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Javier Andr Murillo Chvez

La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad


Intelectual, la Propiedad Industrial y la Represin de
Competencia Desleal en el Per

() en el Per, la accin de infraccin contra el uso de un nombre de dominio ante el INDECOPI es una gran arma
contra usos indebidos por parte de terceros. ().

Javier Andr Murillo Chvez*


Resumen: En el presente artculo el autor responde a la interrogante acerca de la
regulacin de la proteccin de algunos elementos en la web que tienen importante
incidencia en la vida diaria, tales como las imgenes de publicidad, los denominados
nicknames, los templates, los viralizados memes, los hashtag, banners,
etctera. De esta manera, en primer lugar, se realiza una definicin jurdica del
grupo de elementos web analizados a lo largo del artculo. En segundo lugar, se
analiza la proteccin de los nombres de dominio como marca y las soluciones de
conflictos entre nombres de dominio y marcas a travs del INDECOPI. En tercer
lugar, se analiza la pertinencia de la proteccin de los hashtags, keywords y metatags
como signos distintivos. Luego, el autor estudia el supuesto de los nicknames y su
diferencia con los seudnimos en el registro marcario. Posteriormente, trata el tema
de los conocidos memes y acerca de si su naturaleza se presta a la proteccin o a
permanecer libre respecto a la Propiedad Intelectual e Industrial. Adems, se hace
referencia a la proteccin de los diseos personalizados web y los templates a travs
del Derecho de Autor y la represin de la competencia desleal. Finalmente, el artculo
presenta un marco de anlisis de los banners, links y frames en la mira de la represin
de competencia desleal.
Palabras clave: Propiedad intelectual, derechos de autor, derecho de la competencia,
memes, nickname, hashtag, keyword, banners, links, frames.

Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP) con estudios de especializacin de la Maestra en Derecho de la
Propiedad Intelectual y de la Competencia de la Escuela de Posgrado de la PUCP. Adjunto de Ctedra en los cursos de Derecho
de Autor y Derecho de la Competencia 2, as como del curso Represin de la Competencia Desleal y Publicidad del Programa de
Segunda Especialidad en Derecho de la Proteccin al Consumidor, todos en la Facultad de Derecho de la PUCP. Exdirector de la
Comisin de Publicaciones de la Asociacin Civil Foro Acadmico.

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La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

Abstract: In this paper the author answers the question about the viability of
regulation and protection of some elements on the web that have significant impact
on our daily lives, such as advertising images, called nicknames, templates ,
memes, hashtags, banners , etc. Thus, first, a legal definition of the different
web elements is discussed. Then, the author analyses the protection of domain names
as a trademark and purposes some solutions to the conflict between domain names and
trademarks through INDECOPI (Competence Agency in Peru). In third place, the author
analyzes the relevance of the protection of hashtags, keywords and metatags as distinctive
signs. In fourth place, the author studies the nicknames and its difference with pseudonyms
in the trademarks registration. In fifth place, the author analyzes the well-known memes
and if its nature lends itself to the legal protection or remains it free regarding Intellectual
Property. In sixth place, the author refers to the protection of the personalized web designs
and the templates through the Copyrights and the repression of unfair competition. Finally,
the article presents a framework to analyze the banners, links and frames protected by the
repression of unfair competition.
Keywords: Intelectual property, copyrights, competence law, memes, nickname,
hashtag, keyword, banners, links, frames.

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Sumario: Introduccin. 1. Breve introduccin fctica a la Web: Cules son los elementos web?: a.
Los diseos personalizados web y los templates; b. Los nombres de dominio; c. Los links, banners y
frames; d. Los metatags, keywords y hashtags; e. Los nicknames; f. Los memes. 2. Registratumarca.
com: la proteccin de los nombres de dominio como marca y las soluciones de conflictos entre
nombres de dominio y marcas a travs del INDECOPI. 3. #tumarca es tendencia: Se deben proteger
los hashtags, keywords y metatags como signos distintivos? 4. Bscame y agrgame como @tu
nombre: la proteccin de los nicknames y su diferencia con los seudnimos en el registro marcario. 5.
EPIC FACEPALM: se deben proteger los memes o deben permanecer libres respecto a la Propiedad
Intelectual e Industrial? 6. La proteccin visual del appeal de una pgina web: protegiendo los diseos
personalizados web y los templates a travs del Derecho de Autor y la represin de la competencia
desleal. 7. Banners, links y frames en la mira de la represin de competencia desleal. Reflexin final.

Introduccin

etiqueta que ponemos en Redes Sociales para ser


ms ledos, incluso el propio diseo de la web si es

Los sitios web por los que navegamos da a da

lo suficientemente -innovador- podra estar protegido.

contemplan

elementos

Uno de los temas ms comentados ha sido el de los

susceptibles de protegerse por Propiedad Intelectual e

nombres de dominio y sus conflictos con las marcas;

Industrial; en efecto, tenemos imgenes de publicidad,

aun as, es materia prcticamente desconocida por los

la misma palabra que nos lleva a una direccin

abogados en general de nuestro pas. De igual manera,

web, el nombre que usamos en un chat pblico, la

es casi nula la doctrina sobre los dems elementos de

un

gran

potencial

de

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una web como los templates, los memes, los hashtags,

debemos repasar acerca de qu tratan los diseos

los nicknames y los banners.

personalizados web, los templates, los links, los frames,

Qu tan factible es proteger estos elementos de la


web en el ordenamiento jurdico peruano? Creemos
que el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia
y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual (en
adelante, INDECOPI) tiene entre sus competencias
diversos mandatos de regulaciones particulares que
lo hacen un agente capaz de sancionar varios actos
de infraccin contra los elementos de la web que
pueden estar protegidos por las normas jurdicas.
Como

veremos,

existe

posible

proteccin

los nombres de dominio, las metatags, las keywords, los


hashtags, los banners, los nicknames y los memes.

a.Los diseos personalizados web y


los templates
Cuando uno disea por primera vez su pgina web
comprende que existen dos partes: por un lado,
una programacin de estructura bsica, como un
esqueleto de cdigo que no es observable por el

usuario que navega en la web, sino nicamente por

dependiendo de cada elemento desde el Derecho

el desarrollador tcnico; y, por otro lado, una interfaz,

de Marcas, regulado en nuestro pas por la Decisin

consistente en el aspecto exterior o diseo, que un

486 de la Comunidad Andina Rgimen Comn sobre

usuario puede observar a travs de un navegador

Propiedad Industrial (en adelante, D486) y el Decreto

de Internet. Los diseos personalizados web y los

Legislativo N 1075 Disposiciones Complementarias a

templates estn en la categora de diseo exterior

la D486 ; desde el Derecho de Autor, regulado por el

o interfaz; en efecto, la diferencia entre ambos es la

Decreto Legislativo N 822 Ley de Derecho de Autor

particular forma de creacin y utilizacin.

(en adelante, LDA) ; y, residualmente, desde el rgimen


de represin de la competencia desleal, regulado por
el Decreto Legislativo N 1044 Ley de Represin de
Competencia Desleal (en adelante, LRCD) . En
algunos casos, encontraremos incluso que es posible
aplicar ms de un rea a estos elementos web y los
problemas que se encuentran mediante su uso.

1. Breve introduccin fctica a la Web:


Cules son los elementos web?
Antes de analizar los aspectos jurdicos, debemos
intentar conceptualizar los aspectos fcticos y tcnicos

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Por un lado, un diseo web puede ser realizado desde


un inicio, sin utilizar imgenes predeterminadas ni
trazos previos, para lo cual se contrata a un diseador
particular que elabora el arte web desde trazos y
bocetos preparados especialmente para el cliente; a
esto se le denomina diseo web personalizado. Por
otro lado, los templates, como ha sealado Jofr, son
un conjunto de archivos que determinan la estructura
y el aspecto visual de un sitio web, y tiene como ventaja
principal disminuir tiempos y costos de desarrollo(1); es
decir, se trata de plantillas de diseo prediseadas para
su uso constante en la web por distintos titulares.

que conllevan los elementos de la Web. Primero, es

Claramente,

mejor conocer el fenmeno u objeto a ser protegido

capital tendrn una pgina web con diseo web

(o desprotegido) para entender la racionalidad del

personalizado; tal como se puede observar en este

ordenamiento jurdico respecto al mismo; de esta manera,

complejo diseo personalizado:

empresas

de

gran

desarrollo

(1) JOFRE, Mariano Qu es un template? [en lnea]. Glidea, Agencia Web Portal Institucional (WEB). 28 de mayo de
2013. Consulta: 10 de junio de 2015.

< http://www.glidea.com.ar/blog/que-es-un-template >.

La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

Fuente: Vibrant Portada web [en lnea]. En: Vibrant Portal Institucional (WEB). Autor de diseo: Sam Dallyn. Consulta: 10 de junio
de 2015. <http://www.vibrantcomposites.com/>.

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Por el contrario, los blogs o bitcoras e, incluso,

lo que cambia usando un template es el texto de

pginas de pequeas empresas nacientes, tendrn

diversos elementos, tales como el ttulo, las columnas,

templates configurados en su forma. Aqu tenemos

los mens, entre otros. De esta manera, cualquier

un ejemplo simple de diseo prediseado utilizable

estructura web puede adecuarse a la plantilla artstica

en diversas pginas web; como se puede observar,

predefinida:

Fuente: KINGSLEY, Allie 58 Best Free Blogger Templates 2015 [en lnea]. Designscrazed Portal Institucional (WEB). Febrero de
2015. Consulta: 10 de junio de 2015. < http://designscrazed.org/best-free-blogger-templates/ y http://classic-chalkboard.blogspot.in/>.

