si el valor de colocacin es mayor o menor que el que resulte de dividir el
capital social por el total de las acciones dichas diferencias afectarn al
patrimonio social aumentando o disminuyendo los valores en que aparecen
asentadas las cuentas de patrimonio, capital y reservas.
El inciso primero del art.16 de la LSA establece que se reajustarn en U:f: los
saldos de acciones suscritas y no pagadas en moneda nacional. Esta regla es
subsidiaria de lo que dispongan los estatutos y el contrato de suscripcin de
acciones sobre el particular. Puede establecerse un reajuste distinto e intereses
y aun que no haya reajuste ni intereses.
El inciso segundo del mismo artculo trata de la situacin que se presenta si el
valor de colocacin de las acciones estuviere expresado en moneda extranjera,
estableciendo que el pago debe realizarse en dicha moneda extranjera o en
moneda nacional al cambio oficial.
El inciso segundo del artculo 28 del Reglamento permite en las sociedades
annimas abiertas a la junta de accionistas que debe fijar el precio de
colocacin de las acciones delegar en el directorio la fijacin final del precio
de colocacin de las acciones, siempre que esa colocacin se efecte dentro
de los 120 das siguientes a la fecha de su celebracin.

El artculo 26 de la LSA dispone respecto de toda sociedad annima, abierta o

cerrada, que la junta de accionistas es quien debe determinar el valor de
colocacin de la accin. El Reglamento no puede variar el contenido de esta
norma legal que pretende reglamentar. Por ello, debe entenderse que la
delegacin de que trata el inciso segundo del artculo 28 del Reglamento solo
es posible legalmente si el Directorio est facultado por la junta para fijar el
valor de colocacin de acuerdo con determinados parmetros, pues no sera
legalmente posible una delegacin total que permitiera al Directorio fijar libre y
soberanamente el valor de colocacin, porque ello implicara una clara
violacin al artculo 26 de la LSA.
10.- Derecho de suscripcin preferente.Los artculos 25 y 27 inciso final de la LSA y 29 del Reglamento reconocen el
derecho de cada accionista a suscribir y pagar acciones, a prorrata de las que
posean, si existen acciones de pago por suscribir, provenientes de aumentos
de capital y en el caso de enajenacin por la sociedad de sus propias acciones
cuando est permitida tal adquisicin y no se extinguen las acciones por la
adquisicin. Este derecho se extiende a la percepcin de acciones liberadas y
a la suscripcin de debentures convertibles en acciones. En las situaciones
descritas, la ley prescribe que al menos una vez dichos valores o acciones
deben ser ofrecidos para su suscripcin a todos los accionistas a prorrata de
sus acciones. Esta norma es indudablemente de orden pblico. En caso de
infraccin de ella por los estatutos, primar sobre la norma estatutaria la ley,
segn lo previene el art.137 de la LSA. Si la infraccin a la norma en comento
no se cometiera en los estatutos, sino que de hecho algn rgano social no la
respetara y colocara acciones mediante suscripcin o venta desconociendo el
derecho de suscripcin preferente de algn accionista, pensamos que en tales
casos el accionista afectado, adems de su derecho de ser indemnizado de los
perjuicios, tiene el derecho que le otorga la ley contra la sociedad para exigir su
cumplimiento, sin perjuicio de la nulidad de la suscripcin o venta de acciones
realizada en contravencin a la ley.
Plazo para ejercer el derecho preferente. El derecho de suscripcin
preferente debe ejercerse o transferirse dentro del plazo de 30 das contado
desde que se publique la opcin en la forma y condiciones que determine el
Reglamento.
El inciso 1 del art.29 del Reglamento prescribe: Las opciones para suscribir
acciones de aumentos de capital de la sociedad debern ser ofrecidas, a lo
menos por una vez, preferentemente a los accionistas a prorrata de las
acciones que posean inscritas a su nombre el quinto da hbil anterior a la
fecha de publicacin de la opcin. Esta publicacin se efectuar, a lo menos
por una vez, mediante un aviso en forma destacada en el diario en que deban
realizarse las citaciones a juntas de accionistas.
Dados los trminos de las disposiciones transcritas, podemos concluir que este
derecho puede renunciarse aun antes del transcurso del plazo de 30 das.

Los accionistas con derecho preferente a suscribir acciones o los cesionarios

de las opciones, debern manifestar por escrito a la sociedad, su intencin de
suscribirlas dentro del plazo de 30 das contados desde la fecha de publicacin
del aviso. Si nada expresan dentro de dicho plazo se entender que renuncian
a este derecho.
La transferencia del derecho de suscripciones preferente (opciones) se hace
con las mismas formalidades que la cesin de acciones (se encuentran
indicadas en el art.15 del Reglamento).
Los artculos 30 y 31 del Reglamento precisan detalles operatorios sobre la
materia.
11.- Incumplimiento de un accionista de su obligacin de pagar las
acciones por l suscritas.Se refieren al tema los artculos 11, inc.2, 17 y 24 inc.2 de la L.S.A.
Recordemos que el artculo 11 inc.2 y 24 inc.2 sealan que transcurrido el
plazo de tres aos desde la fecha de la escritura de constitucin de una
sociedad annima o del acuerdo de la junta de accionistas sobre el aumento de
capital, si no se encuentran suscritas y pagadas las acciones, cualquiera sea la
forma de su entero, el capital quedar reducido a la cantidad pagada.
Por su parte el art.17 expresa: Cuando un accionista no pagare
oportunamente el todo o parte de las acciones por l suscritas, la sociedad
podr vender en una Bolsa de Valores Mobiliarios, por cuenta y riesgo del
moroso, el nmero de acciones que sea necesario para pagarse de los saldos
insolutos y de los gastos de enajenacin, reduciendo el ttulo a la cantidad de
acciones que le resten. Lo anterior es sin perjuicio de cualquier otro arbitrio
que, adems, se pudiere estipular en los estatutos.
Esta disposicin est ajustada a la lgica, al permitir pactar un plazo mximo
de 3 aos y transcurrido dicho plaza que caduque la emisin de acciones. En el
evento lmite el cumplimiento de la obligacin de aportar queda al mero arbitrio
del deudor, pues el vencimiento de la obligacin coincide con la caducidad legal
de la obligacin. Sin embargo los textos legales son claros. Se trata de
disposiciones imperativas de orden pblico. Por lo tanto, si se desea tener
derecho a compeler compulsivamente a los suscriptores de acciones, habr
que otorgarles un plazo menor de pago que el mximo legal de 3 aos, de
manera de posibilitar el ejercicio oportuno de acciones judiciales.
En la prctica la norma del artculo 17 tiene muy escasa aplicacin, pues
supone que el accionista moroso tiene parte de sus acciones pagadas, cuya
enajenacin permitir cancelar otras no pagadas.
En cuanto a los otros arbitrios que pueden estipularse en los estatutos, el ms
corriente es sealar que la sociedad en estos casos puede lisa y llanamente
reducir el ttulo del accionista moroso a las acciones efectivamente pagadas.

Tambin puede establecerse que si el accionista no ha hecho ningn pago,

excluirlo de la sociedad, facultando a sta para dar primera opcin para la
suscripcin a los dems accionistas.
C. DE LAS ACCIONES
1.- Concepto y aspectos generales.Una de las caractersticas ms trascendentes de la sociedad annima es que
su capital se encuentra dividido en acciones y que stas se pueden transar en
el mercado. Ello ha ocasionado que la sociedad annima sea la figura
societaria preferida en el mundo capitalista, lo que se refleja en que el mayor
nmero de empresas de cierta importancia econmica estn organizadas como
sociedades annimas.
Gran parte de la doctrina considera que el trmino accin en el Derecho
Societario comprende tres conceptos, los que resumidamente pueden
expresarse de la siguiente manera: a) la accin concebida como un
documento. La accin es un ttulo-valor o un ttulo de crdito representativo de
los derechos de los accionistas. b) La accin como una parte alcuota del
capital social. Tiene tal carcter porque la accin versa sobre una parte o cuota
del capital de una sociedad annima. c) La accin como fuente de derechos.
Se le considera como tal pues otorga a su titular una serie de derechos. El
profesor lvaro Puelma, siguiendo la corriente doctrinaria, estima que es
suficiente concebir a la accin como una cuota o parte del capital de una
sociedad annima reflejada en un ttulo-valor. Segn este autor no parece
adecuado comprender dentro del concepto de la accin los derechos del
accionista. Adems, sostiene que el accionista tiene los derechos que le
correspondan aunque no se hayan emitido las acciones, entre otros para exigir
que se le entreguen tales ttulos.
Se han suscitado en la doctrina grandes discusiones en cuanto a las
diferencias que presenta la accin en las sociedades por acciones respecto de
las cuotas correspondientes a derechos de socios en otras compaas.
Ascarelli sobre el particular expresa: El criterio distintivo ms fundado entre
cuota y accin a mi me parece aquel que se refiere a la existencia o no de un
ttulo de crdito.
La generalidad de la doctrina atribuye a la accin la calidad de un ttulo de
crdito, de aquellos llamados de participacin o ttulos corporativos o sociales,
no obstante que no concurra en la accin algunas de las caractersticas de
dichos documentos, como su carcter abstracto, la independencia del negocio
causal con el negocio de emisin del ttulo, pues la accin est ntimamente
ligada al contrato de sociedad y los derechos que emanan de ellas aparecen en
la ley y en los estatutos y no en el ttulo mismo de la accin.
La verdad es que se visualiza con mayor claridad la accin como ttulo valor o
ttulo negociable cuando el documento se extiende al portador o a la orden y no

tratndose de acciones nominativas, que para ser traspasadas requieren de

inscripcin en el registro de accionistas respectivos.
En nuestro derecho en la actualidad las acciones slo pueden ser nominativas,
como lo seala el artculo 12 de la LSA, respecto de las annimas, y el art. 494
del Cdigo de Comercio en relacin con las en comanditas por acciones.
La eliminacin de las acciones a la orden y al portador refleja una tendencia
generalizada en el derecho comparado. Tambin se ha generalizado la norma
que considera esencial para la transferencia de acciones la prctica de la
inscripcin en el registro de accionistas.
2.- Requisitos de los ttulos de accin y extravo de los mismos.El artculo 12 de la LSA se remite al Reglamento tanto en cuanto a las
menciones que debe contener los ttulos de acciones como al procedimiento de
reconstitucin de qullos perdidos o extraviados. Se refieren a estos temas los
arts. 19 a 21 del Reglamento.
El art.19 del Reglamento expresa:
Los ttulos de acciones llevarn el nombre del dueo, el nombre y sello de la
sociedad, la fecha de la escritura social y notara en que se haya otorgado, la
indicacin de la inscripcin de la sociedad en el Registro de Comercio
correspondiente, el nmero total de las acciones en que se divide el capital de
la compaa, el nmero de acciones que el ttulo represente y, en su caso, la
serie a que pertenezcan, el nmero total de acciones correspondientes a dicha
serie, y una referencia a las preferencias si las hubiere. Igualmente debern
constar en el ttulo las condiciones de pago de la accin si se tratare de
acciones que no estuvieren pagadas ntegramente.
En el caso de sociedades annimas sujetas a autorizacin de existencia se
expresarn adems en el ttulo la fecha y nmero de sta. Los ttulos de
acciones sern numerados correlativamente y se desprendern de un libro
talonario. El taln correspondiente ser firmado por la persona a quien se haya
entregado el ttulo. Los ttulos sern firmados por el presidente del directorio y
por el gerente o las personas que hagan sus veces. Las sociedades podrn
establecer sistemas para que la firma de uno de ellos quede estampada
mediante procedimientos mecnicos que ofrezcan seguridad.
El inciso final del artculo 12 de la LSA por su parte prescribe:
La Superintendencia podr autorizar a las sociedades sometidas a su control,
para establecer sistemas que sustituyan la obligacin de emitir ttulo o que
simplifiquen en casos calificados la forma de efectuar las transferencia de
acciones, siempre que dichos sistemas resguarden debidamente los derechos
de los accionistas.

Lo anterior es demostrativo de que para nuestra legislacin no es siempre

necesario el ttulo de una accin.
Cuando se transfieren acciones, corresponde canjear ttulos o reemplazar
ttulos deteriorados o parcialmente destruidos, deben inutilizarse los ttulos
anteriores antes de procederse a la emisin de los nuevos (art.20 del
Reglamento).
Los ttulos inutilizados y el taln correspondiente llevarn estampada en forma
visible la palabra Inutilizado y en respaldo del taln se anotar el nmero de
los ttulos con que se les haya reemplazado.
El ttulo inutilizado se pegar al taln respectivo. Cuando se haya transferido
una parte de las acciones a que se refiere el ttulo, se inutilizar ste y se
emitirn nuevos ttulos. No se emitir un nuevo ttulo sin haberse inutilizado el
anterior, o sin que ste se haya declarado extraviado, previo los trmites
establecidos en el artculo siguiente. Este procedimiento se aplicar cuando por
cualquier motivo hubiere canje de ttulos.
En cuanto al procedimiento de reconstitucin de los ttulos perdidos o
extraviados, el art.21 del Reglamento prescribe:
Acreditado el extravo, hurto, robo o inutilizacin de un ttulo u otro accidente
semejante, la persona a cuyo nombre figuren inscritas las acciones podr pedir
uno nuevo, previa publicacin de un aviso en un diario de amplia circulacin
nacional, en que se comunicar al publico que queda sin efecto el ttulo
primitivo.
En las sociedades annimas abiertas el interesado deber, adems, remitir a
las bolsas de valores un ejemplar del diario en que se haya efectuado la
publicacin, a fin de que stas dejen constancia de ello en el registro pblico
que debern llevar al efecto.
En el Registro de Accionistas de la sociedad y en el nuevo ttulo que se expida
se dejar constancia del cumplimiento de las obligaciones que para el
interesado se consignan en el inciso precedente.
La sociedad expedir el nuevo ttulo despus de transcurridos cinco das desde
la publicacin del aviso.
2.- Clases de acciones.Las clasificaciones de acciones que reconoce nuestra ley son de acciones
pagadas y suscritas no pagadas, acciones ordinarias y preferentes, acciones
con o sin valor nominal, acciones con o son derecho a voto, acciones de pago
o acciones liberadas o cras.
a) Acciones pagadas y suscritas y no pagadas.-

Una de las principales diferencias entre las acciones suscritas y pagadas la

establece el inc.3 del art.16 de la LSA en cuanto por regla general las acciones
suscritas y no pagadas gozan de iguales derechos que las pagadas
ntegramente, salvo en cuanto a la participacin que les corresponda en los
beneficios sociales y devoluciones de capital en que concurren en proporcin a
la parte pagada. Las acciones pagadas son las que se enteran con aportes en
dinero u otros bienes por el suscriptor. Las acciones suscritas, son aquellas
en que el accionista contrae a travs del contrato de suscripcin o en la
escritura de constitucin, la obligacin de pagarla en dinero efectivo o en otros
bienes.
b) Acciones ordinarias y preferidas.Las acciones ordinarias o comunes son aquellas respecto de las cuales rige
plenamente el principio de la igualdad. Cada accin ordinaria con respecto de
otra debe ser idntica en cuanto a los derechos y obligaciones que otorgan a
su titular.
Las acciones llamadas preferidas por nuestro legislador tambin son
denominadas como privilegiadas, con prioridad o preferencia. Estas acciones
son aquellas en las que precisamente se rompe el principio de igualdad, porque
la serie preferente tiene mayores derechos que la serie ordinaria u otras series
preferentes. Sin embargo, dentro de cada serie de preferentes, sigue rigiendo
el principio de la igualdad.
Las razones que se han dado para justificar la existencia de las acciones
preferidas son varias. Por un lado, la necesidad econmica de obtener recursos
para la sociedad, otorgndoles derechos especiales a quienes estn
dispuestos en un momento determinado y difcil a aportar los fondos
necesarios. Tambin se ha empleado el sistema de series preferentes en las
sociedades de economa mixta para otorgar mayores derechos al sector
pblico que participa en ellas.
En nuestro derecho el tema est tratado en los arts. 4, N5, incs.3 y 4, 67
inciso final y 69 N4 de la LSA, que pasamos a examinar:

1. Carcter estatutario de las preferencias .- De conformidad a lo

previsto en los arts. 4 N5 y 20 inciso 2, de la LSA, las preferencias de
acciones son materia propia de los estatutos y deben establecerse en ellos. Por
ende, si se contienen en la escritura de constitucin de la sociedad, requieren
de la voluntad de la unanimidad de los accionistas fundadores. Si se crearan
tales preferencias en una reforma de estatutos, se exige un qurum mnimo de
los 2/3 de las acciones afectadas por la creacin de preferencias. Para la
modificacin o supresin de las preferencias se requiere como qurum mnimo
para tomar acuerdos los 2/3 de las acciones preferidas, cuyos derechos
pretende sean eliminados o modificados, ya que ellas son las acciones
afectadas, todo de conformidad a lo que dispone el inciso final del artculo 67
de la LSA.. En este ltimo caso, por tratarse de una reforma de estatutos,
adems del qurum especial de las acciones afectadas es necesario que
concurran el qurum normal de las dems acciones de la sociedad, que sern

las ordinarias y otras series de acciones preferentes no afectadas por la

modificacin o supresin que se pretende acordar en junta de accionistas.
Adems, en caso de reduccin de preferencias, el accionista afectado tiene
derecho al retiro, de conformidad a lo previsto en el artculo 4 del artculo 69
de la LSA..

2. Temporalidad de las preferencias .- El inciso segundo del art. 20

de la LSA seala que: No podr estipularse preferencias sin precisar el plazo
de su vigencia. Esta disposicin de orden pblico prescribe como requisito
para estipular preferencias que se fije la duracin de ellas, mediante un plazo
de vigencia, excluyendo, entonces, la posibilidad de establecer mediante
condiciones el tiempo que ellas deben durar. La ley no ha sealado el plazo
mximo de vigencia. No obstante esta falta expresa de limitacin en el tiempo,
se estima que el plazo no puede exceder de aquel que consideradas las
circunstancias del caso, tales como el monto de la inversin que efectan los
accionistas preferentes, su necesidad para la compaa y otras circunstancias,
no signifique que de hecho las preferencias puedan considerarse perpetuas.

3. Limitacin de las preferencias.- En cuanto a preferencias de

ciertos accionistas para ser pagados de dividendos con antelacin a los dems,
el inc.2 del art.20 de LSA prohbe que se otorguen preferencias que consistan
en el otorgamiento de dividendos que no provengan de utilidades del ejercicio o
utilidades retenidas y de sus respectivas revalorizaciones. La verdad es que se
trata de una norma aclaratoria. No son dividendos los repartos de capital, sino
que por definicin el dividendo es una reparticin de utilidades.
Sobre preferencias en relacin con el derecho a voto, el art. 21 de la LSA
prohbe terminantemente las acciones con voto mltiple, salvo el caso que
permite el art.66 en lo relativo a distribuir el voto en elecciones que deben
realizar en juntas de accionistas.
Existen mltiples formas para establecer preferencias, tales como acciones con
dividendo simplemente prioritario, acciones con derecho a un dividendo fijo,
siempre que haya utilidad, acciones que ganan preferentemente un primer
dividendo, igualndose despus a las ordinarias, acciones con dividendo
prioritario acumulativo o recuperable, dividendo mayor a los que corresponden
segn valor nominal o nmero de acciones, derecho de reembolsarse
preferentemente a las ordinarias, del capital nominal que representan, etc.
Para el establecimiento de acciones preferidas, adems de cumplirse con las
normas especficas a que nos hemos referido, deben respetarse las normas
generales. Estas normas estn contenidas tanto en el derecho comn como en
el derecho societario. Las primeras se refieren a respetar las normas
generales, en especial aqullas relativas al objeto y causa lcita y a impedir el
fraude a la ley. Las segundas se refieren a que las preferencias no pueden
afectar a derechos esenciales de otros accionistas, pues en tal evento podra
desnaturalizarse la sociedad o podra atentarse contra derechos del accionista
incorporados a su patrimonio. Adems, la estipulacin de preferencias debe
respetar la norma contenida en el art. 30 de la LSA, que seala que los
accionistas deben ejercer sus derechos sociales respetando los de la sociedad

y de los dems accionistas. Como las preferencias deben estar contenidas en

los estatutos y por ende acordadas por los accionistas, en el ejercicio de esa
facultad se deben respetar los legtimo derechos de la sociedad y de los dems
accionistas.
c) Acciones con y sin derecho a voto.El art. 21 de la LSA permite por excepcin acciones preferentes que no cuenten
con derecho a voto en las juntas de accionistas o que slo cuenten con un voto
limitado. No se permiten acciones ordinarias sin derecho a voto. Adems el
inciso 3 de la misma norma reintegra a la accin su derecho a voto cuando la
sociedad no ha dado cumplimiento a sus obligaciones con las acciones
preferentes. Dicho reintegro perdura por mientras dure el incumplimiento.
Decide en caso de dudas, tratndose de sociedades annimas abiertas, la
Superintendencia de Valores y Seguros, y en los dems casos el rbitro o la
justicia ordinaria en su caso.
En suma, nuestra legislacin permite la accin sin derecho a voto o con voto
limitado, en trminos generales, si se trata de un accionista que tiene
preferencia en su favor, y por mientras mantenga el derecho a tal preferencia y
ella efectivamente se cumpla en el hecho.
d) Acciones con y sin valor nominal.El valor nominal de la accin es aquel que resulta de dividir el monto nominal
del capital social por el nmero de acciones y que figura como tal en los
estatutos. Se trata de un valor ficticio por definicin, pues no tiene sustento un
valor o precio real. En efecto la base para calcularlo es el capital nominal. Este
slo representa un valor histrico, el monto de aportes. El capital social no es
representativo de un valor patrimonial contable, ni de un valor comercial
relacionado con los activos sociales y tampoco su monto considera los pasivos
exigibles que pueda tener la sociedad. El valor nominal de la accin no
equivale a su valor libro y menos an a su valor comercial o de transaccin
burstil. Lo que interesa al Derecho Societario no es determinar un valor
nominal de la accin, sino tener reglas que posibiliten determinar la proporcin
que corresponde a cada accin en el capital social para determinar los
derechos de cada accionista en los dividendos, en cuanto a su derecho a voto
y dems atribuciones que dependen del nmero de acciones que posea un
accionista, cualquiera sea su valor nominal.
Por los fundamentos indicados, algunas legislaciones siguiendo la tendencia
norteamericana han suprimido la exigencia de que las acciones tengan un valor
nominal. En Chile, en cambio, se permiten ambos sistemas, o sea, que las
acciones pueden tener o no valor nominal (art.4, N4 L.S.A.).
No se divisa consecuencias que pudieran tener relevancia para la sociedad o
sus accionistas si sus acciones tienen o no valor nominal. Menos an se
visualiza la necesidad o utilidad de fijar un valor nominal a la accin en los
estatutos.

e) Acciones de pago y liberadas de pago.Las llamadas acciones liberadas de pago o cras, en realidad no tienen el
carcter de gratuitas para el accionista. No estn efectivamente liberadas de
pago, pues ellas se pagan con fondos sociales provenientes de utilidades del
ejercicio o anteriores, llamadas retenidas, sobre las cuales tienen derecho los
accionistas. Las acciones de pago propiamente tales se enteran a la sociedad
annima con aportes en dinero u otros bienes por el suscriptor.
El artculo 27 del Reglamento expresa:
En los aumentos de capital de las sociedades annimas cerradas la junta de
accionistas deber acordar, que previa a la emisin de acciones de pago, la
sociedad capitalizar todas las reservas sociales provenientes de utilidades y
revalorizaciones legales existentes a la fecha.
Lo anterior podr hacerse mediante aumento del valor nominal de las acciones,
si lo tuvieren, o a travs de la emisin de acciones liberadas de pago, situacin
que deber ser prevista en la reforma de estatutos que apruebe el aumento de
capital.
No obstante lo dispuesto en los incisos anteriores, i la sociedad tuviere
prdidas acumuladas, las utilidades del ejercicio y las reservas de utilidades se
destinarn primeramente a absorberlas.
Con todo, los fondos de utilidades destinadas a ser distribuidos como
dividendos entre los accionistas, podrn ser capitalizados si la junta de
accionistas acordare su pago para la fecha que determine dentro del ejercicio
en que se adopt el acuerdo respectivo y ste se efecte antes de la emisin
de las acciones de pago.
El artculo 80 de la LSA, en relacin con el inciso 1 del art.25 de la misma ley,
permite emitir acciones liberadas con cargo a utilidades sean del ejercicio o
retenidas, para ser repartidas a los accionistas a prorrata de las acciones
inscritas al quinto da anterior a la fecha del reparto. Evidentemente que
tambin, en estos casos, debe haberse acordado con anterioridad o
simultneamente un aumento de capital.
f) Acciones no permitidas por nuestra legislacin.No caben en nuestra legislacin las acciones al portador, las a la orden y las
acciones de industria y de organizacin.
En otras legislaciones se reconocen las acciones de goce o partes
beneficiadas, que no otorgan derechos sobre el capital, pero s a una parte de
las utilidades futuras, por tiempo limitado o ilimitado.
3.- Transferencia de las acciones.-

Esta materia est tratada en los artculos 12 y 14 de la LSA y artculos 15 a 17

de su Reglamento.
Segn las normas del Cdigo Civil, para que haya transferencia entre vivos se
requiere de ttulo traslaticio de dominio y modo de adquirir. Este ltimo es la
tradicin. En materia de acciones de sociedades annimas, en cuanto al ttulo
traslaticio del dominio rigen plenamente las normas generales, no exigindose
solemnidades de ningn tipo para las compraventas de acciones u otros ttulos
traslaticios. Las normas especiales se refieren a la tradicin o transferencia de
las acciones.
El art. 12 inc.1 de la LSA se remite al Reglamento, en cuanto a la forma a que
deben ajustarse las transferencias de acciones. El art. 14 de la misma ley trata
las posibles limitaciones a la transferencia de acciones que analizaremos ms
adelante.
De acuerdo con las normas citadas, den la transferencia de acciones puede
distinguirse:
a) Relaciones entre cedente y cesionario.- Debe celebrarse entre el cedente
y cesionario una escritura pblica o privada, firmada por ambos. S se celebra
por instrumento privado, las firmas de las partes deben estar autorizadas por
notario o por corredor de bolsa o por dos testigos mayores de edad.
El documento en que se materializa la cesin se denomina traspaso. En
ste debe singularizarse las acciones transferidas mediante el nombre de la
sociedad emisora y el nmero de las acciones transferidas. Si se han emitido
los ttulos de las acciones que se transfieren, es preciso adems indicar su
enumeracin. De lo contrario es necesario indicar que se trata de acciones
cuyos ttulos no se han emitido. Tambin debe indicar el precio y plazo para el
pago.
En los formularios de los traspasos en boga figuran otras menciones que no
son obligatorias pero s convenientes, tales como datos sobre individualizacin
del adquirente y un facsmil de su firma e indicacin de su RUT para anotarlo
en el Registro de Accionistas.
b) Inscripcin en el Registro de Accionistas.- La primera parte del inciso
primero del artculo 17 del Reglamento expresa:
La cesin de las acciones producir pleno efecto respecto de la sociedad y de
terceros desde que se inscriban en el Registro de Accionistas, en vista del
contrato de cesin y del ttulo de las acciones.
Como aparece del texto transcrito, para proceder a la inscripcin se requiere
presentar a la sociedad el traspaso y el ttulo de las acciones cedidas. Si no se
han emitido los ttulos, en ese caso no es necesario entregarlo a la sociedad
para su canje.

De acuerdo a esta disposicin, la transferencia slo produce efectos respecto

de la sociedad y terceros desde su inscripcin. En cuanto a los efectos
respecto de la sociedad, la regla en estudio debe interpretarse en concordancia
con otras, entre ellas el art.104 del Reglamento, que establece para los efectos
del ejercicio de los derechos de los accionistas, que deben ser considerados
como tales aquellos que se encuentran inscritos en el Registro de Accionistas
con 5 das hbiles de anticipacin a aquel en que pueda ejercerse el derecho, o
sea, podra darse el caso en el pago de dividendos o derechos de suscripcin
preferente o asistencia a juntas que correspondieran al anterior accionista,
pues habra quedado radicado en l un derecho anterior a la transferencia,
salvo que en el traspaso se estableciera otra regla.
Los efectos respecto de terceros tienen importancia fundamentalmente para los
casos de quiebra del cedente, embargos y constitucin de gravmenes o
prohibiciones convencionales o judiciales.
c) Actuacin de la compaa al presentarse el traspaso.- Los incisos 2 y 3
del art. 12 de la LSA expresa:
A la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de
acciones y est obligada a inscribir sin ms trmite los traspasos que se le
presenten, siempre que stos se ajusten a las formalidades mnimas que
precise el Reglamento.
En las sociedades abiertas la SVS resolver administrativamente, con
audiencia de las partes interesadas, las dificultades que se produzcan con
motivo de la tramitacin e inscripcin de un traspaso de acciones.
La ley priva a la sociedad de la posibilidad de rechazar traspasos invocando
razones que importaran calificacin sobre la persona del adquirente u otras
consideraciones subjetivas.
Si se trata de una sociedad annima cerrada, cuyos estatutos contienen
restricciones vlidas a la transferencia de acciones y en un traspaso no se
respetan tales restricciones, opinamos que en tal evento la compaa debe
rechazar el traspaso, pues los estatutos constituyen la ley interna de la
sociedad, que sta debe respetar.
Las controversias que puede dar origen al rechazo de la inscripcin de
acciones,
en
las
sociedades annimas abiertas,
las resuelve
administrativamente la SVS. De la resolucin de la Superintendencia puede
reclamarse ante la justicia ordinaria. Si es una cerrada, estas cuestiones debe
resolverlas la justicia ordinaria.
Estas materias no pueden ser resueltas por el tribunal arbitral establecido en
los estatutos, por cuanto el adquirente de las acciones cuyo traspaso ha sido
rechazado an no es accionista.
d) Registro de Accionistas.- El art. 14 del Reglamento se refiere a estas
anotaciones en los siguientes trminos:

El Registro de Accionistas podr llevarse por cualquier medio, siempre que

ste ofrezca seguridad de que no podr haber intercalaciones, supresiones u
otras alteraciones que pueda afectar su fidelidad.... En este registro, se deben
anotar las emisiones o adquisiciones de acciones, los nmeros de los ttulos
emitidos, las enajenaciones de stas, con constancia de los ttulos de acciones
dejados sin efecto y el nmero de acciones que el accionista posee a ttulo de
saldo.
4.- Limitaciones a la transferencia de las acciones.Se discuti largamente en tiempos pasados y en Chile antes de la dictacin de
la Ley 18.046 sobre la legalidad de disposiciones estatutarias que establecieran
limitaciones a la libre cesibilidad de las acciones de una sociedad annima, sea
que ellas estuvieren contenidas en los estatutos o en otros instrumentos
(pactos de accionistas).
El artculo 14 de la LSA zanj la discusin en los siguientes trminos:
Los estatutos de las sociedades abiertas no podrn estipular disposiciones
que limiten la libre cesin de las acciones.
Los pactos particulares entre accionistas relativos a cesin de acciones,
debern ser depositados en la compaa a disposicin de los dems
accionistas y terceros interesados, y se har referencia a ellos en el Registro
de Accionistas. Si as no se hiciere, tales pactos se tendrn por no escritos.
De acuerdo con los trminos del precepto transcrito, en general las
restricciones estatutarias estn permitidas slo en las sociedades annimas
cerradas y prohibidas en las abiertas. Las restricciones convencionales estn
permitidas en ambos subtipos sociales, pero se exige el depsito de dichos
pactos en la sociedad, para que queden a disposicin de los dems accionistas
y de terceros interesados y hacer referencia de ellos en el Registro de
Accionistas, bajo sancin de tenerlos por no escritos.
Las restricciones convencionales ms comunes pueden consistir en otorgar
derecho preferente de adquisicin a otros accionistas, llamadas clusulas de
tanteo; requerirse previa a la inscripcin del traspaso autorizacin de algn
rgano o ente para constatar si se cumplen determinadas condiciones
preestablecidas sobre precio y calidad del adquirente. Tambin se han
contemplado clusulas que obligan a enajenar.
La clusula de tanteo admite tres grandes modalidades. Una consiste en que
antes de ofrecer la venta a terceros, se reconozca derecho a ella a los otros
accionistas mejorando la oferta de un tercero. El otro sistema es al revs. Para
poder ofrecer en venta acciones a terceros, el accionista que pretende enajenar
debe previamente ofrecer vender las acciones a sus consocios accionistas. Si
stos no desean comprar, puede vender libremente. Si, por el contrario, hay
inters en comprar, pero no hay acuerdo en el precio, el que desea vender

puede enajenar a terceros, pero en precio superior al ofrecido por los otros
accionistas. Otro sistema consiste en que si un grupo de accionistas desea
vender y otro comprar, y no hay acuerdo en el precio, por sorteo se determina
quin fija el precio de las acciones, teniendo derecho la otra parte a comprar o
vender en dicho precio.
La autorizacin previa de un rgano o ente que debe otorgarse antes de la
transferencia, para comprobar si se cumplen los requisitos previstos por los
estatutos para enajenar, se aplica en general a los casos, que para ser
accionista de una determinada sociedad los estatutos han previsto la exigencia
de nacionalidad, profesin o giro u otras calidades.
La obligacin de vender a los accionistas o a la sociedad prevista en los
estatutos a veces se pacta para los casos de fallecimiento de accionistas.
En general para que tengan validez restricciones a la facultad de enajenar
acciones, sea en los estatutos, en las sociedades annimas cerradas o en
pacto separado, en cualquier clase de sociedad annima se requiere:
a) Que se trate de restricciones, pero no de la supresin del derecho. No es
lcito establecer una restriccin que requiera el cumplimiento de condiciones
imposibles de cumplir en la prctica. No puede afectarse la esencia del derecho
de transferir. Slo puede restringirse tal derecho.
b) La estipulacin debe cumplir con las normas generales sobre objeto o causa
lcita y en especial no puede afectar derechos adquiridos de los accionistas.
Por tal motivo, por la va de una modificacin de estatutos no pueden
establecerse restricciones a la facultad de transferir las acciones, sin el
consentimiento de la unanimidad de las acciones emitidas.
Los efectos que acarrea la violacin a restricciones estatutarias o meramente
convencionales son diversos. Si se incumplen restricciones estatutarias, como
la sociedad debe respetar sus propios estatutos, no debe cursar el traspaso
contrario a ellos, mientras que las restricciones meramente convencionales
slo originan obligaciones personales de no enajenar, cuya infraccin genera la
obligacin de indemnizacin de perjuicios, pero no afecta a la validez de las
enajenaciones realizadas. Lo anterior es sin perjuicio del establecimiento de
penas o multas y del otorgamiento de garantas, aun la prenda de acciones,
para caucionar el cumplimiento de las restricciones a la enajenacin que puede
establecerse de acuerdo a las normas generales.
4.- Gravmenes sobre acciones.El artculo 23, incisos 1, 2 y 3 de la LSA expresan:
La constitucin de gravmenes y de derechos reales distintos del dominio
sobre las acciones de una sociedad, no le sern oponibles a sta, a menos que
se le hubiere notificado por ministro de fe, el cual deber inscribir el derecho o
gravamen en el Registro de Accionistas.

El embargo sobre acciones no priva a su dueo del pleno ejercicio de los

derechos sociales, excepto el de la libre cesin de las mismas que queda
sujeta a las restricciones establecidas en la ley comn.
En los casos de usufructo, las acciones se inscribirn en el Registro de
Accionistas a nombre del nudo propietario y del usufructuario, expresndose la
existencia, modalidades y plazos del usufructo. Salvo disposicin expresa en
contrario de la ley o de la convencin, el nudo propietario y el usufructuario
debern actuar de consuno frente a la sociedad.
Los gravmenes que puedan afectar a acciones de sociedades annimas son
el usufructo, el fideicomiso, la prenda, el embargo y las medidas precautorias y
prohibiciones voluntarias de enajenar. Las prohibiciones voluntarias de
enajenar slo producen, en caso de infraccin, el mismo efecto que la violacin
de cualquier otro acto o contrato, obligan al pago de una indemnizacin, pero
no invalidan la enajenacin.
En cuanto al gravamen de prenda, puede constituirse ella sobre acciones de
sociedades annimas, de conformidad con lo prescrito en el art.2389 del
Cdigo Civil, si la obligacin principal es civil. Si sta es mercantil, se
constituir de acuerdo a lo prescrito en los artculos 813 y siguientes del Cdigo
de Comercio. Si el acreedor es un banco, puede constituirse adems prenda,
de conformidad a lo prescrito en la ley 4.287, sobre Prenda de Valores
Mobiliarios a favor de bancos. Todas esas disposiciones requieren notificar de
la prenda a la sociedad emisora.

5.- Trasmisin de acciones.Se refieren a esta materia los artculos 18 y 23 inciso 4, de la LSA y los arts.
18 y 23 a 26 del Reglamento.
De acuerdo con dichas normas, las acciones pertenecientes a una persona
difunta deben inscribirse a nombre de sus herederos o sus legatarios, en su
caso, en el plazo de 5 aos desde el fallecimiento. Si as no ocurriere, la
sociedad, previo los trmites establecidos en el Reglamento, puede enajenar
las acciones en remate en bolsa, y su producto pasa a los cuerpos de
bomberos.
Las acciones que pertenezcan a una comunidad hereditaria, al igual que
cualquiera otra comunidad sobre acciones, obligan a los codueos a designar
un representante comn para actuar ante la sociedad.
E.- DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL ACCIONISTA
Estos derechos y obligaciones admiten ser calificados en individuales y
colectivos. Son derechos individuales los radicados en el patrimonio de cada
accionista, de los cuales no puede ser privado ni por la mayora ni por el
estatuto. Son obligaciones individuales del accionista aquellas que lo

vinculan en su patrimonio. Son derechos colectivos de los accionistas

aquellos que slo se pueden ejercer si se cumplen con determinados requisitos
de mayoras. Son obligaciones colectivas de los accionistas aquellas que
pesan sobre los accionistas como masa.
Tambin los derechos y obligaciones de los accionistas pueden ser clasificados
por su fuente, segn provengan de la ley o los estatutos o de otros actos, por
ejemplo del contrato de suscripcin de acciones
a) Derechos y obligaciones colectivos de los accionistas.
Los derechos colectivos de los accionistas por regla general son aquellos que
para su ejercicio deben ser tratados en junta de accionistas. O sea, estos
derechos se confunden con las materias propias de las juntas de accionistas y
las estudiaremos al tratar dicha materia. Como derechos colectivos que pueden
ejercerse fuera de junta podemos citar el caso del art. 58 N3 de la LSA, que
faculta al 10% de las acciones emitidas con derecho a voto para exigir la
convocatoria de una junta ordinaria o extraordinaria, y el derecho contemplado
en el art.105 de la LSA, que faculta al 20% de los accionistas de una sociedad
annima cerrada para exigir la disolucin de la sociedad en los casos previstos
en dicha disposicin legal.
La nica obligacin colectiva de los accionistas es aquella que consiste en
soportar las prdidas.

b) Obligaciones individuales del accionista.