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Como veremos ms adelante, desde el momento

a los nombres de dominio (domain names) como

en que los artistas disean elementos grficos as

cualquier designacin alfanumrica que est registrada

sea con programas informticos estaran siendo

o asignada por cualquier titular, registro u otra autoridad

cubiertos por el rgimen de proteccin del Derecho

en nombres de dominio como parte de una direccin

de Autor; de igual manera, las fotografas podran

electrnica en Internet(2). Por su parte, Mercuriali desde

estar protegidas por derechos de autor o derechos

la doctrina seala lo siguiente: el nombre de dominio

conexos. Finalmente, tambin las empresas dueas

es una direccin de Internet expresada con palabras,

de los diseos personalizados o templates podran

secuencia de letras o nmeros de manera simple para

aplicar las normas de competencia desleal cuando un

facilitar al usuario la asociacin de dicha direccin con

competidor busca asemejarse tanto a ellos a travs

el nombre, la marca o un concepto correspondiente a

de estos elementos, generando aprovechamiento

una persona, empresa u organismo(3).

indebido de reputacin o confusin.

Por su parte, Torre de Silva explica el funcionamiento

b. Los nombres de dominio

de los nombres de dominio de la siguiente manera:


() permite localizar ordenadores (y, a

Cuando se crea el Advanced Research Project

travs de ellos, empresas u otras personas

Agency Net (Arpanet), antecedente de Internet en la

o instituciones) en la red. En realidad,

dcada de los sesenta, en el seno del Departamento


de Defensa de los Estados Unidos por medio de
un contrato con la University of Southern California
(USC); se crea una lista de nombres y direcciones

los ordenadores se localizan mediante


su direccin IP, que es un conjunto de
cuatro cifras, cada una de ellas del 0 al
255, separadas por puntos. Un sistema
denominado DNS (domain name system)

para desarrollar los protocolos de internet (IP) que fue

permite traducir de forma unvoca cada

encargada a la Internet Assigned Numbers Authority

direccin IP as expresada (que es cmoda

(IANA). Esta competencia luego, en 1998, es delegada

de usar para los ordenadores) en un

al Departamento de Comercio de los Estados Unidos

conjunto de letras y signos llamados nombre

para, finalmente, cederla a la Internet Corporation for


Assigned Names and Numbers (ICANN), que es una
entidad privada sin fines de lucro constituida bajo
las leyes de California. Esta institucin tiene bajo su

de dominio (que es cmodo de usar y de


recordar para los usuarios), de forma que
a cada direccin IP le corresponda un solo
nombre de dominio, y viceversa. De esta
forma, cada nombre de dominio distingue

dependencia a registradores delegados, que registran

una direccin IP, y es por tanto, su signo

los nombres de dominio por delegacin de sta; y a

distintivo(4).

los organismos de resolucin de conflictos.

De esta forma, observamos que los nombres de

Sin embargo, qu son los nombres de dominio.

dominio son composiciones alfanumricas que dirigen

Precisamente, la normativa estadounidense ha definido

de manera codificada a la direccin electrnica o

(2) Definicin extrada de la seccin 1127 del subcaptulo III del captulo 22 del ttulo 15 del U.S. Code (15 U.S.Code 1127).
Traduccin libre de: any alphanumeric designation which is registered with or assigned by any domain name registry, or
other domain name registration authority as part of an electronic address on the Internet.
(3) MERCURIALI, Carlos El Desafo de las Marcas en Internet. En: Revista Derechos Intelectuales. Nmero 9. Buenos Aires,
ASTREA, 2001, p. 74.
(4) TORRE DE SILVA Y LPEZ DE LETONA, Javier Internet, propiedad industrial y competencia desleal. Madrid, CEPC, 2002, pp. 43-44.

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La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

protocolo (IP) de alguna computadora con alojamiento

estn permitidos a ciertas instituciones como

de datos (host) habilitado en Internet, a travs del

.edu, .gob, .mil, e .int; y, finalmente,

sistema de nombres de dominio (DNS); en trminos ms


simples, son direcciones utilizadas por los usuarios para
acceder a contenido ubicado en algn lugar de Internet.

Los ccTLDs (Country-Code Top Level Domains


o dominios de primer nivel territoriales) que son
aquellos listados y reglamentados por la norma

La composicin de los nombres de domino es la

internacional ISO-3166 que indican procedencia de

siguiente: primero, tenemos el prefijo WWW que

un pas o territorio concreto, tales como .pe, .co, .br,

indica que nos referimos a una direccin en la World

.it, .de, entre otros.

Wide Web o Internet ; segundo, tenemos el TLD (Top


(5)

level domain o dominio de primer nivel) que consiste


en denominaciones universales utilizadas en los

Lizarazu(8):

nombres de dominio; y, tercero, est el SLD (Second

Los nTLDs (New Top Level Domains o dominios de

level domain o dominio de segundo nivel) que consiste

primer nivel nuevos) que poco a poco vienen siendo

en precisamente el aspecto identificador que coloca el

habilitados por la ICANN para su uso especfico en

titular del nombre de dominio. Finalmente, existen los

distintas reas, tales como .club, .work, .rocks, .life,

subdominios que son utilizados para direccionarse a

.xyz, .business, world, .site, .global, entre otros.

un lugar dentro del mismo IP principal.

De esta forma, los elementos de los nombres

Sobre los TLD, como coinciden tanto Mercuriali

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Finalmente, nos permitimos aadir, conforme seala

(6)

Echeverra , existen varios tipos:

de dominio se conjugan para formar dominios


principales y dominios secundarios; siendo los

(7)

Los gTLDs (Generic Top Level Domains o dominios


de primer nivel genricos) que son los clsicos .com,
.net, .org, .biz, .info, .coop, .name, .pro, entre otros;
Los sTLDs (Special Top Level Domains o
dominios de primer nivel especiales) que solo

primeros aquellos que dirigen a una Direccin IP


especfica, mientras que los segundos dirigen a un
espacio dentro de una Direccin IP ya especificada
a travs de los subdominios que cada titular crea.
En conjunto, tenemos la composicin del nombre de
dominio en el siguiente esquema:

Fuente: Elaboracin propia.

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Los nombres de dominio, como fenmeno de la

el programa navegador del usuario () acceda con

realidad, en palabras de Echeverra:

o sin la colaboracin del propio usuario a otra pgina

() son una realidad nueva que se ha desarrollado


de modo vertiginoso y de una forma que le
descompone el alma a un abogado tradicional.
Acostumbrados a ver surgir las instituciones
debidamente reglamentadas y originadas en
un acto de autoridad, sea una ley o un tratado
internacional, nos enfrentamos a Internet, que es

web, identificada mediante un URL diferente(10). De


esta manera, Bouchoux seala que:
Los dueos de pginas web frecuentemente proveen
smbolos, llamados hipervnculos (o vnculos), que
designan otras pginas web que pueden interesar
al usuario. As, el titular de una marca puede ser

simplemente un hecho; que crea un sinnmero de

mostrado en millones de diferentes sitios web,

situaciones nuevas; que no tiene una constitucin,

permitiendo a los usuarios hacer click en el smbolo

pero que al mismo tiempo genera una cantidad

y ser transportado a diferentes localizaciones, as

abrumadora de informacin acerca de s misma y

como a una pgina diferente dentro del mismo sitio

de todos los temas imaginables .

web en el Internet. Los vnculos son sealadores

(9)

Como veremos, los nombres de dominio traen consigo


varios problemas jurdicos entre s mismos, debido a su

de localizacin y usualmente se muestran en azul


subrayado(11).

utilidad, a su uso en la web y a su manejo privado. Estos

En este sentido, los links pueden ser sencillos o

problemas se han intentado solucionar a travs de un

complejos. En el primer caso, los vnculos estn

sistema autnomo e independiente de resolucin de

compuestos nicamente por un texto de color azul

conflictos. Sin embargo, cuando los conflictos surgen


respecto a marcas u otros signos distintivos creemos
que se habilita la competencia de las autoridades
estatales, como los rganos de INDECOPI, a travs de
sanciones por Propiedad Industrial.

c. Los links, banners y frames

subrayado que lleva, al hacer click en l, a una


determinada direccin en Internet; en el segundo
caso, los vnculos estn compuestos por una imagen
o ilustracin que lleva, al hacer click en l, a otra
determinada direccin en Internet.
Debemos sealar que, de la misma manera, se
pueden colocar vnculos simples, como mero texto,

Por su parte, los links, enlaces o vnculos son

o complejos, compartiendo una imagen, en redes

instrucciones escritas en una pgina web para que

sociales como Facebook, que en la mayora de los

(5) Con el paso del tiempo, la necesidad de colocar el prefijo WWW antes de un nombre de dominio se ha vuelto irrelevante; en
efecto, esta prctica ha cado en desuso debido a que los buscadores web automticamente colocan los prefijos http://
y www. cuando uno introduce los nombres de dominio en la barra de exploracin de los distintos navegadores. Sin
embargo, an existen muy contadas pginas que exigen la colocacin de estos prefijos para su acceso.
(6) MERCURIALI, Carlos. Ob. Cit., pp. 71-93.
(7) ECHEVERRA, Andrs Uso de Marcas y Nombres de Dominio. En: Revista Derechos Intelectuales. Nmero 9. Buenos
Aires, ASTREA, 2001, pp. 95-129.
(8) LIZARAZU, Rodolfo Manual de Propiedad Industrial. 1 edicin. Bogot, Legis, 2014.
(9) ECHEVERRA, Andrs. Ob. Cit., p. 96.
(10) TORRE DE SILVA Y LPEZ DE LETONA, Javier. Ob. Cit., p. 29.
(11) Traduccin libre de Web page owners frequently provide symbols, called hyperlinks (or links), that designate other Web
pages that may be of interest to a user. Thus, a trademark owner may be displayed on thousands of different websites, allowing
users to click on the symbol and be transported to a different location, either to a different page within that same website
on the Internet. Links are location pointers and are often shown in blue underscoring. BOUCHOUX, Deborah - The Law of
Trademarks, Copyrights, Patents, and Trade Secrets. 4 Edicin Internacional. Delmar: Cengage Learning, 2013, p. 153.

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La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

casos genera una versin interactiva cuando se

un vnculo o link que te redirige a alguna direccin web

decide compartir un hipervnculo sencillo, o Twitter, en

distinta, siendo desde el punto de vista fenomenolgico

donde normalmente, por el reducido espacio, se corta

el link complejo absorbido por el concepto de banner;

el vnculo con aplicativos web que codifican el mismo.

sin embargo, jurdicamente, veremos que son diferentes

Por otro lado, est el banner o banderola, que es un


aviso destacado que aparece dentro de una pgina web.

debido a que el banner cuenta con una funcionalidad


diferente como publicidad comercial.