Es obligacin individual de carcter legal que pesa sobre un accionista cumplir
con su obligacin de aportar. Como lo seala el inciso segundo del artculo 19
de la LSA, esta obligacin se mantiene en el caso de transferencia de acciones
no pagadas respecto del cedente.
Tambin pesa sobre el accionista la obligacin general de todo acto asociativo
de guardar lealtad y colaboracin a la sociedad de que forma parte,
obligaciones que cobran mayor vigor en las sociedades paritarias o de pocos
accionistas.
c) Derechos individuales del accionista.
1.- Derechos del accionista derivados de su calidad de dueo de la
accin.La verdad es que todos los derechos del accionista provienen de
su calidad de dueo de las acciones. Sin embargo, bajo este epgrafe nosotros
slo trataremos aquellos derechos del accionista derivados de la accin
considerada como una cosa.
El accionista como dueo de accin puede transferirla o gravarla y este
derecho est garantizado por el estatuto constitucional del dominio, al igual que

cualquier otro bien que posea. La libre cesibilidad de la accin admite las
restricciones que hemos examinado.
Como dueo de su accin, su propietario no puede ser privado de su dominio,
salvo por disposicin judicial, en caso de acciones judiciales, o mediante
expropiacin. Reconoce este principio el artculo 100 de la LSA, en cuanto
prescribe que ningn accionista, a menos que consienta en ello, puede perder
su calidad de tal con motivo de un canje de acciones, fusin, incorporacin,
transformacin o divisin de una sociedad annima.
2.- Derechos cuotativos del accionista.- El accionista, como todo socio de
una sociedad, tiene un derecho contra la sociedad, que significa una cuota o
tanto por ciento del capital social. Evidentemente se encuentra comprendido en
las garantas del dominio del accionista sobre su accin no ser privado o
disminuido en el porcentaje que le corresponde en el capital de la compaa.
Este derecho de no ser privado de su cuota en el capital se refleja en el
derecho de suscripcin preferente de acciones de pago que le reconoce
nuestra legislacin.
3.- Derechos del accionista a la poca de liquidacin de la sociedad.- Este
es un derecho eventual, pues slo procede si el resultado de la liquidacin de
los activos arroj lo suficiente para pagar las deudas sociales (art.117, inc. 1
LSA).
Este derecho equivale a la participacin del accionista en el capital social, que
depende de la proporcin entre el nmero de acciones que posea y el total del
capital pagado. Abarca tambin los derechos y acciones que pudieran
corresponderle en la liquidacin de la sociedad disuelta, sea por fusin o por
aporte de
Estos derechos de los accionistas en la liquidacin pueden ser restringidos a
favor de accionistas preferentes, como se ha sealado.
4.- Derecho del accionista a la utilidad.El derecho del accionista a la utilidad es una consecuencia del elemento de la
esencia de la sociedad, y estos son:
a) Derecho al dividendo. As se llaman los repartos de utilidad en estas
sociedades, que, salvo acciones preferentes, debe hacerse a prorrata de las
acciones pagadas, a menos que los estatutos se la otorguen adems a las
acciones suscritas y no pagadas. El derecho mnimo al dividendo en las
sociedades annimas abiertas asciende al 30% de la utilidad anual, si no hay
prdidas de arrastre que cubrir previamente. En las annimas cerradas el
porcentaje mnimo es aquel que se fija en los estatutos. A falta de fijacin, rige
el 30% al igual que en las abiertas.
b) Derecho a las acciones liberadas u otras opciones. La junta de
accionistas puede acordar capitalizar utilidades y repartir acciones liberadas de

pago o cras u otorgar opcin a los accionistas de ser pagados del dividendo
con otros bienes.
5.- Derechos a voz y voto.Por regla general todo accionista tiene derecho a voz y voto en las juntas de
accionistas. Con respecto al derecho a voto rige la regla que se expresa por
una accin un voto, prohibindose el voto mltiple, pero permitindose su
divisin en caso de elecciones. Pueden por excepcin existir acciones
preferentes sin derecho a voto o con voto restringido.
6.- Derechos a la informacin.Estas materias las trataremos al estudiar las obligaciones del directorio y al
tratar de las juntas de accionistas y del balance.
7.- Derechos judiciales.Nuestra legislacin sobre sociedades annimas no restringe, por regla general,
los derechos procesales del accionista tanto para demandar la nulidad de la
sociedad o para impugnar cualquiera de los actos societarios, por ejemplo, la
validez de los acuerdos del directorio y de las juntas de accionistas.
8.- Derecho de retiro. Por su mayor extensin lo analizaremos en el nmero
siguiente.

E.- DERECHOS DE RETIRO DEL ACCIONISTA Y SU EXCLUSIN.

Las tendencias modernas que protegen la conservacin de la empresa tienden
a limitar los casos de disolucin de la sociedad ampliando el mbito de accin
de la exclusin o retiro del socio o accionista. Esta tendencia ha sido recogida
por nuestra legislacin, que ha establecido varios casos en que se otorga el
derecho a retiro o se permite la exclusin respecto del accionista de
sociedades annimas.
En general el derecho a retiro de un accionista de una sociedad annima
consiste en la facultad de una persona de dejar de pertenecer a una sociedad
annima, la cual disminuye su capital en el monto de los derechos del socio,
debiendo la sociedad resarcirle por su retiro.
La fuente de la cual puede provenir el derecho de retiro del accionista y su
obligacin de ser excluido puede ser la ley, el estatuto o una decisin judicial.
Nuestra ley ha contemplado en relacin con la sociedad annima la posibilidad
de la exclusin total o parcial del socio en caso de incumplimiento de la
obligacin de aportar, pues se permite la venta de sus acciones u otros arbitrios
estatutarios o legales tendientes a reducir del ttulo a las acciones
efectivamente pagadas.

El derecho a retiro ha sido normado por la LSA en el artculo 69 y en los

artculos 76 a 81 del Reglamento, sin perjuicio de ciertas disposiciones del
artculo 69 bis que tambin son aplicables.
De acuerdo con dichas normas, cabe concluir:
a) En cuanto a la titularidad del derecho. La tiene el accionista disidente. El
accionista disidente es aquel que en la respectiva junta se hubiere opuesto al
acuerdo que da derecho a retiro, o que, no habiendo concurrido a la junta,
manifieste su disidencia por escrito a la sociedad, dentro del plazo de 30 das
contado desde la fecha de celebracin de la junta de accionista que adopt el
acuerdo que lo motiva. Deber comunicarse por carta certificada o por
presentacin escrita entregada por un notario.
b) Los acuerdos que dan origen a retiro de la sociedad son:
1) La transformacin de la sociedad;
2) La fusin de la sociedad;
3) La enajenacin del 50% o ms del activo social, en los trminos
referidos en el N9) del artculo 67;
4) El otorgamiento de las cauciones a que se refiere el N11) del artculo
67;
5) La creacin de preferencias para una serie de acciones o el aumento
o reduccin de las ya existentes. En este caso, tendrn derecho a
retiro nicamente los accionistas disidentes de la o las series
afectadas;
6) El saneamiento de la nulidad causada por vicios formales que
adolezca la constitucin de la sociedad o alguna modificacin de sus
estatutos que diere este derecho;
7) Los dems casos que establezcan la ley o sus estatutos, en su caso.
c) Precio que debe pagarse al disidente. Se refieren a esta materia el inc. 3
del artculo 69 y el inc. 7 del artculo 69 de la LSA, y los artculos 77 a 80 del
Reglamento.
Si se trata de sociedades annimas cerradas o de abiertas sin
transaccin burstil, el precio es el valor libro. Se entiende por valor libro aquel
que resulte de la divisin del capital pagado, agregando las reservas sociales y
ms la utilidad o menos las prdidas, por el nmero de acciones suscritas y
pagadas (Capital+reservas+utilidades-prdidas: por el nmero de acciones
pagadas=valor libro por accin). Se consideran los valores que arroje el ltimo
balance social corregido monetariamente.
Con respecto a las sociedades annimas abiertas cuyas acciones tienen
transaccin burstil, los nmeros 3 y 4 del artculo 79 del Reglamento tratan el
tema en los siguientes trminos.

Se entiende por acciones de transaccin burstil aquellas que as sean

calificadas por la Superintendencia, la que deber tener presente el volumen,
periodicidad, nmero y diversificacin de quienes participen en las
transacciones burstiles, como cedentes o adquirentes, cuanta de stas y
cualquier otra circunstancia de las transacciones.
Cuando se trate de acciones de transaccin burstil, el valor de la accin
ser el promedio ponderado de las transacciones burstiles de la accin en los
dos meses precedentes al da de la junta que motiva el retiro.
d) Procedimiento. Segn el artculo 70 de la LSA, el derecho a retiro deber
ejercido por el dentro el accionista disidente dentro del plazo de 30 das
contado desde la fecha de celebracin de la Junta de Accionistas que adopt el
acuerdo que lo motiva.
El derecho a retiro slo comprende las acciones que el accionista disidente
posea inscritas a su nombre en el Registro de Accionistas de la sociedad, a la
fecha que determina su derecho a participar en la junta en que se adopt el
acuerdo al que se opuso.
e) Pago al disidente. El precio de las acciones se pagar sin recargo alguno
dentro de los 60 das siguientes a la fecha de celebracin de la junta en que se
tom el acuerdo que motivo el retiro. Si no se pagare dentro de dicho plazo, el
precio deber expresarse en U.F. y devengar intereses corrientes a contar del
vencimiento del plazo antes sealado.
La sociedad debe publicar mediante aviso destacado en un diario de amplia
circulacin nacional y remitir una comunicacin a los accionistas con derecho,
dentro del plazo de 2 das siguientes a la fecha en que nazca el derecho a
retiro.
d) Renuncia y retracto. El accionista disidente podr renunciar a hacer
efectivo su derecho a retiro, hasta antes que la sociedad le efecte el pago.

8.- ADMINISTRACIN Y REPRESENTACION

No existe un sistema de aplicacin universal sobre la forma de administracin y
representacin de la sociedad annima.
En el sistema anglosajn, es muy corriente en la prctica el uso de sistemas de
administracin mediante un borrad of directors o directorio, y mediante
management o gerentes, tambin llamados vicepresidentes ejecutivos.
Otros sistemas, como el alemn, permiten una dualidad de rganos, el
directorio propiamente tal y la junta de vigilancia, la que tiene funciones
directivas generales y que puede sta estar integrada por representantes de los
trabajadores. En Francia se admite tambin la dualidad de rganos, un consejo
de administracin encargado de la fijacin de las lneas generales y un
directorio encargado de la ejecucin.

En nuestro pas se ha optado por un sistema rgido de administracin de la

sociedad annima, consagrado mediante normas de orden pblico. Ellas
establecen que la administracin quede radicada en el directorio, considerado
como un rgano de la compaa.
A.- DEL DIRECTORIO
1.- Representacin de la sociedad annima por un directorio.La ley encomienda al directorio de cada sociedad annima su administracin.
As aparece de lo dispuesto en los artculos 2061 del Cdigo Civil, 1 y 31 de
la LSA.
La administracin de la sociedad annima por su directorio la impone la ley
como norma de orden pblico, sin perjuicio de que el directorio ejerza esta
administracin directamente o por medio de ejecutivos, de acuerdo al
organigrama de administracin que el propio directorio apruebe o determine.
El artculo 31, inciso primero expresa: La administracin de la sociedad
annima la ejerce un directorio elegido por la junta de accionistas.
El art. 40 inc.1 de la LSA sobre el particular expresa:
El Directorio de una sociedad annima la representa judicial y
extrajudicialmente y para el cumplimiento del objeto social, lo que no ser
necesario acreditar a terceros, est investido de todas las facultades de
administracin y disposicin que la ley o el estatuto establezcan como
privativas de la junta general de accionistas, sin que sea necesario otorgarle
poder especial alguno, inclusive para aquellos actos y contratos respecto de los
cuales las leyes exijan esta circunstancia. Lo anterior no obsta a la
representacin que compete al gerente, conforme a lo dispuesto en el artculo
49 de la presente ley.
De esta norma fluye claramente la calidad de representante legal de la
sociedad annima que tiene el directorio, impuesto por la ley como norma de
orden pblico.
El precepto transcrito otorga al directorio plena facultad para representar a la
sociedad para el cumplimiento del objeto social, lo que no es necesario
acreditar a terceros.
Esto significa que el directorio tiene plena responsabilidad frente a los
accionistas por las consecuencias de actos o negocios que realice, ajenos al
giro social. Sin embargo, dichos actos no son nulos ni oponibles a la sociedad
frente a terceros, pues la disposicin seala que no es necesario acreditar
frente a terceros que la actuacin quede comprendida en el giro social.
2.- Delegacin de facultades del directorio y poderes.-

Dado el carcter colegiado del directorio y la eficacia y rapidez que se imponen

en la vida moderna en la gestin de la empresa, es imposible que el directorio
intervenga en todo acto de representacin de la compaa. Por ello es muy
corriente que los directorios de las sociedades otorguen poderes amplsimos al
gerente o a directores que posibiliten a stos para poder actuar eficazmente en
el mundo de los negocios.
El inc.2 del art. 40 de la LSA expresa: El directorio podr delegar parte de sus
facultades en los gerentes, subgerentes o abogados de la sociedad, en un
director o en una comisin de directores y, para objeto especialmente
determinados, en otras personas.
Del precepto recin transcrito, puede colegirse que no obstante las
delegaciones o poderes que el directorio pueda otorgar, por regla general
conserva la direccin de la compaa, pudiendo entonces dar las instrucciones
que estime del caso a sus apoderados y dejar sin efecto o modificar en
cualquier tiempo las delegaciones o poderes otorgados. En efecto, no puede el
directorio hacerse sustituir en la administracin de la compaa que la ley le
impone en forma privativa.
3.- Naturaleza jurdica de los vnculos de la sociedad con el directorio.
El directorio en virtud de la ley tiene el carcter de rgano administrativo y
representativo de la sociedad. No es un mandatario de sta ni de sus
accionistas. As se desprende de lo prescrito, entre otros, en los artculos 2061
del Cdigo Civil y artculos 1, 31, 39, incisos 3 y 4 de la LSA.
4.- Los estatutos y el directorio.
Si bien el N6 del artculo 4 de la LSA permite a los estatutos sealar la
organizacin y modalidades de la administracin social, la facultad de los
estatutos para reglamentar la administracin social se encuentra rigurosamente
limitada por la ley.
En efecto, los estatutos no pueden privar al directorio de su carcter de rgano
administrativo y representativo de la sociedad. Si los estatutos nada dicen, la
sociedad se entiende administrada por un directorio de 3 mientros, si es
cerrada, o de 5 miembros, si es abierta, en ambos casos, en general, elegidos
por la junta de accionistas.
Al tratar de las determinadas materias iremos sealando las posibilidades
admitidas por la ley al estatuto que dicen relacin con establecer normas sobre
el funcionamiento del directorio.
3.- Mnimo de directores y duracin en sus cargos (Arts. 31 y 34).
Tanto en relacin con el nmero de los directores como en cuanto al plazo
normal de duracin de sus cargos, la ley les encomienda a los estatutos su
determinacin, con ciertas limitaciones. Adems se establecen normas

supletorias en subsidio de las estatutarias. La ley no limita el nmero de los

directores que los estatutos puedan establecer, pero fija un mnimo de cinco
para las sociedades annimas abiertas y de tres para las cerradas. No
establece un mximo. A falta de disposicin estatutaria, rigen en cuanto al
nmero del directorio los mnimos legales ya sealados, que varan si la
sociedad es abierta o cerrada.
La duracin normal del cargo del director debe establecerse en los estatutos,
no pudiendo exceder de tres aos. Si ellos nada dicen, el directorio debe
renovarse anualmente. Se entienden prorrogados estos plazos por mientras no
se designen reemplazantes.
Tratndose de sociedades annimas abiertas, cuyo patrimonio burstil sea
igual o superior a 1.500.000 unidades de fomento, debern tener un directorio
formado por 7 miembros como mnimo y adems deben formar un comit de
directores compuesto 3 miembros (art.50 bis).
4.- Clase de directores. Titulares y suplentes.
Sobre directores titulares y suplentes, los incisos 1 a 3 del art.32 de la LSA
expresan:
Los estatutos podrn establecer la existencia de directores suplentes, cuyo
nmero deber ser igual al de los titulares. En este caso cada director tendr
un suplente, que podr reemplazarle en forma definitiva en caso de vacancia y
en forma transitoria en caso de ausencia o impedimento temporal de ste.
Los directores suplentes siempre podrn participar en las reuniones del
directorio con derecho a voz y slo tendrn derecho a voto cuando falten sus
titulares.
A los directores suplentes les sern aplicables las normas establecidas para los
titulares, salvo excepcin expresa en contrario o que de ellas mismas aparezca
que no le son aplicables.
Clasificando a los directores teniendo en consideracin por quin son elegidos,
podemos sealar que adems de aquellos designados en junta de accionistas,
cabe considerar al directorio provisorio que nombran los accionistas fundadores
en la escritura de constitucin de la sociedad, los que a su vez pueden ser
titulares y suplentes, y duran hasta la primera junta ordinaria de la sociedad; de
los cuales trata el N11 del art. 4 de la LSA Tambin puede haber directores
reemplazantes en caso de vacancia, designados por el propio directorio,
referidos en el inciso final del art.42 de la LSA que duran en sus cargos hasta la
prxima junta ordinaria de accionistas.
Es prctica habitual adems de nombrar presidente, la designacin por el
directorio de vicepresidente y directores ejecutivos. Estas ltimas
designaciones importan la delegacin de facultades de administracin por el
directorio a los cargos o personas designadas.

4.- El presidente, el vicepresidente y el secretario del directorio.

Al presidente o quien preside una sesin se refieren, entre otros preceptos, los
artculos 47 y 135 de la LSA y los artculos 19, 38, 39 y 72 de su Reglamento.
Menciona al secretario el art. 39 del Reglamento.
Nuestra normativa slo contempla al presidente del directorio de la sociedad y
no el cargo de vicepresidente. No obstante, en muchos estatutos se le da tal
denominacin al director subrogante del presidente, lo que en nuestra opinin
no tiene otra trascendencia jurdica que indicar que el vicepresidente reemplaza
al presidente.
El presidente del directorio es un director de una sociedad annima que le
corresponde ejercer las funciones que la ley, los estatutos, el directorio, la junta
de accionistas, el Reglamento y la costumbre mercantil le encomiendan.
Las funciones y atribuciones del presidente son:
a) Legales. El art.47 inc. 1, a falta de norma diversa de los estatutos,
encomienda a quien presida la reunin dirimir los empates. Antese que tal
funcin no se confiere al presidente titular del directorio, sino a quien presida la
sesin.
b) Los arts. 38 y 72 del Reglamento le encomiendan efectuar la citacin a
reuniones extraordinarias del directorio y a presidir las juntas de accionistas y
firmar el acta en ellas. El artculo 19 del Reglamento le encomienda firmar los
ttulos de las acciones.
c) los estatutos y las juntas de accionistas, generalmente pueden
encomendarle otras funciones al presidente.
d) La costumbre mercantil le ha encomendado al presidente confeccionar la
tabla de materias a tratar en una reunin de directorio.
El art.39 inc. 1 del Reglamento se refiere a la eleccin del presidente en los
siguientes trminos:
En su primera reuni despus de la junta ordinaria de accionistas en que se
haya efectuado su eleccin, el directorio elegir de su seno un presidente, que
lo ser tambin de la sociedad. En caso de empate, decidir la suerte.
El secretario del directorio mencionado en el art.39 del Reglamento es la
persona a cargo de llevar el libro de actas respectivo. El Reglamento establece
que tiene tal calidad, a falta de designacin, el gerente. Normalmente en las
grandes sociedades se designa a un abogado para tal efecto.
5.- Funcionamiento del directorio.

a) Funcionamiento en sala legalmente constituida.- El inc.1 del art.39 de la

LSA prescribe que las funciones de los directores deben ejercerse en sala
legalmente constituida.
La exigencia legal se traduce en que los acuerdos del directorio slo tienen
valor si se toman en sesin de ste debidamente citada, celebrada en el lugar y
fecha y hora que corresponda, con los qurum de asistencia y para tomar
acuerdos requeridos, pasada y firmada en el correspondiente libro de actas.
Debe aclararse que un supuesto acuerdo del directorio tomado sin cumplir los
requisitos indicados y que no obstante se tradujo en la celebracin de un acto
con un tercero, no significa la nulidad de dicho acto, sino su inoponibilidad
respecto de la sociedad, quedando obligados con el tercero los que celebraron
el acto, de acuerdo a las reglas generales.
b) Reuniones ordinarias y extraordinarias.- El art.38 del Reglamento
distingue entre sesiones ordinarias y extraordinarias. Las primeras se celebran
en las fechas y horas predeterminadas por el directorio y las segundas cuando
lo determine el presidente, por su propia iniciativa, o si la califica como
conveniente, a peticin de cualquier director. Si lo solicita la mayora del
directorio, est obligado a citar a reunin extraordinaria. Segn lo determina el
inciso final del art.40 del Reglamento, la citacin a reunin extraordinaria debe
indicar las materias que en ellas se tratarn. Si no asiste la unanimidad de los
directores en ejercicio, slo podr tomarse acuerdo sobre la materias de la
citacin.
c) Citacin a las reuniones.- El art. 40 del Reglamento expresa: La citacin a
sesiones extraordinarias de directorio se practicar mediante carta certificada
despachada a cada uno de los directores, a lo menos, con tres das de
anticipacin a su celebracin. Este plazo podr reducirse a 24 horas de
anticipacin, si la carta fuere entregada personalmente al director por un
notario pblico.
La citacin a sesin extraordinaria deber contener una referencia a la materia
a tratarse en ella y podr omitirse si a la sesin concurriere la unanimidad de
los directores de la sociedad.
d) Lugar, da y hora para la celebracin de sesiones.- No existe norma expresa
legal o reglamentaria sobre estos particulares. Pueden establecerse sobre
estas materias reglas estatutarias. En la prctica, las reuniones se hacen en
algn lugar ubicado dentro del domicilio social.

6.- Actas y momento para llevar a efecto los acuerdos.

El art. 48 de la LSA prescribe:
Las deliberaciones y acuerdos del directorio se escriturarn en un libro de
actas por cualquiera medios, siempre que stos ofrezcan seguridad que no
podr haber intercalaciones, supresiones o cualquier otra adulteracin que

pueda afectar la fidelidad del acta, que ser firmada por los directores que
hubieren concurrido a la sesin.
Si alguno de ellos falleciere o se imposibilitare por cualquier causa para firmar
el acta correspondiente, se dejar constancia de la misma de la respectiva
circunstancia o impedimento.
Se entender aprobada el acta desde el momento de su firma, conforme a lo
expresado en los incisos precedentes y desde esa fecha se podrn llevar a
efecto los acuerdos a que ella se refiere.
Esta norma que ordena llevar un libro de actas y firmas los acuerdos del
directorio, es de orden pblico, y los directores y gerentes que no cumplan con
tal disposicin responden de los perjuicios que cauce su omisin.
Por su parte el art. 41 del Reglamento seala:
Los acuerdos del directorio podrn llevarse a efecto una vez aprobada el acta
que los contiene, lo que ocurrir cuando as se haga en una sesin posterior o
cuando el acta se encuentre firmada por todos los directores que concurrieron
a la sesin respectiva, salvo las excepciones legales.

7.- Qurum para sesionar y tomar acuerdos.

El art. 47 inciso 1 y 2 de la L.S.A. dispone:
Las reuniones del directorio se constituirn con la mayora absoluta del
nmero de directores titulares establecidos en los estatutos y los acuerdos se
adoptarn por la mayora absoluta de los directores asistentes con derecho a
voto. En caso de empate, y salvo que los estatutos dispongan otra cosa,
decidir el voto del que presida la reunin.
Los estatutos podrn establecer qurum superiores a los sealados.
Como se puede apreciar, al ley, a ttulo de disposiciones de orden pblico, slo
establece qurum mnimos que los estatutos pueden aumentar, y aun exigir el
qurum mximo, la unanimidad de los directores, para todas o determinadas
materias, tanto de asistencia como para tomar acuerdos.
En cuanto a empates, la ley establece que a falta de norma estatutaria, decide
el voto del que preside la sesin, que puede ser el presidente titular o quien lo
reemplace.
8.- Eleccin de directores.
El primer directorio es elegido por los accionistas fundadores, por unanimidad,
en la escritura de constitucin y dura hasta que se celebre la primera junta
ordinaria de accionistas, como lo seala el N 11 del art. 4, en relacin con el
art.56 N3, ambos de la LSA.

Lo normal es que los directores, sean titulares o suplentes, se nombren por el

perodo que corresponda por la junta ordinaria, por el tiempo prescrito por la ley
o los estatutos. Si se produce la vacancia de un director titular, es reemplazado
por su suplente, si lo hay. Si no se pudiera llenar la vacancia en la forma
sealada, el propio directorio, con el qurum ordinario, si los estatutos no
sealan otra cosa, elige al reemplazante. En tal evento, el reemplazante y todo
el directorio duran en sus cargos hasta la prxima junta de accionistas, en que
debe procederse a renovar ntegramente el directorio. Si por cualquier causa
no se celebrare la junta en la poca que corresponde, destinada a la eleccin
del directorio, se entienden prorrogadas las funciones de los directores por
mientras no se elijan los reemplazantes, estando el directorio obligado a citar a
junta de accionistas, dentro del plazo de 30 das. Las normas indicadas se
infieren de lo prescrito en los arts. 31 inc. 1, 32 inciso final y 34 de la LSA.
Las normas anotadas, especialmente aquella que establece para el caso de
vacancia en el cargo de cualquier director que deba renovarse totalmente el
directorio, estn establecidas para asegurar que en el directorio estn
representados los accionistas de la minora, pues es la mayora la que tiene
derecho a elegir al reemplazante hasta la prxima junta.
9.-Revocacin de directores.
Segn lo seala la propia definicin de la sociedad annima (art. 1 LSA) y el
art. 2061 del C.C.) los directores son esencialmente revocables. Sin embargo,
esta revocabilidad presenta caractersticas especiales. Debe ser total. La junta
de accionistas no puede revocar en el cargo a determinados directores, sino a
la totalidad de ellos, sin perjuicio de que en la eleccin ulterior pueda elegir a
los que estime pertinentes. As lo establecen los arts. 31 inc.2, 32 inciso final y
38 de la LSA, en calidad de normas de orden pblico, no alterables por los
estatutos. Estas normas tienen por finalidad asegurar que el directorio sea de la
confianza de la mayora de los accionistas, de una parte, y de otra que las
minoras mantengan su representacin en el directorio. En efecto, si cambia la
composicin accionaria de una compaa, la nueva mayora puede obligar a
citar a junta para remover a todo el directorio.
Segn lo dispone el inciso tercero del art.77 si la junta rechaza el balance
sometido a su consideracin por segunda vez, se entender revocado el
directorio.
10.- Cmo deben ejercerse las atribuciones, deberes y obligaciones del
directorio. El inters social.
El art. 39 inciso final de LSA expresa:
Los directores elegidos por un grupo o clase de accionistas tienen los mismos
deberes para con la sociedad y los dems accionistas que los directores
restantes, no pudiendo faltar a stos y aqulla a pretexto de defender los
intereses de quienes los eligieron
Por su lado, el N7 del art. 42 de la LSA prohbe a los directores:

En general, practicar actos ilegales o contrarios a los estatutos o al inters

social o usar de su cargo para obtener ventajas indebidas para s o para
terceros relacionados en perjuicio del inters social. Los beneficios percibidos
por los infractores a lo dispuesto en los tres ltimo nmeros de este artculo
pertenecern a la sociedad, la que adems deber ser indemnizada por
cualquier otro perjuicio.
De la manera sealada nuestra legislacin acoge la tesis de que los directores
en su calidad de rganos de la sociedad deben actuar velando y en
concordancia con el inters social, concebido como distinto de la tutela de los
intereses particulares de los accionistas, sean stos de la mayora o la minora.
En efecto, la disposicin legal en comento prescribe que los directores no
pueden faltar a sus deberes con la sociedad y los otros accionistas a pretexto
de defender los intereses de quienes los eligieron.
Se entiende por inters social, el inters comn de todos los accionistas en
obtener beneficios de carcter econmico realizando las operaciones del giro
social, para ser repartidos a prorrata entre los accionistas.
10.- Deberes de informacin del directorio.
El directorio, como administrador de la sociedad, tiene deberes con los
accionistas de mantenerlos informados, como principales interesados en la
marcha y resultados de la sociedad.
Si la sociedad pretende obtener recursos del pblico en el Mercado de Valores,
sea mediante pagars, bonos o acciones de su emisin, adquiere obligaciones
de informacin respecto del pblico y bolsas.
Respecto de organismos que les corresponde fiscalizar o calificar a la
respectiva sociedad, sta debe darles la informacin que precisan para el
debido cumplimiento de sus funciones. Tal es el caso de la Superintendencia
de Valores y Seguros, Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras
y de Seguridad Social y otras.
En cuanto a las informaciones sobre la situacin econmica y financiera de la
sociedad, ella se cumple fundamentalmente con la confeccin anual por el
directorio del balance y memoria que debe presentar a la junta de accionista.
Slo por excepcin el directorio debe dar informacin sobre operaciones
determinadas. Tales casos se refieren a operaciones con personas
relacionadas, remuneraciones de directores por funciones distintas del ejercicio
de su cargo, operaciones respecto de las cuales un director se opuso a su
realizacin para salvar su responsabilidad legal. La regla general est
establecida en el artculo 46 de L.S.A.
Si no se cumple debidamente con el deber de informacin y por ello se causa
perjuicio a la sociedad, a los accionistas o a terceros, los directores quedan
solidariamente responsables de ellos, sin perjuicio de las sanciones que pueda
imponer en su caso la Superintendencia.

11.- Actos y contratos con personas relacionadas.

Esta materia est tratada en los arts. 42 N5, 44, 89, 93 y 126 de la L.S.A.
Estas disposiciones establecen que las sociedades annimas pueden celebrar
actos y contratos con personas que tienen influencia o injerencia en la
administracin de la sociedad o en la propiedad de las acciones de la
compaa, siempre que dichos actos se celebren previo acuerdo del directorio y
en condiciones de equidad. Si no se cumplen tales exigencias, no se invalida el
acto, pero la ley otorga a los afectados derechos a ser indemnizados.
La ley distingue los siguientes casos:
a) Actos en los cuales tiene Inters un director, sea por s o como
representante de otra persona. Evidentemente que tiene tal inters el director
en aquellos actos que realiza a su propio nombre con la sociedad, aunque lo
efecte por cuenta ajena. Adems de aquellos actos celebrados por el propio
director, la norma considera que tiene inters el director si en ellos interviene el
cnyuge o sus parientes hasta segundo grado de consanguinidad o afinidad,
sociedades o empresas de que sea director o dueo, a travs de otras
personas naturales o jurdicas, de un 10% o ms de su capital (art.44 LSA).
b) Actos celebrados entre la matriz y las filiales o coligadas. De acuerdo
con el art.89 de LSA, se aplican las disposiciones en estudio si la contraparte
de la sociedad annima es una sociedad coligada o tiene el carcter de matriz
o filial con respecto a ella. Si se trata de una sociedad annima abierta,
abarcarn las normas en estudio las operaciones que realice directamente o a
travs de otras entidades de su grupo empresarial con sus personas
relacionadas, de conformidad a lo previsto en la Ley 18.045, sobre Mercado de
Valores.
c) El acto debe celebrarse en condiciones de equidad o mercado.- El
art.44 inc. 1 de la L.S.A. seala que los actos a que se refieren las
disposiciones deben ajustarse a condiciones de equidad similares a las que
habitualmente prevalecen en el mercado.
Por su parte el art. 136 establece: Cada vez que en la ley se haga referencia a
las condiciones de equidad, a las imperantes en el mercado o a las ventajas o
beneficios indebidos u otras similares, debe entenderse que son aquellas
imperantes en la misma poca de su ocurrencia.
La finalidad de estas normas tiende, por un lado, a impedir que personas
relacionadas con una sociedad annima obtengan beneficios indebidos de ella.
De otro lado, en cuanto a operaciones entre sociedades relacionadas, la norma
pretende evitar que se traspasen recursos de una sociedad a otra, mediante
contratos que sean favorables a una de ellas, pues ello puede daar los
intereses de los otros accionistas, ya que la composicin accionaria de dos
sociedades relacionadas puede no ser la misma.

Las condiciones de mercado se relacionan con el precio y el factor de equidad

se aplica ms plenamente a las dems condiciones de la operacin, tales como
la poca de realizarla, plazos, forma de pagos y garantas.
d) Aprobacin previa por parte del directorio e informacin a la junta de
accionistas. En los casos previstos, la ley prescribe que las operaciones
deben ser conocidas y acordadas previamente por el directorio y que debe
darse cuenta de ellas en la prxima junta de accionistas por quien presida
(art.44 inc. 1).
e) Sancin legal en caso de infraccin.- La infraccin a las normas
comentadas, no afecta a la validez del acto. El inciso final del artculo 44 de la
LSA lo seala expresamente y dice que se otorga a la sociedad, a los
accionistas y a terceros interesados derecho para exigir indemnizacin por los
perjuicios causados, y adems se contempla el derecho a exigir del director
infractor que colacione a la sociedad los beneficios que l, sus parientes o
representantes hubieren obtenido de dichas negociaciones.

B. DE LOS DIRECTORES.
1.- Naturaleza jurdica de los vnculos entre la sociedad y sus directores.
El art. 37 inciso 1 de la LSA dispone:
La calidad de director se adquiere por aceptacin expresa o tcita del cargo.
La junta de accionistas o el directorio o los fundadores en su caso designan a
los directores. Aquel que es nombrado como tal puede o no aceptar el cargo. Si
acepta, puede hacerlo expresamente o mediante un acto que importe
aceptacin, como asistir a una sesin de directorio.
La doctrina nacional se ha dividido en cuanto a la naturaleza del vnculo que
une a la sociedad y sus directores. Para algunos es un contrato que podra
calificarse de innominado o atpico. Para otros, se trata de un vnculo de
carcter legal.
La importancia de la discusin doctrinaria estriba en que si se acoge una tesis,
habra que aplicar las reglas legales de la responsabilidad contractual. Si se
plica la otra, aquellas de la responsabilidad legal o aquiliana.
La mayora de los autores estiman que el vnculo que une a los directores con
la sociedad es la ley, no obstante se requiera de la concurrencia de la voluntad
del director de aceptar el cargo, por una parte, y del rgano social que lo
nombra. Esta conclusin est basada en que precisamente las obligaciones de

los directores estn establecidas en la ley en forma directa, y la infraccin de

normas legales acarrea responsabilidad legal o aquiliana. Adems concurre
otra razn de texto que reafirma tal conclusin, que son las presunciones de
responsabilidad que establece el artculo 45, pues tales presunciones no son
necesarias en el caso de responsabilidad contractual.
2.- Remuneracin de los directores.
El inciso 1 del art. 33 de la LSA dispone que los estatutos deben sealar si los
directores sern o no remunerados por sus funciones. Adems, la norma
seala que en caso de proceder tal remuneracin, su cuanta debe ser fijada
anualmente por la junta ordinaria de accionistas.
Toda otra remuneracin que perciban los directores de la sociedad est sujeta
a las disposiciones del Art.44 y 33, que exigen que ellas se indiquen en la
memoria anual que las sociedades annimas abiertas deben presentar a la
junta ordinaria de accionistas.
3.- Inhabilidades o incapacidades para ser director. Normas especiales
aplicables a toda sociedad annima.
Estn establecidas en el art. 35 y 36 de la LSA
a) No podrn ser directores de una sociedad annima (art.35).
1) Los menores de 18 aos;
2) Las personas afectadas por la revocacin a que se refiere el artculo 77 de
esta ley. Si una junta de accionistas rechaza por dos veces consecutivas un
balance, se produce la caducidad del nombramiento de todo el directorio, aun
aquellos que haban votado en el mismo sentido que la junta, pues la ley no
distingue. Los directores que hubieran aprobado el balance rechazado por
segunda vez adems quedan inhabilitados para ser reelegidos como directores
titulares o suplentes en dicha sociedad, por el perodo siguiente completo. El
artculo 37 del Reglamento pretende, yendo ms all que la ley, limitar la
sancin de revocacin de sus cargos slo a los directores que votaron
favorablemente el segundo balance objetado por la junta.
3) Las personas condenadas por delito que merezca pena aflictiva o de
inhabilitacin perpetua para desempear cargos u oficios pblicos, y los fallidos
o los administradores o representantes legales de personas fallidas
condenadas por delitos de quiebra culpable o fraudulenta y dems establecidos
en los artculos 203 y 204 de la Ley de Quiebras.
Las referencias a los artculos 203 y 204 de la Ley de Quiebras hoy hay que
entenderla a los artculos 232 y 233.
La inhabilidad a que se refiere este nmero cesar desde que el reo fuere
sobresedo o absuelto.

4) Los funcionarios fiscales, semifiscales, de empresas u organismos del

Estado y de empresas de administracin autnoma en las que el Estado
efecte aportes o tenga representacin en su administracin, en relacin a las
entidades sobre las cuales dichos funcionarios ejercen, directamente y de
acuerdo con la ley, funciones de fiscalizacin o control.
Las personas que adquieran la calidad de funcionarios en los organismos o
empresas pblicas indicadas, cesarn automticamente en el cargo de director
de una entidad fiscalizada o controlada.
Cabe por ltimo considerar que las inhabilidades, incapacidades e
incompatibilidades establecidas en el art.35 de la L.S.A. operan de pleno
derecho, sean ellas anteriores o sobrevivientes, salvo la situacin prevista en el
inc.2 del N4 de este precepto, que establece una norma especial.
4.- Inhabilidades aplicables a directores de una sociedad annima abierta
o de sus filiales.
El art. 36 de la L.S.A. dispone:
Adems de los casos mencionados en el artculo anterior, no podrn ser
directores de una sociedad annima abierta o de sus filiales:
1) Los senadores y diputados;
2) Los ministros y subsecretarios de Estado, jefes de servicio y el directivo
superior inmediato que deba subrogar a cada uno de ellos, con excepcin de
los cargos de director de las sociedades annimas abiertas en las que el
estado, segn la ley, deba tener representantes en su administracin, o sea
accionista mayoritario, directa o indirectamente a travs de organismos de
administracin autnoma, empresas fiscales, semifiscales, de administracin
autnoma, o aquellas en que el estado sea accionista mayoritario.
3) Los funcionarios de la Superintendencia de Valores y Seguros;
4) Los corredores de bolsa y los agentes de valores, salvo en las bolsas de
valores.
5.- Derecho a informacin de los directores.
Para el ejercicio de los derechos de director de sociedad annima, se requiere
estar plenamente informado de los antecedentes sociales y los negocios de
sta. Este derecho, que tambin reviste el carcter de deber para el director,
est reconocido expresamente en el inciso 2 del art.39 de la LSA en forma
amplia y plena y puede ejercerse en cualquier tiempo. La ley establece que la
obligacin de dar informacin a cada director recae en el gerente de la
sociedad. La nica limitacin a este derecho, deber y obligacin es que debe
ser ejercido sin afectar la gestin social. Estas atribuciones
de
obtener

informacin se extienden respecto del director de una sociedad matriz, a las

filiales de sta, acorde con lo sealado en el artculo 92 de la LSA.
6.- Obligaciones legales de un director.
La ley impone individualmente a cada director las siguientes obligaciones:
a) No delegar sus funciones. Establecidas en el inciso 1 del artculo 39. La
ley requiere que sea el director personalmente quien ejerza su cargo, sin que
por su propia voluntad pueda hacerse sustituir en sus funciones, ello sin
perjuicio de los directores suplentes que autoriza la ley.
b) Deber jurdico de actuar en resguardo y persiguiendo el inters social.
El N 7 del artculo 42 de LSA, expresa que no deben realizar actos contrarios
al inters social, aunque fueren legales.
c) Deben respetar la ley interna de la sociedad constituida por sus
estatutos. (art.42 N 7)
d) Obligacin de no aprovecharse indebidamente de su cargo para
obtener beneficios personales.
e) Obligacin de reserva respecto de los negocios de la sociedad. El
artculo 43 de la LSA expresa: Los directores estn obligados a guardar
reserva respecto de los negocios de la sociedad y de la informacin social a
que tengan acceso en razn de su cargo y que no haya sido divulgada
oficialmente por la compaa.
No regir esta obligacin cuando la reserva lesione el inters social o se refiera
a hechos u omisiones constitutivas de infraccin de los estatutos sociales, de la
legislacin aplicable a las sociedades annimas, o de sus normas
complementarias.
7.- Diligencia que debe emplear cada director en el ejercicio de sus
funciones.
El artculo 41, inciso 1 de la LSA establece un parmetro de la diligencia que
deben emplear los directores en el ejercicio de sus cargos expresando que
deben dedicarle el cuidado y diligencia que los hombres emplean
ordinariamente en sus propios negocios Ello importa que el director debe
dedicarse a sus funciones con el cuidado o diligencia que se emplean
ordinariamente en los asuntos o negocios propios.
Respondern solidariamente de los perjuicios causados a la sociedad y a los
accionistas por sus actuaciones dolosas o culpables.
8.- Responsabilidad de los directores.

Los directores de sociedades annimas pueden ser sujetos de

responsabilidad penal, y en el caso de sociedades fiscalizadas por la
Superintendencia, de responsabilidad administrativa.
a) La responsabilidad es personal de cada director. Cada uno de ellos
responde por sus acciones u omisiones; de su falta de diligencia, o de culpa o
dolo. Sin embargo, si dos o ms directores incurren en responsabilidad por el
mismo hecho, acto u omisin, sta tiene el carcter de solidaria, de manera tal
que el acreedor puede cobrar el total del dao a cualquier director. As se
desprende de lo prescrito en los artculos 41 inc.1 y 133 de la LSA.
b) La responsabilidad se traduce en la obligacin de indemnizar de todo
perjuicio a quien sufri el dao, que puede ser la sociedad, los
accionistas o terceros.
c) La accin de resarcimiento de los perjuicios causados por un director,
sea a la sociedad, los accionistas o terceros, es transable o renunciable,
concurriendo la voluntad del respectivo agraviado, de acuerdo a las reglas
generales.
Es nula toda estipulacin del estatuto social y todo acuerdo de la junta de
accionistas que tienda a liberar o a limitar la responsabilidad de los directores a
que se refiere el inciso anterior.
9.- Presunciones de responsabilidad de los directores.
El artculo 45 de la LSA establece casos en que se presume la responsabilidad
civil de los directores. Estas presunciones son simplemente legales. Pueden
desvirtuarse con prueba en contrario.
Los casos previstos en la norma citada son:
a) Si la sociedad no llevare sus libros de contabilidad o registros. Se trata
de los libros de contabilidad obligatorios, del registro de accionistas, del registro
de apoderados y directores; y los libros de actas del directorio y de las juntas
de accionistas;
No se trata de extravo o prdida de estos antecedentes, sino sencillamente
que ellos no sean llevados, sea en su totalidad o alguno de ellos.
b) Si se repartieren dividendos provisorios habiendo prdidas
acumuladas, respecto de los directores que concurrieron al acuerdo
respectivo. Se trata de una clara infraccin legal, pues el artculo 78 no permite
el reparto de dividendos definitivos habiendo prdidas acumuladas, menos an
pueden repartirse provisorios.
c) Si la sociedad ocultare sus bienes, reconociere deudas supuestas o
simulare enajenaciones. Existe responsabilidad penal por estos hechos,
establecida en el artculo 466 del Cdigo Penal y en el artculo 220 N 3 de la
Ley de Quiebras.

d) Se presume igualmente la culpabilidad del o de los directores que se

benefician en forma indebida, directamente o a travs de una persona natural
o jurdica de un negocio social que, a su vez, irrogue perjuicio a la sociedad.
10.- Exoneracin de responsabilidad mediante oposicin.
El art. 48 inc. 4 de la L.S.A. permite al director que quiera salvar su
responsabilidad por un acto o acuerdo del directorio, hacer constar en el acta
respectiva su oposicin, debiendo darse cuenta de ello en la prxima junta de
accionistas.
En otros trminos, se exime el director de responsabilidad si vota en contra de
un acuerdo y ello consta en actas.
C.- DEL GERENTE
Segn el artculo 237 del Cdigo de Comercio, factor es el gerente de un
negocio o establecimiento comercial o fabril, o parte de l, que lo dirige o
administra segn su prudencia por cuenta de su mandante. En el caso de la
sociedad annima, la administracin de ella est radicada no en el gerente,
sino en el directorio, el cual de acuerdo con el artculo 49, inc. 1 de la L.S.A.
debe designarlo y fijarle sus atribuciones. O sea, no consideramos aplicable al
gerente de una annima la disposicin del Cdigo de Comercio en cuanto ella
indica que el gerente administra segn su prudencia. El gerente de una
sociedad annima, adems de ejercer su administracin prudentemente, est
obligado a ajustarse a las instrucciones del directorio, las que pueden ser
generales o especficas.
Consideramos que en vista de lo prescrito principalmente en el artculo 49 de la
LSA, el directorio de una sociedad annima est obligado a designar al menos
a un gerente, entendiendo por tal a una persona a cargo de la administracin
inmediata de la sociedad en su giro ordinario. A este gerente se le denomina
gerente general.
A los gerentes en general, y en cuanto sean compatibles con las
responsabilidades propias del cargo o funcin, se les aplican los preceptos
relativos a los directores (art.50).
Las principales atribuciones del gerente son:
a) La representacin judicial de la sociedad, con las atribuciones de ambos
incisos del artculo 7 del C.P.C., consagrada como una norma de orden
pblico, en el art. 49, inciso 2 de la LSA, que no puede ser derogada por los
estatutos ni por acuerdo del directorio.

b) Derecho a voz en las sesiones de directorio, respondiendo civilmente con los

directores de todos los acuerdos perjudiciales a la sociedad y a los accionistas
cuando no constare su opinin contraria en acta.
En cuanto a las obligaciones legales del gerente general, generalmente son las
mismas obligaciones que tienen los directores con la sociedad y sus
accionistas, acorde con lo que dispone el artculo 50 de la L.S.A.

FISCALIZACIN DE LA ADMINISTRACION
1.- Aspectos generales.Una sociedad annima puede estar fiscalizada para mltiples fines por diversas
autoridades. En efecto, estn controladas con fines tributarias, de legislacin
laboral y otros. Ciertas sociedades annimas estn sujetas adems a sistemas
especiales de fiscalizacin como los bancos, compaas de seguros,
sociedades de administradoras de fondos de pensiones y otros.
Nosotros nos ocuparemos solamente de la fiscalizacin de la sociedad
annima en general y con fines societarios.
En el derecho comparado existen mltiples sistemas de fiscalizacin de la
sociedad annima. Las diversas legislaciones otorgan ciertos derechos de
fiscalizacin al accionista, algunas requieren de rganos sociales de
fiscalizacin permanente tales como juntas de vigilancia (Alemania y Francia),
colegio sindical (Italia). Otras establecen rganos internos de fiscalizacin bajo
la denominacin de inspectores o comisarios de cuentas, elegidos por la junta
general de accionistas. Tambin en algunos ordenamientos jurdicos se
conceden facultades fiscalizadoras a la justicia, pudiendo citarse al efecto,
dentro de Amrica Latina, a Ecuador y Per: a los Estados Unidos de Norte
Amrica, Gran Bretaa. Por ltimo, algunas legislaciones establecen rganos
estatales a cargo de la fiscalizacin de las sociedades annimas, tales como el
Borrad Trade, de Inglaterra.
Nuestra legislacin otorga limitadas facultades de fiscalizacin al accionista. No
existen para la sociedad annima organismos sociales permanentes impuestos
por la ley, a cargo de la fiscalizacin de la administracin de la sociedad
annima. Solo son exigidos en la en comandita por acciones y en las
cooperativas. La ley establece como obligatoria la fiscalizacin por inspectores
de cuentas y en ciertos casos contadores auditores. La ley chilena no ha
otorgado facultades fiscalizadoras a los tribunales, sin perjuicio de sus
atribuciones jurisdiccionales para resolver conflictos societarios. A ciertas
sociedades annimas (bancos, compaas de seguros, isapres, y otras)
nuestra ley les impone un sistema de fiscalizacin externa, mediante
organismos estatales denominados Superintendencia.

2.- Sistema mnimo de fiscalizacin propio de las sociedades annimas

cerradas.En trminos generales, los estatutos pueden establecer normas ms estrictas
que las mnimas establecidas por la ley, entre ellas organismos permanentes
de fiscalizacin, como las juntas de vigilancia, fijndole sus atribuciones, que
deben ser las propias de este tipo de rgano, sin invadir las de otros
organismos sociales, como las facultades de administracin y representacin
privativas del directorio y aquellas que corresponden por ley y en forma
exclusiva a las juntas de accionistas
Los artculos 51 y 53 inciso 1 de la LSA y los arts.43 a 47 de su Reglamento
tratan esta materia.
El artculo 51 seala que las juntas ordinarias de las sociedades annimas
cerradas debern nombrar anualmente dos inspectores de cuentas titulares y
dos suplentes, o bien auditores externos independientes con el objeto de
examinar la contabilidad, inventario, balance y otros estados financieros,
debiendo informar por escrito a la prxima junta ordinaria sobre el cumplimiento
de su mandato.
Los inspectores de cuentas podrn, adems, vigilar las operaciones sociales y
fiscalizar las actuaciones de los administradores y el fiel cumplimiento de sus
deberes legales, reglamentarios y estatutarios.
Deben presentar sus informes con antelacin de 15 das a la fecha de
celebracin de la junta (art.57 Reglamento).
El sistema de fiscalizacin mediante inspectores de cuentas en nuestro pas ha
resultado inoperante y que hecho no funciona.
En primer lugar, porque para opinar sobre aspectos contables, financieros y de
administracin de la sociedad, es necesario contar con ciertos conocimientos
bsicos. Los requisitos mnimos que deben cumplir los inspectores de cuentas
establecidos por los arts. 43 a 45 del Reglamento, no dan garanta alguna de
idoneidad para el ejercicio del cargo. En segundo lugar, los inspectores de
cuenta son designados por la misma mayora que elige a los administradores a
quienes corresponde fiscalizar; lo que hace difcil que ejerzan su ministerio con
eficacia.
Finalmente, digamos que el art. 44 del Reglamento les permite a los
inspectores de cuentas concurrir a las juntas de accionistas, con derecho a voz.
3.- Sistema mnimo de fiscalizacin propio de las sociedades annimas
abiertas.Se refieren al tema los arts. 52 y 53 de la LSA y los artculos 48 a 55 del
Reglamento.

Estas normas exigen como sistema mnimo de fiscalizacin de las sociedades

annimas abiertas, que ella se realice por auditores externos, permitindose
que los estatutos adicionalmente contemplen la existencia de inspectores de
cuentas.
Las funciones legales de los auditores externos son las mismas de los
inspectores de cuentas a que nos hemos referido.
Los auditores externos son elegidos por la junta ordinaria de accionistas entre
los inscritos en el registro que para tal fin lleva la Superintendencia, organismo
que adems los fiscaliza.
Tantos los inspectores de cuentas como los auditores externos deben presentar
sus informes con antelacin de 15 das a la fecha de celebracin de la junta.
Por ltimo, digamos que conforme lo seala el artculo 50 bis, las sociedades
annimas abiertas, cuyo patrimonio burstil igual o superior al equivalente a
1.500.000 unidades de fomento, debern designar un comit de directores,
cuyas facultades y deberes, entre otros, son examinar los informes de los
inspectores de cuentas o auditores externos, el balance y dems estados
financieros; examinar los sistemas de remuneraciones; las operaciones de las
sociedades coligadas.
Est compuesto por tres directores.
4.- Fiscalizacin por la Superintendencia de Valores y Seguros.La Superintendencia de Valores y Seguros se encuentra regida por su Ley
Orgnica contenida en el D.L. 3.538 del ao 1980. Es una institucin autnoma
con personalidad jurdica y patrimonio propio, que se relaciona con el Gobierno
a travs del Ministerio de Hacienda. Su finalidad es velar porque las personas o
instituciones fiscalizadas, desde su iniciacin hasta el trmino de su liquidacin
cumplan las leyes, reglamentos y otras disposiciones que las rijan.
Son sujetas a su fiscalizacin las sociedades annimas abiertas, las que
voluntariamente han acordado someterse a las normas de stas y las
sociedades annimas cerradas que emitan valores de oferta pblica.
Las principales atribuciones de la Superintendencia relacionadas con la
materia, son las siguientes:
a) Interpretar administrativamente, en materia de su competencia, las leyes,
reglamentos y dems normas que rijan a las entidades fiscalizadas, impartirles
instrucciones y dictar rdenes para su aplicacin y cumplimiento.
b) Sancionar administrativamente a las entidades fiscalizadas, las que pueden
ser aplicadas a ellas, a sus directores, gerentes, inspectores de cuentas y
auditores externos.

Tratndose de sociedades annimas especiales que requieran para su

existencia legal de autorizacin de la Superintendencia, sta puede revocar
dicha autorizacin.
c) Facultades inspectivas para conocer los antecedentes sociales. La ley otorga
atribuciones muy amplias a la Superintendencia con el fin y adems para
garantizar su eficaz ejercicio establece apremios en caso de entorpecimiento e
incumplimiento (art.4, letras d), f), g) y h). Adems, en el inciso 3 del artculo
26 se configura un delito penal en caso de prestarse declaraciones falsas ante
la Superintendencia.
d) Atribuciones en relacin a normas contables.

DE LAS JUNTAS DE ACCIONISTAS

1.- Aspectos generales.Como lo seala el artculo 30 de la LSA las juntas, en el ejercicio de sus
atribuciones no pueden afectar derechos individuales de los accionistas ni el
inters social. La mayora, aunque se rena en junta, no puede privar de algn
derecho a un accionista, que este haya incorporado a su patrimonio, no puede
discriminar en detrimento de algn accionista, ni puede acordar o promover
medidas o actos contrarios al inters social.
2.- Fuerza legal de los acuerdos de las juntas.- La ley no contempla texto
expreso que reconozca la obligatoriedad de los acuerdos de la junta de
accionistas.
Los acuerdos vlidamente tomados en una junta de accionistas de accionistas
de una sociedad annima, son la manifestacin de la voluntad colectiva de la
sociedad, que por regla general es oponible a los accionistas disidentes o
ausentes.
Las reformas de estatutos y los acuerdos sobre destino de los fondos sociales
y elecciones de administradores, tomados en forma legal, son oponibles a
todos los accionistas. Se estima que son oponibles a todos los accionistas y no
obligatorios, porque los acuerdos de la junta no pueden afectar a derechos
individuales de los accionistas. La mayora no puede menoscabar tales
derechos o imponer a la minora contra su voluntad gravmenes u obligaciones
no contempladas en la ley o los estatutos. Por ejemplo, una reforma de
estatutos de aumento de capital es oponible a todos los accionistas, pero su
obligacin de enterar el aumento solo la contrae el accionista, por su voluntad,
cuando suscribe las acciones y se obliga a pagarlas.
3.- El derecho a voto.
Concebimos el derecho a voto del accionista como el acto unilateral de ste en
que manifiesta su voluntad frente a una mocin presentada en una junta de
accionistas. Tambin el voto del accionista, en cuanto conforma la mayora

necesaria para tomar un acuerdo, representa la voluntad colectiva de la

asamblea de accionistas.
Se refieren al derecho a voto del accionista los artculos 21, 62 y 66 de la LSA.
De dichas normas, en concordancia con otras, podemos concluir:
1) Una accin por regla general corresponde a un voto; prohibindose en forma
expresa que los estatutos contengan disposiciones que otorguen a la accin un
voto mltiple, esto es, ms de un voto por accin.
2) Los estatutos solo tratndose de acciones preferentes pueden establecer
acciones sin derecho a voto o limitar el derecho a voto a determinadas materias
o establecer el mximo de derecho a voto a una cantidad o tanto por ciento de
las respectivas acciones.
3) La LSA en su artculo 66 permite al accionista, tratndose de elecciones en
las juntas, acumular sus votos en una sola persona o distribuirlos en la forma
que estime conveniente.

Clases de juntas. Ordinarias, extraordinarias.El artculo 55 de la LSA distingue entre juntas ordinarias y extraordinarias. La
diferencia bsica que reconoce el legislador entre ambas juntas dice relacin
con los objetos o materias propios de la respectiva junta.
Ambos tipos de juntas se rigen en general por las mismas normas. Sin
embargo, se anotan entre ellas las siguientes diferencias:
1) Las juntas ordinarias por mandato de la ley deben realizarse una vez al ao,
en el primer cuatrimestre. Las extraordinarias solo deben convocarse cuando
alguien facultado para ello lo acuerde o exija. Sin embargo, si no se cita a junta
ordinaria en el tiempo fijado, la que se celebre despus para tratar asuntos
propios de la junta ordinaria, se rige en cuanto a su convocatoria y citacin por
las normas de la junta extraordinaria.
2) En las juntas ordinarias puede tratarse de cualquier asunto propio de la junta
que la ley o los estatutos no reserven a la junta extraordinaria, sin que sea
necesario sealar materias en la citacin. Las juntas extraordinarias solo
pueden abocarse a los asuntos indicados en la citacin, aunque concurra la
unanimidad de los accionistas. As lo seala el art. 55, inc. 3, con carcter de
norma de orden pblico. Se justifica la regla, pues los accionistas muchas
veces concurren a la junta representados. Si supieran que la junta
extraordinaria tratara de asuntos distintos de los indicados en la convocatoria,
puede suponerse que podran haber tomado otra decisin que otorgar el poder
y dar distintas instrucciones al apoderado para votar en la junta.

Materias de juntas ordinarias y extraordinarias.El artculo 56 de la LSA expresa: Son materias de la junta ordinaria:

1) El examen de la situacin de la sociedad y de los informes de los

inspectores de cuentas y auditores externos y la aprobacin o rechazo
de la memoria, del balance, de los estados y demostraciones financieras
presentadas por los administradores o liquidadores de la sociedad;
2) La distribucin de las utilidades de cada ejercicio y, en especial, el
reparto de dividendos;
3) La eleccin o revocacin de los miembros titulares y suplentes del
directorio, de los liquidadores y de los fiscalizadores de la
administracin, y
4) En general, cualquiera materia de inters social que no sea propia de
una junta extraordinaria.
El artculo 57 de la LSA expresa: Son materias de la junta extraordinaria:
1) La disolucin de la sociedad;
2) La transformacin, fusin o divisin de la sociedad y la reforma de sus
estatutos;
3) La emisin de bonos o debentures convertibles en acciones. Por
consiguiente, la emisin de bonos no convertibles en acciones no es
materia de junta extraordinaria;
4) La enajenacin del activo de la sociedad en los trminos sealados en el
N9) del artculo 67, o del 50% o ms del pasivo. El propito de esta
norma es tratar de evitar que la administracin traspase o transfiera de
hecho la negociacin de la sociedad y la deje sin medios para cumplir
con el objeto social;
5) El otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar
obligaciones de terceros, excepto si stos fueren sociedades filiales, en
cuyo caso la aprobacin de directorio ser suficiente. La norma abarca
toda clase de garantas para responder de obligaciones de terceros,
cualquiera sea su denominacin; y
6) Las dems materias que por la ley o por los estatutos, correspondan a
su conocimiento o a la competencia de las juntas de accionistas.
Las materias referidas en los nmeros 1), 2), 3) y 4) slo podrn acordarse en
junta celebrada ante notario, quien deber certificar que el acta es expresin
fiel de lo ocurrido y acordado en reunin.

Convocatoria.-

Para asegurar que la vida tranquila de la sociedad annima no sea perturbada

por celebraciones demasiado frecuentes de juntas de sus accionistas, la LSA
en su artculo 58 ha reglamenta su convocatoria.
Al directorio de la sociedad le corresponde por regla general convocar a la
celebracin de juntas. En cuanto a la juta ordinaria, debe hacerlo para que se
celebre dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del balance. El directorio
tambin est obligado a citar a junta ordinaria o extraordinaria, si lo solicitan
accionistas que representen al menos el 10% de las acciones con derecho a
voto, que expresen en la solicitud el objeto de la convocatoria. Naturalmente
que el carcter de la junta ordinaria o extraordinaria, no depende de lo que se
exprese la peticin de los accionistas, sino que la naturaleza de la materia
determina si el conocimiento de ella corresponde a junta ordinaria o
extraordinaria. Tambin el directorio debe citar a junta, que normalmente ser
extraordinaria, si suceden las situaciones previstas en el art.101 de la LSA,
esto es, en caso de cesacin de pagos de la sociedad o de declaracin de
quiebra. Esta junta tiene por objeto informar a los accionistas de la situacin
legal, econmica y financiera de la sociedad. La obligacin de citar a junta, en
caso de cesacin de pagos, no se refiere a simples suspensiones de pago de
carcter transitorio o fortuito.
En las sociedades annimas sujetas a la fiscalizacin de la Superintendencia
de Valores y Seguros, el directorio debe convocar a junta ordinaria o
extraordinaria, si as lo requiere la Superintendencia, la que adems puede
efectuar ella misma directamente la convocatoria y citacin.
El directorio, adems, puede citar a junta extraordinaria de accionistas si a su
juicio los intereses sociales lo justifican.
Las reglas expuestas son normas legales mnimas de orden pblico. Los
estatutos no pueden restringirlas, pero s pueden establecer ms casos de
convocatoria obligatoria.
Qu ocurre si el directorio debiendo citar a junta no lo hace?
Tratndose de sociedades annimas sujetas a la fiscalizacin de la SVS, puede
recurrirse a sta para que efecte la convocatoria o para que ordene al
directorio realizarla. Si se trata de una sociedad annima cerrada, si el
directorio se niega a convocar a junta, sea arbitrariamente o porque hay
controversia sobre la procedencia de la convocatoria, el que la pretende debe
recurrir al juez competente para conocer de conflictos societarios. Si se trata de
una imposibilidad de hecho de efectuar la convocatoria, en que no existe una
controversia que debe ser resuelta por el tribunal, opinamos que se trata de un
asunto de jurisdiccin voluntaria que debe conocer el juez letrado del domicilio
social.

Citacin a junta.-

Como lo seala el artculo 60 de la LSA, no es necesario cumplir con los

trmites de citacin si a la junta asisten todos los accionistas con derecho a
voto.
Los trmites legales de citacin constituyen normas de orden pblico, por lo
tanto, los estatutos pueden exigir ms formalidades o trmites legales, pero no
pueden restringir stos.
El art.59 expresa: La citacin a la junta de accionistas se efectuar por medio
de un aviso destacado que se publicar, a lo menos, por tres veces en das
distintos en el peridico del domicilio social que haya determinado la junta de
accionistas o, a falta de acuerdo o en caso de suspensin o desaparicin de la
circulacin del peridico designado, en el Diario Oficial, en tiempo, forma y
condiciones que seale el Reglamento.
En las sociedades abiertas, adems, deber enviarse una citacin por correo a
cada accionista con una anticipacin mnima de 15 das a la fecha de la
celebracin de la junta, la que deber contener una referencia a las materias a
ser tratadas en ella.
La omisin de la obligacin a que se refiere el inciso anterior no afectar la
validez de la citacin, pero los directores, liquidadores y gerentes de la
sociedad infractora respondern de los perjuicios que causaren a los
accionistas, no obstante las sanciones administrativas que la Superintendencia
pueda aplicarles.
El artculo 62 del Reglamento por su parte prescribe:
Los avisos de citacin a juntas de accionistas debern publicarse dentro de los
20 das anteriores a la fecha de su celebracin. El primer aviso no podr
publicarse con menos de 15 das de anticipacin a la junta.
El aviso deber sealar la naturaleza de la junta y el lugar y fecha y hora de su
celebracin y en caso de junta extraordinaria, las materias a ser tratadas en
ella.
Los avisos de la segunda citacin a junta debern cumplir con todos los
requisitos sealados en los incisos anteriores.

Asistencia.Tienen derecho a asistir a las juntas de accionistas los titulares de acciones

inscritas con cinco das de anticipacin a aquel que vaya a celebrarse la
respectiva junta, aunque se trate de acciones sin derecho a voto o con voto
restringido.
Debe asistir a una junta extraordinaria un notario pblico si ella versa sobre
determinadas materias.
Las materias anteriores estn contenidas en los artculos 53, 57 inciso final, 61
inciso final, 62, 63 inciso final de la LSA y 68 del Reglamento.

Tratndose de sociedades annimas abiertas, la SVS, por resolucin fundada,

puede suspender la citacin a una junta de accionistas y la junta misma,
cuando fuere contraria a la ley, a los reglamentos o a los estatutos, segn lo
seala el inciso 2 del artculo 63 de la LSA. Estas atribuciones solo pueden
ejercerse si la materia contenida en la citacin no fuere propia de la junta citada
o si falta el cumplimiento de solemnidades en la convocatoria y citacin.

Representacin en la junta.El art. 64 seala que los accionistas podrn hacerse representar en la junta por
medio de otra persona, aunque sta no sea accionista. La representacin
deber conferirse por escrito, por el total de las acciones de las cuales el
mandante sea titular el 5 da anterior de la junta.
Si el poder se otorga por escritura pblica, basta que el poder contenga el
nombre y apellidos del poderdante, del apoderado y fecha de otorgamiento.
Si el poder se confiere por instrumento privado, que es la generalidad de los
casos, deber indicar los mismos datos y adems una declaracin en el sentido
que el apoderado podr ejercer todos los derechos que correspondan al
mandante. Adems, el lugar, fecha y nombre del mandatario deben ser
llenados de puo y letra del poderdante.
Si los poderes otorgados por instrumento privado que no contengan la
designacin del mandatario solo sirven para ser considerados en el qurum de
asistencia, pero no habilitan para votar.
Si se trata de poderes dados por escritura pblica o privada para una
determinada junta de accionistas, que no se celebr en primera citacin por
falta de qurum, ellos valen para la junta que se celebren en su reemplazo,
siempre que se celebren dentro del plazo de 45 das siguientes a la fecha fijada
para la junta no efectuada.
Segn los prescribe el artculo 65, el derecho a voto que corresponde si las
acciones se encuentran gravadas con prenda, corresponde al deudor
prendario; y si las acciones estn gravadas con usufructo, el derecho a voto
debe ejercerse conjuntamente entre el nudo propietario y el usufructuario.
Nada obsta a que los estatutos contengan mayores exigencias que las legales
en materia de representacin y poderes para asistir a las juntas, siempre que
no se coarte el derecho de asistencia y voto que es privativo del accionista.

Calificacin de poderes y representaciones.El art. 69 del Reglamento seala: La calificacin de poderes se efectuar
cuando lo estime conveniente el directorio de la sociedad o cuando uno o ms
accionistas as lo hubieren solicitado por escrito a la sociedad, dentro del plazo
que media entre los 60 y los 10 das anteriores a la junta.

No podr celebrar una junta de accionistas en la que por cualquier causa no

pudiera verificarse la calificacin de poderes legalmente solicitada.
Cmo debe actuarse si no es procedente la calificacin y se suscita
un conflicto de poderes en la junta?
Si se trata de una sociedad abierta y a la junta asiste un delegado de la SVS, a
ste le corresponde resolver sobre el particular. En los dems casos se estar
a lo que determine la mayora de la junta, sin perjuicio de lo que en definitiva
resuelvan los tribunales. De ninguna manera tal atribucin le corresponde al
presidente de la sociedad, salvo que los estatutos le confieran tal facultad
provisoria.
Si es procedente la calificacin de poderes, el artculo 66 del Reglamento trata
de la oportunidad en que dicha actuacin debe realizarse, en los trminos
siguientes:
La calificacin de poderes se practicar el mismo da de la junta a la hora en
que sta deba iniciarse. No obstante lo anterior, podr prepararse el proceso de
calificacin con una anticipacin de hasta tres das anteriores al da de la junta,
si as se hubiere anunciado previamente en los avisos de convocatoria, pero la
resolucin definitiva de la aceptacin de los poderes presentados se adoptar
en la misma junta.
Calificar los poderes significa establecer administrativamente, y sin perjuicio de
lo que determine la justicia, los poderes que pueden ejercerse en una
determinada junta, o sea, si cumplen con los requisitos legales.
Sobre quien debe efectuar la calificacin, hay que distinguir entre sociedades
annimas abiertas o cerradas.
Tratndose de sociedades abiertas, la calificacin la realiza el delegado de
SVS que asista a la reunin. En caso contrario, la efecta el abogado que
corresponda, de acuerdo al orden de inscripcin de abogados calificados,
segn registro que lleva la SVS. En las sociedades cerradas el calificar se
designa de comn acuerdo por los interesados. A falta de acuerdo la
calificacin la hace el abogado inscrito en los registros que a efecto lleva la
SVS. Estas normas estn contenidas en el inciso final del art. 63 de la LSA y 68
del Reglamento.

Qurum para sesionar.La ley establece qurum mnimos que se aplican tanto a la celebracin de
juntas ordinarias y extraordinarias, que los estatutos pueden aumentar.
Sobre el particular, los incisos 1 y 2 del artculo 61 de la LSA establecen un
qurum mnimo en 1era. Citacin de la mayora de las acciones emitidas con
derecho a voto. En 2da.citacin, basta la asistencia de las acciones presentes
o representadas cualquiera sea el nmero. En cuanto a la segunda citacin, el
inc.2 del art. 71 expresa: Los avisos de la segunda citacin slo podrn
publicarse una vez que hubiere fracasado la junta a efectuarse en primera

citacin y en todo caso la nueva junta deber ser citada para celebrarse dentro
de los 45 das siguientes a la fecha fijada para la junta no efectuada.
No se considerarn para este qurum, ni tampoco para aquellos necesarios
para tomar acuerdos, las acciones inmovilizadas de que trata el artculo 68 de
la LSA, esto es, aquellas que por ms de 5 aos no hubieren cobrado
dividendos ni asistido a juntas.
Para determinar la concurrencia del qurum para sesionar, el art.71 del
Reglamento hace referencia a una lista de asistencia que debe hacerse circular
para su firma entre los asistentes a la junta en la cual se debe consignar el
nmero de acciones que posee el firmante o su representado.

Qurum para tomar acuerdos.En el art. 61 inc.1 de la LSA se establece la norma general, para que se
entienda tomado un acuerdo, que a l concurra la mayora absoluta de las
acciones presentes o representadas con derecho a voto.
El art. 67 de la LSA exige qurum mnimos especiales que dependen de la
materia del respectivo acuerdo.
El inciso 1 de esta norma seala como qurum mnimo para acordar reforma
de estatutos o el saneamiento de nulidad de ellos causado por vicio formal, en
las sociedades annimas cerradas, la mayora absoluta de las acciones
emitidas con derecho a voto. En las abiertas la ley se remite al qurum
estatutario. A falta de reglamentacin estatutaria, en estas sociedades habr
que estarse a la regla general del inciso 1 del art.61 de la LSA ya sealada.
Sin embargo, ms adelante el mismo artculo prescribe que para acordar
ciertas reformas de estatutos, sin distinguir si la sociedad annima es cerrada o
abierta, se requiere el qurum mnimo de los 2/3 de las acciones emitidas con
derecho a voto. Estos casos estn indicados en el artculo 67, a saber:
1) La transformacin de la sociedad, la divisin de la misma y su fusin con
otra sociedad;
2) La modificacin del plazo de duracin de la sociedad cuando lo hubiere;
3) La disolucin anticipada de la sociedad;
4) El cambio de domicilio social;
5) La disminucin del capital social;
6) La aprobacin de aportes y estimacin de bienes no consistentes en
dinero;
7) La modificacin de las facultades reservadas a la junta de accionistas o
de las limitaciones a las atribuciones del directorio;
8) La disminucin del nmero de miembros del directorio,
9) La enajenacin del 50% o ms de su activo;
10) Forma de distribuir los beneficios sociales;
11) El otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar
obligaciones de terceros que excedan el 50% del activo excepto respecto
de filiales, caso en el cual la aprobacin del directorio ser suficiente;

12) La adquisicin de acciones de su propia emisin, en las condiciones

establecidas en los artculos 27 y 27B;
13) El saneamiento de la nulidad causada por vicios formales, de que
adolezca la constitucin de la sociedad o una modificacin de sus
estatutos;
14) La reforma de estatutos que tengan por objeto la creacin, modificacin
o supresin de preferencias; y
15) Las dems que sealen los estatutos.

Formalidades de celebracin de las juntas.El 57 inciso final de la L.S.A. establece que para las materias indicadas en los
nmeros 1), 2), 3) y 4) de esta norma, exige la asistencia de notario, quien
deber certificar que el acta es expresin fiel de lo ocurrido y acordado en la
reunin.
El art.72 de la L.S.A. expresa: De las liberaciones y acuerdos de las juntas se
dejar constancia en un libro de actas, el que ser llevado por el secretario si lo
hubiere, o en su defecto, por el gerente de la sociedad.
Las actas sern firmadas por quienes actuaron de presidente y secretario de la
junta, y por tres accionistas elegidos en ella, o por todos los asistentes si estos
fueren menos de tres. El acta se escritura en el libro respectivo.
Se entender aprobada el acta desde el momento de su firma por las personas
sealadas en el inciso anterior y desde esa fecha se podrn llevar a efecto los
acuerdos a que a ella se refiere.
Segn el artculo 74 del Reglamento, cuando en junta de accionistas
corresponda efectuar una votacin, salvo acuerdo unnime en contrario, se
proceder en la siguiente forma:
El Presidente y el Secretario conjuntamente con las personas designadas para
firmar el acta, dejarn constancia en un documento de los votos que de viva
voz vayan emitiendo los accionistas presentes segn el orden de la lista de
asistencia. Cualquier asistente tendr derecho, sin embargo, a sufragar en una
papeleta firmada por l. El presidente, al practicar el escrutinio har dar lectura
en alta voz a los votos. Se proclamar elegidos a los que resulten con las
primeras mayoras, hasta completar el nmero que corresponda elegir.
DEL BALANCE,
UTILIDADES.

REGISTROS

FINANCIEROS

DISTRIBUCION

1.- Del balance y memoria.El Ttulo VII de la Ley, artculos 73 al 85 tratan esta materia.

DE

El art. 73 expresa: Los asientos contables de la sociedad se efectuarn en

registros permanentes, de acuerdo con las leyes aplicables, debiendo llevarse
stos de conformidad con principios de contabilidad de aceptacin general.
Por su parte, el artculo 74 expresa que las sociedades annimas
confeccionarn anualmente su balance al 31 de diciembre.
El directorio deber presentar a la consideracin de la junta ordinaria de
accionistas una memoria razonada acerca de la situacin de la sociedad en el
ltimo ejercicio.
Las sociedades annimas abiertas debern publicar sus balances y otros
antecedentes exigidos por la S.V.S.
La junta debe pronunciarse sobre el balance y no podr diferir su
pronunciamiento. Si la junta rechaza el balance, el directorio deber someter
uno nuevo a su consideracin en una fecha que no podr exceder de 60 das a
contar de la fecha del rechazo.
Si la junta rechaza de nuevo el balance, el directorio se entender revocado, y
stos no podrn ser elegidos para el perodo siguiente.
2.- Dividendos.Los dividendos son aquella parte de la utilidad que una sociedad annima
acuerda repartir entre sus accionistas.
El rgano norma que debe acordar el reparto de dividendos en la junta
ordinaria de accionistas que conoce el ejercicio que arroj la utilidad (art.56
N2). Sin embargo, podran acordarse repartos en una junta extraordinaria, si
se hubiere acordado en otra junta formar fondo destinado a futuros dividendos
(art. 80).
Excepcionalmente, el directorio, bajo la responsabilidad personal de los
directores que concurren al acuerdo, puede distribuir dividendos provisorios
durante el ejercicio con cargo a las utilidades del mismo (art.70 inc.2).
Mientras existan prdidas acumuladas, no podr procederse al reparto de
dividendos.
Tratndose de sociedades annimas abiertas, deben repartirse anualmente la
cuota mnima que los estatutos sealen, a prorrata de las acciones emitidas.
Este porcentaje, por mandato legal de orden pblico, no puede ser inferior al
30% de las utilidades lquidas del ejercicio.
En las sociedades cerradas debe estarse a lo dispuesto en los estatutos. En
silencio de ellos se aplican las mismas normas de la sociedad abierta.
El pago de dividendos normalmente se hace en dinero efectivo dentro del plazo
de 30 das desde la fecha de la junta.

Los dividendos no retirados dentro del plazo de 5 aos desde que se han
hecho exigibles, pertenecern al Cuerpo de Bomberos de Chile.

TRANSFORMACION, FUSION Y DIVISION DE SOCIEDADES ANONIMAS

1.- TRANSFORMACION.
La transformacin es el cambio de especie a otro tipo de sociedad, efectuado
por reforma de estatutos, subsistiendo su personalidad jurdica (art. 96).
Si se pretende que una sociedad annima se transforme en otro tipo social, sus
accionistas lo deben acordar en junta extraordinaria con el qurum mnimo de
los 2/3 de las acciones emitidas o el qurum estatutario, si ste fuere superior
(art.67 N.1).
En general, la transformacin de cualquier tipo social en otro deben cumplirse
los requisitos y formalidades legales de una modificacin de estatutos acorde
con las normas que rigen a la sociedad que se transforma y adems deben
concurrir los requisitos de constitucin del tipo social que se desea persista en
el futuro. Sin embargo, si el tipo social a que se desea llegar es la sociedad
annima, el inc.1. del art.97, al hacer referencia al art.5 de la misma ley, slo
exige respecto de esta las formalidades de una modificacin de estatutos y no
aquellas de una constitucin. El mismo precepto agrega que si el tipo del ente
transformado fuere una sociedad annima especial, deben cumplirse los
requisitos de stas, que generalmente dicen relacin con autorizacin por algn
ente pblico.
El acuerdo de transformacin genera para los disidentes el derecho de retiro de
la sociedad, segn lo prescrito en el art.69 de la L.S.A.
2.- FUSION (art. 99).
La fusin consiste en la reunin de dos o ms sociedades en una sola que las
sucede en todos sus derechos y obligaciones, y a la cual se incorporan la
totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados.
Hay fusin por creacin, cuando el activo y pasivo de dos o ms sociedades
que se disuelven, se aporta a una nueva sociedad que se constituye.
Hay fusin por incorporacin, cuando una o ms sociedades que se disuelven,
son absorbidas por una sociedad ya existente, la que adquiere todos sus
activos y pasivos.
La fusin de sociedades en que intervenga una sociedad annima presenta las
siguientes peculiaridades:

1. Ella debe acordarse en junta extraordinaria de la o las sociedades annimas

comprendidas en la fusin con el qurum estatutario que corresponda, que no
puede ser inferior a los 2/3 de las acciones emitidas. Este acuerdo otorga a los
accionistas disidentes derecho a retiro.
2. Las sociedades annimas que participan en una fusin, de acuerdo a lo
prescrito en el inc.5 del art. 99 de la LSA, deben aprobar en junta general
extraordinaria balances auditados e informes periciales de las sociedades
objeto de la fusin, que procedan.
La procedencia de la aprobacin en junta de informes periciales relativos a
evaluar los patrimonios aportados, ellos son necesarios, salvo aprobacin
unnime del avalo de los patrimonios aportados por todos los accionistas con
derecho a voto. Si no se obtiene tal unanimidad en alguna sociedad, para dar
cumplimiento a lo prescrito en el inciso final del art. 15 de la LSA, habr que
aprobar informes periciales sobre evaluacin de los patrimonios a aportarse. Se
trata de universalidades, o sea, de aportes no dinerarios. Adems, pueden ser
procedentes informes periciales en virtud de estipulaciones de las partes en el
negocio de fusin.
3. Tambin el inc.5 del art. 99 de la LSA exige que se aprueben en junta de
accionistas de las sociedades annimas que participan en una fusin, los
estatutos de la sociedad creada o de la absorbente, en su caso.
4. La parte final del inc.5 del art. 99 de la LSA seala que el directorio de la
absorbente debe repartir las acciones resultantes de la fusin entre los
accionistas.