Para resaltar algn paralelismo, es anlogo a un aviso

Normalmente podemos encontrarlos dentro del propio

grfico que se coloca en algn sector de la pgina de

cuerpo de la pgina web o como un aviso pop-up, que

un diario o una revista . Cabe, en este punto, precisar

son aquellos banners que saltan en una ventana nueva

que los banners normalmente vienen acompaados de

cuando se accede a una determinada pgina web.

(12)

Banner en pgina web

Banner en pop-up

(13)

(14)

120

Fuente: Elaboracin propia con imgenes de Internet. Ver cada pie de pgina.

Los frames, marcos o encuadres son elementos

una parte separada de la pantalla del navegador

que permiten dividir cada ventana en mltiples e

web y funciona de forma independiente para

independientes partes, cada una de las cuales presenta

mostrar una pgina web individualizada. En

un documento procedente de un sitio web diferente,

la mayora de casos, cada pgina web esta

que a su vez puede permitir acceder a otros sitios

interconectada con el uso de hipervnculos dentro

web mediante nuevos enlaces, sin que se produzcan


modificaciones en el resto de la ventana(15). Nieves y
Kuester sealan que los frames son:

del sitio marco, permitiendo la interaccin sin dejar el


sitio original con marcos o abrir una nueva ventana.
Un usuario puede elegir entre diferentes temas en
una de las pginas con marcos individuales dentro

() una herramienta asociativa que proporciona

del sitio haciendo clic en un hipervnculo en una

un medio para dividir un sitio web en ventanas

de las pginas enmarcadas que, a su vez, abre

separadas,

desplazamiento

una pgina Web vinculada dentro de una de las

opcionales y bordes. Cada ventana se visualiza en

partes enmarcadas del sitio Web. Cuando se utiliza

con

barras

de

(12) VIBES, Federico Derechos de propiedad intelectual. ADHOC, Buenos Aires, 2009, pp. 130-131.
(13) Per21 - Portal institucional (WEB). Consulta: 11 de junio de 2015. < http://peru21.pe/ >.
(14) Ministerio de Justicia y Derechos Humanos SPIJ [en lnea]. Ministerio de Justicia y Derechos Humanos Portal
Institucional SPIJ (WEB). Consulta: 11 de junio de 2015. < http://spij.minjus.gob.pe/ >.
(15) TORRE DE SILVA Y Lpez de Letona, Javier. Ob. Cit., p. 30.

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correctamente, los marcos pueden hacer que el

un marco, generalmente obscureciendo publicidades

tiempo de un espectador en una pgina Web sea

y contenido(17); lo cual permite que navegadores

significativamente ms productivo(16).

web dividan las pginas web en marcos que generan

A travs de esta tcnica, se produce la recuperacin

la posibilidad de que el usuario acceda a la nueva

del contenido de un sitio web por otro sitio que es

pgina web mantenindose parte de la ventana

incorporado dentro del sitio web original al interior de

anterior rodeando la nueva pgina(18).

121

Fuente: MCDOUGALL, Nora What Are Website Frames? [en lnea]. MCDOUGALL, Nora Portal institucional The Computer
Gal. Montana, 2010. Consulta: 11 de junio de 2015.
< http://www.thecomputergal.com/Dreamweaver/Frames/WhatFrames.html >.

Como veremos, tanto el uso de los links como de los

proteccin en cuanto a su originalidad por medio del

frames nos pueden llevar a una posible proteccin por

rgimen de los derechos de autor. Igualmente, el uso

el mbito de represin de la competencia desleal; por

de signos distintivos podra generar incluso conexiones

su parte, los banners tambin, pero adems tienen

entre estos tres elementos web y el Derecho de Marcos.

(16) Traduccin libre de: an associational tool that provides a means for dividing a Web site into separate windows, with
optional scroll bars and borders. Each window is displayed in a separate portion of the Web browser screen and functions
independently to display an individual Web page. In most instances, each Web page is interlinked by the use of hyperlinks
within the framed site, allowing for user interaction without leaving the original framed site or opening a new screen. A user
can choose from different topics within one of the individual framed pages within the site by clicking on a hyperlink on one
of the framed pages which, in turn, opens a linked Web page within one of the framed portions of the Web site. When used
properly, frames can make a viewers time on a Web page significantly more productive. KUESTER, Jeffrey y NIEVES, Peter
Hyperlinks, Frames and Meta-Tags: An Intellectual Property Analysis. En: PTC Research Foundation of Franklin Pierce
Law Center IDEA: The Journal of Law and Technology. Volumen 38. New Hampshire, 1998, p. 246.
(17) BOUCHOUX, Deborah. Ob. Cit., p. 154.
(18) VIBES, Federico. Ob. Cit., p. 130.

La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

d. Los metatags, keywords y hashtags

la mayora de motores de bsqueda entregan

Tanto los metatags como los keywords son elementos

las palabras clave aparecen en un sitio web.

difciles de comprender para los usuarios en general


que no conocemos lenguaje de programacin, ni cmo
funcionan los buscadores web. Como seala Vibes:
Las pginas web utilizan el lenguaje conocido

sus resultados a partir de la frecuencia con que


() [por ejemplo] Google realiza un anlisis
de concordancia de hipertexto, estudiando
cada palabra en el sitio web recomendado
para localizar con exactitud el lugar en que se
encuentra la palabra buscada por el usuario(20).

como Hypertext Markup Language (HTML), que


es una serie de instrucciones especiales ligadas

Por su parte, los hashtags se originaron en la red social

a tags o markups que determinan cmo la pgina

Twitter(21). As, Escudero seala:

es mostrada y cmo identifica sus links a otras


pginas web. La mayora de los usuarios de Internet
navegan dentro de la World Wide Web a travs de
dispositivos tcnicos denominados buscadores,
que facilitan la ubicacin de los sitios web por un
sistema de palabras-clave (meta-tag key word).

122

Un hashtag en Twitter es una palabra que va


precedida del smbolo #. () Los hashtags
permiten diferenciar, destacar y agrupar
una palabra o tpico especfico en esta
red social. Con esto se consigue crear una

Las palabras-clave que se incluyen en el meta-tag

etiqueta para aquellas palabras y as poder

son invisibles para el usuario de Internet. Por su

agruparlas y separarlas de otros temas que

parte, los buscadores (Google, MSN, Yahoo, etc).

incluyen el mismo trmino, pero que estn

realizan la bsqueda de los sitios web utilizando

usndolo con un sentido diferente al que

estas palabras-clave que a su vez estn incluidas

se desea otorgarle. () Los hashtags se

en los sitios web conectados al buscador .

usan tambin para obtener resultados de

(19)

bsqueda dentro de Twitter. Al hacer clic en

Entonces, los metatags y keywords son etiquetas

Twitter sobre un hashtag es posible obtener

utilizadas para facilitar las bsquedas que se realizan a

como resultado tweets similares que usen

travs de los buscadores virtuales. Como seala Ros:

el mismo trmino(22) .

(19) dem, pp. 126-127.


(20) RIOS, Wilson La Propiedad Intelectual en la era de las tecnologas. 1ra reimpresin. Bogot: Temis - Universidad de los Andes, p. 243.
(21) Twitter nos brinda la definicin oficial y el origen de la siguiente manera: El smbolo #, llamado etiqueta, se usa para
marcar palabras clave o temas en un Tweet. Fue creado de manera orgnica por los usuarios de Twitter como una manera
de categorizar los mensajes. Twitter Qu son las Etiquetas (Smbolos #)? [en lnea]. En: Twitter Centro de Ayuda
(WEB). 2014. Consulta: 11 de junio de 2015.

< https://support.twitter.com/articles/247830-que-son-las-etiquetas-simbolos >.

Sin embargo, encontramos descrito en diversos medios web que el origen de los hashtags difiere del oficial, sealando su
primer uso en Internet en el Internet Relay Chat (IRC), creado en 1988 y formalizado en 1993, donde se usaban los hashtags
como denominaciones de grupos de algn tema; as, Chris Messina, un experto en tecnologa de Redes Sociales sugiri en
Twitter el uso de los hashtags, lo cual fue despreciado por Evan Williams, fundador de Twitter. Sin embargo, la historia emprica
muestra que este medio se expandi a partir de ese momento. FORTUNATO, Joe The Hashtag: A History Deeper than
Twitter [en lnea]. En: CopyPress Portal institucional. 01 de Julio de 2013. Consulta: 11 de junio de 2015.

< http://www.copypress.com/blog/the-hashtag-a-history-deeper-than-twitter/ >.

MACARTHUR, Amanda The History of Hashtags [en lnea]. En: Portal About Tech Twitter (WEB). Consulta: 11 de junio de 2015.

< http://twitter.about.com/od/Twitter-Hashtags/a/The-History-Of-Hashtags.htm >.

GONZALES, Gabriela Cul es la historia y el origen de los hashtags? [en lnea]. En: Telefnica Blog Think Bib (WEB).
20 de enero de 2015. Consulta: 11 de junio de 2015.

< http://blogthinkbig.com/cual-es-la-historia-y-el-origen-de-los-hashtags/ >.
(22) ESCUDERO, Fernando Conoce qu son los hashtags en Twitter [en lnea]. En: Portal About, en espaol (WEB).
Consulta: 11 de junio de 2015.
<http://redessociales.about.com/od/LoBasicoPrimerosPasosEnTwitter/a/Conoce-Que-Son-Los-Hashtags-En-Twitter.htm >.

Revista Foro Jurdico, N 15, 2016, pp. 113 - pp. 157 / ISSN2414-1720

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En la actualidad, los hashtags son muy utilizados en

a una persona en Internet como un usuario de un

diversas Redes Sociales(23) y son promocionadas por

servicio online, como una red social o un chat pblico.

programas de televisin en vivo o empresas como parte


de poltica publicitaria para que los usuarios, a partir de
sus comentarios en las Redes Sociales, generen mayor
posicionamiento de estos programas o empresas(24).
En este sentido, un hashtag es una palabra o frase
sin espacios a la cual se le aade el smbolo # que
automticamente lo convierte en un vnculo a una
clasificacin o categorizacin automtica del texto que
la acompaa y que es muy utilizada en diversas Redes
Sociales, el cual tiene una composicin como la siguiente:

#tendencia
Como veremos ms adelante, los metatags y los
keywords pueden ser un instrumento para la comisin
de actos de competencia desleal entre agentes del
mercado; as como puede existir un uso de ciertas
marcas tanto como metatags o como keywords
que no estn autorizados y produzcan infracciones.
Finalmente, tambin veremos si los hashtags deberan
registrarse o no, estando los mismos relacionados
incluso con la Libertad de Expresin.

e. Los nicknames

Estos nicknames son utilizados en su mayora en


Redes Sociales. Por ejemplo, muchas veces las
primeras partes de la direccin de correo electrnico
son el nickname de la pgina del correo para un chat
o el nickname por excelencia es aquel que se utiliza
en la red social Twitter por su especial composicin:

@usuario
En efecto, el nickname en Twitter tiene la caracterstica
que conlleva una arroba (@) previa al nombre
alfanumrico; de igual manera, en Facebook, el arroba
(@) es utilizado para generar un link o enlace que vincula
la direccin de algn perfil con otras publicaciones.
Ahora bien, no debemos confundir el nickname con el
nombre de usuario; este ltimo es aquel que colocamos
al momento de registrarnos a una red social o proveedor
de correo electrnico para poder ingresar a la plataforma
personal que corresponde al usuario. Si bien podran
coincidir, existen casos en los cuales ello no sucede,
siendo la ms grande diferencia que el nombre de
usuario es privado o se supone privado, mientras que el
nickname es pblico.
Como veremos ms adelante, esta identificacin virtual

Cuando uno se registra en algunas Redes Sociales

podra generar problemas en el mbito del Derecho de

o chats pblicos de internet, el sitio web requiere

Marcas debido a que suele ocurrir que se confunden todos

que el usuario coloque un nickname o alias para

los casos de alias o nickname con el seudnimo protegido

ser identificado en el mismo. As, los nicknames

por la normativa marcaria a nivel comunitario andino,

consisten en nombres alfanumricos que identifican

cuando no necesariamente un nickname es un seudnimo.

(23) Podemos definir las Redes Sociales como servicios basados en la web que permiten a los individuos construir un perfil pblico
o semipblico dentro de un sistema limitado, articulado a una lista de otros usuarios con quienes se comparte una conexin,
miran y atraviesan la lista de conexiones de otros dentro del sistema. Traduccin libre de: web based services that allow
individuals to construct a public or semipublic profile within a bounded system, articulate a list of other users with whom they
share a connection, and view and traverse their list of connections and those made by others within the system. BERTON
Moreno, Juan Redes sociales: Desafos actuales en Argentina y su evolucin legislativa y jurisprudencial. En: AA.VV. - Los
Retos Actuales de la Propiedad Intelectual: Visin Latinoamericana. Lima: Themis Estudio Hernndez y Ca, 2013, p. 27.
(24) Esto ha sido recalcado por Michels: El fenmeno de las etiquetas ha generado nuevas oportunidades para el desarrollo de
marcas. Hoy en da resulta habitual que los programas de televisin se promocionen mediante etiquetas de marca. Los programas
de canto como The Voice de la NBC o American Idol de la FOX destacan por utilizar las etiquetas de forma abundante. MICHELS,
Randy Etiquetas de marca: el prximo boom?. En: Revista OMPI. N 5. Septiembre de 2014. Berna, OMPI, 2014, p. 33.

123

La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

f. Los memes

seala e indica esta web como el origen de los rage


comics, los primeros memes contemporneos(26):

Los memes son uno de los elementos web que

Las primeras rage faces aparecieron en los cmics

aparecieron ms recientemente en el Internet; la definicin

en 4chan a mediados de 2007. Aunque el nmero

tcnica de meme nos la brinda ONeil, quien seala:


() un meme, segn la irreprochable autoridad del

los rasgos innegables de las rage faces como

Oxford English Dictionary, es un elemento de una

los reconocemos hoy. Los cmics eran cortos

cultura que cabe considerar que se transmite por

(tpicamente unos paneles de largo) y contaron con

medios no genticos, especialmente por imitacin.

tramas simples que involucran slo un puado de

Segn Richard Dawkins, el tipo que invent la

personajes. La obra de arte fue a menudo aficionado,

palabreja, los memes (culturales) se comportan

pero el enfoque principal fue siempre la creacin de

como los genes (biolgicos): los memes son el

rostros que mostraban una emocin reconocible

paralelo cultural a la seleccin natural darwiniana.

(como su nombre lo indica, este fue tpicamente

() Al igual que los genes, los memes cambian

rabia) y no en la calidad de la propia obra. Los

cuando se pasan de una generacin a otra. Por un

rostros expresivos mal dibujados no slo hacen los

lado, un meme se propaga hacia el futuro porque

cmics ms divertidos, sino que se comunicaban

atrapa algo que funciona, pero por otro lado,

sentimientos a travs de los personajes de una

mientras se transmite, recibe nuevas presiones

manera fcilmente comprensible(27).

que lo hacen cambiar(25).

124

original de los personajes era pequeo, llevaron

Los

primeros

memes

en

aparecer

son

los

Precisamente, los memes recogen ese relativismo

denominados rage faces, que estaban compuestos

pues cambian con el pasar del tiempo. Sin embargo, la

de trazos muy simples y caras muy expresivas,

historia de los memes en Internet comienza en el sitio

en algunos casos acompaados de alguna frase

comunitario de contenido compartido 4chan. Connor

caracterstica:

Fuente: Elaboracin propia e imgenes extraidas de CONNOR, Tom Fffuuuuuuuu: The Internet anthropologists field guide
to rage faces [en lnea]. En: Cond Nast ARSTechnica. 11 de marzo de 2012. New York. Consulta: 11 de junio de 2015.
< http://arstechnica.com/tech-policy/2012/03/the-internet-anthropologists-field-guide-to-rage-faces/ >.

(25) ONEIL, Dennis Crimson Viper contra el Meme Maniaco Metafrico. En: AA.VV. Los superhroes y la filosofa. 2
edicin. Traduccin al espaol de Cecilia Belza y Gonzalo Garca. Barcelona: Blackiebooks, 2010, pp. 53-54.
(26) Como hemos sealado, existan memes antes de los que conocemos actualmente, pero en distintas formas; sin embargo, para
el presente estudio nos limitaremos a analizar la situacin de los memes aparecidos despus del origen en la pgina 4chan.
(27) Traduccin libre de: The first rage faces appeared in comics on 4chan around the middle of 2007. Though the original
number of characters was small, they carried the undeniable traits of rage faces as we recognize them today. Comics were

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Luego, con el devenir del tiempo y el aumento de la

permiten la creacin automtica de memes por parte

difusin de estos caracteres, aparece la segunda

de los usuarios con imgenes prediseadas algunas

generacin de memes ya compuestos por imgenes

protegidas por derechos de autor de terceros tales

y fotos ms elaboradas, lo cual creemos tuvo su

como memegenerator(28)o Rage Maker(29). Ejemplos de

origen en que se desarrollaron pginas web que

los memes de segunda generacin, son los siguientes:

125
Fuente: Elaboracin propia e imgenes creadas con Memegenerator.es (WEB).
< http://www.memegenerator.es/ >.

En este sentido, podemos definir a los memes como

Ahora bien, al analizar los memes existentes,

imgenes humorsticas con alto contenido conceptual

podemos sealar que stos estn compuestos,

que se distribuyen por Internet, como fenmenos

como mnimo, de una figura; sin embargo, tambin

virales

, cuando un usuario quiere expresar algo a

existen memes conformados por una figura y una

travs de pginas web o Redes Sociales. Tal como

frase o expresin creativa alusiva a la parte grfica.

hemos sealado, los memes pueden encontrarse

Consideramos, de esta manera, que no cabe hablar

como imgenes ya elaboradas o pueden ser creados

de memes cuando se utilizan elementos compuestos

por los usuarios usando fotografas o imgenes

solo con denominaciones, puesto que esto se

previamente localizadas en Internet.

tratara de lemas o frases originales, distintas a los

(30)

short (typically a few panels long) and featured simple plotlines involving only a handful of characters. The artwork was often
amateur, but the primary focus was always on creating faces that showed a recognizable emotion (as the name implies,
this was typically rage) rather than on the quality of the artwork itself. The poorly drawn, expressive faces not only made
the comics funnier, they communicated the characters feelings in an easily understandable way. CONNOR, Tom. Loc. Cit.
(28) NN - Memegenerator (WEB). Consulta: 11 de junio de 2015.

< http://memegenerator.net/ >.
(29) AWESOME, Dan Rage Maker (WEB). Consulta: 11 de junio de 2015.

< http://ragemaker.net/ >.
(30) Otros fenmenos virales han sido los flashmobs y el Harlem Shake, cuyos contenidos tienen implicancias en lo que
respecta a la represin de competencia desleal cuando se trata de anuncios publicitarios en estas modalidades.

La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

memes; cabe resaltar que stas s pueden protegerse

real, que est compuesto por una fotografa y una frase

autnomamente por el rgimen de proteccin del

creativa; y, finalmente, (iv) el meme con caricatura de

Derecho de Autor(31). Precisamente, la potencia creativa

personaje real, que combina una figura caricaturizada de

de los memes se basa en su perspectiva grfica,

un personaje real con una frase creativa que las vincula.

llegando a producirse una enorme carga conceptual

Con esta enumeracin de tipos de meme, no queremos dar

con meras imgenes, debido al tiempo que llevan

por cerrada la lista de posibilidades; la realidad en Internet

siendo virales en las Redes Sociales y el Internet.

puede superar cualquier categorizacin realizada en este


momento. De esta forma, surgen las imgenes gif y los

Entonces, tenemos hasta cuatro tipos de memes

vines, que consisten en figuras con pocos movimientos de

fenomenolgicamente descritos: (i) el meme grfico,

bajo peso en Internet que facilitan la creacin de memes

consistente nicamente en un grfico cargado de

interactivos con porciones de obras audiovisuales, tales

significado; (ii) el meme mixto, que est compuesto por

como pelculas, o meras transmisiones de radiodifusin,

una imagen y una frase creativa; (iii) el meme con imagen

como las de un partido de ftbol.