3.- DIVISION.
La divisin o escisin de sociedades es un instituto de amplia difusin en el
derecho moderno. Es reconocida en el Derecho anglosajn bajo el nombre de
corporate separation o divisive reorganization, con sus subclases llamadas
split-up, en que se disuelve una sociedad crendose dos o ms, que pasan a
los accionistas de la disuelta: slip-off o spin off en que parte del patrimonio de
una sociedad se transfiere a una sociedad nueva, de la cual son accionistas los
de la antigua.
En los artculos 94 y 95 de la LSA se reglamenta este tipo de divisin.
Art. 94 expresa: La divisin de una sociedad de una sociedad consiste en la
distribucin de su patrimonio entre s y una o ms sociedades annimas que se
constituyan al efecto, correspondindole a los accionistas de la sociedad
dividida, la misma proporcin en el capital de cada una de las nuevas
sociedades que aquella que posean en la sociedad que se divide.

En cuanto a la forma de efectuar la divisin, el art. 95, seala:

La divisin debe acordarse en junta general extraordinaria de accionistas en la
que debern aprobarse las siguientes materias:
1) La disminucin del capital social y la distribucin del patrimonio de la
sociedad entre sta y la nueva o nueva sociedades que se crean;
2) La aprobacin de los estatutos de la o de las nuevas sociedades a
constituirse, los que podrn ser diferentes a los de la sociedad que se divide,
en todas aquellas materias que se indiquen en la convocatoria. Esta
aprobacin incorpora de pleno derecho a todos los accionistas de la sociedad
dividida en la o las nuevas sociedades que se formen.
Debe recordarse que el acuerdo de divisin requiere del qurum estatutario,
que no puede ser inferior a los 2/3 de las acciones emitidas, segn lo previsto
en el art.67 N.1 de la LSA
Normas comunes.
El art. 100 de la LSA dispone: Ningn accionista, a menos que consienta en
ello, podr perder su calidad de tal con motivo de un canje de acciones, fusin,
incorporacin, transformacin o divisin de una sociedad annima.
Ello significa que tratndose de cualquiera de las instituciones en estudio
deben contemplarse un nmero de acciones o cuotas que permitan mantener
los derechos de todo accionista, aun de aquel con un nmero mnimo de
derechos o acciones.

QUIEBRA DE LA SOCIEDAD ANONIMA.

Existen normas aplicables a ciertas sociedades annimas en caso de falencia
de ellas. Los bancos y sociedades financieras cuentan con un sistema
especial contemplado en los artculos 120 y siguientes de la Ley General de
Bancos, que hacen inaplicables a su respecto la legislacin concursal general,
salvo respecto de los bancos que se encuentren en liquidacin voluntaria,
como lo seala en artculo 120 de la ley del ramo.
La quiebra de las compaas de seguros y reaseguros est especialmente
normada en los artculos 76 a 87 del D.F.L. 251, del ao 1931, sin perjuicio de
aplicrseles subsidiariamente las disposiciones de la legislacin concursal.
A las administradoras de fondos de pensiones las rige la Ley de Quiebras. Sin
embargo, los fondos de pensiones y los bienes que las conforman no entran en
la quiebra y tienen el tratamiento especial establecido en los artculos 34 y 43
del D.L. 3.500, del ao 1980.

A la generalidad de las sociedades annimas se les aplican en plenitud la

legislacin general concursal y adems las normas siguientes:
1. El directorio de toda sociedad annima, en caso de cesacin de pagos o
quiebra, debe citar a junta extraordinaria dentro de 30 das de acaecidos
cualquiera de estos hechos, para informar a los accionistas ampliamente sobre
la situacin legal, econmica y financiera de la sociedad.
Si se trata de una sociedad annima abierta y cesare en sus pagos o se
solicitare su quiebra o sta fuere declarada, adems, el gerente o el directorio
deben dar aviso a la SVS (art.101).
2. Para los efectos de la responsabilidad penal del gerente, liquidadores o
directores de una sociedad annima, por los delitos de quiebra culpable o
fraudulenta, el art. 232 de la Ley de Quiebras exige que se establezca en el
proceso que han actuado con conocimiento de los negocios del fallido al
ejecutar actos o hechos constitutivos de presunciones de quiebra culpable o
fraudulenta, o al incurrir en omisiones que prev la ley concursal o al autorizar
expresamente dichos actos u omisiones. El art. 102 de la LSA. exime de esta
prueba del conocimiento de los negocios del fallido pues la supone a ttulo de
presuncin simplemente legal en los siguientes casos:
a) Si la sociedad hubiere celebrado convenios privados con alguno de
los acreedores en perjuicio de los dems; y
b) Si despus de la cesacin de pagos, la sociedad ha pagado a un
acreedor, en perjuicio de los dems, anticipando o no el vencimiento
de su crdito.
Por su parte, el art. 29 de la LSA. seala que en caso de quiebra de la
sociedad, los crditos de los accionistas provenientes de disminucin de capital
quedan preteridos frente a los dems acreedores de la sociedad.
DISOLUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA.
La ley 18.046, ha innovado eliminando una causal de disolucin forzada
fundada en la prdida de un porcentaje del capital social, establecida en el
artculo 464 del Cdigo de Comercio.
Sobre el particular debemos distinguir:
a) Causales aplicables a toda sociedad.
Art. 103: La sociedad annima se disuelve:
1) Por el vencimiento del plazo de duracin. Cuando la sociedad tenga
un plazo estipulado en los estatutos para su duracin, sta se extinguir
de pleno derecho, sin necesidad de declaracin judicial o administrativa
alguna. En tal caso, segn lo prescribe el artculo 108, cuando la

disolucin se produzca por vencimiento del trmino de la sociedad, el

directorio deber consignar este hecho por escritura pblica dentro del
plazo de 30 das de producidos y un extracto de ella ser inscrito y
publicado en la forma prevista en el artculo 5 de esta ley. Sin embargo,
aun faltando la escritura de declaracin y su inscripcin y publicacin, la
disolucin por vencimiento del plazo produce plenos efectos respecto de
los accionistas y de terceros desde el solo vencimiento del plazo.
2) Reunin de todas las acciones en manos de una sola persona. Esta
causal es consecuencia lgica de que en nuestro derecho an perdura
la nocin contractual de la sociedad annima, que en este sentido
requiere de dos o ms personas, tanto para su fundacin como para su
existencia. Cuando todas las acciones quedan en manos de un solo
accionista siguiendo esta concepcin, la sociedad debe terminar.
Algunas legislaciones aceptan derechamente la existencia de
sociedades unipersonales (derecho alemn), en tanto que en otras,
producido el hecho que comentamos, se da un plazo para regularizar la
situacin y, si no ocurre ello despus de su vencimiento, se faculta para
solicitar la disolucin de la sociedad (derecho francs) Entre nosotros,
esta causal produce efectos cuando se inscribe en el Registro de
Accionistas el ltimo ttulo traslaticio que origina que la sociedad quede
compuesta por un solo accionista. La Superintendencia en sociedades
sujetas a su control debe dar su visto bueno para que proceda tal
inscripcin, prescribiendo el art. 107 de la LSA que no se dar tal
autorizacin sino cuando se hayan tomado las medidas conducentes a
resguardar los derechos de terceros que hubieren contratado con la
sociedad, que pueden ser perjudicados por la formacin de un solo
patrimonio entre aquel de la sociedad y el dueo total de las acciones.
3) Acuerdo de disolucin anticipada. Tratndose de sociedades
annimas de duracin indefinida, ellas persisten en el tiempo, por
mientras su junta de accionistas, reunida extraordinariamente, en
presencia de un notario, no decida su disolucin, lo que puede
acordarse por los accionistas con el qurum que fijen los estatutos. A
falta de norma estatutaria, la disolucin se debe acordar por los 2/3 de
las acciones con derecho a voto (art.67). Adems, es preciso reducir a
escritura pblica el acta de la junta que acuerda la disolucin e inscribir
el extracto en el Registro de Comercio del domicilio social y publicarlo en
el Diario Oficial.
4) Al concurrir causales previstas en los estatutos;
5) La declaracin de nulidad de la sociedad obliga a su disolucin, que
veremos en la siguiente letra c).
b) Causal aplicable a ciertas sociedades.
En ciertas sociedades annimas, por excepcin, la ley ha establecido para su
existencia autorizacin de algn ente pblico como los bancos respecto de la

Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras. El tal caso la sociedad

se disuelve si se revoca la autorizacin de existencia, sin perjuicio de proceder
las otras causales (art. 103 N 4).
Si perjuicio de normas especficas establecidas en otras leyes, aplicables a la
revocacin, el art, 104 dispone:
En los casos que esta ley u otras leyes establezcan que una sociedad requiere
de autorizacin de existencia para su formacin, la Superintendencia podr
revocar dicha autorizacin por las causales que en ellas se indiquen y, en todo
caso, por infraccin grave de ley, de reglamento o de las normas que les sean
aplicables.

c) Disolucin por sentencia judicial (art.103 N.5 y art. 105).

Para que pueda decretarse por sentencia judicial la disolucin de una sociedad
annima por esta causal, se requiere el cumplimiento de los siguientes
requisitos copulativos:
1) Que se trate de una sociedad annima no sometida a la fiscalizacin de la
Superintendencia de Valores y Seguros, en razn de la LSA u otras leyes.
Ntese que la ley, en este caso, no distingue entre sociedades abiertas o
cerradas, sino que atiende a si estn o no fiscalizadas por la Superintendencia.
O sea que sociedades annimas cerradas fiscalizadas por la SVS, como
compaas de seguros u otras, no podrn ser disueltas por declaracin judicial.
La razn de esta limitacin se debe a que existen sociedades annimas que
requieren de autorizacin de existencia de algn organismo estatal, y por
consiguiente, dicha autorizacin puede ser revocado de dicha autoridad.
2) Que lo pidan mediante demanda judicial accionistas que representen a lo
menos el 20% de su capital.
El fundamento de la demanda, que debe invocarse y probarse en los
autos, debe consistir en cualquiera de las siguientes situaciones:
a) Infraccin grave de ley, reglamento o dems normas que le sean aplicables
a la sociedad, que causare perjuicio a los accionistas o a la sociedad.
Dada la forma general en que se expresa la norma legal, la infraccin puede
incidir en la violacin de cualquier norma obligatoria para la sociedad o sus
administradores, se cometa por accin, omisin o mediante autorizacin de un
acto o hecho ilcito.
Entonces por la misma generalidad de la norma, debe considerarse que la
infraccin puede ser a leyes civiles, penales, tributarias, provisionales y de
cualquier otra ndole. Tambin es necesario comprender dentro de aquellas que
posibilitaban la disolucin de la sociedad las violaciones o estipulaciones
vlidas de los estatutos de la propia sociedad.

En cuanto a la apreciacin de la gravedad de la infraccin, ello es una

cuestin de hecho, que debe aquilatarse en cada caso. En general,
consideramos que tienen gravedad para decretar la disolucin de la sociedad
hechos o circunstancias que importan un entrabamiento grave del
desenvolvimiento social o en la consecucin del fin social de obtener los
beneficios esperados para un grupo de accionistas, que son generalmente la
minora.
El perjuicio a los accionistas o a la sociedad que requiere la norma en estudio
no precisa monto. Este puede un factor para estimar la gravedad o no de la
infraccin. Indudablemente que basta que el perjuicio se cause a algn
accionista o aun grupo de stos, no siendo necesario un nmero determinado
de afectados.
b) La declaracin de quiebra de la sociedad, administracin fraudulenta de ella
u otras de igual gravedad.
En cuanto a la declaracin de quiebra de la sociedad como causal de
disolucin judicial, para que opere como tal es necesario que quede
ejecutoriada
No exige la ley una condenacin de carcter penal por delitos como estafa u
otros que importen administracin fraudulenta para decretar la disolucin por
esta causal.
La disolucin judicial de la sociedad o la revocacin de la autorizacin de
existencia por resolucin de SVS pueden acarrear perjuicio a los accionistas,
de los cuales son solidariamente responsables el gerente y directores, en los
trminos establecidos en el art. 106 de la LSA.
Las causales legales de disolucin son de orden pblico. No pueden dejarse
sin efecto en el estatuto, ni renunciarse anticipadamente, sin perjuicio de poder
establecerse en el estatuto otras causales de disolucin.
d) Epoca en que se produce sus efectos la disolucin.
A esta materia se refieren los artculos 3 inc.2, 108 y 112 de la LSA.
La ley no distingue, al contrario que en las sociedades de personas, entre los
efectos de disolucin para los socios y terceros. En las sociedades de
personas, que se supone de no muchos socios, puede presumirse que ellos
saben o deben saber el hecho motivo de una disolucin. Ello puede ser distinto
en la annima que puede constar de gran nmero de accionistas. Adems, es
muy corriente una desvinculacin entre accionistas meramente inversores o
especuladores con la sociedad, que hace conveniente equiparar la poca en
que produce sus efectos la disolucin de la sociedad respecto de terceros con
aquella respecto de los socios.

Los efectos de la disolucin se producen tanto respecto de los accionistas

como de terceros desde el momento que se cumple con la ltima formalidad
exigida por la ley, para acordar y publicitar la disolucin.
En cuanto a la disolucin acordada en junta de accionistas, el art.2 inc.2 de la
LSA exige reducir a escritura pblica la junta, adems de deberse practicar la
inscripcin y publicacin de su extracto, en el plazo y de acuerdo a las mismas
reglas que una reforma de estatutos.
Por su parte el artculo 108 expresa:
Cuando la disolucin se produzca por vencimiento del trmino de la sociedad,
por reunin de todas las acciones en una sola mano, o por cualquiera causal
contemplada en el estatuto, el directorio consignar estos hechos por escritura
pblica dentro del plazo de 30 das de producidos y un extracto de ella ser
inscrito y publicado en la forma prevista en el artculo 5.
Cuando la disolucin se origine por resolucin de revocacin de la
Superintendencia o por sentencia judicial ejecutoriada, en su caso, el directorio
deber tomar nota de esta circunstancia al margen de la inscripcin de la
sociedad y publicar por una sola vez un aviso en el Diario Oficial, informando
de esta ocurrencia.
Transcurridos 60 das de acaecidos los hechos antes indicados sin que se
hubiere dado cumplimiento a las formalidades establecidas en los incisos
precedentes, cualquier director, accionista o tercero interesado podr dar
cumplimiento a ellas.
La falta de cumplimiento de las exigencias establecidas en los incisos
anteriores har solidariamente responsables a los directores de la sociedad por
el dao y perjuicios que se causaren con motivo de ese cumplimiento.
El art. 112 en sus incisos 1 y 2 seala:
Los liquidadores no podrn entrar en funciones sino una vez que estn
cumplidas todas las solemnidades que la ley seala para la disolucin de la
sociedad.
Entretanto, el ltimo directorio deber continuar a cargo de la administracin de
la sociedad.
Como norma especial podemos citar la que dispone el artculo 107:
Una sociedad annima sometida al control de la Superintendencia en razn de
esta ley o de otras leyes, no inscribir, sin visto bueno de sta, la transferencia
o transmisin de acciones que determine la disolucin de la compaa, por el
hecho de pasar todas las acciones de la sociedad al dominio de una sola
persona.

La Superintendencia no otorgar su autorizacin sino cuando se hayan tomado

las medidas conducentes a resguardar los derechos de terceros que hubieren
contratado con la sociedad.
e) Efectos de la disolucin.
En general, la disolucin de una sociedad obliga y conlleva a la liquidacin de
la misma. Por excepcin no se requiere de liquidacin en los casos de
disolucin por confusin en un accionista de todos los derechos accionarios o
de disolucin de una sociedad absorbida en una fusin.
Persiste la personalidad jurdica de la sociedad disuelta durante la liquidacin,
quedando vigentes sus estatutos en lo que fuere pertinente. En este caso,
deber agregar a su nombre o razn social las palabras en liquidacin. As lo
sealan, entre otros, los artculos 99 inc. 4 y 109 de la LSA.
Se discute en la doctrina si despus de ocurrida la disolucin pueda sta
revocarse o dejarse sin efecto y nuevamente renacer a la vida jurdica la
sociedad con la misma personalidad jurdica.
Algunos autores, piensan que es posible que una sociedad recobre vigencia
con su misma personalidad jurdica, como sujeto de derecho, pues no puede
equipararse en todo a las personas jurdicas con las naturales. Estas ltimas
lamentablemente no pueden resucitar, pero no existe ningn inconveniente que
pueda permitirse que recobren vigencia las personas morales, si se cumplen
los requisitos de forma y fondo correspondientes, que para algunos son los
mismos que aquellos exigidos por la ley para constituir la sociedad (adems de
las formalidades, debe concurrir la unanimidad de las acciones emitidas), y
para otros deben cumplirse con los mismos requisitos que aquellos necesarios
para disolver la compaa, aplicando la regla que los actos se dejan sin efecto
de conformidad a las mismas normas de su creacin. Evidentemente que si la
sociedad ya se encuentra liquidada, no proceder su reactivacin con la misma
personalidad jurdica.
LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD ANONIMA
A) Disolucin y liquidacin en la sociedad annima.
Desde el momento en que se cumplen todos los trmites de legalizacin de la
disolucin, la sociedad entra en proceso de liquidacin.
Tratndose de la liquidacin de la sociedad colectiva mercantil, reglamentada
en el Cdigo de Comercio, que se aplica a la generalidad de las sociedades
mercantiles, sean ellas en comanditas o de responsabilidad limitada, la
personalidad jurdica persiste durante la liquidacin. Sin embargo, luego de
ocurrida la disolucin, terminan los vnculos que entre los socios impone la
sociedad, como la obligacin de competencia leal y aquella de no ceder
derechos sociales sin el consentimiento de los dems. Adems en dichas

sociedades la generalidad de las normas legales de la liquidacin son

supletorias de la voluntad de las partes. Ellas en el estatuto o por acuerdos
posteriores a la disolucin tienen mayor libertad para acordar normas diversas
de las legales en materia de liquidacin y aun hacer aplicables aquellas de la
particin. En materia de sociedades annimas, la situacin es diversa. Las
normas sobre liquidacin en general, son de orden pblico, estando ms
limitada que en las sociedades de personas la posibilidad de que en el estatuto
o los accionistas puedan establecer otras reglas. Adems, el estatuto social y
las normas legales que regulan las relaciones de los accionistas entre s y con
la sociedad, persisten durante la liquidacin en lo que sean compatibles con el
nuevo estado de la sociedad, mientras que en las sociedades de personas
terminan con la disolucin de los vnculos entre los socios, mantenindose
nicamente aquellos de los socios en la sociedad que dicen relacin con la
liquidacin.
Lo expuesto anteriormente permite concluir que los efectos substanciales de la
disolucin en una sociedad annima que dicen con el pacto social y
especialmente con sus estatutos slo se refieren a que a contar desde la
publicacin de la disolucin la sociedad no debe continuar su giro. Afecta
entonces la disolucin al objeto social, que queda sin efecto y adems cambia
el rgano administrativo social, siendo sustituido el directorio por la comisin
liquidadora o el liquidador, segn sea el caso. Cabe acotar que en el Derecho
ingls y tambin en el brasilero inspirado en ste, la liquidacin precede a la
disolucin, en el sistema denominado winding up, diferencindose de nuestro
sistema, en que, por regla general la liquidacin es posterior a la disolucin
(Art.100 Disuelta la sociedad, se proceder a su liquidacin). En este
sistema la practica el rgano ordinario de administracin, el directorio, salvo
que se haya decretado alguna forma de liquidacin con intervencin de la
justicia, tales como la windind up bay de Court o winding up subset to
supervisin of de Court.
El carcter de orden pblico que tienen en nuestra legislacin las normas sobre
liquidacin de la sociedad annima es de tal entidad que ellas se aplican, con
persistencia de la personalidad jurdica, a las sociedades nulas, como lo seala
el artculo 6, inciso 4 en relacin con el inciso 2 del artculo 110 de la LSA.
B) Efectos legales de la liquidacin.
Desde el momento en que se cumplen todos los trmites de legalizacin de la
disolucin a que nos hemos referido, la sociedad entra en proceso de
liquidacin.
Ello acarrea las siguientes consecuencias, de conformidad a los arts. 109, 112
y 114 de la LSA.
1)

La sociedad annima disuelta subsiste como persona jurdica para los

efectos de su liquidacin. Se mantiene entonces separado el patrimonio
social de aquellos de sus accionistas. En este caso, deber agregar a
su nombre o razn social las palabras en liquidacin.

2)

Quedan vigentes sus estatutos en lo que sean compatibles con el

estado de liquidacin. Se mantienen vigentes las acciones, las cuales
pueden ser enajenadas. Persiste la labor y funciones de las juntas de
accionistas, como lo seala en forma expresa el artculo 155 de LSA,
como tambin aquellas de los fiscalizadores;

3)

La clusula estatutaria sobre el objeto social deja de tener vigor y rige

durante la liquidacin como objetivo de ella lo prescribe en el inciso 2
del artculo 109, que expresa: Durante la liquidacin, la sociedad slo
podr ejecutar los actos y celebrar los contratos que tiendan
directamente a facilitarla, no pudiendo en caso alguno continuar con la
explotacin del giro social. Sin perjuicio de lo anterior, se entender que
la sociedad puede efectuar operaciones ocasionales o transitorias de
giro, a fin de lograr la mejor realizacin de los bienes sociales;

4)

El rgano representativo y administrativo de la sociedad, el directorio,

es sustituido por la comisin liquidadora o el liquidador, en su caso.

C) Los estatutos y la voluntad de las juntas de accionistas sobre la forma

de realizar la liquidacin.
El N 9 de la LSA faculta a los estatutos para determinar la forma de
liquidacin de la sociedad. Sin embargo, esta facultad est limitada por
disposiciones legales de orden pblico, muy numerosas en este caso. Sin
embargo, los estatutos pueden fijar la duracin de las funciones de los
liquidadores, segn lo prescribe el inciso 3 del artculo 111 de la LSA, con el
lmite mximo de 3 aos. Sin embargo, esta regla no rige en los casos en que
la justicia tiene intervencin en el nombramiento de los liquidadores o que la
liquidacin por disposicin de la ley corresponda a la Superintendencia o a
otros organismos. En los mismos casos, de liquidadores designados por la
junta sin intervencin de la justicia, puede el estatuto sealar el nmero de
liquidadores y limitar sus facultades. Sin embargo, al ley, en los artculos 111
inc. 1 y 114 inc.2, faculta a las juntas de accionistas para fijar el nmero de
liquidadores y limitar sus facultades, sealndoles especficamente sus
atribuciones o aquellas que se les suprimen, sin necesidad de reformar los
estatutos, con el qurum de la mayora absoluta de las acciones emitidas, en el
primer caso, y con simple mayora de asistentes, en el segundo caso. Las
normas legales priman sobre las estatutarias, de conformidad a lo prescrito en
el art.137 de la LSA.
Los liquidadores elegidos por la junta de accionistas sin intervencin de la
justicia u otras autoridades, pueden ser revocados en cualquier tiempo por la
junta de accionistas, como lo seala el art. 113. El qurum para sesionar y
tomar acuerdos ser el general que prescriben los estatutos o la ley, pues no
se seala qurum especial. En atencin a que segn lo prescribe el art.112 inc.
Final de la LSA, a los liquidadores se les aplican las normas relativas a los
directores, pensamos que la revocacin de los liquidadores por la junta debe
ser total.

Algunos autores estiman que el estatuto o las juntas de accionistas, en su

caso, pueden designar liquidadores a personas jurdicas que puedan ejercer
tales cargos. Los bancos comerciales pueden ejercer tales funciones, de
conformidad a lo prescrito en el N 3 del art.96 de la Ley General de Bancos.N
D) Quin debe efectuar la liquidacin?
Sobre el particular hay que distinguir:
1) Si la ley para una determinada situacin establece quin debe efectuar
la liquidacin, hay que estarse al mandato del legislador, como el caso
previsto en el art. 75 del D.F.L. 251, del ano 1931, relativo a liquidacin
de compaas de seguros, que establece que la liquidacin de las
compaas de seguros ser practicada por el Superintendente.
2) Si se hubiere decretado la disolucin de una sociedad annima cerrada,
por sentencia judicial, el art. 110, inciso 4 de la L.S.A. dispone: Si la
disolucin de la sociedad hubiere sido decretada por sentencia
ejecutoriada, la liquidacin se practicar por un solo liquidador elegido
por la junta general de accionistas de una quina que le presentar el
tribunal, en aquellos casos en que la ley no encomiende dicha funcin a
la Superintendencia o a otra autoridad. Esta norma prima sobre
cualquier disposicin estatutaria.
Se justifica esta norma, pues normalmente las causales de disolucin se
sustentan en casa grave como la administracin culpable o fraudulenta.
Sera y contrasentido que en tal evento las mayoras, posibles causantes
de la disolucin pudieran tener algn control en la liquidacin
designando a aquellos que deben efectuarla.
3) Fuera de los casos indicados en los nmeros anteriores, si los estatutos
hubieren contemplado alguna forma de liquidacin, sea indicando los
liquidadores o estableciendo un sistema de nombramiento, habr que
aplicar las disposiciones estatutarias, segn lo dispone el inciso 1 del art.
110.
4) Si no se pueden aplicar los preceptos anteriores, la liquidacin la
practicar la comisin que elija la junta de accionistas, salvo disposicin
estatutaria o acuerdo unnime en contrario de las acciones emitidas con
derecho a voto. Se admite la dispersin de votos para elegir los
liquidadores, segn lo seala el art. 111 inc. 1 de la L.S.A.
E) Duracin de los liquidadores.
A ttulo de disposicin de orden pblico, la ley ha dispuesto que el plazo
mximo de duracin que puede fijarse a los liquidadores es de 3 aos a contar
desde su nombramiento. Si nada se ha dicho en el estatuto o por la junta, el

plazo es de 3 aos. Los estatutos, la junta o la justicia, en su caso, pueden

establecer plazos inferiores. As lo sealan los incs. 3 y 4 del art. 111.
Pueden caducar anticipadamente los cargos de aquellos liquidadores elegidos
por la junta, en caso de su revocacin por ella, acorde con lo que prescribe el
art.113, salvo cuando hubieren sido elegidos de las quinas propuestas por la
Superintendencia o la justicia, casos en los cuales la revocacin no surtir
efecto mientras no cuenta con la aprobacin de la Superintendencia o de la
justicia, segn corresponda.
.
En casos graves y calificados, tambin pueden caducar anticipadamente los
nombramientos, tanto de los liquidadores designados por la junta directamente,
como de aquel del liquidador designado por la junta de una quina propuesta por
el tribunal. Se presume de derecho que existe caso grave y calificado
cuando el proceso de liquidacin no ha terminado dentro de los seis aos
siguientes a la disolucin o en el plazo menor que la junta haya determinado al
nombrar la comisin liquidadora. Para que proceda la caducidad, se requiere
peticin al respecto de al menos el 10% de las acciones emitidas. Si se trata de
una sociedad sometida al control de la Superintendencia, la peticin se tramita
ante ella. En los dems casos corresponde a la justicia ordinaria conocer de
ella. La ley seala que en tales eventos debe citarse a una junta de accionistas
para que sta elija un liquidador de una quina que debe presentarse a la junta
por la Superintendencia o a la justicia en su caso. Aunque la ley no lo diga
expresamente y para que la norma tenga sentido, se estima que si la mayora
de la junta se niega a efectuar el nombramiento del liquidador nico propuesto
en la quina, el nombramiento lo deber realizar la justicia. Lo anterior no es
aplicable a los casos que la ley confiere al Superintendente la facultad de
realizar la liquidacin, sin perjuicio de la responsabilidad de ste. Estas normas
estn previstas en el art. 119 de la LSA y art.102 de su Reglamento.
F) Remuneracin de los liquidadores.
La remuneracin de los liquidadores designados por la junta de accionistas sin
intervencin de los tribunales o de la Superintendencia puede estar
determinada en los estatutos o fijarse por la junta, de conformidad a lo prescrito
en el inc.1 del art.110 de la LSA. En tales eventos, al aceptar el cargo el
liquidador se entiende que tambin acepta la remuneracin indicada en los
estatutos o aquella fijada por la junta. Si nada se ha expresado previamente
sobre el particular, tanto en los estatutos como por la junta, la remuneracin
deber fijarla la justicia de acuerdo a las normas para resolver conflictos
societarios que examinaremos ms adelante.
Para los dems casos, el art. 120 de la LSA dispone:
Cuando la liquidacin sea efectuada por liquidadores delegados del
Superintendente o designados a propuesta de ste o de la justicia, la
remuneracin total de stos no podr ser inferior a % del total del activo, ni
superior al 3% de los repartos que se hagan a los accionistas, sin perjuicio de
la facultad de la Junta de Accionistas para fijarles una remuneracin superior.

Cuando la liquidacin sea efectuada por la Superintendencia o sus

funcionarios, la remuneracin pertenecer a la Superintendencia y constituir
un ingreso propio de sta.
Si existe controversia para fijar el honorario entre el mnimo y el mximo,
deber ella resolverse de acuerdo a las normas sobre conflictos societarios que
veremos enseguida.
Respecto de otras remuneraciones, distintas de aquellas provenientes del
ejercicio del cargo de liquidador, a que ste pudiera tener derecho, rigen las
mismas normas que la ley determina respecto de los directores, en
conformidad a lo sealado en el inciso final del art. 112 de la LSA.

G) Atribuciones de los liquidadores.

De acuerdo con las normas contenidas en los artculos 109 inciso 2 y 117 de la
LSA, podemos sealar que las atribuciones de los liquidadores de sociedades
annimas, esto es, los derechos y obligaciones fundamentales que les impone
su cargo, son los siguientes:
1) Efectuar la liquidacin de la sociedad. Ello significa que los liquidadores
deben hacer lquido el activo de la sociedad para pagar el pasivo exigible y
luego repartir su excedente, si lo hay, entre los accionistas.
Como los repartos deben hacerse por regla general en efectivo, salvo acuerdo
unnime de las acciones emitidas y tambin salvo los repartos opcionales
acordados por los 2/3 de las acciones emitidas, los liquidadores deben liquidar
el activo para producir el efectivo que requieren para los repartos, realizando
los bienes y cobrando o vendiendo los crditos que la sociedad tenga respecto
de terceros. Para que puedan realizarse repartos no dinerarios se requiere
acuerdo de la junta que determine una reparticin en especie, que al menos
cuente con los 2/3 de las acciones emitidas.
2) Los liquidadores son administradores y representantes de la sociedad.
Por lo tanto, deben cumplir con todas las obligaciones que la ley o el contrato o
los contratos imponen a la sociedad, entre ellas las consagradas en leyes
tributarias, provisionales, laborales, en la legislacin sobre quiebras y en la
propia LSA, entre ellas, presentar el balance y memoria peridicamente, como
lo seala el inc. 1 del art.115 de la LSA.
Cuando la liquidacin es ejercida en forma colegiada, la representacin judicial
y extrajudicial queda radicada en el presidente de la comisin (art.111 y 114 de
la LSA). Sin perjuicio de la representacin de la comisin como cuerpo, segn
lo prescribe el inc. final del art.114 de la LSA.

Las facultades de representacin de los liquidadores por la sociedad son

amplias, no obstante ser precisa su funcin. El inc.1 del art.114 sobre el
particular expresa:
La comisin liquidadora o el liquidador, en su caso, slo podr ejecutar los
actos y contratos que tiendan directamente a efectuar la liquidacin de la
sociedad; representarn judicial y extrajudicialmente a sta y estarn investidos
de todas las facultades de administracin y disposicin que la ley o el estatuto
no establezca como privativos de las juntas de accionistas, sin que sea
necesario otorgarles poder especial, inclusive para aquellos actos o contratos
respecto de los cuales las leyes exijan esa circunstancia.
Puede sostenerse que en virtud de esta representacin la actuacin de los
liquidadores o del presidente, en su caso, obligan a la sociedad frente a
terceros, aunque se excedan en su facultades, por los mismos fundamentos
que hemos dados respecto del directorio en situacin similar.
3) Efectuar repartos a los accionistas. Dada la mayor extensin de esta
materia, la trataremos a continuacin.
4) Citar a juntas de accionistas, ordinarias y extraordinarias, de
conformidad a lo dispuesto en el art.58 (art.115 inc. 1 y 2).
5) Rendir cuenta final de la liquidacin. Aunque la LSA no lo seala
expresamente, creemos que procede esta obligacin de acuerdo a las normas
generales de derecho, que imponen esta obligacin a todo aquel que acte por
cuenta de terceros. Sin embargo el N 3 del artculo 227 del C.O.T. seala
como un caso de arbitraje forzoso Las cuestiones a que diera lugar la
presentacin de la cuenta del liquidador de sociedades comerciales, siendo
siempre mercantil la sociedad annima. Slo podrn eximirse de esta
obligacin, si la liquidacin la efecta por mandato de la ley el Superintendente
o su delegado, atendido a lo prescrito en el inc.final del art.115H) Los repartos a los accionistas.
Segn lo prescribe el inc.1 del art. 117 de la L.S.A., slo pueden hacerse
repartos por devolucin de capital a los accionistas, una vez asegurado el pago
o pagadas las deudas sociales.
Acorde a lo sealado en el inciso 3 de la disposicin legal citada, los repartos
deben ser pagados a quienes sean accionistas al 5 da hbil anterior a la
fecha sealada para su solucin.
Normalmente los repartos debern realizarse a los accionistas a prorrata del
nmero de acciones que posean. Las excepciones consisten cuando existen
acciones preferentes que tengan mayor derecho que otras en la liquidacin,
sea sobre el capital o utilidades.

Si no existen distintas reglas para realizar el reparto del pago de capital y

utilidades, primero debe procederse a devolver el capital reajustado y luego, si
existe excedente, repartirlo segn las reglas de reparticin de utilidades.
En cuanto a la poca de los repartos, l inc. 2 del art.117 de la L.S.A. expresa:
Los repartos debern efectuarse a lo menos trimestralmente y en todo caso,
cada vez que en la caja social se hayan acumulado fondos suficientes para
pagar a los accionistas una suma equivalente, a lo menos, al 5% del valor libro
de sus acciones, aplicndose lo dispuestos en el art.84 de esta ley.
Salvo que la unanimidad de las acciones emitidas dispongan otra cosa, los
repartos deben hacerse en dinero, pero por acuerdo de los 2/3 de las acciones
emitidas, tomados en junta extraordinaria, pueden hacerse repartos opcionales.
As lo seala el art.116 de la LSA y reglamentan los repartos opcionales los
arts. 94 al 99 del Reglamento. Debe tenerse presente que los repartos
opcionales en la liquidacin no pueden consistir en acciones liberadas de de la
propia sociedad, pues stos en el caso de una sociedad disuelta no puede
existir. De otro lado, la ley no limita los bienes que pueden ser susceptibles de
opcin; pero ellos deben ser de tal naturaleza que permitan el reparto opcional
entre todos los accionistas.
Al igual que los dividendos no cobrados, los repartos no retirados en 5 aos
pertenecen al Cuerpo de Bomberos (art.117 inciso final).
I) Normas que rigen a los liquidadores.
Sin perjuicio de las normas especiales aplicables a los liquidadores, en general
ellos se encuentran regidos por las relativas a los directores de una sociedad
annima, como lo seala el inciso final del art.112 de la LSA. Por lo tanto, les
sern aplicables las que dicen relacin con inhabilidades, requisitos para la
celebracin de actos y contratos con la sociedad y responsabilidades, lo mismo
que tratndose de actos de los directores con la sociedad annima. Adems, y
siguiendo la misma regla de la ley respecto de los directores, el inc.3 del
art.115 de la LSA establece que la funcin de liquidadores es indelegable, sin
perjuicio de poder delegar parcialmente sus facultades en uno o ms
liquidadores, si fueren varios, y para objetos especialmente determinados, en
terceros.
Adems de la responsabilidad que tienen los liquidadores con la sociedad, los
accionistas y terceros, aplicando las reglas de los directores, el art.118 expresa:
Los liquidadores que concurran con su voto sern solidariamente
responsables de los daos y perjuicios causados a los acreedores de la
sociedad a consecuencia de los repartos de capital que efectuaren.
J) Las juntas de accionistas en la liquidacin.

Como ya lo sealramos, siguen aplicndose los estatutos sociales en la

liquidacin, en lo que sean compatibles con sta, y las juntas pueden y deben,
en su caso, seguir citndose y celebrndose.
Interesa, no obstante, precisar los siguientes puntos:
1. Puede y debe pronunciarse la junta sobre los balances y estados financieros
que presentan los liquidadores, segn lo seala el art.115, salvo el caso que la
liquidacin la practique la Superintendencia o sus delegados.
2. Tratndose de liquidadores designados por la junta sin intervencin de la
Superintendecia o de los tribunales, puede la junta limitar sus facultades,
sealado especficamente sus atribuciones o aquellas que se les suprimen,
segn lo prescribe el inc.2 del art.114 LSA). Las limitaciones que puede
acordar la junta no pueden contravenir normas de orden pblico en materia de
liquidacin, como las establecidas en los arts. 116 y 117 de la LSA y tampoco
pueden afectar a facultades que son de la esencia de la liquidacin. En general
pueden limitar las atribuciones de los liquidadores, pero no suprimirlas, lo que
constituye una cuestin de hecho.

CONFLICTOS SOCIETARIOS
A) Concepto de conflicto societario.
Nuestra ley de ninguna manera limita el derecho de los interesados para
plantear contiendas ante los tribunales en materias relacionadas con una
sociedad.
Tienen el carcter de conflictos societarios aquellos entre accionistas o entre
stos y la sociedad y sus administradores, sea durante la vigencia de la
sociedad o durante su liquidacin, que se promuevan con motivo u ocasin del
contrato de sociedad (art. 125 de la LSA y 227 N.4 del C.O.T.).
Pueden ser, entonces, sujetos activos de estas acciones cualquier accionista,
la sociedad, el directorio, algn director, la comisin liquidadora o algn
liquidador y el gerente. Deben ser sujetos pasivos o demandados tambin
todas o algunas de las mismas personas.
Las contiendas, obviamente, deben derivar de la sociedad, lo que confirma el
art.4 N.10 de la LSA, en cuanto seala que las diferencias deben presentarse
entre accionistas en su calidad de tales.
Estn claramente comprendidas dentro de los conflictos societarios las
contiendas sobre interpretacin de los estatutos y tambin de las normas
legales supletorias; aquellas que se originen durante la liquidacin de la
sociedad, entre accionistas y liquidaciones; la impugnacin de la validez de
actos societarios, tales como acuerdos de juntas de accionistas y del directorio
o de los liquidadores; la impugnacin de balances y estados financieros; las

que se susciten en materia de pagos de dividendos o en un contrato de

suscripcin de acciones, entre accionistas y la sociedad; las que se promuevan
por la presentacin de las cuentas de los liquidadores designados por la junta;
la declaracin de nulidad, caducidad o inhabilidad del ttulo de cualquier
administrador, y otras que cumplan los requisitos generales ya indicados para
ser considerados como conflictos societarios.
Parece que no merecen dudas que no son conflictos societarios los que
derivan de situaciones de inexistencia de la sociedad tratadas en el artculo 6
inc.1 de la LSA; los conflictos que se susciten con motivo de un contrato de
compraventa de acciones entre comprador y vendedor; aquellos entre la
sociedad y sus gerentes derivados de una relacin laboral o de prestacin de
servicios y las acciones de responsabilidad entre la sociedad y/o sus
administradores que intenten terceros.
Las controversias que se susciten sobre nulidad de la sociedad tambin se
consideran conflictos sociales, sin perjuicio de lo que ms adelante se dir
sobre tribunal competente..
B) Prescripcin.
Con respecto a la generalidad de las acciones derivadas de una sociedad
annima, ante la disyuntiva de aplicar la regla general del art. 2515 del Cdigo
Civil (5 aos) y aquella del art. 822 del Cdigo de Comercio (4 aos), nos
pronunciamos por la segunda alternativa. Las obligaciones derivadas de toda
sociedad mercantil estn comprendidas en el Libro III del Cdigo de Comercio.
La sociedad annima aparece mencionada en el artculo 348 del Cdigo de
Comercio y antes de la dictacin de la Ley 18.046, actual LSA, se encontraba
regulada en el prrafo 8 del Ttulo VII del Libro II del Cdigo de Comercio.
La circunstancia que se reglara la sociedad annima en una ley especial, la ley
18.046, slo se debe a razones de espacio. Su profuso articulado no caba en
el Cdigo. No se pretendi desconocer el carcter mercantil de la sociedad
annima. Por el contrario, la ley 18.046 extendi la mercantilizad a toda
sociedad annima, como aparece de los prescrito en el art. 1 inc. 2 de la LSA
y el art. 2064 del Cdigo Civil.
C) Tribunal competente.
Se refieren a estas materias los artculos 4 N 10 y 125 de la LSA y el art. 227
N 4 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Para mayor claridad transcribiremos los referidos preceptos legales:
a) Artculo 4 N 10 de la LSA. La escritura de la sociedad debe expresar.
La naturaleza del arbitraje a que debern ser sometidas las diferencias que
ocurran entre los accionistas en su calidad de tales o entre stos y la sociedad
o sus administradores, sea durante la vigencia de la sociedad o durante su

liquidacin. Si nada se dijere se entender que las diferencias sern sometidas

a la resolucin de un rbitro arbitrador.
b) Artculo 125 de la LSA.
En los estatutos sociales se establecer la forma como se designarn el o los
rbitros que conocern las materias a que se refiere el N.10 del art.4 de la
presente ley. En caso alguno podr nominarse en ellos a una o ms personas
determinadas como; rbitros.
El arbitraje que establece la ley es sin perjuicio de que, al producirse un
conflicto, el demandante pueda sustraer su conocimiento de la competencia de
los rbitros y someterlo a la decisin de la justicia ordinaria.
c) Artculo 227 N 4 del COT. Deben resolverse por rbitro los asuntos
siguientes:
Las diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad annima, o de
una sociedad colectiva o en comandita comercial, o entre los asociados de
participacin, en el caso del art.415 del Cdigo de Comercio.
De los preceptos legales transcritos podemos concluir:
1) Slo se permite que los estatutos contengan estipulaciones que determinen
que puede conocer de los conflictos sociales un rbitro de derecho, un
arbitrador o un rbitro mixto. No est permitido estipular que los conflictos
sociales los conozca la justicia ordinaria. Los tribunales ordinarios slo tienen
competencia de excepcin en la resolucin de los conflictos sociales, cuando la
ley en forma expresa la establece.
La tendencia universal predominante desde antiguo es que los rbitros deben
conocer de los conflictos sociales, por tratarse de asuntos que para su correcta
resolucin requieren adems de conocimientos especializados y una especial
dedicacin que los jueces ordinarios por regla general estn imposibilitados de
dar.
No se trata, en los conflictos societarios, que se requiera una convencin entre
las partes sobre arbitraje, que llama clusula compromisoria don Patricio
Aylwin y que define como El contrato por el cual las partes sustraen
determinados asuntos litigiosos presentes o futuros al conocimiento de las
jurisdicciones ordinarias y las someten a juicio arbitral. En efecto, es la ley la
que sustrae el conocimiento de estos asuntos a la justicia ordinaria. Los
estatutos slo se limitan a establecer el carcter de los rbitros.
2) El nombramiento de rbitro, segn los prescribe el art.232 del C.O.T., debe
formalizarse mediante consentimiento unnime de las partes interesadas en el
litigio sometido a su decisin. Concordando con dicha norma, el art.125 de la
LSA prohbe que los estatutos contengan la designacin nominativa de rbitros.
Los estatutos obligan a todos los accionistas hayan stos concurrido o no a la

constitucin o reforma de estatutos en que estos se acordaron. Adems, los

estatutos en los cuales se acuerda una reforma requieren para su aprobacin
no la unanimidad, sino que ciertas mayoras. Si se permitiera en la constitucin
de la sociedad o en una reforma el nombramiento de rbitro, podra darse el
caso que ste fuera designado por una mayora de accionistas, natural
contraparte en las acciones que pueda intentar la minora.
La norma anteriormente comentada no obsta a que determinados accionistas,
por instrumento separado del estatuto social, nombren el rbitro que estimen
pertinente para resolver los problemas entre ellos se susciten antes de
promoverse conflicto, al producirse ste o con posterioridad, pero dicho
nombramiento slo afectar y obligar a las partes que concurrieran a l.
3) Si el estatuto nada digiere sobre la calidad del rbitro, el N.10 del art.4 de la
LSA entiende que las diferencias sern sometidas a la resolucin de un
arbitrador, norma introducida por la Ley 18.046 y que es diametralmente
opuesta a aquella dispuesta en el inc. 1 del art.232 del C.O.T.
De otro lado, si el estatuto omite sealar la calidad de los rbitros y
corresponde, por ende, aplicar la regla de que en tal caso se trata de un
arbitrador, el art.125 de la LSA otorga al demandante la opcin de demandar
ante la justicia ordinaria. No se tiene tal opcin si los estatutos contienen una
convencin sobre arbitraje, aunque reproduzca la regla contenida en el N 10
del art.4 de la LSA. En efecto el art. 125 inc.2 de la LSA otorga el derecho
opcional respecto del arbitraje que establece la ley y el nico arbitraje
establecido en la Ley 18.046 es aquel ante arbitrador, a falta de estipulacin
estatutaria.
Por excepcin le cabe intervencin a la justicia ordinaria, en las sociedades
annimas cerradas, para resolver si se reemplaza un liquidador o una comisin
de ellos por un liquidador designado por la junta, de una quina que debe
confeccionar el tribunal, segn lo establece el inc. 2 del art. 119 de la LSA.
D) Procedimiento.
Finalmente, en cuanto al procedimiento, se aplican las reglas generales del
juicio arbitral ante rbitros arbitradores, de derecho o mixto, segn
corresponda. Si el asunto lo debe conocer la justicia ordinaria, cabe dar
aplicacin a los procedimientos comunes. Son dos las nicas normas
especiales sobre procedimiento contenidas en la LSA. El primer caso est
tratado en el art. 105 inc. 2 y dice relacin con el juicio seguido para obtener la
disolucin por grave motivo de una sociedad annima cerrada. Este precepto
seala que el tribunal proceder breve y sumariamente y apreciar la prueba
en conciencia. La segunda regla est precisada en el inc.2 del art. 119 de la
LSA que prescribe que se resuelva como incidente la cuestin relativa a
reemplazo de liquidadores de que trata la norma.

-o0o-

Cuarta parte
DE LOS TITULOS VALORES O TITULOS DE CREDITO

1.- Generalidades.Los ttulos de crdito o ttulos valores son una creacin propia del derecho
mercantil, de enorme trascendencia en el mundo de los negocios y la vida
diaria de las personas. Al respecto, Ferri dice que los ttulos de crdito
constituyen el instrumento eficaz y perfecto de movilizacin de la riqueza y de
circulacin de los crditos y, como tales, encuentran general aplicacin en el
campo de las relaciones privadas, asumiendo cada vez mayor importancia.
Los ttulos de crdito presentan frente a todos los mecanismos tradicionales
una serie de ventajas, principalmente podemos sealar las siguientes:

a) Certeza en la existencia del crdito al tiempo de la adquisicin del

ttulo. Las obligaciones constan en el ttulo muy claras y simplemente
expresadas. De manera que a quien se le transfiere el crdito
instrumentalizado debe tener la evidencia de que el crdito existe de
acuerdo con el sistema normativo.
b)

Rapidez en la ejecucin de los actos que se necesitan para la

circulacin del crdito. La emisin de los ttulos de crdito es mucho
ms sencilla que la celebracin de contratos formales y ni siquiera las
personas se juntan porque nacen de actos unilaterales.

c) Seguridad en la ejecucin final del ttulo. La persona que recibe el

ttulo tiene la certidumbre de que el crdito documentado permanece
inalterable luego de las sucesivas transferencias
La denominacin ttulos de crditos, que era la tradicional, no es hoy da de
uso uniforme en la doctrina. Tambin est siendo utilizada la expresin ttulos
valores, sealndose que esta ltima abarca ttulos que, sin estar
comprendidos en la expresin de crditos, tambin responden a las
caractersticas generales de los institutos sobre los cuales trata.
Se ha sostenido que la expresin ttulos valores tiene el defecto de
comprender ttulos que exceden los lmites del tema, proponindose, a cambio,
la denominacin ttulos circulatorios. La denominacin tradicional es la de
ttulos de crdito, pero poco a poco ha ido extendindose el uso de la
expresin ttulos valores. En estos apuntes utilizaremos indistintamente
ambas denominaciones.

2.- Antecedentes histricos.

Los requerimientos que exiga la evolucin de la actividad mercantil fueron los
que exigieron la creacin de un nuevo sistema, los ttulos de crdito, que
aparecen en la historia justamente cuando los mecanismos contemplados en el
derecho comn que se utilizaban para la circulacin resultaron insuficientes
para llenar las necesidades de mayor rapidez, facilidad, certeza y seguridad
que exige las actividades econmicas.
Para estudiar los antecedentes histricos de los ttulos de crdito o ttulos
valores es indispensable referirse a su exponente ms caracterstico y antiguo:
la letra de cambio.
Con anterioridad a su existencia, la circulacin de los derechos se realizaba
mediante la cesin de crditos, cuyas caractersticas esenciales son que el
acreedor cedente responde slo de la existencia y legitimidad del crdito; que
para surtir efectos respecto del deudor cedido es necesario notificarle a ste la

transferencia del ttulo y, por ltimo, que el crdito arrastra los posibles
defectos, vicios y limitaciones que se hayan ido acumulando en cada una de
las transferencias.
En otras palabras se acumulan las excepciones, lo que conspira en contra la
rapidez, certeza y seguridad que exige la circulacin.
Otro instituto que se utilizaba con fines circulatorios antes del nacimiento de los
ttulos de crdito era la delegacin. En esta figura el delegante, deudor
primitivo, es reemplazado por el delegado, nuevo deudor respecto del
delegatario, que es el acreedor de la deuda. Este mecanismo presenta dos
variantes, segn que el acreedor delegatario acepte expresamente la
sustitucin del deudor, liberando al deudor primitivo de su obligacin, caso en el
cual estamos en presencia de la delegacin perfecta o novacin; en cambio, el
la delegacin imperfecta el acreedor delegatario no libera al deudor primitivo,
quedando subsistente la obligacin originaria entre ambos, constituyndose el
deudor delegado en un nuevo deudor junto al anterior. En el fondo no es otra
cosa que una cesin de deuda.
Ni la cesin de crdito ni la delegacin cumplen adecuadamente con las
exigencias de la circulacin, por lo que como respuesta surgi la letra de
cambio.
No ha podido establecerse con precisin el origen de la letra de cambio.
Algunos autores expresan que en India y China habran vestigios de
documentos semejantes a la letra de cambio.
Otros afirman que el uso de letras de cambio se extendi rpidamente entre las
ciudades martimas y que fue conocida en Grecia. Tambin parece
comprobado que fue conocida entre los romanos.
La letra de cambio en su forma actual, segn los tratadistas franceses, fue
inventada por los judos expulsados primero de Espaa y luego de Francia. Se
dice que ellos entregaban a los viajeros y mercaderes extranjeros cartas
enviadas a las personas a quienes haban confiado sus bienes, ordenndoles
la entrega de los dineros que haban dejado en depsito.
Por su parte, los autores italianos sealan que los gelfos, expulsados de
Florencia por los gibelinos, emplearon la letra de cambio para efectuar el
traslado de sus bienes, impidiendo que sus enemigos s apropiaran de ellos.
Sea cual sea su origen histrico, lo cierto es que la letra de cambio aparece,
primeramente, como medio de realizar el transporte de moneda de una plaza a
otra y ligada al contrato de cambio.
Poco a poco, y por su uso generalizado en las ferias, la letra de cambio pas a
ser ttulo de crdito, llegando a ser ste su carcter esencial, debido a la
introduccin del "endoso. La letra pas a ser una mercanca que reemplazo la
moneda de oro o plata. Al mismo tiempo se impeda la salida de estos metales
valiosos del territorio de los Estados.

La Ordenanza Francesa de 1673 codific la Legislacin Mercantil y se ocup

de la letra de cambio.
Posteriormente, en nuestro mbito histrico, las Ordenanzas de Bilbao (1737)
dedican sus captulos a las letras de cambio en el que se contiene una
acabada reglamentacin de dicho documento. Muchas de sus disposiciones
son casi idnticas a las que posteriormente contemplara nuestro Cdigo de
Comercio.
El origen de la Teora General de los Ttulos de Crdito fue, sin duda, la
aplicacin y desarrollo de la letra de cambio, que motiv estudios doctrinarios y
elaboracin de normas legales. La letra de cambio conjugaba adecuadamente
el aspecto terico con el aspecto prctico de su funcionamiento en el trfico
comercial y bancario. Pero para los franceses, cuyas concepciones jurdicas
predominaban sin contrapeso hasta el siglo XIX, no se conceba la existencia
de un deudor sin que frente a l no se situara correlativamente un acreedor por
contrato.
Por su parte, los alemanes, encabezados por Einert, se separaron de la
doctrina que ligaba a la letra con el contrato de cambio y plantearon, por vez
primera, la posibilidad de que una persona se obligara por una declaracin
unilateral, sin que compareciera necesariamente al acto otra persona en
calidad de acreedor. Desde ese momento estaban sentadas las bases para el
surgimiento de los ttulos de crdito tal como los conocemos hoy en da. Las
ideas de Einert fueron acogidas en la Ley de Cambio de 1848, convertida en
Ley del Imperio Alemn en 1869.
El contrato de cambio, se encuentra definido en nuestro derecho en el artculo
620 del Cdigo de Comercio: Contrato de cambio es una convencin por la
cual una de las partes se obliga, mediante un valor prometido o entregado, a
pagar o hacer pagar a la otra parte o a su cesionario legal cierta cantidad de
dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la convencin.
La doctrina de Einet, tambin fue recogida por nuestro legislador al dictar la
Ley 18.092 sobre Letras de Cambio y Pagars, en que tambin se separ el
contrato de cambio con la letra de cambio.
El artculo 621, hoy modificado, estableca que el contrato de cambio se
ejecutaba por la entrega de un documento de crdito llamado letra de cambio.
Pero fue el profesor italiano Cesare Vivante el creador de la Teora General
de los Ttulos de Crdito contenida en su Tratado de Derecho Comercial,
editado por primera vez en 1896, siguiendo las siguientes pautas:
a) extrajo los caracteres esenciales de la letra de cambio, que eran comunes a
todos los ttulos de crdito;
b) separ los elementos constitutivos de la letra de cambio como ttulo de
crdito de aquellos otros caracteres que le daban el rango de papel de
comercio;

c) distingui de los ttulos de crdito aquellos documentos que no contaban con

los caracteres esenciales y que eran simplemente documentos probatorios, d)
describi su forma de circulacin segn las diversas clases de ttulos de
crdito: nominativo, a la orden o al portador.

3.- Concepto.El tratadista italiano Cesare Vivante, creador de la Teora General de los Ttulos
de Crdito los define los ttulos de crdito sealando que son documentos
que llevan incorporado un derecho literal y autnomo que en se puede
ejercer por el portador lgitimo contra el deudor a la fecha de su
vencimiento.
Agrega Vivante que el documento (que da cuenta) de un crdito adquiere el
carcter jurdico de ttulo de crdito solamente cuando por su disciplina sea
necesario para transferir o exigir el derecho literal y autnomo que en l est
mencionado.
El derecho que consta del ttulo es un derecho literal, porque su medida y su
contenido estn determinados por el preciso tenor del ttulo; y es un derecho
autnomo, porque todo poseedor lo ejerce como si fuera un derecho originario
nacido en el por primera vez, desde que en contra de tal derecho no pueden
hacerse valer las excepciones que eran oponibles a los poseedores
precedentes.
Con posterioridad han surgido otras definiciones ms completas, que intentan
reflejar en ella todas las principales particularidades de estos instrumentos. As,
podemos citar, por ejemplo, la siguiente:
Ttulo de crdito es el documento que da cuenta de un derecho literal
destinado a la circulacin e idneo para conferir de un modo autnomo la
titularidad del derecho al propietario del documento y la legitimacin para
el ejercicio del derecho al poseedor regular del documento

4.- Naturaleza jurdica de los ttulos de crdito.

En cuanto a su naturaleza (o gnero prximo, segn la concepcin aristotlica),
podemos apuntar dos ideas:
a) En primer lugar los ttulos valores son una cosa mueble, debido a su
materialidad, un papel, que como tal puede ser objeto de todas las relaciones
que caben respecto a los bienes, a saber, tenencia, posesin, propiedad,
usufructo, y pueden reivindicarse como lo reconoce la Ley de Quiebras.

Materialmente el ttulo de crdito es un documento, un instrumento escrito en

el que se ha incorporado, en el carcter de constitutiva, una declaracin
unilateral de voluntad con contenido econmico, a la que con posteriormente
pueden irse incorporando otras.
El documento es necesario para dar origen al derecho, para su conservacin y
disposicin. Sin l no es posible hacer efectivo el derecho contra el obligado, ni
transmitirlo o a un tercero, ni darlo en garanta.
Al respecto hay que agregar que el valor del documento, en el caso de los
ttulos valores, no es nicamente probatorio, sino, adems, el documento juega
en ellos un rol econmico, porque los derechos no nacen si la voluntad del
obligado no se expresa segn las formas previstas para el otorgamiento del
titulo y esos derechos tienen contenido econmico.
b) Desde el punto de vista jurdico, como fuente de las obligaciones, el ttulo de
crdito no es una convencin, sino es un acto jurdico, es decir una
declaracin unilateral de voluntad, que da nacimiento a una obligacin inicial, a
la que posteriormente pueden irse agregando otras.
Son unilaterales, porque basta la sola firma de la persona que se obliga para
que el acto cambiario adquiera valor. Entonces, no son convenciones.
Esta declaracin unilateral de voluntad es incondicionada, esto es, no est
sujeta a contraprestacin, es irrevocable y vinculante. Por todos estos atributos
se presenta como una fuente de obligaciones alternativa, creada por el
Derecho Mercantil y cuyo uso se extiende a todo el mbito de la sociedad.
Finalmente, digamos que jams, aunque en un ttulo valor haya varias
personas obligadas, esto va a ser producto o resultado de una convencin: en
el ttulo valor cada obligacin nace como consecuencia de un acto unilateral de
voluntad.
As, por ejemplo, la aceptacin de una letra de cambio, el endoso y el aval,
nacen jurdicamente por un acto unilateral del aceptante, el endosante o el
avalista, y cada uno de ellos se obliga independientemente el uno del otro.

5.- Caractersticas de los ttulos de crdito.

De la definicin de los Ttulos de Crdito podemos establecer sus
caractersticas ms salientes y comunes de todos los ttulos de crditos que
son: la necesariedad, la literalidad y la autonoma. Hay otras que se aplican
slo a algunos de ellos y son la abstraccin y la formalidad. Nos referimos a
ellas a continuacin.
a) La necesariedad:

Esta caracterstica, llamada por algunos autores (entre ellos Ferri y Vivante)
como incorporacin, consiste en la compenetracin del derecho en el
documento de modo que para ejercer el derecho que surge del ttulo es
necesaria, imprescindible, su tenencia, exhibicin o entrega.
Consagracin de este principio, lo encontramos en el Cdigo Suizo de las
Obligaciones al disponer (artculo 966) que aqul cuya deuda est incorporada
a un papel no tiene la obligacin de pagar, sino contra la entrega del ttulo.
La incorporacin del derecho al papel en el que conste el ttulo da origen al
trmino cartular con el que se acostumbra a designar tanto a los derechos
que surgen de los ttulos valores como a las normas jurdicas integrantes del
derecho que los regula.
El principio de necesariedad tiene un fundamento directo en la idea de la
incorporacin del derecho al documento, segn la cual ambos aparecen como
inseparables.
Sin embargo, el simple hecho de que un derecho de carcter privado se
documente en un ttulo, no es suficiente para que podamos decir ya que
estamos en presencia de un ttulo valor, puesto que esto ocurre en el caso
tpico en el reconocimiento de deuda y nadie lo considera un ttulo valor.
b) La literalidad.- Los ttulos de crdito se caracterizan, adems, por ser
documentos literales, en el sentido que su contenido, extensin y modalidades
del ttulo de crdito o ttulo valor, dependen exclusivamente del tenor literal del
ttulo.
El concepto de literalidad tiene su origen en el derecho romano, donde se
aplicaba a los llamados contratos literas, en los cuales la causa eficiente de la
obligacin consista en la literalidad, en su texto escrito..
En virtud de esta caracterstica de literalidad, se producen varios efectos. As,
por ejemplo, el acreedor no puede exigir ni percibir ms de lo expresado en el
ttulo; el deudor no puede valerse de elementos jurdicos extraos que no est
literalizados en el documento;
c) Autonoma.- El carcter autnomo de un ttulo de crdito se explica porque
el titular del mismo no adquiere en forma originaria, es decir, su derecho no
deriva del tridente, sino que nace nuevo en el adquirente al recibir el
documento segn la ley de circulacin. El nuevo titular no es sucesor del sujeto
que le transfiri el ttulo de crdito, sino que lo adquiri en forma originaria.
El portador legtimo toma la calidad de titular originario del ttulo de crdito y de
todos los derechos incorporados en ste, de forma tal que ejerce un derecho
propio, distinto e independiente de las relaciones jurdicas existentes entre los
anteriores poseedores del ttulo y el deudor.

La principal consecuencia de este principio radica en que durante la circulacin

del documento con el derecho incorporado, no sobreviene una acumulacin de
vicios o defectos que pudieran ser gestados en cada transferencia, dando
fundamento a excepciones de carcter personal.
d) Abstractos.- El ttulo de crdito tiene la calidad jurdica de abstracto en
atencin a que el negocio que sirvi de base para su libramiento no es
mencionado en l y su contenido est reducido a la pura obligacin de pagar
una suma de dinero. El negocio causal para a ser irrelevante en orden a exigir
el cumplimiento del derecho incorporado en el ttulo.
Ello no quiere decir que dichos actos se ejecuten, es decir, que surjan a la vida
jurdica sin motivo de ninguna especie, porque eso no existe en derecho;
siempre hay una negociacin, una razn de tipo econmico que ha inducido a
una o varias personas a celebrar el contrato o en este caso crear una
obligacin ttulo de valor, pero lo que ocurre es que en los ttulos de valores
dichos actos se independizan de la relacin causal, de ese motivo originario, en
trminos de que tienen valor por el solo hecho de ser tales y las personas que
adquieren los derechos correspondientes pueden exigir el cumplimiento de las
obligaciones correlativas con absoluta independencia de cuales hayan sido
esos motivos originarios.
La consecuencia ms importante de la independencia y la abstraccin de los
actos cambiarios es el principio general de la inoponibilidad que los favorece.
En efecto, las acciones que emanan directamente del ttulo valor tienen,
adems, la ventaja de que en contra de ellas el deudor que se oblig en el
ttulo no va a poder oponer las excepciones que surjan del negocio causal, sino
que solamente las excepciones reales que surgen del ttulo valor o de las
personales que tenga contra el acreedor. Este principio se reconoce con el
nombre de principio de la inoponibilidad de excepciones.
Lo que ocurre es que cualquiera sea la forma cambiaria en que el portador
haya adquirido el ttulo, cuando lo presenta para que se lo paguen ejerce un
derecho originario, propio, independiente de las relaciones jurdicas que hayan
existido entre el deudor y los anteriores poseedores del documento.
e) Formalidad.- A su vez, los ttulos de crdito abstractos comparten la
caracterstica de la formalidad, en cuanto a que las relaciones que surgen de
ellos quedan determinadas por su sentido literal, sometidos, pues, al
cumplimiento de ciertos requisitos formales. Este es el caso de los efectos de
comercio o ttulos de pago, como son la letra, el pagar y el cheque. Dice el
artculo 2 de la Ley 18.092, para que la letra de cambio valga como tal debe
contener las enunciaciones indicadas en el artculo 1 de este cuerpo legal

6.- La legitimacin en los ttulos de crdito.

Un concepto que deriva de la naturaleza caratular del ttulo es el de la

legitimacin del tenedor del mismo. Se trata de determinar quien est habilitado
para ejercer los derechos activos que de l emanan y, por su parte, en
beneficio de quin tienen que cumplir las prestaciones correspondientes, los
respectivos obligados.
El tenedor de un ttulo de crdito est legitimado cuando se encuentra
habilitado para el ejercicio de los derechos que surgen del documento. Lo
estar en la medida en que haya obtenido el ttulo conforme a las normas de
circulacin que rigen al ttulo. El art. 26 de la Ley 18.092, dice que el tenedor
de una letra de cambio se considera portador legtimo si justifica su derecho
por una serie no interrumpida de endosos, aunque el ltimo est en blanco.
La legitimacin tiene un aspecto activo y otro pasivo.
Desde el punto de vista activo, la legitimacin consiste en que es el tenedor
legitimado quien puede vlidamente exigir el pago al deudor; desde el punto de
vista pasivo es el tenedor legitimado al nico a quien el deudor puede
efectuarle vlidamente el pago.

7.- Clasificacin de los ttulos de crdito.

I.- La primera clasificacin de los ttulos de crdito o ttulos valores, es la que
se hace atendiendo a su contenido, y en virtud de ella se distingue entre ttulos
de pago, llamados tambin efectos de comercio, ttulos representativos de
mercadera y ttulos de participacin social o valores mobiliarios.
a) Ttulos de pago o efectos de comercio.- Se denominan ttulos de pago o
efectos de comercio aqullos en los que consta la obligacin de pagar una
suma de dinero. En esta categora se incluyen aqullos que son ms comunes,
la letra de cambio, el pagar, el cheque y en otros pases las cartas rdenes de
crdito y las libranzas.
b) Ttulos representativos de mercaderas.- Si el ttulo de crdito da cuenta
de un derecho de propiedad sobre bienes muebles, en particular mercaderas,
que admite la transmisin del dominio de ellos por la transferencia del ttulo,
estamos en presencia de la segunda categora que son los ttulos
representativos de mercaderas.
Los ms conocidos de los ttulos representativos de mercaderas son dos:

En primer lugar los testimonios escritos de las diversas variedades del contrato
de transporte, que si se trata de transporte terrestre se llama carta de porte, si
se trata de transporte martimo se llama conocimiento de embarque, y si se
trata de transporte areo se llama gua area o carta de porte area. Todos los
tipos de testimonio del contrato de transporte de mercaderas tienen la
particular caracterstica, y por eso es que son ttulos valores, de que la persona
que aparece como dueo de la mercadera en ese documento puede transferir
el dominio sobre ella mediante la transferencia del documento.
As, si yo tengo una partida de mil quintales de trigo que vienen de Argentina a
Chile, puedo transferir la propiedad de dicho trigo transfiriendo el documento
que da cuenta del transporte.
El segundo tipo de ttulos valores representativos de mercaderas est
constituido por los llamados certificados o vales de depsito que emanan del
negocio de los warrants. El negocio de warrants es una actividad comercial que
consiste en un sistema legalmente regulado de depsito de mercaderas en
instituciones profesionales dedicadas a esa actividad y controlada por la
Superintendencia de Bancos. El depsito de tales mercaderas, llamado
almacenaje o depsito warrants, se acredita mediante un documento que emite
el almacenista, que es el dueo del Almacn General de Depsito Warrants,
llamado certificado o vale de depsito. Una vez ms, el titular de ese vale
puede transferir el dominio sobre la mercadera transfiriendo el documento.

c) Ttulos de participacin social o valores mobiliarios.- Por ltimo los

ttulos valores pueden contener un conjunto de derechos de diversa naturaleza,
o de naturaleza mixta, como es el caso de la calidad de socio de la entidad que
los emite o de acreedor de la misma. En este caso estamos en presencia de
los ttulos de participacin social o valores mobiliarios.
El ttulo de participacin social por excelencia es la accin de una sociedad
annima y los valores mobiliarios ms comunes son los ttulos emitidos para
dar cuenta de una obligacin de dar una suma de dinero, que emanan de la
emisin de ttulos representativos de la deuda privada o pblica. En esta
citacin estn los bonos, los debentures o pagars emitidos por sociedades
annimas privadas inscritas en el registro de valores, como bancos
comerciales, Tesorera General de la Repblica, Banco Central de Chile, etc.
Estos bonos, pagars y debentures representan deuda, es decir, una cantidad
de dinero que estas instituciones han captado de los ahorrantes e
inversionistas y que ellos deben pagar con intereses.
II.- La segunda clasificacin de los ttulos valores es aquella que los ordena
segn si se trata de instrumentos al portador, a la orden o nominativos.
a) Los ttulos al portador son aqullos que se pagan a quien los presente
al cobro y se transfieren mediante su mera tradicin manual o entrega
fsica.

b) Ttulos a la orden son aqullos que estn emitidos a favor de una

persona, pero que sta puede transferirlos mediante un acto jurdico
llamado endoso, que puede ser nominado o abierto (este ltimo,
conocido tambin como endoso en blanco).
c) Ttulos nominativos son aqullos que estn extendidos nica y
exclusivamente a favor de una persona y que no admiten transferencia
mediante endoso. Sin embargo, ello no impide su transferencia, sino que
obliga a hacerla mediante el mecanismo de la cesin de derechos,
regulada tanto en el Cdigo Civil como en el Cdigo de Comercio.
III.- Tercera clasificacin de los ttulos valores es la que distingue entre ttulos
pblicos y privados; comerciales y civiles. Esta clasificacin est estructurada
sobre la base de examinar quin es la persona que emite el respectivo ttulo de
dominio.
a) Ttulos valores pblicos son aqullos emitidos por el Estado y por las
entidades, establecimientos y empresas pblicas directa o indirectamente
relacionadas con ste. Por ejemplo, pagars de la Tesorera General de la
Repblica; pagars emitidos por el banco Central de Chile.
b) Ttulos de crdito privado, en cambio, son aquellos emitidos por los
particulares. Ejemplo, bonos emitidos por ENDESA
Como decamos, esta clasificacin admite una subclasificacin que distingue
entre ttulos de crdito o ttulos valores civiles o comerciales, atendiendo a la
relacin jurdica que les dio origen. Por lo tanto, si la relacin jurdica que le dio
origen es una relacin jurdica de carcter civil, estaremos en presencia de un
titulo valor civil, y si la relacin jurdica que le dio origen es de naturaleza
mercantil estaremos en presencia de un documento comercial. Esta
clasificacin resulta en la prctica de aplicacin limitada, porque, de acuerdo al
artculo 3 N.10 del Cdigo de Comercio, todas las operaciones sobre letras de
cambio, pagars, cheques y sobre documentos a la orden son comerciales,
cualquiera sea su causa y objeto o las personas que ellas intervengan. Como
sta es una mercantilidad de tipo formal, porque atiende exclusivamente a la
existencia de un documento que tenga tales atributos, cualesquiera que sean
las personas que intervengan, la clasificacin de ttulos de crdito en civiles y
comerciales resulta extremadamente limitada. La regla general ser, entonces,
que los ttulos de crdito sean mercantiles.
IV.- Cuarta clasificacin.- Tambin se clasifica a los ttulos en unitarios y
mltiples, agrupacin o clasificacin que se hace teniendo en cuenta la
posibilidad de que el documento se fracciones o divida. Por regla general, los
ttulos valores o ttulos de crdito son ttulos unitarios. Resulta absurdo pensar
en cortar un cheque o una letra de cambio y que cada fraccin tenga un valor
separado. Sin embargo, existen ttulos mltiples o fraccionables, como es el
caso de bonos y en general los ttulos representativos de la deuda pblica
emitidos por el Estado, la Tesorera General de la Repblica o el Banco Central
de Chile, y desde luego las acciones de las sociedades en comanditas que se
dividen en acciones (art. 492 del C.de C.).

V.- Ultima clasificacin.- Por ltimo los ttulos valores se clasifican en

causados y no causados o abstractos. Por naturaleza son abstractos o no
causados los efectos de comercio, es decir, la letra, el pagar y el cheque. En
cambio, por naturaleza son causados todos los dems, en atencin a que ellos
se encuentran muy ligados a la relacin que les ha dado origen. As los
conocimientos de embarque y otros testimonios del contrato de transporte se
vinculan por esencia al contrato a cuya justificacin (y al recibo de la
mercadera) sirven; el certificado de depsito warrants al contrato de
almacenaje warrants; los bonos y debentures al acto que acord la emisin de
este tipo de instrumentos de la deuda pblica o privada, nacional y extranjera;
en fin, el certificado de depsito a plazo, al mutuo de dinero efectuado por el
ahorrante en la institucin financiera.

8.- La cesin de los ttulos valores.

Uno de los aspectos ms importantes de los ttulos valores en su cesibilidad,
cuyo mecanismo depende de la naturaleza del ttulo.
a) Cesin de los crditos nominativos.
Est tratada en los artculos 1.901 al 1.907 del Cdigo Civil, reglas que rigen
tanto para la cesin de los crditos civiles como mercantiles, conforme lo
dispone el artculo 162 inciso primero del Cdigo de Comercio.
Crditos nominativos son aqullos en que indicndose el nombre del titular
en el anverso, no llevan las clusulas a la orden ni al portador. El legislador
los denomina crditos no endosables, lo que en definitiva no impide su
traspaso a terceros ajenos a la relacin originaria, sino que lo sujeta a los
trmites de un mecanismo formalmente regulado por el legislador: la cesin de
crditos.
La cesin es jurdicamente una convencin y su objeto es que mediante ella el
acreedor en un ttulo nominativo traspasa voluntariamente su crdito a otra
persona, en virtud de cualquier ttulo translaticio de dominio.
Como se dijo la cesin de crditos est regulada por el Ttulo XV del Libro IV
del Cdigo Civil (artculos 1901 a 1907), y por el Ttulo IV del Libro II del Cdigo
de Comercio (artculos 162 a 165).
Para efectuar la cesin de crdito nominativos se requiere, entonces, de ttulo
translaticio de dominio, que sirve de antecedente a la cesin, el que, en ningn
caso, debe confundirse con el ttulo de crdito mismo. As se desprende del
texto del artculo 1.901 del Cdigo Civil, que dice la cesin de un crdito
personal a cualquier ttulo que se haga. En consecuencia, la cesin de
crdito es una tradicin, el modo de adquirir el dominio de ste.

Las personas que intervienen en la cesin son generalmente tres: el cedente,

que es el que transfiere su crdito; el cesionario, que es la persona a cuyo
favor se hace la transferencia; y el deudor cedido, que es el deudor del
crdito.
En la cesin de crditos a la orden, cedente y cesionario se denominan
endosante y endosatario, respectivamente.
La cesin de estos crditos se perfecciona entre cedente y cesionario por la
entrega del ttulo (art. 1901), el que llevar el traspaso anotado bajo la firma del
cedente y con la indicacin del cesionario (art. 1903); la entrega es la tradicin
del ttulo conforme al artculo 699 del Cdigo Civil. Respecto del deudor cedido,
la cesin se perfecciona por la notificacin a ste o su aceptacin (art.1902).
La notificacin debe hacerse exhibiendo el ttulo que llevar anotado el
traspaso del derecho con la designacin del cesionario y bajo la firma del
cedente.
La notificacin, de acuerdo con el artculo 1902, debe hacerla el cesionario.
Esta regla est modificada, respecto de los crditos mercantiles, por el inciso
segundo del artculo 162 del Cdigo de Comercio. Tratndose de estos crditos
la notificacin debe hacerse por un ministro de fe, con exhibicin del respectivo
ttulo, para lo cual basta el simple requerimiento del cesionario. La notificacin
podr hacerla un Notario o el Secretario del Tribunal dentro de ste o un
Receptor fuera del Tribunal.
La otra forma de perfeccionamiento es la aceptacin, que puede ser expresa o
tcita.
La aceptacin expresa es la que se hace en trminos formales y explcitos
concurriendo en el acto de cesin o manifestndolo en algn instrumento
aparte.
La aceptacin tcita consiste en un hecho que la suponga, como la
contestacin a la demanda del cesionario, un principio de pago a ste, etc.,
segn lo dispuesto en los artculos 1904 y 1905 del C.C.
Los efectos de la cesin respecto al traspaso de excepciones son distintos
segn que se haya perfeccionado respecto del deudor cedido por notificacin o
aceptacin.
Si ha mediado aceptacin del deudor, sta purga las excepciones personales
que el deudor poda oponer al cedente; no podr as oponer al cesionario la
excepcin de compensacin que hubiera podido oponer al cedente (art.1859,
inciso primero del Cdigo Civil). Podr, en todo caso, oponerle las excepciones
reales, es decir, las que emanan del crdito mismo, como la nulidad, la
falsedad, etc.

Si la cesin se ha perfeccionado por notificacin, el deudor podr oponer las

excepciones reales, y adems las personales que poda hacer valer en contra
del cedente.
Estas ltimas, que no resultan del ttulo de crdito mismo, puede oponerlas en
cualquier momento en conformidad al Cdigo Civil, pero, tratndose de la
cesin de crditos mercantiles, el Cdigo de Comercio ha dispuesto que estas
excepciones aparentes u ocultas deben hacerse presentes en el acto de la
notificacin o dentro del tercer da, a ms tardar, so pena de que ms adelante
no sern admitidas (art.163, inciso primero). En todo caso, puede el deudor
oponer al cesionario las excepciones personales que tenga contra suya (como,
por ejemplo, el pago).
Por ltimo, cabe recordar que, conforme al artculo 1909, la cesin de un
crdito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas, pero no traspasa las
excepciones (debe decir acciones) personales del cedente.
En cuanto a las garantas de que responde el cedente al cesionario, antes
que nada debemos recordar que los autores distinguen dos clases de garantas
de las que puede responder un cedente: la garanta de derecho y la garanta de
hecho.
La garanta de derecho se refiere a la existencia del crdito y al dominio que
de l tiene el cedente. La garanta de hecho tiene que ver con la
responsabilidad del cedente por la solvencia presente y futura del deudor.
Explicado lo anterior, cabe sealar que tratndose de la cesin de crdito
nominativos rige el artculo 1907, por lo que el cedente responde solo de la
garanta de derecho y excepcionalmente de la de hecho, cuando as se ha
estipulado.
b) Cesin de crditos a la orden.
El Cdigo Civil no se ocupa de ella, remitindose en su artculo 1908 a las
disposiciones del Cdigo de Comercio.
Crditos a la orden son aqullos que llevan el nombre del titular y la expresin
a la orden precediendo al nombre del titular del crdito.
La cesin de un crdito a la orden se perfecciona entre cedente (endosante),
cesionario (endosatario) y deudor cedido erga omnes, por medio del endoso.
El artculo 17 de la Ley 18.092 define el endoso diciendo que es el escrito por
el cual el tenedor legtimo transfiere el dominio de la letra, la entrega en cobro o
la constituye en prenda. Hay entonces tres clases de endoso: traslaticio de
dominio, en comisin de cobranza y en garanta.