Meme grfico

Meme con
caricatura de
personaje real

Meme con
fotografa

Meme mixto

126
(32)

(33)

(34)

(35)

Fuente: Elaboracin propia con imgenes de Internet. Ver cada pie de pgina.

Como vamos a analizar posteriormente, tambin

frente a obras protegidas por el rgimen de Derecho

existen tipos de proteccin jurdica derivada de esta

de Autor; segundo, existe la opcin de registrar estos

tipologa, as como complicaciones particulares. De

memes como marcas grficas o mixtas, es decir

este manera, primero, tenemos la posibilidad de estar

como signos distintivos; y, finalmente, est tambin

(31) Precisamente, el inciso j) del artculo 5 de la LDA seala que estn comprendidas entre las obras protegidas las siguientes:
() Los lemas y frases en la medida que tengan una forma de expresin literaria o artstica, con caractersticas de
originalidad. Uno de los casos ms interesantes es la pgina web colaborativa de humor negro irnico ADV Asco de
Vida, en la cual millones de usuarios postulan frases e historias irnicas que terminan con el trmino ADV que significa
asco de vida; es discutible la originalidad de algunas de las frases e historias que se narran en dicha pgina. NN Asco
de Vida: acerca de adv [en lnea]. NN Asco de Vida (WEB). Consulta: 10 de junio de 2015.

< http://www.ascodevida.com/acercade >.
(32) Fuente: Cheezburger, Inc. Forever Alone [en lnea]. Enciclopedia Know your meme (WEB). 2011. Consulta: 09 de junio
de 2015. < http://knowyourmeme.com/memes/forever-alone >.
(33) Fuente: NN Philosoraptor Si un abogado se vuelve loco Pierde el juicio? [en lnea]. Memegenerator.es (WEB). Consulta:
09 de junio de 2015. < http://www.memegenerator.es/meme/13388 >.
(34) Fuente: NN Novia Celosa Amor Por qu parpadeas? Acaso no me quieres ver? [en lnea]. Memegenerator.es (WEB).
Consulta: 09 de junio de 2015. < http://www.memegenerator.es/meme/85322 >.
(35) Fuente: Cheezburger, Inc. Yao Ming Face / Bitch Please [en lnea]. Enciclopedia Know your meme (WEB). 2011.
Consulta: 10 de junio de 2015. < http://knowyourmeme.com/memes/yao-ming-face-bitch-please >.

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la contingencia de posibles infracciones al uso de

Al margen de que el derecho sobre el nombre

la propia imagen en detrimento del derecho civil

de dominio no comparta la misma naturaleza

personalsimo de las personas reproducidas en los

de los derechos de propiedad industrial,

memes distribuidos a travs de Internet.

es lo cierto que el empleo de ese nombre


con finalidades distintivas de productos o

Ahora que hemos analizado el concepto y funcionalidad

servicios o de actividades empresariales,

de cada uno de los elementos web descritos

puede ser foco de roces o conflictos entre este

anteriormente, podemos pasar a revisar las implicancias

signo y otros signos distintivos protegidos

jurdicas de los mismos, viendo si es aplicable el rgimen


de proteccin por Derecho de Autor, el rgimen de
registro y/o infracciones de marca o, finalmente, si cabe
la aplicacin de la represin de la competencia desleal.

por

derechos

de

propiedad

industrial

(marcas, nombres comerciales, indicaciones


geogrficas). Sucede, adems, que por unas
u otras motivaciones es frecuente que en la
composicin de nombres de dominio se eche

2. Registratumarca.com: la proteccin
de los nombres de dominio como
marca y las soluciones de conflictos
entre nombres de dominio y marcas a
travs del INDECOPI

mano de signos idnticos o similares a los que


constituyen marcas, nombres comerciales,
etc.,

protegidos

mediante

derechos

de

propiedad industrial, lo que puede ser el


origen de confusin de aquellos con stos(37).

De esta forma, claramente existirn conflictos


entre los nombres de dominio y los dems signos
distintivos; por ejemplo, Garca seala que:

De todos los temas sobre Internet y Propiedad


Intelectual, el de los nombres de dominio es quizs
uno de los ms tratados; como seala Lizarazu,
los nombres de dominio pueden ser considerados
signos distintivos:

Los criterios que se siguen en la actualidad a


la hora de adjudicar los dominios hacen que
no siempre sea posible que el titular de una
marca u otro signo distinto pueda obtener su
registro como tal. Tngase en cuenta que no

Los nombres de dominio son signos distintivos


que, como las enseas, atraen la clientela a
una determinada pgina web donde est la

caben dos dominios idnticos en un mismo


TLD, y que la asignacin de los mismos
se produce segn el principio de prioridad

informacin de la empresa, del comerciante y de

en el tiempo (first come, first served), y sin

sus productos y servicios. Si bien los nombres de

examinar si se posee el derecho a emplear

dominio son manejados por entidades privadas,

la denominacin solicitada. Todo ello abre la

en algunas legislaciones internacionales se ha

posibilidad de que se produzcan dos tipos de

querido regular su proteccin y en el seno de

supuestos: 1) que alguien inscriba un dominio

organismos internacionales como la OMPI se

igual a una marca que no le pertenece, y 2)

han preocupado por crear modos alternativos

que se registre una denominacin para la

para solucionar los conflictos en torno al tema

cual se posee un derecho de marca, pero

(36)

Por otro lado, Fernndez-Novoa, Botana y Otero


sealan que:

que impide el registro en ese mismo dominio


principal a quien es titular de otro derecho de
marca sobre idntico signo para productos o

(36) LIZARASU, Rodolfo. Ob. Cit., p. 146.


(37) FERNANDEZ-NOVOA, Carlos; BOTANA Agra, Manuel y OTERO Lastres, Jos Manuel Manual de la Propiedad Industrial.
2 Edicin. Madrid, Marcial Pons, 2013, pp. 933-934.

127

La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

servicios diferentes. Pues bien, este tipo de

El mecanismo de resolucin de conflictos

situaciones es fuente de conflictos, al igual

establecido en la UDRP slo sirve para

que ocurre cuando se registra un nombre de

determinadas controversias: aquellas en las

dominio que provoca riesgo de confusin por

que el titular de una marca puede demostrar

su semejanza con una marca

tres extremos, a saber:

(38)

Ahora bien, todo es ms complicado si pensamos

1. Que el nombre de dominio es idntico o

en los problemas que generan los Country-Code Top

confusamente similar a la marca sobre la

Level Domains o los New Top Level Domains. Sin

cual el demandante tiene derechos, y

embargo, uno de los problemas ms complejos que

2. Que el titular del nombre de dominio no

trajo consigo el Internet es la competencia judicial

tiene derechos ni intereses legtimos en

cuando estn envueltos en el conflicto diversos

relacin con el nombre de dominio, y

pases; por ejemplo, imaginemos que una empresa


peruana registre el nombre de dominio www.abc.

3. Que el nombre de dominio ha sido


registrado y est siendo usado de mala fe.

com, la cual es accesible desde Espaa, donde otra


empresa espaola tiene el registro de la marca abc,
Deberan resolver tribunales peruanos, espaoles o
norteamericanos? Como ha sealado Mercuriali:
Las complejidades que presentan los conflictos

128

Si no concurren todos y cada uno de estos


requisitos, el interesado deber acudir a la
jurisdiccin ordinaria(40).

Cabe tambin sealar lo indicado por Medina:

judiciales para resolver estas cuestiones, sobre

Como parte de las polticas que rigen los

todo cuando la entidad registrante del nombre

nombres de dominio en nuestro pas (ccTLD.PE

de dominio que se pretende se encuentra en

o simplemente .PE), adems de contemplarse

otros pases, han fomentado la creacin de

reglas respecto a su registro, renovacin,

sistemas de resolucin de conflictos ms giles

administracin,

y econmicos como el Centro de Arbitraje y

implement tambin la Poltica de solucin

Mediacin de la Organizacin Mundial de la

de controversias en materia de nombres de

Propiedad Intelectual(39).

dominio delegados bajo el ccTLD.PE ()

De esta forma, en este tipo de conflictos se usan


dos documentos: la Uniform Domain Name Dispute
Resolution Policy (UDRP) y la Rules for Uniform Domain

transferencia

baja;

se

como instrumento privado para dilucidar las


disputas que pudieran surgir, principalmente,
entre un titular de marca registrada en el Per y
un titular de un nombre de dominio registrado

Name Dispute Resolution Policy, ambas aprobadas

bajo el .PE. Cabe mencionar que la Poltica

en 1999 y de aplicacin desde el 2000. Sin embargo,

de solucin de controversias implementada

como seala Torre de Silva:

est basada en los principios de la Poltica

(38) GARCA VIDAL, ngel Marcas y Nombres de Dominio en Internet. En: Revista Actas de Derecho Industrial. N 18.
Madrid, Marcial Pons, 1997, p. 200. Criterio compartido por Castro, quien seala que Un problema adicional que dificulta
la gestin de los nombres de dominio consiste en que, desde el principio, se estableci la regla de first to come first
to serve. Es decir que el primero que solicita el derecho lo obtiene. Y en el caso de los TLD sin restriccin, lo obtiene
de manera automtica sin necesidad de demostrar ninguna legitimidad para acceder al derecho. CASTRO, Juan La
Propiedad Industrial. Bogot, Universidad Externado de Colombia, 2009, p. 237.
(39) MERCURIALI, Carlos. Ob. Cit., p. 83.
(40) TORRE DE SILVA Y Lpez de Letona, Javier. Ob. Cit., p. 59.
(41) MEDINA, Ruddy Breve panorama de la resolucin de conflictos surgidos entre nombres de dominio y marcas registradas. En:
AA.VV. Propiedad Intelectual, Derecho Farmacutico y Derechos de Autor. Lima, Thompson, 2015, pp. 136-137.