Las reglas legales sobre el endoso estn contenidas en la Ley 18.092, sobre
letras de cambio y pagars, pero se aplican a cualesquiera otros ttulos de
crditos emitidos con la clusula a la orden de, a favor de, a disposicin de u
otras equivalentes, segn dispone la Ley 18.552.
El endoso que transfiere el dominio se llama translaticio de dominio, el que
puede ser completo o en blanco. El endoso completo es el que contiene el
lugar y fecha de su otorgamiento, el nombre del endosatario y la calidad del
endoso, en su caso (art. 22 de la Ley 18.092). El endoso en blanco consiste en
la sola firma del endosante (art. 23 Ley 18.092).
El endoso debe estamparse al dorso de la letra misma o de una hoja de
prolongacin adherida a ella, y debe ser firmado por el endosante (art.17 inciso
segundo y tercero de la Ley 18092).
En cuanto al traspaso de excepciones, el deudor puede oponer al endosatario
las excepciones reales y las personales que en contra suya tuviere, pero no las
que tena contra el endosante, pues el endoso purga estas excepciones. El art.
28 de la Ley 18.092 dice que la persona demandada en virtud de una letra de
cambio no puede oponer al demandante excepciones fundadas en relaciones
personales con anteriores portadores de la letra.
Este es el principio conocido con el nombre de principio de la inoponibilidad de
excepciones.
En cuanto a la garanta de que responde el endosante al endosatario,
debemos sealar que el endosante responde de las garantas de derecho y las
de hecho; ms an, el endosante responde solidariamente con los dems
obligados al pago del documento (art.79 Ley 1092). Esta responsabilidad
solidaria es de la naturaleza del endoso.
c) Cesin de crditos al portador.
Crditos al portador son aqullos que no indican el nombre del titular, o, si lo
hacen, llevan agregadas las palabras o al portador. Sus principales
caractersticas son las siguientes:
El perfeccionamiento de la cesin se produce por la mera tradicin manual,
es decir, por la simple entrega del ttulo (art. 154 del C. de C.).
En cuanto al traspaso de excepciones, el deudor no puede oponer otras
excepciones que las que nazcan del ttulo. Para comprender por qu no se
traspasan las excepciones personales, basta recordar que puede no
reconocerse la persona del cedente.
Finalmente, en cuanto a las garantas de que responde el cedente al
cesionario, en la cesin de crditos al portador, el cedente responde

nicamente de la garanta de derecho, es decir, de la existencia del crdito y

del dominio que sobre el tiene el cedente.

LA LETRA DE CAMBIO Y EL PAGARE

1.- LEGISLACIN SOBRE LAS LETRAS DE CAMBIO Y PAGARS.
La letra de cambio junto con el pagar y el cheque forman la triloga de los
ttulos ms importantes que constituyen los denominados efectos de
comercio, que son aquellos instrumentos que dan cuenta de obligaciones de
pagar una suma de dinero, regulados por la ley de tal forma que en la prctica
comercial sirven para la circulacin, en trminos, si no equivalentes, al menos
semejantes a la de la moneda misma.
Las normas sobre las letras de cambio y pagars se encuentran contenidas en
la Ley 18.092, la que derog disposiciones del Cdigo de Comercio sobre la
materia.
2.- PRINCIPALES CARACTERSTICAS DE LA LEY 18.092.

1) Confiere a la letra de cambio la calidad de ttulo de circulacin

autnoma, el que queda desligado de toda vinculacin con relaciones
preexistentes, es decir, del llamado negocio causal o relacin
fundamental.
2) Suprime la obligacin del librador de proveer fondos al librado. Las
relaciones entre ambos son extracambiarias, es decir, independientes de
la letra.
3) Admite en forma expresa la insercin, en el ttulo de la clusula de
reajuste y de inters sobre la cantidad librada.
4) La letra no necesita expresar su carcter de ttulo a la orden, de manera
que, aunque no lleve esa clusula, es transferible por endoso, a menos
que el librador inserte en ella las palabras no endosable u otra
expresin equivalente.
5) Consagra el principio de la inoponibilidad de las excepciones que el
deudor pudiera tener contra el endosante o los portadores anteriores.
6) Establece formalmente que el endoso en comisin de cobranza autoriza
al endosatario para cobrar la letra por la va judicial.
7) Cuando el aval est concebido sin limitaciones, el avalista responde del
pago en los mismos trminos que el aceptante. Como el perjuicio de la
letra por la falta de protesto no favorece al aceptante, lo anterior significa
que el avalista continuar respondiendo del pago de la letra perjudicada,
a menos que aqul haya limitado su responsabilidad.
8) Admite los pagos parciales de la cantidad librada, en cuyo caso la letra
puede protestarse por el saldo que queda insoluto.
9) Establece que la letra devenga intereses corrientes a contar de su
vencimiento
10)Establece un sistema aplicable al extravo de la letra, en que todo el
procedimiento destinado a su reconstitucin queda entregado a los
Tribunales de Justicia.
11) Acepta los pagars con vencimientos sucesivos y en los que se
establece que el pago se haga en cuotas.
12) Admite la posibilidad de que los pagars se extiendan en forma
nominativa, a la orden, o al portador.
13) Atribuye el carcter de actos de comercio a todas las operaciones sobre
letras de cambio, pagars, cheques y, adems, documentos a la orden.

14) Crea una figura delictiva, sancionando al que, en la gestin preparatoria

de la va ejecutiva, tache de falsa una firma autntica puesta en
cualquier documento a la orden.
15) Establece que la tacha de falsedad de la firma opuesta por cualquiera
de los obligados al pago de una letra de cambio, pagar a la orden o
cheque, en la preparatoria de la va ejecutiva, se tramitar como
incidente dentro del mismo procedimiento, a diferencia del sistema
legislativo que imperaba anteriormente, que obligaba al demandante a
accionar por la va ordinaria en juicio separado.
3.- CONCEPTO Y ELEMENTOS DE LA LETRA DE CAMBIO.
La ley 18.092 no define la letra de cambio. Se la puede definir diciendo que es
un ttulo valor o de crdito mediante el cual una persona llamada librador da a
otra, llamada librado, la orden no sujeta a condicin de pagar al beneficiario
designado, o a su orden, una cantidad determinada o determinable de dinero.
La letra de cambio debe llevar diferentes menciones que determina la ley.
Estas pueden ser elementos esenciales, elementos de la naturaleza y
elementos accidentales.
Elementos esenciales:
1) La indicacin de ser letra de cambio escrita en el mismo idioma
empleado en el ttulo.
2) Fecha de la emisin (giro o libramiento);
3) Nombre y apellido de la persona a la que debe hacerse el pago:
4) La orden, no sujeta a condicin, de pagar una suma de dinero
determinada o determinable;
5) El nombre, apellido y domicilio del librado; y
6) La firma del librador
Elementos de la naturaleza.
1) Clusula a la orden;
2) Lugar del giro;
3) Epoca del pago; y
4) Lugar del pago
Elementos accidentales.
1) La comuna dentro de la cual est ubicado el lugar del pago;
2) La clusula de reajustabilidad;

3) La clusula de intereses;
4) La clusula devuelta sin gastos o sin protesto; y
5) Otras menciones que no afecten o alteren la esencia de la letra.
4.- Personas que intervienen en la letra de cambio.
1.- El librador, que es la persona que ordena pagar la cantidad convenida y
gira la letra;
2.- El librado, que es aqul a quien se ordena que pague la letra;
3.- El aceptante que es el librado que admite la orden de pagar la letra;
4.- El avalista, que es el que, extrao o no a la realizacin de la letra, afianza o
garantiza su pago por una obligacin particular que le constituye solidario con
uno o ms de los ya obligados.
5.- El tomador o beneficiario, que es la persona a quien debe hacerse el pago
o a cuya orden debe efectuarse.
6.- El endosante, que es el que transmite a otro la propiedad de la letra en
virtud del endoso, o la constituye en prenda o confiere mandato para su cobro
(endoso translaticio, en prenda o en comisin de cobranza, respectivamente).
7.- El portador o tenedor, que es el actual propietario de la letra.
5.- Anlisis de los elementos esenciales de la letra de cambio.
Las clusulas esenciales son aqullas sin las cuales el documento no valdr
como letra de cambio. Son los siguientes:
1.- La mencin letra de cambio.
Esta mencin debe ser escrita en el texto de la letra. Uno de los fines de esta
mencin es dejar clara la voluntad de someterse al rigor cambiario, tanto por
parte de creador como por quienes lleguen a intervenir en la circulacin de la
letra de cambio.
Conforme al N1 del artculo 1, la indicacin de ser letra de cambio debe estar
escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo. Por lo tanto, la letra girada en
idioma extranjero desde Chile hacia el exterior en idioma extranjero deber
tener la indicacin de ser letra de cambio en ese idioma. Respecto a las letras
giradas desde el extranjero hacia Chile llevarn o no la expresin letra de
cambio, segn lo disponga la ley del lugar en que la letra es girada, por
aplicacin de las normas de derecho internacional privado sobre la materia,
que rige las formas de los actos jurdicos internacionales (lex locus regit
actum).

2.- Fecha de la emisin.

La indicacin de la fecha tiene importancia en mltiples aspectos,
especialmente en cuanto a la capacidad del librador o del aceptante, o si stos
se encontraban en quiebra a esa fecha.
Es una declaracin esencial, en el sentido de que no puede ser suplida,
reemplazada ni integrada por otros elementos. La fecha tambin es importante
para determinar el vencimiento de las letras giradas a un plazo contado desde
la fecha y el trmino de presentacin para los casos de letras a la vista o a
cierto tiempo vista, segn veremos cuando se trate de los vencimientos de la
letra de cambio.
No hay exigencias rigurosas de la ley en cuanto al modo empleado para
registrar la fecha en el texto de la letra de cambio, pudiendo escribirse en cifras
o en letras e, indistintamente, en forma manual o por medios mecnicos.
La omisin de la fecha trae aparejada la sancin de que el documento no vale
como letra de cambio (art.2). Conforme al artculo 11, por instrucciones del
librador se puede llenar posteriormente la fecha por el tenedor legtimo.
3.- Nombre y apellido de la persona a quien debe hacerse el pago o a cuya
orden debe efectuarse.
Aparece aqu la figura del beneficiario, tomador o portador de la letra. La
ley requiere del nombre y apellido del beneficiario o tomador, por lo que basta
su primer nombre y apellido paterno, lo cual no impide que pueden agregarse
los otros nombres y apellido materno, para una mejor identificacin de la
persona. La prctica as lo aconseja.
La ley expresa que debe indicarse al beneficiario, que es la persona a que
debe hacerse el pago o a cuya orden debe efectuarse. En consecuencia, no
se admite la letra de cambio al portador.
La ley seala que el librador puede girar la letra con la calidad de nominativa,
es decir, se designa el nombre de la persona a la que debe hacerse el pago,
pero sin que ste vaya precedido de la clusula a la orden, lo que no obsta
para que la letra pueda ser cedida por endoso. Esto es nuevo, porque en la
doctrina, tradicionalmente, se ha afirmado siempre que el endoso va unido a
la clusula a la orden. Para que la letra nominativa no sea transferible por
endoso es necesario que el librador agregue las palabras no endosable, no
transferible u otra expresin equivalente, como dice la ley (art.18).
4.- Orden no sujeta a condicin de pagar una suma de dinero determinada
o determinable.
La orden debe ser no sujeta a condicin, pura y simple. El fundamento est
en que la circulacin del ttulo debe quedar protegida en su seguridad y
certeza; no pueden existir condiciones o modalidades para su pago. Esto

implica la prohibicin de insertar clusulas facultativas., o sea, la orden no

puede subordinarse a un acontecimiento que puede llegar o no.
En todo caso, la orden debe referirse a una suma determinable de dinero
cuando contiene alguna clusula de reajuste, la cual est permitida al tenor de
lo dispuesto en el artculo 13, nmero 2.
No es necesario que la suma ordenada pagar se escriba a la vez con palabras
y cifras. En caso de que exista contradiccin entre la suma escrita en cifras y la
escrita en palabras, tal contraccin no acarrea la nulidad de la letra, sino que
debe estarse al importe escrito en palabras, el cual prevalece sobre las cifras.
Por ltimo, la suma a pagarse debe ser en dinero, quedando excluida la
posibilidad de una letra de cambio en mercadera.
5.- El nombre, apellido y domicilio del librado.
Como expresa el texto, lo fundamental que debe tenerse en cuenta, en la
identificacin de la persona del librado, la cual puede ser una persona natural o
jurdica. Siendo la intencin manifiesta de la ley la perfecta identificacin del
librado, no es nula una letra que contenga algn error sobre el nombre o razn
social del librado, siempre y cuando no ofrezca duda la persona a quien debe
ser presentada para su aceptacin y pago. La inexactitud en la mencin del
nombre del librado, o el hecho de que no sea ste completo, producen la
nulidad de la letra slo en el caso de que su gravedad sea tal que haga
imposible la identificacin de una persona.
La ley se pone en el caso de que se gire una letra contra varias personas. El
artculo 4 dispone que, en este caso todas ellas se considerarn librados, a
menos que expresamente se hubiere designado algn orden, en cuyo caso se
entender como librado slo al que aparezca en primer lugar en el documento,
y los dems, como librados subsidiarios, en el orden sealado.
Es oportuno destacar, finalmente, que no hay que confundir la calidad de
librado con la de aceptante. El librado es la persona designada por el librador
para pagar, y mientras sea slo librado no est obligado al pago de la letra.
Para que nazca esta obligacin es necesario que el librado se convierta en
aceptante, mediante su firma.
La designacin del domicilio del librado tiene importancia para los efectos de
determinar dnde debe hacerse el pago. En efecto, el nmero 6 del artculo 1
establece que si la letra no indicare el lugar de pago, ste deber hacerse en
el domicilio del librado sealado en el documento. El lugar del pago, segn
veremos es un elemento de la naturaleza, cuya omisin est suplida por la ley
en los trminos descritos. En todo caso, es necesario advertir que conforme al
artculo 5 la letra de cambio puede girarse para ser pagada en el domicilio de
un tercero, ya sea en la localidad en que el librado tenga el suyo o en otra
distinta. Esta es la letra domiciliada, que tiene mucha aplicacin en los casos
en que el tenedor es un banco.

6.- La firma del librador.

El giro o emisin de una letra de cambio es un acto jurdico unilateral. La firma
que exige la ley es el requisito para que se exprese o manifieste la voluntad en
este acto jurdico unilateral.
Este elemento de la esencia de la letra de cambio es el nico que jams debe
omitirse en el momento de la creacin. Todos los dems pueden dejarse de
lago, y despus integrarse, purificando el documento conforme lo permite el
artculo 11; ste no, porque su falta convierte el ttulo de crdito en papel sin
valor alguno.
Respecto de la firma del librador en el caso de personas jurdicas, resulta obvio
sealar que la designacin comercial debe ser completa; en todo caso la
Superintendencia de Bancos, en sus instrucciones, ha establecido que el
nombre de fantasa puede utilizarse para su uso frente a los bancos, cuando se
trate de la individualizacin de personas jurdicas, como por ejemplo las
sociedades.

6.- Anlisis de las clusulas de la naturaleza de la letra de cambio.

Las clusulas de la naturaleza son aqullas que corresponden o llevan
ordinariamente las letras de cambio y cuya falta es suplida por la ley con una
determinada disposicin, sin que se produzca la invalidez del documento. Son
los siguientes:
1.- Clusula a la orden.
La clusula a la orden, segn la doctrina tradicional es un elemento de la
esencia de la letra de cambio, de modo que si en el hecho se extendieran letras
nominativas o al portador ellas degeneraran en simples pagars suscritos por
el librador a favor del tomador.
En nuestra ley, al disponer que la letra de cambio debe contener: El nombre y
apellido de la persona a que debe hacerse el pago o a cuya orden debe
efectuarse, significa que la letra puede ser nominativa o a la orden. En todo
caso se descarta la existencia de la letra al portador. Sin perjuicio de lo
expuesto, cabe sealar que an cuando no contenga la clusula a la orden, la
letra es siempre susceptible de transferirse por medio del endoso translaticio.
As lo dice el artculo 18 al establecer que la letra, aun no librada expresamente
a la orden, es transferible por endoso. Fue necesario introducir esta disposicin
por cuanto, doctrinariamente slo los documentos que contienen la clusula a
la orden son susceptibles de endoso.
La letra de cambio nominativa puede endosarse, salvo en el caso que el
librador inserte en el instrumento las palabras no endosable o una expresin

equivalente. As lo dice el artculo 18 en su parte segunda, agregando que en

este caso slo podr transferirse o constituirse en prenda, conforme a las
reglas aplicables a los crditos nominativos. En todo caso, puede endosarse
en comisin de cobranza.
2.- Lugar de giro.
El lugar de giro es elemento de la naturaleza, porque la propia ley se encarga
de suplir el efecto que se produce por la omisin de esta mencin. El N2 del
artculo 1 dice: no obstante, si la letra no indicare el lugar de la emisin, se
considerar girada en el domicilio del librador.
La designacin del lugar de giro tiene importancia:
a) Para saber el lugar en que est domiciliado o reside el librador,
esto es, el lugar a que debe acudir el portador legtimo de la letra
con su accin de regreso, para hacer efectiva la
responsabilidades del girador por no haberse aceptado o pagado
la letra en su oportunidad;
b) Para establecer las formalidades que debe revestir la letra de
cambio, conforme a las reglas del derecho internacional privado.
Las estipulaciones contenidas en los contratos vlidamente
otorgados en pas extranjero producen pleno efecto en Chile, de
acuerdo con el principio de derecho internacional privado en cuya
virtud se reconoce la validez de los contratos celebrados fuera de
Chile, siempre que cumplan con los requisitos por las leyes del
pas de su otorgamiento (art. 17 del Cdigo Civil). Segn el
artculo 263 del Cdigo de Derecho Internacional Privado (Cdigo
de Bustamante), la forma del giro, endoso, fianza, aceptacin y
protesto de una letra de cambio se someten a la ley del lugar en
que cada uno de esos actos se realicen (lex locus regit actum).
3.- Epoca de pago.
El artculo 1 nmero 6 dice que la letra debe contener, entre otras menciones,
la poca del pago. La poca del pago est relacionada con el vencimiento de
la letra de cambio. La ley no considera como esencial esta mencin, y es por
eso que en la parte final del nmero 6 citado dice que si (la letra) no contuviere
la fecha de su vencimiento, se considerar pagadera a la vista.
El artculo 48 dispone que la letra de cambio puede ser girada:
1.- A la vista;
2.- A un plazo de la vista;
3.- A un plazo de la fecha del giro; y
4.- A un da fijo y determinado

El inciso final de este artculo dispone que no vale como letra de cambio la
girada a otros vencimientos o a vencimientos sucesivos. Esta disposicin es
necesario concordarla con el artculo 2 de la Ley.
El conocimiento del plazo de vencimiento tiene importancia, porque el portador
legtimo del ttulo tiene la obligacin de presentarlo al pago el da del
vencimiento y de protestarlo en la oportunidad legal; si no lo hace, caducan sus
derechos contra los garantes del instrumento.
Letras a la vista o presentacin.
Las letras que no contienen la poca del pago, segn el N 6 del art. 1, se
consideran pagaderas a la vista.
Se denomina vista la presentacin que hace el portador o tenedor legtimo de
la letra al librado para que ste la acepte, o la acepte y pague, en su caso.
El artculo 49 establece que la letra a la vista es pagadera a su presentacin al
librado. Lo que determina el vencimiento es el hecho de su presentacin al
librado; por tanto se trata de un plazo relativo, porque depende de la voluntad
del tenedor. En suma, estas letras la presentacin y el pago se confunden en
un solo acto.
Sin embargo, segn lo dispone la parte segunda del artculo 49, si la letra no
fuere pagada dentro del plazo de un ao contado desde la fecha de su giro,
quedar sin valor, a menos de ser protestada oportunamente por falta de
pago.
Esta es una sancin de caducidad. En todo caso, esta sancin de caducidad no
se produce si la letra es protestada oportunamente por falta de pago. Es
evidente, en este caso, que el protesto puede ser slo por falta de pago.
De acuerdo al artculo 61, cuando se efecte un protesto por falta de pago
debe entregarse un aviso dirigido al aceptante en que se le citar para el da
siguiente hbil que no fuera sbado a fin de realizar el requerimiento que
corresponda.
El artculo 69 agrega que, en los protestos por falta de pago el aviso se
entregar, en los casos de las letras a la vista, el primero o segundo da
siguiente, que no fuera sbado al vencimiento de la letra o del vencimiento del
plazo de un ao que establece el artculo 49. En todo caso, el requerimiento se
practicar en el da hbil que siga al de la entrega del aviso.
El cumplimiento de la diligencia de protesto en los trminos sealados impide
que los derechos que nacen de la letra a la vista caduquen en contra del
portador. En todo caso, el plazo de prescripcin de las acciones cambiarias del
portador contra los obligados al pago es de un ao, contado desde el da del
vencimiento del documento (art. 98).

En las letras a la vista, el da del vencimiento corresponde a la fecha de su

presentacin. El plazo de caducidad del artculo 49 es de un ao, contado
desde la fecha del giro.
El plazo de prescripcin de la accin del portador contra el obligado al pago es
de un ao contado desde la fecha del vencimiento.
Letras giradas a un plazo de la vista.
A stas se refiere el artculo 50, que dice: el trmino de la letra girada a cierto
plazo a contar de la vista, corre desde el da de su aceptacin o desde su
protesto por falta de aceptacin o por falta de fecha de aceptacin.
A falta de protesto, la aceptacin que no lleve fecha se considerar dada
respecto del aceptante, el mismo da del plazo previsto para presentarla, o en
caso de no haber aceptacin, desde el da siguiente de su protesto.
En estas letras es necesario que el portador las presente al librado para su
aceptacin, y slo desde ese momento empieza a correr el plazo designado
para el pago. Estas letras tienen semejanza con las letras a la vista, en cuanto
de antemano no se conoce el da preciso de su vencimiento; pero se
diferencian de stas porque no se presentan para su pago inmediato, sino que
su aceptacin, y el plazo comienza a correr desde el da siguiente al de esta
aceptacin o desde la fecha del protesto.
Las letras giradas a un plazo contado desde la vista y que no sean aceptadas
en el plazo de un ao a partir de la fecha de giro, quedarn sin valor, a menos
de ser protestadas oportunamente por falta de aceptacin o por falta de fecha
de aceptacin.
Letras giradas a un plazo de la fecha del giro.
Por ejemplo una letra que dice ser pagadera a 120 das fecha. El artculo 50,
inciso 2 dispone: El trmino de una letra girada a un plazo de la fecha del
giro, corre desde el da de su emisin.
Letras giradas a un da fijo y determinado.
El artculo 50 consagra estas letras al decir que la letra girada a un da fijo y
determinado es pagadera en el da designado.
Este tipo de letra es la ms utilizada por el comercio, porque evidencia
precisin en su vencimiento.
El artculo 51 dice que si el vencimiento cae en da feriado, en da sbado o el
31 de diciembre, se entiende prorrogado para el primer da hbil siguiente.
4.- Lugar de pago.

ste es otro de los elementos de la naturaleza contenido en el artculo 1,

nmero 6 que dice que la letra de cambio debe contener el lugar del pago, no
obstante si la letra no indicare lugar del pago ste deber hacerse en el
domicilio del librado sealado en el documento.
Por lo tanto, la omisin de la indicacin del lugar del pago no trae como sancin
el hecho de que la letra no sea considerada como tal, sino que est suplida la
voluntad de las partes por lo expresado por el legislador.
Por su parte, el artculo 5 agrega que la letra de cambio puede girarse para
ser pagada en el domicilio de un tercero, ya sea en la localidad en que el
librado tenga el suyo o en otra distinta.
Finalmente, el artculo 13 dispone que la letra de cambio puede contener la
designacin de la comuna dentro de la cual est ubicado el lugar de pago.
7.- Anlisis de las clusulas accidentales de la letra de cambio.
Clusulas accidentales son aqullas que no pertenecen ni a la esencia ni la
naturaleza del documento y que se pueden estampar con la finalidad de
producir un determinado efecto. Estn contenidas en el artculo 13 y son las
siguientes:
1.- La comuna dentro de la cual est ubicado el lugar del pago;
2.- La clusula de ser reajustable la cantidad librada;
3.- La clusula de intereses;
4.- La clusula devuelta sin gastos o sin obligacin de protesto; y
5.- Otras menciones que no alteren la esencia de la letra. Por ejemplo, la ley
contempla la clusula que fija plazo para presentar la letra a la aceptacin
(artculo 3 y 74).
La comuna dentro de la cual est ubicado el lugar del pago.
Esta mencin tiene importancia para los efectos del protesto. Segn el artculo
70, antes de estamparse la diligencia de protesto por falta de pago, el
funcionario correspondiente debe verificar en la Tesorera Comunal
correspondiente si se ha efectuado en ella algn depsito destinado al pago del
documento, siempre que se hubiere sealado la comuna correspondiente al
lugar del pago.
La clusula de ser reajustable la cantidad librada.
Segn lo expresa el artculo 13, nmero 2, la clusula de reajustabilidad se
expresar mediante la palabra reajustable u otra igualmente inequvoca. Esta
expresin est relacionada con el artculo 1, nmero 3 de la que ley, que
expresa que la cantidad que debe pagarse debe ser una suma determinada o
determinable de dinero.

Puede escogerse como sistema de reajuste cualquiera que no est prohibido

por la ley y si no se indicare un sistema determinado se aplicar el que rija para
las operaciones de crdito de dinero vigente a la poca de la emisin de la
letra. La indicacin de sistemas prohibidos por la ley, se tendr por no escrita
(Art.14). Es necesario advertir que no existen sistemas de reajustabilidad
prohibidos por la ley y, en consecuencia, pueden usarse otros, como por
ejemplo, las clusulas trigo, oro, etc.
En la prctica, el sistema comnmente utilizado es expresar el monto de las
letras en U.F.
La clusula de intereses.
El legislador ha admitido expresamente aadir a la letra una clusula de
intereses. De manera, que las partes tienen libertad para convenir la tasa de
intereses, siempre que sta no exceda el mximo permitido estipular por la ley.
En caso de que la estipulacin se limite a que la letra devengue intereses, la
ley dice, que estos intereses corrern desde la fecha en que la letra fue
emitida y hasta el pago efectivo, a menos que en la letra se indiquen otras
fechas. Agrega que se calcularn sobre la cantidad reajustada, salvo mencin
expresa en contrario (artculo 13 N 3).
8. La letra en blanco.
Puede ocurrir que la letra quede incompleta al momento de su creacin, y en
este caso se habla de letra en blanco. Sobre el particular, el artculo 11 de la
ley establece que, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 2, si la letra de
cambio no contiene las menciones de que trata el artculo 1, cualquier tenedor
legtimo podr incorporarlas antes del cobro del documento, sujetndose en
todo ello a las instrucciones que haya recibido de los obligados al pago de la
letra. Si se llenare en contravencin a las instrucciones, el respectivo obligado
podr eximirse de su pago probando tal circunstancia.
Esta exoneracin de responsabilidad no podr hacerse valer respecto del
tenedor de buena fe.
Todo lo anterior no obsta al ejercicio de las acciones penales que fueren
procedentes. El delito a que se refiere es el de abuso de firma en blanco, que
tiene la sancin de estafa (C.P.P. artculos 467 y 470 inciso 3).
Es indispensable tener presente que, en todo caso, jams puede faltar la firma
del librador.
No es lo mismo portador legtimo que portador de buena fe. El artculo 26
dice que el tenedor de una letra de cambio se considera portador legtimo si
justifica sus derechos con una serie no interrumpida de endosos, aunque el
ltimo est en blanco. La legitimacin depende slo de la continuidad de los
endosos. En cambio, la buena fe es subjetiva y exige una investigacin del

portador. Puede decirse que es portador de buena fe aqul que posee el ttulo
con la conciencia de haberlo adquirido por medios legtimos, exentos de fraude
y de todo vicio (art.706 del Cdigo Civil).
EL GIRO O LIBRAMIENTO DE UNA LETRA DE CAMBIO.
El giro de una letra de cambio es el acto jurdico mediante el cual una persona,
llamada girador o librador, la crea y pone en circulacin, emitiendo la orden de
pago.
El giro de la letra es un acto jurdico unilateral y como tal requiere de voluntad y
capacidad para realizarlo. La voluntad se manifiesta a travs de la sola firma
del librador estampada en la letra de cambio. El giro es una operacin de letra
de cambio y, de acuerdo al artculo 3 N10, es un acto de comercio.. En
cuanto a la capacidad se rige por las normas del Cdigo Civil.
Las modalidades de giro de la letra estn contempladas en los artculos 3 y 5
de la ley y son las siguientes:
1) Letra girada a la orden del librador.
Por regla general, en el otorgamiento de una letra concurren tres personas:
librador, librado y tomador. Puede ocurrir, sin embargo, que falte la tercera
persona, o que el librador o tomador sean una misma persona. A este ltimo
tipo de letra se refiere el artculo 3. Estas letras son perfectamente legales y
muy comunes en la prctica, debido a que facilitan enormemente los traspasos.
2) Letra girada a cargo del propio librador.
Es el caso en que el librado asume la posicin de librador y librado. No tiene
utilidad prctica.
3) Letra girada para ser pagada en el domicilio de un tercero.
Esta letra se llama letra domiciliada o letra con clusula de domicilio, y la
persona en cuyo domicilio se pagar se llama domiciliatario.
El domiciliatario no contrae ninguna obligacin, ni figura para nada en la letra.
Se utiliza, por ejemplo, cuando el aceptante tiene su domicilio en el campo y el
banco con el que trabaja lo tiene en la ciudad.
Cabe tener en cuenta que segn el nmero 6 del artculo 1, si la letra no
indica el lugar del pago, ste deber hacerse en el domicilio del librado
sealado en el documento.
El artculo 10 de la ley seala que el librador garantiza la aceptacin y el pago
de la letra de cambio. Puede eximirse de la responsabilidad de la aceptacin;
pero toda clusula por la cual se exima o limite su responsabilidad por el pago
se tendr por no escrita.

La garanta de aceptacin afecta al librador cuando el librado no acepta la letra

y es protestada por falta de aceptacin, en tal caso, el portador de ella puede
exigir su pago al librador.
Finalmente, digamos que el librador puede emitir la letra estampando su
impresin digital, en el lugar de su firma, siempre que lo haga ante el notario o
ante un Oficial del registro Civil, si en la localidad no hubiere notario (art.9).
EL ENDOSO
1.- CONCEPTO DE ENDOSO.
Artculo 17.- El endoso es el escrito por el cual el tenedor legtimo transfiere el
dominio de la letra, la entrega en cobro o la constituye en prenda.
El endoso debe estamparse al dorso de la letra misma o de una hoja de
prolongacin adherida a ella.
El endoso debe ser firmado por el endosante.
Recordemos que las reglas legales sobre el endoso, contenidas en la Ley
18.092, se aplican a cualesquiera otros ttulos de crdito emitidos con clusula
a la orden de, a favor de, a disposicin de, u otras equivalentes, cualquiera
fuere la denominacin con que se designare a dichos instrumentos, segn lo
dispone la Ley 18.552.
Conforme al artculo 18, el librador puede insertar en la letra las palabras no
endosable o una expresin equivalente. En este caso la letra slo podr
transferirse en prenda conforme a las reglas aplicables a los crditos
nominativos.
Segn dispone el artculo 25, inciso 2, un endosante puede prohibir un nuevo
endoso, y, en tal caso no responde ante los endosatarios posteriores de la
letra. No hay duda de que en este caso la letra puede ser tambin cedida
conforme a las reglas de la cesin de crditos, porque lo que la ley establece
es que el portador puede prohibir un nuevo endoso, pero no dice que no pueda
transferirse por otros medios.
2.- REQUISITOS DE FONDO DEL ENDOSO.
Los requisitos de fondo del endoso son dos:
a) El endoso deber ser puro, simple y total.- As lo establece el artculo 19,
inciso 1. Toda condicin a la que se subordine el mismo se reputa no
escrita. El endoso parcial no produce efecto alguno.
b) El endoso debe ser hecho por el tenedor legtimo y capaz (art. 17).
Tenedor legtimo es aqul que justifica su derecho con una serie no
interrumpida de endosos, aunque el ltimo est en blanco. Los endosos
tachados o borrados deben tenerse por no escritos (art.26).

De la aplicacin de las reglas generales debemos concluir que el endosante

debe ser capaz, porque el endoso es una forma de obligarse.
3.- CLASES DE ENDOSOS.
A.- ENDOSO TRASLATICIO DE DOMINIO.
El endoso traslaticio es un escrito por el cual el tenedor legtimo transfiere el
dominio de la letra (art. 17, inciso 1).
El endoso traslaticio puede ser:
a) Endoso en blanco, que consiste en la sola firma del endosante (art.23)
y produce los mismos efectos que el endoso completo, segn se deduce
del artculo 24.
b) Endoso completo es aquel en que se indica, adems de la firma del
endosante o de la persona que lo extiende a su ruego o en su
representacin, las siguientes menciones: el lugar y fecha de su
otorgamiento, el nombre del endosatario y la calidad del endoso, en su
caso.
El endoso en que se omite el lugar de su otorgamiento se presume hecho en el
domicilio del endosante; el endoso sin fecha se presume extendido antes del
vencimiento de la letra (art.22).
Efectos del endoso translaticio.
El endoso translaticio de dominio produce efectos de diversa naturaleza sobre
la propiedad de la letra, la responsabilidad de los endosantes y las excepciones
que el deudor cedido puede oponer al ltimo tenedor del documento. Esto
puede resumirse en tres puntos, a saber:
1.- Transferencia del dominio del endosante al endosatario.
El principal efecto del endoso es el de transferir la propiedad o dominio de la
letra. En el fondo, el endoso constituye una cesin de crditos, pero sometida a
reglas especiales, distintas a las de la cesin de crditos regulada por el
Cdigo Civil.
2.- Responsabilidad solidaria de los endosantes.
Del endoso resulta para los endosantes una responsabilidad solidaria, que en
la ley est expresamente consagrada en el artculo 79, que dice que todos los
que firman una letra de cambio, sea como libradores, aceptantes o endosantes,
quedan solidariamente obligados a pagar al portador el valor de la letra, ms
los reajustes e intereses, en su caso.
A su vez, el artculo 25 dispone que el endoso translaticio de dominio garantiza
la aceptacin y pago de la letra.

Esta obligacin, no es de la esencia del endoso, sino de su naturaleza, porque

el endosante puede exonerarse de ella, mediante una clusula expresa
estampada al dorso del documento. La frmula que generalmente se inserta
para estos efectos son las palabras sin garanta.
3.- Principio de la purga o inoponibilidad de las excepciones.
Este principio est consagrado en el artculo 28 de la ley que dice: la persona
demandada en virtud de una letra de cambio no puede oponer al demandante
excepciones fundadas en relaciones personales con anteriores portadores de
la letra.
Esto significa que el aceptante de la letra de cambio no puede oponer al
portador sino aquellas excepciones que deriven del ttulo mismo. Las
excepciones contra los endosantes anteriores quedan purgadas.
Dicho de otra manera, la inoponibilidad o purga de las excepciones fluye del
hecho de que lo nico que se transfiere por el endoso es el derecho que
aparece del examen externo del ttulo.
La seguridad, rapidez y eficacia de las transacciones comerciales ha impuesto
la necesidad de dar al ttulo a la orden el mximo de posibilidades de
circulacin, sin que se vea entorpecida sta por las diversas situaciones
jurdicas que pueden haberse producido en operaciones anteriores.
Finalmente, digamos que segn el art.32, el endoso de una letra vencida o
protestada por falta de pago no tiene ms valor ni produce otro efecto que el
de la cesin ordinaria.
Esto significa que este endoso, en los casos sealados, no producir sus
efectos propios, sino que producir aqullos contemplados en la cesin de
crditos ordinaria, tanto en cuanto al traspaso de las excepciones como a la
garanta de las cuales responde el cedente.
B.- ENDOSO EN GARANTIA.
El endoso en garanta es el escrito por el cual el tenedor legtimo constituye
una prenda con la letra de cambio, para caucionar una obligacin contrada por
un tercero.
Desde el punto de vista formal, la clusula necesaria para identificar este
endoso es la de valor en garanta.
El endosatario en garanta tiene un ttulo de mera tenencia, pero de l nace un
derecho especial y muy efectivo para el endosatario: cobrar la letra y aplicar sin
ms trmite su valor al pago de su crdito (art.30). El cobro puede ser judicial o
extrajudicial y exige el endosatario en garanta rendir cuenta al endosante.

Mientras el endosatario mantenga la letra en su poder debe practicar todas las

diligencias necesarias para conservar los derechos emanados de ellas. Esto se
refiere a la obligacin de protestar la letra (art.30 inc.final).
C.- ENDOSO EN COMISION DE COBRANZA.
Es el escrito puesto al dorso de la letra por el cual el endosante la entrega en
cobro. Se materializa mediante la clusula valor en cobro, en cobranza o
cualquiera otra mencin equivalente.
El endosatario en cobranza puede cobrar y percibir, incluso judicialmente, y
tiene todas las atribuciones propias del mandatario judicial.
LA ACEPTACION
1.- Concepto de la aceptacin.
La ley no define la aceptacin, pero podemos decir que ella es el acto jurdico
unilateral por el cual el librado acepta la orden que se le hace en la letra de
cambio, de pagarla a la persona que sea portador legtimo de ella en el da del
vencimiento.
El efecto fundamental de la aceptacin es el de constituir al aceptante
(anteriormente librado) en obligado a pagar la letra.
No es necesario presentar a la aceptacin las letras a la vista. Estas letras
son pagaderas a su presentacin (art.49).
La presentacin a la aceptacin, por regla general, es facultativa. Es imperativa
respecto de las letras giradas a un plazo de la vista. En efecto, el artculo 50
aade que el trmino de la letra girada a cierto plazo a contar de la vista, corre
desde el da de su aceptacin o desde su protesto por falta de aceptacin o por
falta de fecha de aceptacin.
Segn el art. 36, en las letras giradas a un plazo contado desde la vista, el
librado deber fechar la aceptacin, pues de otro modo no es posible
determinar desde cuando se cuenta el plazo.
2.- Reglas formales sobre la aceptacin.
La aceptacin debe darse por escrito. Segn el art.33, la aceptacin debe
constar en la letra misma por medio de la palabra acepto, aceptada u otras
equivalentes y la firma del librado. La sola firma de ste puesta en el anverso
de la letra importa aceptacin.
El librado debe firmar la letra haciendo constar su aceptacin mediante las
palabras acepto, aceptado u otra equivalente. Sin embargo, estas expresiones
pueden omitirse, no son esenciales, lo que no puede omitirse nunca es la firma
de la letra, porque ste s es un requisito esencial.

Si la letra fuere girada a un plazo contadero desde la vista, o si ella debe ser
presentada a la aceptacin de un plazo determinado, el librado deber fechar la
aceptacin (art.36). Esta fecha debe ser la del da en que la aceptacin fuere
dada.
El librado puede sealar en su aceptacin un domicilio o residencia diferente
del que resulte del texto de la letra, para que ella se efecte el pago, siempre
que est ubicado en la misma provincia (art.43).
La aceptacin produce efectos para el librado desde el momento en que se da
en algunas de las formas sealadas en la ley.
El librado puede retractarse de la aceptacin. El artculo 44, seala que el
librado que ha estampado en la letra de cambio su aceptacin puede borrarla o
tacharla antes de restituir la letra, debiendo en tal caso agregar la expresin
retiro mi aceptacin y volver a firmar.
Es importante tener presente que la retractacin slo surte efectos cuando se
hace antes de restituir la letra.
La aceptacin no puede requerirse en das feriados, en das sbados ni el 31
de diciembre; y, adems, debe requerirse entre las 9 y las 18 horas, salvo que
el lugar sealado para la aceptacin fuere el de una institucin bancaria o
financiera, en cuyo caso slo podr hacerse dentro del horario del
funcionamiento para la atencin de pblico (art.38).
3.- Reglas de fondo sobre la aceptacin.
La aceptacin debe ser pura y simple (art.42), pero el librado puede restringir
su aceptacin a una parte de la suma librada.
La aceptacin es irrevocable. Una vez dada la aceptacin el librado no puede
retractarse de ella una vez restituida la letra. Antes de restituir la letra puede
retractarse (art.44).
El principal efecto de la aceptacin es el de constituir al librado en deudor
principal de la letra, transformndolo en aceptante. En virtud de esta norma, el
aceptante queda personal y directamente obligado al pago de la suma
consignada en la letra, y su obligacin es imperativa e ineludible.
DEL AVAL
Est definido en el art.46, que dice: El aval es un acto escrito y firmado en la
letra de cambio, en una hoja de prolongacin adherida a sta, o en documento
separado, por el cual el girador, un endosante o un tercero garantiza, en todo o
en parte, el pago de ella.
La persona que otorga el aval se llama avalista y debe ser una persona capaz
de obligarse.