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Uniforme de Resolucin de Disputas (UDRP,

La Sala conviene en precisar que en el signo

por sus siglas en ingls), la cual es utilizada

solicitado 123.COM, el elemento denominativo

a nivel internacional para resolver conflictos

relevante

similares en caso de registro o uso de nombres

dado que el trmino .COM es utilizado en

de dominio genricos, siendo la Poltica una

direcciones de Internet y constituye el estndar

versin local de la UDRP(41).

para identificar a un elemento y su ubicacin

trmino

123,

comercial, por lo que es un trmino dbil que

sealados, pero respecto a marcas registradas

no ser determinante para indicar un origen

en Per, denominaciones o indicaciones

empresarial determinado, dada su frecuente y

de origen protegidas en Per, nombres de

cada vez mayor utilizacin en el mercado.

personas naturales o seudnimos reconocidos

Nacional de Registros Pblicos (SUNARP).

el

web que pertenecen a una organizacin

a los ccTLD debe reunir los requisitos antes

o nombres registrados en la Superintendencia

constituye

en Internet, refirindose a aquellas pginas

De esta manera, el sistema peruano respecto

en Per o nombres de entidades del Gobierno

lo

As, podemos observar que los Top-Level Domain


Names

no

son

reivindicables

como

partculas

distintivas. Igualmente, el Tribunal del INDECOPI, en la

En ambos casos, estos mecanismos, como

Resolucin N 1609-2001/TPI-INDECOPI(43), en el caso

vemos, estn pensados nicamente para los

de denegatoria de oficio del signo solicitado WWW.

casos de cybersquatting o ciberocupacin,

CASINOSDELPERU.COM, estableci que:

que es en palabras de Mercuriali, () el uso


de marcas conocidas pertenecientes a terceros

Si bien la expresin CASINOS DEL PERU se

por parte de piratas; es decir, quien se apropia

encuentra unida en una sola palabra y est

de lo ajeno a sabiendas. Son, por ejemplo,

acompaada de las partculas WWW y COM,

personas que registran nombres de dominio

ello no vara la condicin antes descrita, toda vez

que son idnticos o similares a las marcas, con

que la expresin CASINOS DEL PERU unida en

el fin de venderlos, alquilarlos a un tercero o al

una sola palabra mantiene su significado y las

titular de la marca, por un beneficio(42).

partculas WWW y COM que la acompaan

De esta manera, en este trabajo dado lo extenso del

al ser trminos que identifican a los nombres de


dominio de carcter comercial en general no

tema de los nombres de dominio slo nos interesa

constituyen elementos que aporten distintividad,

resaltar un par de puntos concretos: primero, la cuestin

siendo slo indicadores de una posible direccin

de qu se puede y qu no se puede proteger de un

electrnica.

nombre de dominio con proteccin marcaria; y, segundo,


la posibilidad de que INDECOPI sancione y ordene el
cese o prohibicin de uso de nombres de dominio a raz
de su conflicto con marcas registradas en el Per.

En esta ltima Resolucin, no slo se confirma la


desproteccin de la partcula World Wide Web (WWW)
y de los Top-Level Domain Names; sino que tambin se
seala que la adquisicin de un derecho sobre un nombre

Sobre lo primero, es importante traer a colacin lo que

de dominio previo al registro de marca no genera ningn

ha sealado el Tribunal del INDECOPI, en la Resolucin

derecho a nivel de Propiedad Industrial. As lo seal la

N 1609-2001/TPI-INDECOPI, en el caso de denegatoria

Comisin de Signos Distintivos en la Resolucin N 13131-

de oficio del signo solicitado 123.COM:

2006/CSD-INDECOPI, en la cual se afirm que:

(42) MERCURIALI, Carlos. Ob. Cit., p. 81.


(43) Al igual que en la Resolucin N 2020-2006/TPI-INDECOPI en la denegatoria de oficio del signo WWW.CASINOS-PERU.COM.

129

La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

el eventual registro de un nombre de dominio o la

ya que este trmino es el que corresponde

existencia de una pgina web con un nombre de

a la entidad que tiene asignado el nombre

dominio determinado no genera ningn derecho

de dominio; es decir, es el que identifica a la

marcario sobre el signo, puesto que el Per

entidad. Por ello, siguiendo la informacin de

adopta el sistema constitutivo para el nacimiento

las compaas y de sus productos y servicios,

del derecho de marca, sistema segn el cual es el

aqullas son generalmente localizadas en

registro de una marca el nico modo por el cual

Internet, tecleando el nombre del dominio que

se adquiere el derecho de marca.

contiene el nombre o marca de la compaa

Finalmente, es de destacar la Resolucin N 695-2014/

en el caso de las empresas o actividades

TPI-INDECOPI, del caso de accin de infraccin contra

comerciales). En consecuencia, la capacidad

el uso del nombre de dominio WWW.PISO14.COM.

de poder usar un nombre de dominio que

PE, en el cual se seala categricamente que:

contiene el nombre de la compaa seguido

() las letras antecedidas de un punto


constituyen el nivel genrico (lnternational Top

de .com es importante para su capacidad de


xito en el comercio electrnico.

Level Domains), siendo los ms conocidos los

Un tema importante tambin es el de determinar en qu

siguientes: .com, para actividades comerciales

clase debe registrarse un nombre de dominio como

y personales; .edu, para educacin; .gov,


para organismos de la administracin, .mil, para
instituciones y departamentos militares, .org,

130

seguido del nivel correspondiente (.com

marca para efectivamente proteger un portal web.


Si bien las marcas con denominaciones que imitan

para organizaciones no lucrativas, .int para

nombres de dominio muchas veces son registradas de

organizaciones internacionales. A ellos se han

manera defensiva(44), es claro que la clase de servicios 35

sumado arpa para propsitos de infraestructura

de la Clasificacin Internacional de Niza(45) es la idnea

de Internet, biz para negocios, coop para

al pertenecer el suministro de informacin comercial

organizaciones sin nimo de lucro, info para


informacin, musseum para museos, name
para particulares y pro para profesionales. Este
nivel sirve para definir el campo de la actividad

a travs de sitios web a los servicios contenidos


en dicha clase. Por ende, es importante que todos
aquellos titulares de marcas de producto y servicio que

que presta su titular, por ello son nombres de

se promocionen a travs de portales web deban tener

dominio genricos. En consecuencia este nivel

registrada la marca en esta clase para evitar problemas

no es el que cumple la funcin distintiva.

con la comercializacin de sus productos por Internet.

En cambio, el segundo nivel de los nombres

De esta forma, igualmente, las partculas WWW y los

de dominio - esto es, el segundo trmino de

TLD no sern protegibles en esta clase de servicio pues

la izquierda - s cumple la funcin distintiva,

son de uso comn en la misma.

(44) Como ha sealado Otamendi, las marcas defensivas consisten en () el registro de marcas que no han de ser utilizadas,
pero que constituirn una defensa de la que s lo fue. OTAMENDI, Jorge Derecho de Marcas. 8 Edicin. Buenos
Aires, Abeledo-Perrot, 2012, p. 286. En el caso de Per, Bolivia, Colombia y Ecuador, las marcas defensivas son fciles de
cuestionar con acciones de cancelacin por falta de uso, como seala el artculo 165 y siguientes de la D486; sin embargo,
es prctica frecuente realizada en los registros marcarios de estos pases, incluido el nuestro.
(45) Como seala Arana, existen en el mundo Acuerdos Multilaterales en materia de Propiedad Industrial administrados por la
Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual. Entre los suscritos por el Per est el Tratado denominado Arreglo de
Niza sobre la clasificacin internacional de productos y servicios para el registro de Marcas. ARANA, Mara del Carmen
Marco jurdico de la Propiedad Industrial en el Per. En: Revista Anuario Andino de Derechos Intelectuales. Lima,
Palestra, 2014, pp. 61-137.

Revista Foro Jurdico, N 15, 2016, pp. 113 - pp. 157 / ISSN2414-1720

Javier Andr Murillo Chvez


Sobre lo segundo, es decir, la posibilidad de que

Y, an ms, si a travs de las medidas fijadas en el

el INDECOPI sancione y ordene cambios en los

artculo 241 de la D486(46) se podra o no ordenar el

nombres de dominio a raz de su conflicto con

cese de uso y la prohibicin de uso de un nombre

marcas registradas en el Per o por competencia

de dominio. Parece que el Tribunal de INDECOPI ha

desleal, tambin tenemos destacables Resoluciones

asumido que s es competente, como ha quedado

del INDECOPI que nos permiten ver la evolucin de


criterio. Como seala la D486 en su artculo 238:
El titular de un derecho protegido en virtud de esta
Decisin podr entablar accin ante la autoridad

establecido por el Tribunal de INDECOPI en la


Resolucin N 448-2003/TPI-INDECOPI, en el caso
de infraccin contra el uso del nombre de dominio
WWW.CATDELPERU.COM:

nacional competente contra cualquier persona que

() la utilizacin del nombre de dominio en

infrinja su derecho. Tambin podr actuar contra

una pgina web proporciona informacin

quien ejecute actos que manifiesten la inminencia


de una infraccin; en este caso, la cuestin era si
el uso de un nombre de dominio entraba dentro de

acerca del origen empresarial de los productos


o servicios que se ofrecen y publicitan en ella,
permitiendo la identificacin e individualizacin
de la persona que opera dicha pgina web, la

infraccin al derecho sealado en el inciso d) del

Sala considera que es posible la existencia de

artculo 155 de la D486, que seala que:

un riesgo de confusin dentro de los alcances

El registro de una marca confiere a su titular

de lo previsto el artculo 155 inciso d) de la


Decisin 486 de la Comunidad Andina.

el derecho de impedir a cualquier tercero


realizar, sin su consentimiento, los siguientes

De la misma manera, en el caso citado se hace

actos: () usar en el comercio un signo

referencia a los requisitos y excepcin para que se

idntico o similar a la marca respecto de

configure esta infraccin:

cualesquiera productos o servicios, cuando


tal uso pudiese causar confusin o un riesgo
de asociacin con el titular del registro.
Tratndose del uso de un signo idntico para
productos o servicios idnticos se presumir
que existe riesgo de confusin; ().

() para que la utilizacin de un nombre de


dominio constituya una infraccin al derecho de
marca, es preciso que en el mercado virtual se
den condiciones similares a las que determinan
el posible riesgo de confusin entre dos signos
que operan en el mercado real:

(46) Decisin 486 de la Comunidad Andina D486



Artculo 241

El demandante o denunciante podr solicitar a la autoridad nacional competente que se ordenen, entre otras, una o ms
de las siguientes medidas:

a) el cese de los actos que constituyen la infraccin;

b) la indemnizacin de daos y perjuicios;

c) el retiro de los circuitos comerciales de los productos resultantes de la infraccin, incluyendo los envases, embalajes,
etiquetas, material impreso o de publicidad u otros materiales, as como los materiales y medios que sirvieran
predominantemente para cometer la infraccin;

d) la prohibicin de la importacin o de la exportacin de los productos, materiales o medios referidos en el literal anterior;

e) la adjudicacin en propiedad de los productos, materiales o medios referidos en el literal c), en cuyo caso el valor de los
bienes se imputar al importe de la indemnizacin de daos y perjuicios;

f) la adopcin de las medidas necesarias para evitar la continuacin o la repeticin de la infraccin, incluyendo la destruccin
de los productos, materiales o medios referidos en el literal c) o el cierre temporal o definitivo del establecimiento del
demandado o denunciado; o,

g) la publicacin de la sentencia condenatoria y su notificacin a las personas interesadas, a costa del infractor.

131

La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

Que exista identidad o similitud entre el

INDECOPI, caso de infraccin contra el uso del nombre

- Que exista identidad o similitud entre los

de dominio WWW.ISL.EDU.PE, se establece:

servicios o productos para los que la marca


est registrada y aqullos en relacin con los
cuales se produce la utilizacin del nombre de
dominio.
Asimismo, la configuracin del riesgo de
confusin y, por ende la existencia de una
infraccin a los derechos de propiedad industrial
del titular de un signo distintivo se producir en
la medida que en la pgina web no se advierta
en forma precisa y con toda claridad que quien
opera dicha pgina es una persona totalmente
distinta del titular de la marca y que no guarda
relacin alguna con l.

En este sentido, posteriormente observamos que


en aplicacin del artculo 241 de la D486 se ha
ordenado en una serie de casos el cese y prohibicin

132

De igual forma, en la Resolucin N 23-2011/TPI-

nombre de dominio y la marca registrada.

de uso de nombres de dominio cuando un titular

() resulta pertinente tener en cuenta que el


emplazado es titular de la marca ISL INSTITUTO
SUPERIOR TECNOLGICO LIBERTADOR y
logotipo (Certificado N 50502), es decir, de
una marca que incluye en su conformacin
precisamente la palabra ISL.
Teniendo en cuenta lo expuesto, corresponde
prohibir al emplazado el uso de la denominacin
ISL, en forma independiente, para distinguir
servicios de educacin de la clase 41 de la
Nomenclatura Oficial, por cualquier medio
(incluido Internet, en la medida que a travs de
este ltimo medio dichos servicios se encuentren
dirigidos al pblico residente en el Per y/o
tengan efectos en el Per). Se precisa que esta
prohibicin de uso comprende el uso de la
denominacin ISL como nombre de dominio.

acciona en base a marcas registradas. Por ejemplo,

Para finalizar, en la Resolucin N 695-2014/TPI-

en la Resolucin N 0309-2012/TPI-INDECOPI, caso

INDECOPI ya citada se seala:

de infraccin contra el uso del nombre de dominio

El uso del signo PISO 14 y del nombre de

WWW.LADRILLOSRHINO.COM, se seala:

dominio www.piso14.com.pe, por parte del

() la Sala determina que existe razn para


considerar que la referida pgina web puede
inducir al usuario de Internet a creer que los
productos ofrecidos en el referido sitio web

emplazado ha determinado que ste incurra


en la infraccin a los derechos de Propiedad
Industrial de la accionante, derivados de su
marca registrada bajo Certificado N 63162.

provienen del mismo origen empresarial que

Por lo expuesto, corresponde prohibir al

los productos comercializados por Cermicos

emplazado el uso de la denominacin PISO 14 en

Lambayeque S.A.C. o que existe vinculacin

relacin con servicios de entretenimiento (clase

entre ambas empresas, lo cual no corresponde

43), debiendo precisarse que esta prohibicin de

a la realidad - incluso, como se ha sealado

uso comprende el uso del nombre de dominio

anteriormente, hasta la fecha el emplazado

www.piso14.com.pe.

utiliza el nombre de dominio cuestionado.


En consecuencia, se concluye que el uso
del nombre de dominio www.ladrillosrhino.
com por parte del emplazado infringe los
derechos de exclusiva que tiene Cermicos

De esta manera, podemos concluir que, en el Per, la


accin de infraccin contra el uso de un nombre de
dominio ante el INDECOPI es una gran arma contra
usos indebidos por parte de terceros, as como una

Lambayeque S.A.C. sobre la marca RINOX y

alternativa muy buena al sistema de resolucin de

logotipo.

conflictos de la ICANN.

Revista Foro Jurdico, N 15, 2016, pp. 113 - pp. 157 / ISSN2414-1720

Javier Andr Murillo Chvez


3. #tumarca es tendencia: Se deben
proteger los hashtags, keywords y
metatags como signos distintivos?
Como seala Ordez, las marcas se han convertido
en un campo de batalla en Internet tanto en su uso
por los prestadores de servicios intermediarios como

metatags

(palabras

de

referencia)

keywords (palabras clave) constituyen una


violacin de estos derechos de propiedad
industrial. () ser lcito en virtud del
principio de especialidad de las marcas el
empleo de marcas o nombres comerciales
ajenos sin notoriedad o renombre como
metatags o keywords de pginas web
que no guarden relacin alguna con

por las empresas competidoras(47). En este caso,

los productos o servicios o actividades

partamos de un punto sencillo. Los keywords y

distinguidas ni creen riesgo de confusin

metatags son palabras escritas en texto sin formato

alguno. En el extremo contrario, ()

que, simplemente, son colocadas en la web. De esta

debe considerarse ilcito el uso de signos

manera, podremos estar ante un uso de marcas


ilegal tomando en consideracin la concordancia del
inciso a) del artculo 155(48) (o inciso d), ya citado) y

distintivos notorios o renombrados ajenos


cuando la exclusiva finalidad de este uso
sea la de atraer clientes para una actividad
del todo ajena (aprovechndose de lo

el antes citado artculo 238 de la D486 configurando

que los Tribunales norteamericanos han

infraccin a la Propiedad Industrial. Sin embargo,

denominado: initial interest confusion: la

tambin, y ms frecuentemente, estaremos ante

curiosidad inicial de quien, buscando una

supuestos de competencia desleal. Es ms, como


seala Torre de Silva:

cosa, se encuentra con otra diferente)(49).

En efecto, cabra aplicar sancin por actos de

No todos los casos en los que se usan

competencia desleal en la modalidad de confusin,

marcas o nombres comerciales registrados

enunciados en el artculo 9 de la LRCD(50), y por

con

aprovechamiento indebido de la reputacin ajena,

pleno

carcter

distintivo

como

(47) ORDOEZ, David La Proteccin Judicial de los Derechos en Internet en la Jurisprudencia Europea. Madrid, REUS,
2014, p. 101.
(48) Decisin 486 de la Comunidad Andina D486

Artculo 155

El registro de una marca confiere a su titular el derecho de impedir a cualquier tercero realizar, sin su consentimiento, los
siguientes actos:

a) aplicar o colocar la marca o un signo distintivo idntico o semejante sobre productos para los cuales se ha registrado la
marca; sobre productos vinculados a los servicios para los cuales sta se ha registrado; o sobre los envases, envolturas,
embalajes o acondicionamientos de tales productos;
()

d) usar en el comercio un signo idntico o similar a la marca respecto de cualesquiera productos o servicios, cuando tal
uso pudiese causar confusin o un riesgo de asociacin con el titular del registro. Tratndose del uso de un signo idntico
para productos o servicios idnticos se presumir que existe riesgo de confusin; ().
(49) TORRE DE SILVA Y LPEZ DE LETONA, Javier. Ob. Cit., pp. 39-40.
(50) Decreto Legislativo N 1044 LRCD

Artculo 9

1. Consisten en la realizacin de actos que tengan como efecto, real o potencial, inducir a error a otros agentes en el
mercado respecto del origen empresarial de la actividad, el establecimiento, las prestaciones o los productos propios, de
manera tal que se considere que estos poseen un origen empresarial distinto al que realmente les corresponde.

2. Los actos de confusin pueden materializarse mediante la utilizacin indebida de bienes protegidos por las normas de
propiedad intelectual.

133

La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

enunciados en el artculo 10 de la LRCD(51). Como

en atencin a que la demandada haba sido en 1981 una

ha sealado Vibes:

de las conejitas de la conocida revista(53). A pesar de


esto, hubo otro caso Playboy Enterprises Inc. contra

() si un navegante de Internet pretende localizar

Calvin Designer Label en el cual se usaban tambin

a un sitio de venta online de zapatillas en la web,

playboy y playmate como metatags, as como parte

y tipea en un buscador Nike, pero es enviado

del nombre de dominio WWW.PLAYBOYXXX.COM

al sitio web de Adidas, y finalmente se decide

y WWW.PLAYMATELIVE.COM, los cuales fueron

por la marca de las tres tiras, entonces podr

cancelados y se prohibi el uso de los metatags antes

plantearse que se produce un acto de intencin

sealados, como menciona Mercuriali(54).

inicial de confusin. En otro extremo, tenemos


a las acciones confusionistas en las cuales el

Todo lo sealado puede ser aplicado analgicamente

usuario de Internet cree errneamente que el sitio

a los keywords utilizados en un blog comercial o una

web que est visitando pertenece a una empresa,

pgina web que permite su uso. Adicionalmente, cabe

cuando en realidad el verdadero responsable de

sealar que tambin se puede hacer uso de estos

ese sitio web es un tercero totalmente ajeno a la

elementos web para cometer actos de competencia

empresa que est en la mente del navegante(52).

desleal en la modalidad de denigracin(55). Esto sera

134

De esta forma, tenemos el caso norteamericano Playboy

en el caso de un portal web que tenga pornografa

Enterprises Inc. contra Terriwells, caso en el cual pese a

o fotografas de violencia al cual se llegue a travs de

ser resuelto contrariamente a la empresa de las conejitas

metatags o keywords de marcas registradas como por

se observ el uso de metatags en una pgina ajena

ejemplo DISNEY o DISNEY PRINCESS: cuando uno

al titular de las marcas playboy y playmate, como

usa la palabra Disney en el buscador y llega a campaas

seala Vibes: el tribunal que decidi el caso entendi

como la que hizo Saint Hoax (seudnimo) o dibujos fan

que no haba utilizacin abusiva o ilegtima de la marca,

art como el creado por Davidgazo (seudnimo):

(*)

(**)

(*) Fuente: Imagen de Saint Hoax (seudnimo). Editorial Las princesas Disney tambin sufren malos tratos: los dibujos de Saint
Hoax [en lnea]. En: The Huffington Post Portal Institucional (WEB). 14 de julio de 2014. Madrid. Consulta: 16 de julio de 2015.
< http://www.huffingtonpost.es/2014/07/11/princesas-disney-malos-tratos_n_5577108.html >.
(**) Fuente: Davidgazo (seudnimo) You know you want me... [en lnea]. En: DeviantArt Portal Institucional (WEB). 2009. Consulta:
16 de julio de 2015. < http://www.deviantart.com/art/You-know-you-want-me-134905195 >.