El aval puede ser limitado a tiempo, caso, cantidad o persona determinada; y

en tal evento, slo producir la responsabilidad que el avalista se hubiere
impuesto (art. 47).
La limitacin en cuanto a tiempo puede consistir en dar el aval slo por un
determinado plazo. En cuanto a caso, puede consistir en una condicin; y la
limitacin en cuanto a cantidad quiere decir que se cauciona el pago hasta un
monto determinado.
Concebido el aval sin limitaciones, el avalista de la letra de cambio responde
del pago de ella en los mismos trminos que la ley impone al aceptante.
Si el aval se da en la letra puede serlo en el anverso o en el dorso o en una
hoja de prolongacin adherido a ella.
Si se otorga en el anverso, el aval se constituye por la sola firma del avalista.
En todo caso, en la prctica, se firma en sentido transversal a la escrituracin
de la letra y se le agrega las palabras por aval, para evitar confusiones con
las firmas del girador y aceptante, en su caso.
Otorgado el aval en el dorso del documento debe contener necesariamente,
adems de la firma del avalista, la expresin por aval u otra equivalente. Esto
para no confundir su firma con algn endosante.
Otorgado el aval en escrito separado debe, adems de la firma del avalista,
expresar que el acto es un aval e identificar claramente la letra a la cual
concierne.
La ley establece que el acto que no rena los requisitos sealados en el
artculo 46 no constituye aval.
Finalmente, digamos que el avalista de la letra de cambio responde del pago
de ella en los mismos trminos que la ley impone al aceptante, cuando el aval
est concebido sin limitaciones (art.41).
Si se ha concebido con limitaciones, sea en cuanto a tiempo, caso, cantidad o
persona determinada, slo producir la responsabilidad que el avalista se
hubiere impuesto (art. 47).
VENCIMIENTO Y PAGO DE LA LETRA DE CAMBIO
El artculo 1 seala, entre otras menciones, la poca del pago de la letra,
clusula que clasificamos como de la naturaleza, porque si la letra no contiene
fecha del vencimiento, se considera pagadera a la vista.
El vencimiento de la letra es, pues, la poca en que debe ser pagada.
La poca del pago o la fecha del vencimiento se determina en las letras de
cambio segn la forma como haya sido girada.

Segn el art.48 la letra de cambio puede ser girada a la vista, a un plazo de la

vista, a un plazo de la fecha del giro, y a un da fijo y determinado.
La letra a la vista es pagadera a su presentacin (art.49). Letras con otros
vencimientos, el artculo 52 dispone que: el portador de una letra de cambio
pagadera a da fijo, a un determinado plazo contado desde la fecha, o desde la
vista, debe presentar la letra para el pago el da de su vencimiento o al da
siguiente hbil, si este fuere da festivo o feriado bancario.
Cuando el tenedor de la letra es un banco, el pago deber hacerse en la oficina
de ste. El banco deber enviar aviso escrito al aceptante comunicndole que
tiene la letra en su poder, con diez das, a lo menos, de anticipacin a su
vencimiento.
El deudor de una letra pagada a su vencimiento queda vlidamente liberado,
siempre que el pagador deber verificar la identidad de la persona que
presenta la letra a cobro y su calidad de tenedor legtimo de ella, la que deriva
de su tenencia justificada por una serie ininterrumpida de endoso.
El artculo 57 se refiere a los pagos anticipados, el artculo 55 de la ley
establece que si se paga una letra antes de su vencimiento, el pago se regir
por las normas sobre operaciones de crdito, vigentes a la poca de emisin
de la letra.
Estas normas estn contenidas en el artculo 10 de la Ley 18.010, que dicen:
Art. 10. Los pagos anticipados de una operacin de crdito de dinero, sern
convenidos libremente entre acreedor y deudor.
Sin embargo, en las operaciones de crdito de dinero cuyo importe en capital
no supere el equivalente a 5.000 unidades de fomento, el deudor que no sea
una institucin fiscalizada por la Superintendencia de Bancos o el Fisco o el
Banco Central de Chile, podr anticipar su pago, aun contra la voluntad del
acreedor, siempre que:
a) Tratndose de operaciones no reajustables, pagar el capital que se
anticipa y los intereses pactados calculados hasta le fecha del pago
efectivo, ms la comisin de prepago. Dicha comisin no podr exceder
el valor de un mes de intereses pactados calculados sobre el capital que
se prepaga.
b) Tratndose de operaciones reajustables, pagar el capital que se anticipa
y los intereses pactados calculados hasta le fecha del pago efectivo, ms
la comisin de prepago. Dicha comisin no podr exceder el valor de un
mes y medio de intereses pactados calculados sobre el capital que se
prepaga.
Los pagos anticipados que sean inferiores al 25% del saldo de la obligacin,
requerirn siempre del consentimiento del acreedor.

El derecho de pagar anticipadamente es los trminos de este artculo, es

irrenunciable.
Puede hacerse un pago parcial de la letra. Segn el artculo 54, el portador no
puede rehusar un pago parcial.
Si el pago parcial se verifica al vencimiento, ste puede ser por cualquier
monto, y como la ley no establece un mnimo, puede ser nfimo. Sin embargo,
si el pago parcial se hace despus de vencida la letra, el portador puede
rehusarlo si fuere inferior a la mitad del valor del documento.
El portador puede protestar la letra por el saldo no pagado (art.54, inciso 2).
El artculo 54 dispone que el librado (aceptante) que paga la letra de cambio
puede exigir que sta se le entregue con constancia del pago. Esta constancia
del pago se logra en la prctica estampando en la letra de cambio la palabra
cancelada. El artculo 86 agrega que, una vez pagada la letra de cambio, el
portador otorgar recibo de la misma y la entregar al pagador.
La ley contempla un caso de pago por consignacin simple en el art.70 y
que consiste en depositar en la Tesorera Comunal correspondiente la suma
necesaria para pagar la letra, intereses y reajustes, en su caso.
Este procedimiento slo es aplicable cuando en la letra se ha indicado la
comuna correspondiente al lugar del pago.
La ley se refiere al pago por subrogacin. En efecto, el artculo 87, que no es
sino una aplicacin del art.1572 del Cdigo Civil, establece que cualquier
extrao a la letra podr pagarla y se subrogar en los derechos del portador
emanados del documento. El portador deber dejar constancia en el
documento del nombre de la persona que hizo el pago.
Embargo de la letra de cambio.
El pago o la circulacin de una letra de cambio no puede prohibirse ni
entrabarse sino por resolucin judicial. La ley mantiene el principio establecido
en el Cdigo de Comercio en el sentido de que slo por excepcin es posible
trabar embargos u otras medidas precautorias que recaigan sobre la letra.
El art. 57 indica los casos en que puede embargarse la letra:
a) En caso de quiebra u otro suceso que prive al portador de la libre
administracin de sus bienes;
b) En caso de extravo de la letra;
c) En caso de retencin, prohibicin decretada sobre el crdito
representado por la letra, y de aprehensin del documento mismo, en
gestin judicial seguida contra el tenedor legtimo, siempre que el

documento se encuentre en sus manos o en las de un mandatario de

ste para su cobranza.
DEL PROTESTO
1.- Concepto.Constituye un acto solemne, realizado por un funcionario pblico, que
autentifica la falta de cumplimiento de obligaciones cambiarias nacidas de la
letra de cambio.
Dos son, en consecuencia, los objetivos principales del protesto:
a) Dejar constancia de la no aceptacin de la letra por parte del librado;
b) Dejar constancia de la falta de pago del documento.
Las formalidades de ambos protesto son idnticas.
Desde otro punto de vista, el protesto mantiene o conserva los derechos del
portador; de ah que pueda decirse con propiedad que ste cumple, al protestar
el documento, la obligacin que la ley le impone, ya que si no lo hace, sufre
como sancin la prdida de ciertos derechos que son muy importantes para la
debida seguridad de su crdito.
Es necesario dejar en claro que el protesto, a pesar de su importancia para la
conservacin de ciertos derechos del portador, no constituye una formalidad
esencial ni es una exigencia de orden pblico, puesto que la ley permite su
omisin, fijando las consecuencias de la misma, y autoriza para que el portador
se libere de la obligacin de protesto, mediante la clusula devuelta sin
gastos o sin protesto.
Cuando no existe tal liberacin, el legislador desea que la letra se proteste en
tiempo y forma, y tanto es as que ni an en caso de quiebra, interdiccin o
muerte del librado queda el portador dispensado de la obligacin de protestar la
letra (art.78).
Por otra parte, el art. 76 establece que ningn otro documento o diligencia
puede suplir la omisin del protesto.
El protesto adems de conservar ciertos derechos del portador, implica un
descrdito que afecta seriamente a aqullos que no cumplen con sus
compromisos, puestos que estos son publicados en el Boletn Comercial de la
Cmara de Comercio y DICOM.
2.- Clasificacin de los protestos.
El artculo 59 dispone que la letra de cambio puede protestarse:
a) Por falta de aceptacin;
b) Por falta de fecha de aceptacin; y

c) Por falta de pago.

Desde otro punto de vista, atendiendo a quien hace el protesto puede
clasificarse en:
a) Protesto efectuado por notario o por oficial de registro civil, en los lugares
en que no haya notario;
b) Por los bancos o sociedades financieras. En la actualidad no ha tenido
aplicacin en la prctica.
El protesto puede ser solicitado por el portador legtimo, por el mandatario para
el cobro de la letra y por el endosatario en garanta.
Si no se realiza en tiempo y forma el protesto, por falta de pago, caducarn las
acciones cambiarias que el portador pueda tener en contra del librador,
endosante y los avalistas de ambos (art.79).
3.- Funcionario que debe efectuar el protesto.
El art. 60 dispone que los protestos deben hacerse por notarios. Pero en las
comunas que no sean asiento de un notario podrn efectuarse tambin por el
oficial del Registro Civil del lugar del pago, o del lugar donde deba presentarse
la aceptacin, segn corresponda.
Con autorizacin de la Corte de Apelaciones respectivas, los notarios, bajo su
responsabilidad, podrn delegar la funcin de entregar el aviso a que se refiere
el art. 61, en un empleado de su dependencia.
La competencia del notario o funcionario se determina por el lugar en que deba
prestarse la aceptacin o efectuarse el pago, segn corresponda.
4.- Normas comunes a todo protesto.
Estas normas estn contempladas en los artculos 61, 62 y 63. Consisten
bsicamente en los siguientes aspectos:
1) Debe entregarse un aviso dirigido al librado o aceptante, segn
corresponda, por el funcionario designado, en que lo citar para el da siguiente
hbil que no fuere sbado a su oficio, a fin de realizar el requerimiento que
corresponda. Este aviso debe entregarse en los lugares y oportunidades que
seala la ley.
2) El aviso ser entregado a alguna persona adulta que se encuentre en
dichos lugares, y cuando ello no fuere posible, ser dejado de la manera que el
funcionario estime adecuada.
3) Si el librado o aceptante no compareciere a la citacin, se efectuar el
protesto sin necesidad de requerimiento.

4) El protesto se estampar en el dorso de la letra o en una hoja de

prolongacin y deber contener las menciones que indica el artculo 62 de la
ley.
5) Todo funcionario encargado de efectuar protestos de letras de cambio
deber llevar un registro de protestos en el cual, da a da, dejar constancia de
los que haya practicado, con los nmero correlativos de cada uno de ellos y
con las menciones de las letras b), d) e) y f) del art.62.
Adems, individualizar el documento protestado con los nombres del librado o
aceptante, del requirente, del beneficiario, el monto de la letra y poca del
vencimiento.
6) El notario o el oficial del Registro Civil, en su caso, deber devolver al
portador la letra original, con las constancias del protesto, a ms tardar el da
hbil siguiente, que no fuere sbado, al trmino de la diligencia.
7) Antes de estampar la diligencia de protesto por falta de pago, el
funcionario verificar en la Tesorera Comunal correspondiente si se ha
efectuado en ella algn depsito destinado al pago del documento, siempre
que en l se hubiere sealado la comuna correspondiente al lugar del pago.
5.- Pago de la letra de cambio con cheque.
Si se da en pago de una letra un cheque y el banco librado rehsa pagarlo, el
protesto de aqulla, podr realizarse dentro de los 30 das del vencimiento,
siempre que hubiere hecho constar en la misma el nombre del banco librado, la
numeracin del cheque y el nmero de la cuenta corriente sobre la cual ha sido
girado.
EXTRAVIO DE LA LETRA DE CAMBIO
En caso de extravo de una letra de cambio, el portador puede solicitar ante el
Tribunal que se declare judicialmente dicho extravo y que se le autorice para
ejercer los derechos que le correspondan como portador del documento en un
documento que lo reemplace o haga las veces.
La solicitud debe contener los elementos necesarios para identificar la letra.
Ser Tribunal competente para conocer de esa gestin el Juez< de Letras en lo
civil de turno del domicilio del peticionario.
Las normas sobre el procedimiento en caso de extravo estn contenidas en los
artculos 69, 91, 92, 93 94, 95, 96 y 97 de la Ley 18.092.
La ltima disposicin citada indica que el procedimiento que se contiene en los
artculos que lo preceden se aplica tambin a la letra de cambio parcialmente
deteriorada.
En suma, el procedimiento es el siguiente:

1.- De la peticin se confiere traslado por 5 das hbiles a los obligados y al

librado.
2.- El Tribunal ordenar, tambin, que se d noticia del extravo y de la solicitud
del portador, por medio de un aviso publicado en la edicin del Diario Oficial del
1 o 15 de cualquier mes, o en el da hbil siguiente.
3.- Los interesados tienen el plazo fatal de 30 das para hacer valer sus
derechos.
4.- Si no se formula oposicin o nadie comparece, el Tribunal autorizar al
solicitante para requerir la aceptacin o el pago. El Tribunal puede exigirle al
peticionario una garanta de resultados, cuya calificacin y duracin
determinar prudencialmente.
5.- Si se deduce oposicin por los obligados, por el librado o por quien pretenda
ser portador legtimo, se tramitar como incidente, y el Tribunal podr en este
caso ordenar de oficio medidas probatorias.
6.- La resolucin del Tribunal que acoja la solicitud contendr la
individualizacin de la letra. La copia autorizada de esta resolucin
reemplazar a la letra extraviada para requerir el pago o aceptacin.
El reemplazo de la letra por la resolucin que impide a los obligados oponer al
cobro las excepciones o defensas que habran podido hacer valer en relacin
con el documento extraviado.
7.- En contra de la resolucin slo proceder el recurso de apelacin, que se
conceder en ambos efectos.
8.- En los casos de letra extraviada, los plazos para presentar la copia de la
resolucin que la reemplaza a la aceptacin o al pago, se prorrogar hasta el
tercer da hbil siguiente de quedar ejecutoriada la resolucin que ponga fin al
procedimiento, si ellos vencieren durante el curso de ste.
9.- La aceptacin o el pago autorizado por la resolucin judicial producen los
mismos efectos que los derivados del ejemplar autntico de la letra.
ACCIONES CAMBIARIAS
a) Acciones directas.
Es la que tiene el portador legtimo de la letra en contra del aceptante, de su
avalista y del avalista que otorga su garanta en trminos generales y que no
requiere de protesto para ser ejercitada. El aceptante es sujeto pasivo de la
accin directa por ser el nico deudor directo del ttulo, el avalista que limita su
aval a la persona del aceptante responde como si fuera l mismo, de igual
manera que el avalista que confiere su aval en trminos generales.

La accin cambiaria directa la ejerce el portador legtimo. Tambin la ejerce el

mandatario para su cobro y el endosatario en garanta y el tercero que paga la
letra sin haber intervenido en ella. Normalmente la accin directa se hace valer
al vencimiento de la letra, pero puede ejercerse antes de esa poca en los
casos indicados en el artculo 81, a saber:
1) Si se hubiere protestado la letra por falta de aceptacin del librado. Al no ser
aceptada la letra no vale la pena esperar la poca de vencimiento ni tampoco
requiere volver a protestarla por falta de pago.
2) Si cae en quiebra el librado. En este caso es evidente que por el efecto del
desasimiento que la quiebra produce, el librado pierde la administracin de sus
bienes.
En cuanto al contenido de la accin cambiaria directa, diremos que ella permite
demandar el importe de la letra, reajuste e intereses, si los hubiere. Si no se ha
estipulado intereses, se devengan los intereses corrientes desde el
vencimiento.
En cuanto a la prescripcin de las acciones cambiarias directas, stas se
extinguen en un ao, contado desde el da de su vencimiento (art.98).
b) Accin indirecta, de recambio o de regreso.
Es aquella que la ley confiere al portador legtimo de la letra de cambio en
contra del librador, de los endosantes y de los avalistas de ambos y tiene como
exigencia ineludible el protesto oportuno y formal del ttulo.
En este caso ante el no pago por el aceptante en la poca del vencimiento, el
portador legtimo regresa hacia el librador, quien responde del pago por ser el
emisor del ttulo, o se dirige hacia los endosantes, quienes responden por
haber hecho circular el documento, o se encamina hacia el avalista de ambos,
por haberlos caucionado. De ah que la accin indirecta se denomina tambin
de regreso o de recambio.
Es requisito imprescindible para ejercer la accin indirecta es efectuar el
protesto por falta de pago oportuna y formalmente, para dejar testimonio que el
aceptante como deudor directo no la pag cuando corresponda. La falta de
cumplimiento de esta carga que la ley impone al portador hace caducar la
accin indirecta en contra del librador, endosantes y avalistas de ambos,
situacin que se conoce como perjuicio de la letra.
c) Accin cambiaria de reembolso.
La accin cambiaria de reembolso slo puede ejercitarse por alguno de los
firmantes de la letra que no sea el librador ni aceptante, cuando ha debido
efectuar el pago del ttulo. En consecuencia, estn legitimados para su ejercicio
el endosante y el avalista que pagan la letra de cambio.

Esta accin prescribe en el plazo de 6 meses.

La prescripcin se interrumpe slo respecto del obligado a quien se notifique la
demanda judicial de cobro de la letra, o la gestin judicial necesaria o
conducente para deducir dicha demanda o preparar la ejecucin (art.100).

EL PAGARE
1.- Concepto y enunciaciones.
Lo mismo que al tratar de la letra de cambio, la ley no define el pagar.
Puede decirse que el pagar es un ttulo de crdito representativo de dinero en
virtud del cual una persona se confiesa deudora de otra, de una suma de
dinero, y se obliga a pagarla en un plazo determinado.
El artculo 102, indica las enunciaciones del pagar, que son:
1.- La indicacin de ser pagar, escrita en el mismo idioma empleado en el
ttulo.
2.- La promesa, no sujeta a condicin, de pagar una cantidad determinada o
determinable de dinero.
3.- El lugar o poca de pago. No obstante si el pagar no indicare el lugar del
pago, se entender que ste debe efectuarse en el lugar de su expedicin; y si
no contuviere la fecha de vencimiento, se considerar pagadero a la vista.
4.- El nombre y apellido del beneficiario, o la persona a cuya orden se ha de
efectuar el pago, o la individualizacin de que es pagadero al portador.
5.- El lugar y fecha de expedicin
6.- La firma del suscriptor
El documento que no cumple con las exigencias sealadas no valdr como
pagar.
Cabe advertir que la persona que firma el pagar, prometiendo pagar, toma el
nombre de suscriptor. Por lo tanto, es una impropiedad de lenguaje usar el
trmino aceptante tratndose del pagar.
El art. 107 dispone que en lo que no sean contrarias a la naturaleza del pagar
y de las disposiciones especiales que lo gobiernan, son aplicables al pagar las
normas relativas a la letra de cambio
2.- Clasificaciones de pagar.
Art. 105. El pagar puede ser extendido
1. A la vista
2. A un plazo contado desde su fecha; y

3. A un da fijo y determinado.
El pagar puede tener tambin vencimientos sucesivos, y en tal caso, para que
el pago de una de las cuotas haga exigible el monto total insoluto, es necesario
que as se exprese en el documento.
Se nada se expresare al respecto, cada cuota morosa ser protestada
separadamente.
3.- Responsabilidad del suscriptor.
Art. 106. El suscriptor de un pagar queda obligado de igual manera que el
aceptante de una letra de cambio.
El pagar es siempre mercantil, sea nominativo, a la orden, o al portador.

LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA Y CHEQUES

1.- TEXTO LEGAL.La ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques est contenida en el D.F.L.
N 707, de 21 de julio de 1982, que fij el texto refundido, coordinado y
sistematizado de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques.
La citada ley, en su texto vigente, contiene tres prrafos: 1) Del Contrato de
cuenta corriente (arts. 1 al 9); 2) Del Cheque (art. 10 al art.44); y 3) De las
cuentas corrientes y cheques en moneda extranjera (art.45 al art.50).
2.- DEFINICION LEGAL.
El artculo 1 da la siguiente definicin: La cuenta corriente bancaria es un
contrato a virtud del cual un Banco se obliga a cumplir las rdenes de pago de
otra persona hasta concurrencia de las cantidades de dinero que hubiere
depositado en ella o del crdito que se haya estipulado.
De la definicin del art.1 se desprende que la cuenta corriente puede ser de
simple depsito, para mantener fondos y girarlos, o una cuenta corriente de
crdito. Esto ltimo tiene lugar cuando el banco, adems de pagar los cheques
hasta el monto del numeral depositado, conviene un crdito para cuya virtud
atender las rdenes de pago ms all de los fondos depositados por el
comitente, autorizando el giro de cheques hasta el monto del crdito o
sobregiro pactado.
Tanto las cuentas en moneda nacional como en moneda extranjera se rigen
principalmente por esta Ley y por las instrucciones de la Superintendencia de
Bancos e Instituciones Financieras.
Se trata de un contrato en el cual una de las partes que lo celebra ha de
revestir necesariamente el carcter de banco, quedando prohibida su

celebracin a otras entidades de crdito, como sucede con las sociedades

financieras.
La Ley General de Bancos enumera este contrato como una operacin propia e
inherente al giro bancario (art.69 N1, DFL N3, de 1997, L.G.Bcos).
Es tan fundamental que sea un banco, que se explica el sentido de la definicin
en torno al banco cuando dice que ste se obliga a recibir depsitos del
comitente y con cargo a ellos recibe y cumple rdenes de pago que ste
imparte.
La cuenta corriente puede dar lugar a multiplicidad de giros o retiros, lo que se
conoce y registra como movimiento de la cuenta.
En cuanto a los requisitos legales de capacidad para celebrar eficazmente el
contrato de cuenta corriente, la Ley en estudio no contempla disposiciones
especiales al respecto, por lo que cabe remitirse a la regulacin que nos
entrega el Derecho Comn, sobre la materia.
4.- CARACTERISTICAS DEL CONTRATO.
a) unilateralidad y bilateralidad del contrato.El contrato de cuenta corriente bancaria, a diferencia del contrato de cuenta
corriente mercantil, es un contrato que se inscribe dentro del rgimen de los
contratos unilaterales. De la definicin que arranca del artculo 1, se
desprende que slo surgen obligaciones para una sola de las partes, impuestas
en este caso al banco librado y no para el comitente, el cual no contrae
obligaciones inmediatas.
El carcter unilateral del contrato se advierte a lo largo del texto legal (v.gr.,
art.15, que obliga al banco librado proporcionar al comitente en forma gratuita y
bajo recibo los talonarios de cheques) y presenta enorme inters prctico, en
atencin a las consecuencias que derivan de esta estructura.
As, en esta lnea de principio, no sera posible demandar la resolucin del
contrato por no tener cabida en este tipo de contrato la condicin resolutoria
tcita (art.1489), como tampoco impetrar la excepcin de contrato no cumplido
ligada a los contratos bilaterales.
Como dijimos, el cuentacorrentista no contrae una prestacin imperativa que
emane del contrato. Se estima que es obligacin del comitente efectuar la
provisin de fondos para atender ntegramente sus rdenes de pago, ya sea
con fondos propios o a travs de crdito. Empero, el banco no tiene accin
para compeler al cuentacorrentista para que cumpla con el depsito de fondos,
estando facultado para rehusar el pago levantando la correspondiente acta de
protesto en que se consigne la causal de falta de fondos.
Puede ocurrir, sin embargo, que el comitente le solicite un crdito al banco,
para cubrir un dficit en los fondos disponibles en su cuenta. Aqu el contrato

(art.3) adquiere el carcter de contrato bilateral, pero no como consecuencia

que emane de la naturaleza del contrato de cuenta corriente que seguir
siendo unilateral, sino como consecuencia de un hecho posterior a su
formacin o celebracin pasando a denominarse contrato sinalagmtico
imperfecto, porque el comitente deber reembolsar al banco el crdito o
sobregiro concedido para operar la cuenta corriente.
Es difcil tipificar a priori este contrato como unilateral. Don Arturo Alessandri
sealaba que determinar si un contrato es bilateral o unilateral, es decir, si
impone obligaciones a una sola de las partes o simultneamente, es una
cuestin de hecho que corresponde establecer a los jueces de la instancia o de
fondo.
b) carcter oneroso.La nica obligacin del comitente con el banco es la de pagar los gastos y la
comisin por el servicio de manejo de la cuenta corriente, como son las
anotaciones de movimientos, despacho de cartolas, etc.
Conforme lo establece el art.8, los bancos estn facultados para cobrar una
comisin a sus comitentes por la mantencin de la cuenta corriente.
El derecho que le asiste al banco de cobrar una comisin vuelve a reflejar en
este contrato la nota de transformarse en un verdadero contrato sinalagmtico
o bilateral imperfecto, ya que se genera para el comitente la obligacin
correlativa de reembolso, que se cumple cargando el valor correspondiente en
su cuenta e informndole posteriormente a travs del envo de un aviso de
cargo.
Todo banco fija libremente estas comisiones de acuerdo a una tablado
desarrollo que se eleva gradualmente cando el saldo promedio de la cuenta es
bajo. De igual forma, los bancos pueden pagar un inters a favor del cliente por
los saldos depositados en la cuenta corriente (art.8).
c) carcter mercantil.De acuerdo a lo que se desprende del art.3 N11 y el art.69 N1, la cuenta
corriente bancaria, para el banco ser siempre un acto de comercio. Y, para el
comitente, segn la teora de lo accesorio, lo ser comercial si es
complementario un giro principal mercantil; si no, ser simplemente un acto de
carcter civil.
d) consensual.Es un contrato consensual por cuanto la ley no previno formalidad para el
perfeccionamiento de su celebracin. Sin embargo, en la prctica se deja
constancia del contrato en formularios prerredactados y estandarizados. La
uniformidad y carcter masivo que ofrece la contratacin bancaria y el inters
de los bancos por conseguir la mayor claridad posible en sus relaciones con la

clientela, han sido los hechos determinantes de la difusin de las condiciones

generales en este mbito.
e) objeto.Su objeto es necesariamente dinero (art.1) que se confunden en el
patrimonio del depositario. Los bancos reciben las sumas o fondos depositados
en propiedad, ya que es un depsito irregular en el que la especie depositada
pasa en dominio al depositario, quien se presume facultado para hacer uso de
ella (art.2221 C.C.).
Esto hace que el banco disponga y preste el dinero como si fuese suyo y el
cliente disponga a su turno del dinero a pesar de no ser suyo. En el depsito
bancario existe, en sntesis una doble disponibilidad: a favor del banco y a favor
del cliente.
f) sujeto a instrucciones administrativas.La Superintendencia de Bancos, como entidad con potestad administrativa
creada por D.L. 1097, est facultada para interpretar la ley e impartir
instrucciones a los bancos encaminadas a la apertura del contrato de cuenta
corriente. As lo establece el art.12 del D.F.L. N3 en relacin con lo dispuesto
en el art.22 de la Ley.
Se busca, a travs de estas medidas, evitar que los bancos permitan la
apertura de esta cuenta a personas sin la suficiente idoneidad para ser
titulares de una cuenta corriente, por ejemplo, aquellas que cometen el delito
de giro doloso de cheques. Estas personas quedan afectadas por una
prohibicin de abrir cuentas corrientes bancarias, medida que se hace
pblica, incluyendo su nombre en una lista, fijando en cada caso el plazo que
dura esta medida. La Superintendencia se encuentra facultada para imponer
multas a los bancos que infringen las instrucciones de apertura.
g) principal, nominado e intuito personae.
Es un contrato principal, nominado e intuito personae, tratado y regulado por el
legislador, dotado de fisonoma propia y en lo no previsto se le aplican las
normas del contrato de cuenta corriente mercantil no las del mandato-,
aunque el legislador se valga de la expresin comitente propia del mandato y
relativa a su actividad gestora y a la forma en que el banco rinde cuenta de su
cometido (arts.4 y 5).
La jurisprudencia (Rev.Fallos del Mes, ao 1992, N402, pg.213, Consid.11)
le ha atribuido el carcter de contrato de adhesin al que se le aplican los usos
y costumbres bancarios, que los bancos incorporan uniformemente en las
Condiciones Generales de la Cuenta Corriente.
El carcter intuito personae, cimentado en la confianza mutua, aparece en la
mayor parte de los contratos bancarios que se celebran principalmente con
miras a este elemento fiduciario.

5.- OBLIGACIONES DEL BANCO.

a) Cumplir las rdenes de pago.Conforme a lo establecido en el art.1, el banco deber cumplir las rdenes de
pago que expida el comitente girando cheques en los formularios o libretos de
cheques seriados y numerados, de acuerdo lo establece el art.15. (La C.S., ha
sealado que las obligaciones del banco de cumplir las rdenes de pago del
comitente, no provienen del cheque, que no es ttulo creador de obligaciones,
sino del vnculo que lo une a ste, en virtud del contrato de cuenta corriente).
El banco pone a disposicin del cliente estos talonarios a travs de solicitudes
que, normalmente se incluyen en los mismos talonarios, facultando retirar los
talonarios al mismo titular o por intermedio de un apoderado, cuyo mandato
viene prerredactado en la misma solicitud.
Esta autorizacin deber incorporar, adems, la facultad de cargar el valor del
impuesto de timbres que corresponda.
Se puede, asimismo, girar a travs de cheques sueltos, que permiten al
cuentacorrentista girar a su favor sobre su cuenta recurriendo a formularios que
se encuentran en poder del propio banco (art.15 inc.1).
b) Acreditar los saldos.El banco deber acreditar en cuenta corriente para disponibilidad inmediata el
dinero depositado por el comitente o por un tercero (art.2). Con ello el banco
reconoce su condicin de deudor por los saldos positivos o de acreedor por los
saldos negativos a su favor, siempre que tenga autorizado sobregiro o lnea de
crdito.
c) Reserva de los movimientos.
Debe mantener en estricta reserva respecto de terceros el movimiento de la
cuenta corriente y su saldo (inc.2 del art.1) y slo estn autorizados a la
exhibicin de determinadas partidas, debiendo interpretarse la expresin
partidas con cierta amplitud, pudiendo determinarse en forma individual, por
su glosa, fecha, cantidad, por un perodo en que hayan sido asentadas, pero
cuidando siempre que la informacin se entregue en forma precisa.
Puede proporcionar estas informaciones al cuentacorrentista y a quienes ste
expresamente haya facultado. El principio anterior se funda, en primer trmino,
en el amparo del secreto de la contabilidad mercantil (arts.41, 42 y 43 del C.de
C.), y en una tradicin largamente sostenida en nuestro medio, que surge casi
en forma coetnea con la dictacin de las leyes bancarias.
Segn un famoso fallo de la Corte Suprema (2.4.81 Bco. OHiggins con SII),
desde siempre se reconoci una especie de derecho de propiedad sobre esta

informacin por parte del titular de la cuenta, al que le asiste el derecho a la

confidencialidad, y al banco el deber de garantizar el sigilo.
El legislador sanciona expresamente el derecho a la intimidad en el art.19 N4
y 5 de la C.P.E. de 1980.
En la actualidad la regulacin del secreto de la cuenta corriente bancaria se
encuentra, aparte del art.1, en el art.20 de la Ley General de Bancos,
contenida en el D.F.L. N 3, de 1997.
Finalmente el art.62 del Cdigo Tributario establece que La justicia ordinaria
podr ordenar el examen de las cuentas corrientes en el caso de procesos que
digan relacin con el cumplimiento de obligaciones tributarias.
En forma excepcional, el alcance y extensin de este derecho cede a favor de
la proteccin del bien comn. Los tribunales (jueces ordinarios, laborales)
excluidos los arbitrales, pueden formular requerimientos y ordenar la exhibicin
de determinadas partidas de la cuenta corriente en causas civiles (v.gr., en
materia de quiebras para indagar la situacin econmica durante el periodo
sospechoso; tambin para conocer la situacin econmica del alimentante en
materia de alimentos) y asuntos de ndole criminal.
Cabe sealar que la Ley 19.336 modificada por la Ley 19.393 de1995 (*),
facult al Consejo de Defensa del Estado, previa autorizacin judicial, para
requerir de los bancos la entrega de antecedentes o documentos sobre cuentas
corrientes, depsitos u otras operaciones sujetas a la tradicional reserva
bancaria. (*) sanciona el trfico ilcito de estupefacientes y sustancias psicotrpicas.
d) Comunicar los saldos al comitente.
El banco tiene la obligacin de comunicar el saldo de la cuenta corriente al
comitente, de acuerdo al procedimiento del art.4, a travs del cual rinde
informe del manejo de la cuenta.
En la prctica bancaria esta obligacin se cumple con el envo por correo de un
sobre que contiene la cartola o un extracto que informa de los movimientos
que registra la cuenta en un perodos determinado, lo que es normal pero no
necesariamente, dependiendo del nmero de movimiento, sucede en forma
mensual.
El comitente debe comprobar y asegurarse de las partidas que en ella se
anotan y de los cargos y saldos parciales de su cuenta durante ese periodo.
Los saldos as manifestados se consideran tcitamente aceptados si no fueren
objetados dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que el correo
certifique la carta que contenga dichos saldos.
Por consiguiente, el reconocimiento expreso de estos saldos parciales no es
obligatorio, pero el no hacerlo, naturalmente hace caducar el derecho del

comitente a formular algn reclamo ulterior frente al propio banco por el saldo
reflejado por este concepto.
Lo anterior deja a salvo el derecho del cliente de requerir la rectificacin de
errores, omisiones, partidas duplicadas u otros vicios, como asimismo la
determinacin judicial, por la va del juicio ordinario y a travs de informes de
peritos contables, de estos saldos.
Conforme lo prescribe el art.5 de la Ley, y a diferencia del plazo de cuatro
aos establecido para la cuenta corriente mercantil (art.619), si el cliente tiene
reparos o no est conforme con el saldo semestral que le presenta el banco a
travs de l cartola, tiene el plazo de prescripcin de dos aos para impugnar y
hace determinar por la va judicial la determinacin de estos saldos, plazo que
se cuenta desde la fecha del respectivo balance, expresin esta ltima que
debemos entenderla referida a la mencin que hace el art. 6, que permite que
cada 30 de junio y el 31 de diciembre se puedan cerrar las cuentas corrientes
que arrojen saldo a su favor y que no hayan tenido movimiento durante los dos
ltimos semestres.
Sin embargo, en la prctica, y dependiendo del nmero de movimientos, los
bancos suelen despachar cartolas no en forma semestral, sino con los
movimientos mensuales de la cuenta, motivo por el cual el plazo de dos aos
para la determinacin judicial de estos saldos debemos computarlo, a nuestro
juicio, a partir de la remisin por correo de cada estado que contiene la partida
en discusin.
6.- EXTINCION O CONCLUSION DEL CONTRATO.
Concluye este contrato por las mismas causales que el contrato de cuenta
corriente mercantil (art.611 del C.de C. y art.9 de la L.G.de Bcos.), esto es, el
fallecimiento del titular, la interdiccin, la declaracin de quiebra (art.61 de la
Ley 18.175) o por un hecho que prive la libre administracin de sus bienes a
cualquiera de las partes (v.gr. insolvencia o liquidacin de la empresa
bancaria), y, tambin, por mutuo consentimiento, cierre voluntario.
Cabe consignar que en caso que se trate de una cuenta abierta en forma
bipersonal, y fallezca uno de los titulares, el art.26 de la Ley de Herencias,
establece que los fondos se considerarn del patrimonio exclusivo del
sobreviviente hasta la concurrencia de la cantidad de 5 U.T.A. El saldo sobre
ese monto, si lo hubiere, pertenecer por iguales partes al otro depositante y a
los herederos del fallecido. La norma exige nicamente probar el estado civil no
siendo necesario el auto de posesin efectiva ni acreditar el pago o exencin
del impuesto a la herencia.
En forma excepcional, el banco se encuentra facultado, segn las Condiciones
Generales del Contrato suscritas por el comitente, para ponerle trmino
unilateralmente, como sucede, por ejemplo, en el caso de la cuenta corriente
no registre movimiento en un determinado perodo (art.6) o numerosos
cheques protestados.

EL CHEQUE
1.- GENERALIDADES.Siendo el cheque un efecto de comercio o un ttulo-valor, que recae sobre
dinero, su configuracin incorpora todos los elementos que caracterizan la
emisin, extensin y circulacin de estos ttulos, como sucede con los
principios de abstraccin de la causa subyacente, prescindencia de las
relaciones que preceden para la validez de las relaciones sucesivas a travs
del endoso, literalidad de los derechos incorporados en el mismo,
necesariedad, autonoma, etc.
2.- CONCEPTO LEGAL.Conforme lo establece el art.10 de la Ley: El cheque es una orden escrita y
girada contra un Banco para que ste pague, a su presentacin, el todo o parte
de los fondos que el librador pueda disponer en cuenta corriente.
El cheque es el medio de ejecucin por excelencia del contrato de cuenta
corriente bancaria a tal punto que en el trfico negocial, resulta difcil separar el
cheque de la cuenta corriente.
Pero no todo giro contra la cuenta corriente proviene de un cheque; tambin
puede ser una tarjeta de disposicin electromagntica que sustituye el ttulovalor que es el cheque y lo desmaterializa, como ocurre con las tarjetas de
dbito y otros productos que emergen al comps del desarrollo econmico.
3.- CLASES DE CHEQUES.La regla de oro en esta materia est sealada en el artculo 11 de la ley:
El cheque puede girarse exclusivamente en pago de obligaciones o en
comisin de cobranza; nunca en garanta, que es una modalidad de giro
utilizada en la prctica comercial cotidiana, que no contempla la ley. Girado con
este ltimo propsito, como se ha sostenido en forma reiterad por nuestros
tribunales, carece de todo valor como cheque.
Por consiguiente, el cheque slo podr ser girado:
a) En pago de obligaciones, que es el cheque ordinario que se emplea
en sustitucin del dinero y con la misma fuerza liberatoria que el numerario que
representa. Requiere, por lo tanto, de la existencia previa de la provisin de
fondos y es el de utilizacin ms frecuente para documentar el cumplimiento de
una obligacin.
Es un ttulo de crdito que queda gobernado por las Ley de Cuentas Corrientes
bancarias y Cheques y en lo no previsto en ellas, por las normas que tratan la
letra de cambio (art.11, inc.3).

b) En comisin de cobranza o cheque-mandato, este tipo de cheque,

poco frecuente en la prctica, se conoce por la clusula para m (frase
sacramental) agregada por el librador en el cuerpo del documento.
Su finalidad primordial es permitir el retiro de fondos por parte del portador, que
aparece investido de un mandato, por el que deber rendir cuenta de las
sumas percibidas por este concepto. Segn el art.12, se presume que el
tenedor de un cheque girado en simple comisin de cobranza ha entregado la
cantidad cobrada al librador si ste no dedujere su accin dentro de los 15 das
siguientes al pago del cheque.
4.- FORMALIDADES DE SU EMISION.Siendo el cheque un mandato cambiario de carcter abstracto y solemne, la
primera solemnidad que regula el legislador es que su emisin debe constar
por escrito en forma indeleble, en idioma castellano y bajo firma del girador.
Las menciones que debe contener el cheque son las siguientes:
a) El nombre del banco librado.- La nica entidad que puede actuar en
nuestro medio como librado es un banco debidamente autorizado. Ninguna otra
entidad o establecimiento de crdito puede cumplir dicha funcin (art. 69 N 1 y
116 letra b) L.G.Bcos.).
El nombre vendr preimpreso en el formulario seriado y numerado que,
conforme al art.15 de la ley, la propia institucin bancaria facilita al librador o a
su mandatario debidamente autorizado, dejando constancia de este acto bajo
recibo.
b) Lugar y fecha de expedicin del cheque.- Si no se indica el lugar
de giro o expedicin, el art.13 establece una presuncin que llena esta
formalidad, sealando que se presume extendido en la plaza donde funciona la
oficina del banco librado.
El lugar de expedicin tendr inters para determinar la ley que rige el acto.
La fecha tendr inters para determinar la capacidad del girador a esa fecha.
El lugar y fecha de expedicin tienen importancia adems, para determinar, de
acuerdo a lo establecido en el art.23, el cmputo del plazo en que el cheque
deber ser presentado a cobro. Si se presenta fuera de estos plazos, se
produce la caducidad del cheque (arts.23 y 24), en cuyo caso el cheque se
podr pagar nicamente cuando se revalida la fecha de vencimiento por
consentimiento escrito del librador.
Si se omite la fecha de emisin del cheque, ste ser siempre pagadero a su
presentacin, de acuerdo con el art.10 que seala que el cheque es siempre
pagadero a la vista.

Refuerza esta idea el art.22 que establece que: No servir para eximirse de
responsabilidad la circunstancia de haberse girado el cheque sin fecha o a una
fecha posterior a la de su expedicin.
El cheque puede girarse en blanco sin fecha, pero no puede ser presentado a
su cobro sin fecha de giro, puesto que en este ltimo supuesto adolece de uno
de los requisitos de regularidad, procediendo el banco librado, sin ms trmite,
a estampar como causal de protesto formal la falta de fecha de giro.
c) Cantidad girada.- Ha de expresarse en letras y en nmeros. Si se
produce conflicto entre los guarismos y letras, no tiene aplicacin el art.6 de la
Ley 18.092, no obstante que el art.11 inciso 3 seala que se sujeta a las reglas
generales de la letra de cambio.
La Superintendencia de Bancos ha sostenido que: si existe diferencia entre
esas dos cantidades, por lo tanto, los formularios de cheques as extendidos
deben ser protestados por la causal mal extendido, por no cumplir con una
formalidad legal indispensable. La cantidad debe ser indicada en idioma
castellano. Al respecto, la Jurisprudencia ha fallado que existiendo disparidad
entre la cantidad expresada en nmeros y letras, se aplica el art.6 de la Ley
18.092 (C.Stgo.1987; C.S. 1986 Repertorio C.de C. pg.160 y sgtes.)
d) Firma del girador.- La firma debe ser autgrafa, esto es, de puo y
letra del librador, aun cuando no sea el titular de la cuenta y de los fondos y se
acte en representacin o con poder de otro.
La firma del comitente debe ser aparentemente autntica, ya que la propia ley
(art.16 N1) contempla la hiptesis de pago liberatorio y vlido de un cheque
por parte del banco librado, cuando la firma no es manifiestamente distinta o
visiblemente disconforme con la dejada en poder del librador para su cotejo.
La firma puede estamparse por medios mecnicos. El art.13, establece que:
Los Bancos podrn autorizar a determinadas personas para estampar en sus
cheques, mediante procedimientos mecnicos, la cantidad girada y la firma. Lo
harn siempre que los procedimientos que se utilicen ofrezcan seguridad y que
se justifique su necesidad por el elevado nmero de cheques que deba emitir el
comitente, a juicio de la Superintendencia de bancos.
En tal caso, bastar con que la cantidad se exprese en letras o en nmeros.
Agrega finalmente que: Para los efectos civiles y penales, la firma estampada
mecnicamente se entender manuscrita por la persona cuya rbrica ha sido
reproducida.
En consecuencia, para que opere este sistema de rbrica mecnica es
necesario que el banco lo autorice. Segn la Superintendencia el sistema se
justifica si la cantidad de cheques mensuales girador no sea inferior a 100
cheques mensuales.

e) Nmero de la cuenta.- Este requisito aparece exigido por va

indirecta. El art.16 N3 de la Ley, atribuye responsabilidad al banco librado
cuando paga un cheque que no es de la serie entregada al librador.
5.- AUSENCIA DE LAS MENCIONES SEALADAS.Considerando que estos requisitos persiguen conservar la regularidad del ttulo,
la Superintendencia de Bancos ha dicho que El cheque para ser tal y gozar de
las prerrogativas legales que le son exclusivas, debe contener todas y cada
una de esas menciones.
Digamos finalmente que el artculo 13, dispone que cualquier mencin o
circunstancia que se agregue no lo descalifica como cheque, sino que se tiene
por no escrita. Aade que: Si se tachare cualquiera mencin impresa que
contenga el cheque, que no sean las clusulas a la orden o al portador,
dicha tacha no producir efecto alguno. As, si se tachan las menciones
impresas en el formulario, por ejemplo la palabra pguese, ello no produce
efecto alguno.
7.- CESIBILIDAD DEL CHEQUE.
La cesibilidad del cheque depende exclusivamente de la forma en que est
redactado: nominativamente, a la orden o al portador.
1) Al portador.- Es el emitido sin designar el nombre del tenedor y sin
tachar la clusula al portador. Conforme lo sealada el art.35, ellos se
transfieren por la simple tradicin manual y su transferencia no constituye
responsable al cedente sino en cuanto a la autenticidad del documento.
El banco pagar vlidamente este cheque al que lo exhiba, sin que tenga que
entrar a indagar si quien lo presenta es o no su tenedor legtimo. De lo que s
no est dispensado el banco es de comprobar y asegurarse de la identidad de
la persona que lo presenta a cobro, quien debe, por lo dems cancelarlo
haciendo constar su firma (art.31 Ley 18092 y art.27 Ley Ctas.Ctes.).
Por ltimo cabe sealar que si se endosa un cheque al portador, al ley le
atribuye un singular efecto a dicha manifestacin de voluntad, que se traduce
en que el endoso significa el afianzamiento de su pago, con lo cual el
endosante queda como garante del pago del documento (art.35).
2) Cheque a la orden.- lleva abierta la clusula a la orden y designado
el nombre del beneficiario.
El cheque a la orden es transferible por endoso como cualquier otro documento
a la orden, y todo lo que se ha dicho respecto al endoso traslaticio de dominio,
se aplica aqu sin modificacin alguna (art.23 Ley 18092).
Como un medio que facilita la circulacin de este tipo de cheques, y refuerza,
una vez ms, el carcter abstracto de este ttulo, el art.16 de la Ley exime de
responsabilidad al banco cuando la firma del endosante ha sido falsificada,

exigindole eso s que compruebe o acredite la identidad del tenedor que lo

presenta a cobro.
En caso que el cheque se presente con varios endosos, se debe verificar
adems, conforme lo dispone el art.31 de la Ley 18092, la regularidad formal y
la continuidad de estos endosos a travs de una serie no interrumpida de los
mismos hasta alcanzar al portador que reclama el cobro.
Como se ha dicho, el banco no tiene la obligacin de cerciorarse de la
autenticidad de las firmas de los sucesivos endosantes y carece de facultad
para ello.
Queda s exento de responsabilidad el banco si paga, en definitiva, a un
portador ilegtimo que finja o estampe una rbrica mendaz, imaginaria o similar
a la del verdadero endosante. El nico requisito es exigir la identidad de quien
lo presente a cobro.
3) Cheque nominativo.- Es el girado a favor de una persona
determinada y que se hayan borrado conjuntamente las expresiones al
portador y a la orden. Este cheque deja de ser transferible y slo podr
pagarse a la persona a cuyo nombre fue girado.
Conforme lo dispone el inciso cuarto del art.13 de la Ley, la emisin de un
cheque con carcter nominativo no es susceptible de ser modificada
posteriormente, ya que se tratara de una circunstancia o clusula que se debe
tener por no escrita, esto, no surte efecto alguno.
De conformidad a lo sealado en el art.14, el cheque nominativo slo podr ser
endosado a un banco en comisin de cobranza, quien ser el nico que lo
pueda presentar a cobro.
Tambin puede transferirse conforme a las normas del C. de C. (art.162) y C.C.
(art.1901 y sgtes.) sobre la cesin de derechos, que exigen que se verifique a
travs de la entrega material del ttulo de cedente al adquirente y la notificacin
del deudor a travs de un ministro de fe.
Tambin puede endosarse a un abogado en comisin de cobranza.
4) El cheque cruzado o especial.- Los arts.30, 31 y 32 reglamentan el
cheque denominado cruzado, que solo puede ser cobrado al librado a travs
de un banco.
El cruzamiento se traduce en la colocacin por parte del girador o de cualquier
otro tenedor de dos lneas paralelas trazadas en forma transversal. Una vez
que se cruza, no es posible eliminar dicha condicin, que permanece
inamovible (art.31, inciso final).
Se debe tener presente que el cruzamiento no importa una limitacin a la
circulacin, sino al cobro, ya que el portador que lo presenta a cobrarlo
necesariamente ha de ser un banco. El cruzamiento, por tanto, nada tiene que

ver con su cesibilidad y puede ser extendido al portador, a la orden o

nominativo.
Conforme lo indica el art.31, existen dos tipos de cruzamientos: el cheque
puede ser cruzado general o especial. La diferencia estriba en que en el
segundo se consigna entre ambas barras paralelas el nombre de un banco
determinado, identificado por su denominacin social y el librado puede pagar
solamente al banco designado.
Segn el art.32: El librado que paga un cheque cruzado en general a persona
que no sea un banco, o que paga un cheque cruzado especialmente a otro
banco que el designado o que no haya sido autorizado por ste para el cobro,
quedara responsable de las resultas. El monto de estos perjuicios debe
limitarse, a juicio de los autores, hasta una suma que no exceda el importe del
cheque.
8.- PLAZO PARA SU COBRO.8.1. Plazos legales.- Conforme lo establecen los arts.23 y 48 de la Ley,
el portador de un cheque librado contra un banco establecido en el pas, debe
presentarlo a cobro en forma oportuna, dentro de los plazos legales de
presentacin, que se cuentan desde la fecha expedicin:
- 60 das: cuando se trate de un cheque girado en moneda chilena y el
librado estuviere en la misma plaza de emisin;
- 90 das: si el cheque fuere en moneda chilena y estuviere girado
dentro del pas, en una plaza distinta de la del librado;
- 3 meses: al tratarse de un cheque en moneda chilena girado en el
extranjero; y,
- 12 meses: contado desde su fecha para un cheque girado en moneda
extranjera, cualquiera sea el lugar de su emisin y de su pago. Este tipo de
cheque queda sometido en cuanto a la forma del giro, endoso, intervencin y
protesto a la ley del lugar en que dicho acto se realice.
Los plazos que aqu se establecen son de das corridos y fatales, de acuerdo a
la locucin empleada dentro de, no se suspenden y se cuentan desde la
fecha de giro y corren hasta la medianoche del ltimo da del plazo (art.38 y 49
C.C.).
Para computar, por consiguiente, el plazo de validez de un cheque expresado
en das, se debe considerar la fraccin del da de emisin del cheque, que se
complementa con la del ltimo da, el cual correr hasta la medianoche. En
trminos prcticos, si un cheque se gira el 31 de julio en la plaza de emisin
donde el titular tiene la cuenta corriente, el cheque se puede cobrar hasta el da
29 de septiembre.
Se ha fallado que el pago del cheque que no se verifica dentro de los plazos
legales produce el efecto de hacer caducar el cheque como tal,
transformndose en un simple instrumento privado que se sujeta al plazo de
prescripcin ordinaria establecida en el artculo 2515 del C.C. y no a la Ley de
Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques.

8.2. Concepto de plaza de emisin.- La Superintendencia de Bancos ha

sealado que el concepto de plaza a que se refiere la Ley (art.23), se refiere a
las plazas donde se efecta el canje bancario de los documentos que se
reciben. Por ejemplo, la localidad de Melipilla es plaza de canje distinta a
Cerrillos, ya que esta ltima hace canje con plazas de circunscripcin Santiago.
Si se gira el cheque en Melipilla sobre una cuenta abierta en una oficina de
Cerrillos, el plazo es de noventa y no de sesenta.
Ahora bien, si no se presenta a cobro el cheque dentro de los plazos legales,
se produce la sancin de caducidad, perdindose las acciones contra los
endosantes, conforme lo dispone el art.23.
Por el mismo caso el portador perder su accin contra el librador si el pago se
hace imposible por hecho o culpa del librado, posteriores al vencimiento de
dichos plazos.
Conforme lo dispone el inciso final del art.23, estos plazos se aumentarn con
los das hbiles durante los cuales el banco librado hubiere suspendido, por
cualquier motivo, sus operaciones y pagos.
Esta ampliacin de plazo no tiene lugar cuando la suspensin de actividades
afecta a todas las empresas bancarias del pas por disposicin de la ley.
Los arts.38 y 39 establecen el canje de documentos entre los bancos y
sociedades financieras que reciben en depsito o en pago de obligaciones. El
canje de documentos se encuentra reglamentado en el Reglamento para el
Funcionamiento de la Cmara de Compensacin establecido por el Banco
Central de Chile y funciona, ms o menos as:
Cuando un banco recibe un cheque por sus operaciones, ya sea en depsito o
en comisin de cobranza, se canjea presentndolo a cobro al otro banco, el
cual, en forma recproca, compensar su valor, cobrar su importe o lo
devolver protestado.
Esta operacin tiene lugar entre cada uno de los bancos ubicados en una
misma plaza. Las reuniones de cmara se celebran diariamente.
8.3. Revalidacin.- El art.24 dispone que el librado no est obligado a pagar
los cheques que se le presenten fuera de los plazos sealados, a menos que
cuente con el consentimiento escrito del librador. Esto se conoce como
revalidacin, que es el consentimiento escrito del librador, lo que equivale a un
nuevo giro. Si no se revalida, la nica manera de cobrar el cheque expedido
sera que el tenedor cite a confesar deuda y reconocer firma al librador (art.435
del C.P.C.).
8.4. Efecto novatorio del cheque.- El art.37 seala que El cheque girado en
pago de obligaciones no produce novacin de stas cuando no es pagado. Es
decir, no extingue las obligaciones del librador que da origen al documento ni
menos la sustituye o reemplaza por otra obligacin.

La ausencia del efecto novatorio en el caso de no pago trae como

consecuencia la subsistencia del negocio subyacente, por cuya causa se emiti
el cheque, con todos sus privilegios y seguridades.
Si se paga el cheque, es, en definitiva, la propia convencin de pago la que
extingue la obligacin y el cheque quedar conservado y archivado en la oficina
del banco librado por el plazo de 6 aos (art.155 L.G.Bcos.).
Si no se paga, el portador del cheque, una vez levantado el correspondiente
protesto, podr ejercitar la accin ejecutiva y la accin penal. Tanto la accin
ejecutiva contra los obligados al pago de un cheque protestado, como la accin
penal, prescriben en un ao, contado desde la fecha del protesto.
8.5.- Pago parcial.- A diferencia de lo que ocurre con la letra de cambio (art.54
Ley 18.092), no se admite el pago parcial del cheque, pues siendo el cheque
una orden de pago a la vista, el banco librado debe acatar lo que su emisor le
ordena y no puede entenderse que cumple con lo que se le manda si paga una
suma diferente o inferior a la que aparece en el cheque que se le presenta a
cobro.
Si slo hay una parte de los fondos disponibles, el cheque debe ser protestado,
y si el banco librado acepta el cheque aunque el librador no tenga la provisin
de fondos, su determinacin es irrevocable y debe pagarlo, aunque ello
implique sobregirar la cuenta. El art.25 seala que El cheque aceptado por el
librado no podr ser devuelto al interesado.
9.- PROCEDIMIENTO
EXTRANJERA.

DE

COBRO

DE

CHEQUES

EN

MONEDA

El art.45 dispone que se aplicarn las disposiciones de esta ley a las cuentas
corrientes bancarias y cheques en moneda extranjera.
Reviste gran inters prctico precisar a qu clase de cheques se refiere esta
norma. Para ello, hay que distinguir dos situaciones:
a) Cheques girados en moneda extranjera sobre cuentas abiertas en
bancos chilenos.- En este caso se aplica la ley en estudio. El art.46 permite
en forma excepcional que el banco librado pague los cheques girados sobre
este tipo de cuenta, a su eleccin, en efectivo, en cheques contra el Banco
Central de Chile o en letras a la vista, en rdenes de pago o cheques sobre
plazas extranjeras, pero en todo caso, en la moneda extranjera en que el
cheque es extendido. La razn, es que con ello se busca evitar situaciones en
que el banco puede carecer de efectivo en la moneda extranjera.
b) Cheques girados en M/E sobre cuentas abiertas en bancos extranjeros.
Los cheques girados en moneda extranjera contra bancos no establecidos en
Chile no se rigen por la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. De
conformidad al principio jurdico locus regit actum, se regula ntegramente por

el derecho del domicilio o lugar donde la obligacin se suscribe o emite (arts.16

y 17 C.C. y art.263 del Cdigo Internacional Privado).
Existe un fallo de la C.Suprema del ao 1987 que, reconociendo el principio del
locus regit actum ha resuelto que: El documento girado y protestado en el
extranjero en su forma exterior debe ser considerado un cheque protestado y,
por tanto, no puede un tribunal impedir su notificacin.
10.- SITUACION DEL CHEQUE ANTE LA QUIEBRA.
De acuerdo lo prescribe en forma expresa el art.9 de la Ley, en armona con lo
dispuesto en el art.611 del C. de C., la quiebra del librador o del banco librado
pone trmino al contrato de cuenta corriente.
Pronunciada la declaratoria de quiebra del librador, sus bienes presentes y la
administracin pasan de pleno derecho al sndico (art.64 y 76 N2 de la Ley
18.175).
Como una calificada excepcin a este principio, y al rgimen de
inoponibilidades de las compensaciones establecido en los arts.69 y 77 de la
Ley de Quiebras, los bancos estn autorizados para compensar legalmente el
monto de las sumas adeudadas por el quebrado con los fondos que existan
disponibles en la cuenta corriente, en atencin a que se trata de obligaciones
conexas, derivadas de un mismo contrato o de una misma negociacin y
aunque sean exigibles en diferentes plazos.
Si existe un remanente, el banco deber ponerlo a disposicin del sndico
(art.52 N2 de la Ley 18.175) y se proceder al cierre de la cuenta.
El problema se produce con los cheques girados con anterioridad a la quiebra y
que se presentan a cobro despus de la declaratoria, cuando ha llegado a
conocimiento del banco librado a travs de notificacin.
Se trata de una materia relevante, sobre todo por las consecuencias penales
que trae aparejadas en contra del girador del cheque que se encuentra
declarado en quiebra.
En teora, el tenedor o beneficiario de un cheque girado por un deudor en
quiebra deber requerir el protesto del documento y proceder a ejercitar sus
derechos a travs de la verificacin de su crdito.
Como no goza de privilegio alguno, deber ajustar sus expectativas a los
repartos que efecte el sndico con moneda de quiebra.
Una vez practicada la gestin de notificacin del protesto al quebrado, ste
dispone de tres das para consignar los fondos suficientes para cubrir capital,
intereses y costas.

Sin embargo, en la prctica y como resultado del desasimiento, el quebrado se

encuentra legalmente inhibido de efectuar el pago o consignar los fondos para
atender el importe del documento.
La infraccin a esta regla podra incluso aparejarle consecuencias en el
proceso de calificacin, segn se desprende del art.220 N6 de la ley concursal
que castiga como autor de quiebra fraudulenta Si, despus de la fecha
asignada a la cesacin de pagos, hubiere pagado a un acreedor en perjuicio de
los dems, anticipndole el vencimiento de la deuda.
De acuerdo lo dispone el inc.1 del art.42, el juez del crimen proceder a
encausar y someter a proceso al girador como autor de delito consumado de
giro doloso de cheque con el mrito del cheque protestado y la constancia de
haberse practicado la notificacin y de no haberse consignado los fondos
suficientes dentro del plazo de tres das indicado en el precepto.
Para salvar esta situacin y sus inexorables consecuencias, se ha sostenido
que la circunstancia de encontrarse el girador en quiebra configurara la causal
de extincin de responsabilidad penal prevista en el art.10 N12 del Cdigo
Penal, al haber incurrido el girador en quiebra en una omisin, hallndose
impedido por virtud del desasimiento por causa legtima e insuperable, que en
el caso se asimilara al caso fortuito o fuerza mayor.
En este supuesto la omisin estara conformada por el estado de declaracin
de quiebra, que le impide pagar con los bienes de la masa, situacin que no
est en sus manos poder remover.
Otros autores no comparten este criterio, atendido a que la quiebra no puede
ser considerada como un caso fortuito o de fuerza mayor, ya que al contraer la
obligacin el girador debi prever con mediana diligencia las consecuencias
que traera aparejado su incumplimiento, especialmente en el mbito punitivo.
10.- EL PROTESTO DEL CHEQUE.
10.1.- Distincin de distintas relaciones jurdica que intervienen en el giro
de un cheque.- Desde el punto de vista del protesto o rechazo del cheque por
parte del banco librado, es necesario distinguir los planos donde se manifiestan
las distintas relaciones jurdicas que intervienen en el libramiento del cheque.
1) Relacin jurdica entre el librador y el banco librado.- El banco atiende
estas rdenes hasta el monto de los fondos disponibles o del sobregiro
pactado. Su naturaleza jurdica es contractual, ya que derivan derechos y
obligaciones para ambas partes. El derecho aplicable de esta relacin jurdica
arranca de la Ley (DFL 707); de las circulares de la Superintendencia y de las
condiciones generales que rigen para las cuentas corrientes. Asimismo, de
acuerdo con los arts.4 y 6 del C.de C. tiene lugar la aplicacin de la
costumbre mercantil en forma supletoria a lo dispuestos en la ley.
2) Relacin jurdica entre el librador y el beneficiario o portador del
cheque.

Aqu se contempla el cheque como ttulo formal de crdito y las relaciones

cambiarias que nacen como consecuencia de su giro o expedicin y la
responsabilidad solidaria que nace del librador y endosantes frente al tenedor
para el caso de que el cheque girado a la orden no es pagado. Se aplican a
estas relaciones las normas cambiarias establecidas en el Cap.II de la Ley de
Cheque, en los arts.10 y siguientes y artculo 11 de la Ley de Letras de
Cambio.
3) Relacin jurdica que media entre el tenedor o portador que presenta
el cheque y el banco librado.- Lo normal ser que el banco pague el cheque
a quien se lo presenta y exhibe, siempre que acredite su identificacin como
portador del mismo.
Pero puede suceder que el banco se niegue o rechace el pago. Si la negativa o
rechazo del banco es por falta de fondos disponibles para atender al pago,
tiene que hacer constar la negativa en el ttulo mismo, en una hoja adherida
con expresin del motivo en que se funda. En los dems casos (revocacin de
la orden de pago, etc.), el rechazo y la constancia se hace a peticin del
portador.
Por ltimo, puede que en el mismo mbito aparezcan relaciones de carcter
extracontractual o extracambiarias entre el tenedor de un cheque que lo
presenta a cobro y el banco librado que rehsa pagarlo.
No hay entre estos una relacin preestablecida y el banco responde ante ellos
por el derecho comn. As sucede, por ejemplo, cuando el banco rehsa el
pago por motivos injustificados, originando con su reticencia perjuicios al
portador y, en algunos casos, al propio titular de la cuenta por el cheque
indebidamente rechazado.
Frente a terceros, habr que ver si en el acto u omisin del banco existe
intencin daosa o una actitud culpable o negligente, dando lugar a la
necesaria obligacin reparatoria por los eventuales daos o perjuicios. En las
condiciones generales del contrato, por lo general, se establecen las conductas
del banco que lo exoneran de responsabilidad. V.gr. falla en los equipos
computacionales, errores en la transmisin de datos, etc.
10.2.- Concepto de Protesto.- Nuestro legislador ha sido bastante parco en
sus previsiones al establecer cules son las causas legales que facultan al
banco para rehusar el pago, limitndose a sealar en el art.33 de la ley
pertinente que los cheques slo podrn protestarse por falta de pago.
Han sido la doctrina y principalmente las costumbres bancarias las que se han
encargado de precisar cules pueden ser los motivos por los que el banco
puede justificadamente rehusar el pago.
Podemos definir el protesto de un cheque como un acto solemne cuyo objeto
consiste en dejar testimonio de que el documento presentado a cobro no ha
sido pagado por el librado. El protesto es obligatorio y un medio insustituible
para ejercer la accin judicial de cobro en contra del librador y endosantes.

Ninguna diligencia puede suplir la constancia del evento de no pago de un

cheque. As se desprende del art.33, inc.final que establece que si la negativa
del pago fuere la falta de fondos, el librado estar obligado a dejar testimonio
del protesto sin necesidad de requerimiento ni intervencin del portador. En
todos los dems casos, deber siempre hacerlo a requerimiento del portador.
10.3.- Formalidades del protesto de cheques.- A diferencia de la legislacin
sobre letra de cambio, en la que el legislador se ocup con bastante detalle de
establecer todas las diligencias procesales del acto del acto y del acta de
protesto, la ley de cheques mantiene un singular laconismo sobre esta materia.
Las formalidades del protesto aparecen indicadas en el inciso 2 del art.33 de
la ley, que seala que el protesto se estampar en el dorso, al tiempo de la
negativa del pago, expresndose la causa, la fecha y la hora, con la firma del
librado, sin que se necesaria la intervencin de un ministro de fe.
Por una prctica inveterada de los bancos, se acostumbra extender el acta de
protesto en un formato redactado de antemano que se adhiere contiguamente
al cheque. No existe ninguna dificultad de estamparlo al dorso del documento,
siempre y cuando no sea obstculo para la lectura de los timbres o endosos, si
los hubiere.
Segn las instrucciones de la Superintendencia de Bancos, debe indicarse la
identificacin del titular y el RUT. Si la cuenta pertenece a una persona natural
o jurdica y se acta en ejercicio de un poder de representacin legalmente
conferido, se debe dejar constancia de la individualizacin del titular y
firmantes.
La actuacin del girador con poder de representacin en caso alguno le servir
para escudar la responsabilidad penal motivada por sus actos o conductas
precedentes, la cual es por esencia personal de quien gira o firma el cheque.
Se supone que el poder de representacin ha sido conferido por el mandante
para su uso lcito y no para cometer hechos punibles.
Se ha fallado que para los efectos de preparar la va ejecutiva o interponer la
accin penal es irrelevante que el apoderado que suscribe el documento haya
dejado de representar legal o voluntariamente el titular de la cuenta, persona
natural o jurdica, por cuanto lo que interesa es que el girador a la fecha del
protesto aparezca como apoderado ante el banco librado.
Adems debe indicarse el domicilio del titular de la cuenta registrado en el
banco. No lo exige la ley, sino que se encuentra en la Condiciones Generales
del Contrato. Este antecedente sirve para llevar a cabo la gestin de
notificacin judicial del protesto y conocer de los delitos tipificados en el art.22
de la ley pertinente, conforme lo establece el art.41 fijndose la competencia
ante el juez correspondiente precisamente a ese domicilio.
Debe adems indicarse la fecha y hora del protesto. Esto es determinante para
los efectos del cmputo del plazo para ejercitar la accin civil y la accin penal.

Estas acciones tienen un plazo de prescripcin de un ao y corren paralelas.

Este plazo se aparta de la regla general prevista en el art.95 del Cdigo Penal,
cuyo cmputo se cuenta desde la fecha de perpetracin del delito, pues en este
caso se cuenta desde la fecha del protesto.
El protesto por falta de fondos est afecto al Impuesto de Timbres y
Estampillas, con una tasa del 1% sobre el monto del cheque con un mximo de
1 UTM y se carga a la cuenta del titular. No procede este impuesto cuando la
cuenta ha sido cerrada respecto de aquellos cheques girados con
posterioridad.
Por ltimo, debe contener la firma del apoderado del banco librado con poder
suficiente para ello.
Finalmente, cabra agregar que los cheques protestados por falta de fondos y
cuenta cerrada forman parte de las nminas que se remiten semanalmente
para ser publicadas en el Boletn Comercial. Se excluyen de esta verdadera
sancin de descrdito a la imagen comercial, los cheques en los cuales el
protesto aparece motivado por aspectos formales y por orden de no pago.
11.- CAUSALES DE PROTESTO.La Ley no distingue las causales y situaciones que motiva el rechazo del
cheque, la Superintendencia del rubro y las costumbres y usos bancarios se
han encargado de esta materia, distinguindose entre causales de forma y de
fondo, adems se consignar un criterio de precedencia lgica, comenzando con
las deficiencias formales.
A.- CAUSALES DE FORMA.-

Si concurren simultneamente causales de forma y fondo, deben preferirse, en

primer lugar, las causales de forma. La razn de esta preferencia radica en que
faltando algunos de estos requisitos o contenindolos en forma imperfecta, no
estamos en presencia de un instrumento que se pueda calificar de cheque, en
atencin a que el art.13 exige un contenido legal mnimo inderogable.
Existen diferentes causales formales, siendo las ms frecuentes las siguientes:
a) Firma disconforme.- El motivo del rechazo ser la discrepancia entre la
firma registrada en el banco y aquella que aparece rubricando el ttulo. El
banco tiene el deber imperativo de cumplir en forma previa al pago del cheque,
el examen de la regularidad firmal del documento, asegurndose adems de la
identidad del portador que posee el ttulo y lo presenta a cobro.
El banco quedar exento de responsabilidad por el pago indebido del cheque
si, practicada la verificacin habitual, no se advierten raspaduras,
enmendaduras u otras alteraciones notorias (art.16 N2) y resulta posible
concluir que entre la firma autntica y la falaz existe una razonable semejanza
grfica global. En consecuencia, la ley hace responsable al banco librado
cuando la firma del librador sea manifiestamente distinta o visiblemente
disconforme, esto es, que con un mero examen visual se detecte por los

funcionarios de la institucin bancaria su falsedad o disconformidad con aquella

dejada en poder del banco para su cotejo.
b) Fecha inexistente o falta de fecha de giro.- As ocurre, por ejemplo, con
los meses que tienen un da menos que aquel que consigna el librador, 29 de
febrero, 31 de abril, 30 de junio, etc. Sobre esto ltimo cabe sealar que la
Superintendencia ha sealado que la fecha de giro puede indicarse de
cualquier modo aceptado por los usos sociales, entre los cuales est por
ejemplo, el uso de abreviaturas o de nmeros arbigos o romanos. En
consecuencia, en tanto no exista duda, el banco debe rechazarlo.
c) Mal extendido.- Bajo este rubro corresponde consignar las discrepancias
que pudieran advertirse entre la cantidad girada en letras y la que se consigna
en nmeros. Tratndose de una mencin expresa, no es posible recurrir a lo
dispuesto en el art.6 de la Ley 18.092, aplicable a las letras de cambio, que
permite presumir que la cantidad expresada en letras es la que corresponde
pagar cuando se advierte disconformidad,
d) Caducidad.- No teniendo ningn otro vicio formal si el cobro del cheque se
efecta fuera de los plazos establecidos en el art.23, el librado proceder a
protestarlo por dicha causal.
e) Cheques cobrados despus del fallecimiento del librador y titular de la
cuenta.
Aqu podemos encontrarnos con dos supuestos diferentes:
i) El primero, relativo al libramiento de un cheque girado con anterioridad
al fallecimiento del titular. La Ilma. Corte de Apelaciones de Santiago ha
sostenido que si el cheque no presenta inconvenientes formales ni de fondo y
hay dinero para atender a su pago, debe procederse a su cancelacin. No
habiendo fondos, se ha de protestar por esta causal, o por cuenta cerrada, por
cuanto el banco se encuentra facultado, una vez comunicado el fallecimiento
por algn medio fidedigno, cerrar la cuenta por fallecimiento de su comitente,
atendido a que se trata de un contrato basado en la confianza recproca entre
los contratantes, elemento subjetivo que est presente en esta relacin, de
acuerdo a lo establecido en el art.611 del C.de C., confianza que no se
transmite necesariamente a los herederos.
ii) El segundo, cuando se le presenta al banco a cobro un cheque
extendido con una fecha posterior al fallecimiento. En este caso el banco
librado debe abstenerse de pagarlo y proceder a protestarlo por la causal
Fallecimiento del titular de la cuenta corriente.
B.- REVOCACION DE LA ORDEN DE PAGO.Si el cheque no presenta problemas formales y est vigente, pero ha sido
revocado bloqueando los fondos disponibles en la cuenta, el banco debe
abstenerse de pagarlo y limitarse a protestarlo, dejando constancia en el

instrumento de la instruccin recibido de su mandante, ni discriminar si la

cuenta dispone o no de los fondos necesarios para su pago.
El banco, como es lgico, queda libre de toda responsabilidad respecto de los
perjuicios que pudieran derivarse.
La orden de no pago debe darse por escrito ante que el cheque llegue al banco
y sea cobrado, ya que si se da despus, el banco queda exento de
responsabilidad por los pagos que efecte.
Puede ser emitida por el titular de la cuenta corriente invocando o no la causal
o por el beneficiario o endosatario o actual portador del cheque con el objeto
que el banco suspenda el pago del cheque, en este caso, por diez das
(art.29).
El art.26 establece los motivos lcitos para que el girador de un cheque pueda
dar orden de no pago a un cheque. Solamente en los siguientes casos:
1) Cuando la firma del librador hubiere sido falsificada.
2) Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o a
la persona del beneficiario, con posterioridad a la emisin.
3) Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado. Se
observar en tales casos lo dispuesto en el art.29.
Las diligencias que seala e art.29 son las siguientes:
1) Dar aviso por escrito al librado, quien suspender el pago del cheque por
10 das.
2) Publicar un aviso del hecho en un diario de la localidad, durante 3 das.
3) Requerir del librador y endosante, dentro del mismo plazo de 10 das, la
anulacin del cheque extraviado y el otorgamiento de uno nuevo en su favor.
4) En subsidio, acudir al juez para que prohba al librado el pago del cheque
extraviado. El juez resolver breve y sumariamente, previa caucin que
garantice las resultas. Esta garanta subsistir por el plazo de 6 meses, si no se
hubiere iniciado litigio al respecto y no hubiere mrito para cancelarla.
Ntese que la Ley sobre Cuentas Corrientes y Cheques contempla un
procedimiento de extravo diferente al dispuesto en materia de letra de cambio
(art., 88 y siguientes de la Ley 18.092).
Como se advierte, a diferencia de la gestin judicial necesaria para obtener la
suspensin del pago de una letra, en el cheque la suspensin la puede solicitar
directamente el portador al banco y subsidiariamente puede recurrir ante el juez
para que prohba el pago.
C.- CAUSALES DE FONDO.
Las causales de fondo son la falta de fondos y cuenta cerrada, pudiendo darse
el caso que concurran como causales simultneas que justifiquen el protesto,
debiendo el banco considerar solamente una.

Ambos tipos de protesto son elementos idneos para configurar el delito de giro
doloso de cheques.
1) Falta de fondos.- Si en la cuenta corriente no existe provisin de fondos o
saldos disponibles suficientes para pagar el cheque, y el banco no est
dispuesto a otorgar el crdito o sobregiro, deber procederse a protestar de
oficio el cheque por esta causal (Art.33 inc.3).
Puede perfectamente redepositare un cheque protestado por falta de fondos y
presentarse nuevamente a cobro mientras est vigente el plazo de
presentacin, ya que el cheque no pierde su carcter de orden de pago, no
obstante su protesto.
Se aplica tambin la causal de falta de fondos y se protesta de oficio cuando la
cuenta corriente est cerrada y la fecha de giro del cheque es anterior a la
fecha de cierre de la cuenta y es presentado despus del cierre dentro de los
plazos de vigencia.
2) Cuenta cerrada.- El cierre de la cuenta puede tener su origen en la voluntad
o iniciativa del titular (cierre voluntario) o en un acto unilateral del banco librado.
Nuestra C.S. ha precisado que la frase cuenta cerrada comprende a aquellas
cuentas corrientes que por voluntad del banco, del librador o de ambos han
sido declaradas terminadas y por consiguientemente han dejado de existir, sin
que sea posible, entonces, despus de acaecido este hecho, considerar
siquiera la posibilidad de fundar la negativa del pago en la falta de fondos en
cuenta corriente que no existe.
Si se presenta a cobro un cheque girado con posterioridad al cierre de la
cuenta, deber protestarse por cuenta cerrada.

12.- GIRO DOLO DE CHEQUES.

Siendo el giro doloso de cheques un delito especfico consagrado en el art.22,
participa de todos y cada uno de los elementos que integran el delito penal, y
que estudia la teora general del delito.
Por consiguiente, existe una accin tpica, antijurdica, culpable y adecuada a
una figura legal, y es sancionado con una pena. Todos estos elementos
concurren en el delito de giro doloso de cheques, estudio que escapa a nuestra
disciplina, sin perjuicio de referirnos brevemente a ellos.
El delito de giro doloso de cheques consiste en:
a) girar un cheque sin fondos;
b) girar un cheque sobre cuenta corriente cerrada;
c) Girar un cheque con fondos y retirarlos despus de expedido;
d) revocar la orden de pago por causales distintas a las sealadas en el artculo
26 de la ley.

La accin, comportamiento humano, la conducta, se materializa en girar un

cheque.
En cuanto a la tipicidad, en
encasillarse en alguna de las
indicadas en el art.22. Si se
conferirn accin penal privada
causales.

este delito, la accin debe encuadrarse o

modalidades o tipos legales se encuentran
dan los casos indicados en dicho artculo,
al tenedor del cheque protestado por dichas

La antijuridicidad. El que se emita un cheque en las condiciones del art.22 es

un hecho ilcito, que va contra la ley. El librar cheque sin fondos en general
reviste una conducta antijurdica, injusta, opuesta al Derecho o a la norma
legal. Se transgred la ley cuando se emite este instrumento de pago, y ste no
se efecta por causas ilcitas o ilegales que usa el girador para que no se
cancele.
En cuanto a la culpabilidad, este elemento subjetivo del delito se relaciona
con la conducta que manifiesta el girador frente a los cheques, y las situaciones
o formas de comisin del delito del art.22.
La imputabilidad, es otro de los elementos importantes del delito, es la
imputabilidad penal o capacidad penal. Esto es, ser sujeto activo de delito y
poder responder a los hechos que ejecuta.
El delito de giro doloso de cheque se comete al girar un cheque sin disponer de
los fondos necesarios, o sobre cuenta cerrada, por revocacin no autorizada
por la ley, pero como condicin de procesabilidad exige la ley que se haga una
notificacin del protesto y que no se consignen los fondos necesarios dentro de
tercero da.
El delito se consuma cuando el girador no consigna fondos suficientes para
atender el pago del cheque y de las costas judiciales dentro del plazo de tres
das contados desde la fecha en que se notifica el protesto. Mientras no haya
transcurrido el plazo sealado no existe el delito; es un delito de omisin, que
se efecta cuando no se consignan fondos y se deja transcurrir el plazo de tres
das.
Segn la jurisprudencia, lo que constituye el hecho sancionado por el art.22 no
es la mera circunstancia de girar un cheque expedido en alguna de las formas
indicadas en ese precepto, sino que adems es indispensable, para que se
produzca la infraccin, que el librador no consigne fondos para atender al pago
del cheque y las costas judiciales.
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