(51) Decreto Legislativo N 1044 LRCD



Artculo 10

1. Consisten en la realizacin de actos que, no configurando actos de confusin, tienen como efecto, real o potencial,
el aprovechamiento indebido de la imagen, el crdito, la fama, el prestigio o la reputacin empresarial o profesional que
corresponde a otro agente econmico, incluidos los actos capaces de generar un riesgo de asociacin con un tercero.

2. Los actos de explotacin indebida de la reputacin ajena pueden materializarse mediante la utilizacin de bienes
protegidos por las normas de propiedad intelectual.

Revista Foro Jurdico, N 15, 2016, pp. 113 - pp. 157 / ISSN2414-1720

Javier Andr Murillo Chvez


En ambos casos, al margen de que se configure una

Un servicio remunerado de referenciacin ()

parodia o no en temas de derechos de autor(56), los

que permita a los operadores econmicos

metatags nos estn conduciendo a pginas que pueden

seleccionar una o varias palabras clave para

afectar la imagen y el prestigio o la reputacin empresarial


de los titulares de la marca DISNEY, al ser vinculadas
con estas imgenes, lo cual empeorara an ms si se
tratara de competidores en el mercado. De esta forma,
como podemos ver, se pueden generar tambin actos

que, en el caso de que coincidiesen con las


introducidas en el motor de bsqueda, se
mostrase un enlace promocional a su sitio,
los denominados enlaces patrocinados, que
aparecan bien en la parte superior, al lado o
encima de los resultados naturales(59).

de competencia desleal o, incluso, de infraccin de uso


de marcas pues muchas veces los personajes estn

En este caso, el Tribunal de Justicia de la Unin

registrados como marcas figurativas. En esos casos, de

Europea deja en claro que el uso de una marca

marcas que intentan ser parodiadas, es decir, ante un

por tercero tiene como lmite el menoscabo de las

uso sin registro, se tiene la accin de infraccin ya sea

funciones de la marca ajena, tales como la funcin

por marca comn o por marca notoria(57).

indicadora del origen empresarial y la de acumulacin

Un caso europeo de uso de keywords es el


presentado en el caso Google France en la
Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unin
Europea del 23 de marzo de 2010, asunto C-236/08,

de goodwill. Finalmente, cabe mencionar la Sentencia


del Tribunal de Justicia de la Unin Europea en el caso
Best de 11 de julio de 2013, asunto C-657/11, en la
cual se establece que:

el cual se dio por la interposicin de la demanda

La utilizacin de indicadores de hipertexto

de varios titulares de marcas reconocidas contra

formados por palabras clave (keywords

Google por los resultados que arrojaba su motor


de bsqueda (servicio de referenciacin en Internet)
y que, a juicio de tales empresas, vulneraba sus
derechos. Los clientes de Google comercializaban

metatags), que leen los motores de bsqueda


cuando exploran Internet con el fin de
proceder a la referenciacin de los numerosos
sitios que en l se encuentra, constitua un
modo de publicidad que poda tener efectos

imitaciones de productos del titular de la marca .

beneficiosos cuando el usuario de Internet

En este caso, se defini claramente lo que hacan

pudiese percibir estos enlaces como una

los Adwords (keywords patrocinados por Google)

alternativa a los productos de las empresas

consistentes en:

competidoras(60).

(52) VIBES, Federico. Ob. Cit., p. 129.


(53) Ibdem.
(54) MERCURIALI, Carlos. Ob. Cit., pp. 71-93.
(55) Decreto Legislativo N 1044 LRCD

Artculo 11

1. Consisten en la realizacin de actos que tengan como efecto, real o potencial, directamente o por implicacin, menoscabar
la imagen, el crdito, la fama, el prestigio o la reputacin empresarial o profesional de otro u otros agentes econmicos.
(56) Para mayor informacin sobre el tema, revisar el artculo 49 de la LDA y consultar: SOLRZANO, Ral y MARCIANI,
Betzab. La libertad de expresin y la parodia en el derecho a la propiedad intelectual. En: Revista Derecho PUCP. N 57,
Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 2004, pp. 263-285.
(57) MURILLO Chvez, Javier Andr - De Dumb Starbucks y Otros Demonios La Parodia Justifica El Uso de Marca Ajena?.
En: Revista Actualidad Jurdica. N 247. Lima, Gaceta Jurdica, 2014, p. 89.
(58) ORDOEZ, David. Ob. Cit., p. 104.
(59) dem, p. 105.
(60) dem, p. 126.

135

La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

Finalmente, sobre los hashtags se debe analizar su

que, sin duda, hay un hecho de creacin y de

proteccin o desproteccin, ya sea como marcas o

reconocimiento histrico por el que lo cre, una

por el rgimen de proteccin de derechos de autor.

propiedad per se, puede ser cuestionable. Ahora

Por parte de los derechos de autor, creemos que se


debe descartar su proteccin debido a la sencillez
de su composicin; la nica manera de proteger

bien si luego se puede registrar como marca,


habra una propiedad sobre esa combinacin de
caracteres. Pero de lo que seras dueo sera de
la marca, no del hashtag(61).

denominaciones seguidas de la partcula # sera si se


tratara del supuesto previsto en el inciso j) del artculo 5

Como seala Iriarte en este punto, creemos que s es

de la LDA que establece que estn comprendidas entre

posible registrar hashtags como marcas. Sin embargo,

las obras protegidas las siguientes: () Los lemas y

como vimos en el caso de los nombres de dominio,

frases en la medida que tengan una forma de expresin

la partcula # no es reivindicable para derechos de

literaria o artstica, con caractersticas de originalidad.

exclusividad y, finalmente, llegamos a la conclusin de

Sin embargo, frases como #CharlieHebdo, #DiadelPer

este autor que seala que de lo que seras dueo sera

u otras no tienen originalidad suficiente. Cosa distinta


sucede en el tema de marcas.
En palabras de Iriarte, existira un derecho de autor
sobre los hashtags, con lo cual discrepamos; sin
embargo, la posibilidad de existencia de derechos de

136

marca s es viable, pero ser deseable?:

de la marca, mas no del hashtag. As, nada impide


que el titular de una marca la use como hashtag en las
diferentes Redes Sociales como Twitter, Facebook,
Instagram u otras que permitan su uso.
Ahora bien, creemos que los hashtags as como veremos
en el caso de los memes nacen para ser libres de uso.
Como seala Flores, la naturaleza de los hashtags, es

Sin duda, hay un creador de un hashtag, el primero

que sean utilizados por tantas personas como sea posible,

que lo utiliz. No estara en cuestionamiento el

para que a su vez, en una estructura piramidal o de red,

creador. Hay que determinar si dicho creador


es un autor o si el creador pudiera registrar el
hashtag como marca para su uso nico (la
pregunta es: para qu haras eso en Twitter

el mensaje o el tema incluido en dicho tweet, lo puedan


leer ms y ms personas(62). Debido a esto, las Redes
Sociales cuentan entre sus trminos y condiciones(63) con

si precisamente lo que se busca es divulgar/

la aceptacin de licencias mundiales exclusivas por parte

difundir el hashtag para que tenga ms tuits?).

del usuario para ceder cualesquiera derechos de autor se

Dueo del hashtag por ser su creador? Creo

generen a travs de sus botones de sharing.

(61) Editor Internet es libre, registrar un hashtag es un intento de censura. Entrevista a Erick Iriarte [en lnea]. En:
Clasesdeperiodismo.com Portal Institucional (WEB). 16 de diciembre de 2011. Consulta: 16 de julio de 2015.

< http://www.clasesdeperiodismo.com/2011/12/16/internet-es-libre-registrar-un-hashtag-es-un-intento-de-censura/ >
(62) FLORES, Armando #HASHTAGS [en lnea]. En: Clarke, Modet & C Mxico Noticias (WEB). Mxico D.F., 19 de enero
de 2015. Consulta: 16 de julio de 2015.

<http://www.clarkemodet.com.mx/novedades/noticias/2015/01/Hashtags/fileBinary/HASHTAGS%20por%20Armando%20
Flores%20CMM.pdf >
(63) Por citar un par de ejemplos:

En Facebook: la Declaracin de derechos y responsabilidades, establece en su punto 2.1 lo siguiente: En el caso de contenido
protegido por derechos de propiedad intelectual, como fotos y videos (contenido de PI), nos concedes especficamente el
siguiente permiso, de acuerdo con la configuracin de la privacidad y de las aplicaciones: nos concedes una licencia no exclusiva,
transferible, con derechos de sublicencia, libre de regalas y aplicable en todo el mundo para utilizar cualquier contenido de PI que
publiques en Facebook o en conexin con Facebook (licencia de PI). Esta licencia de PI finaliza cuando eliminas tu contenido de
PI o tu cuenta, salvo si el contenido se comparti con terceros y estos no lo eliminaron.

Revista Foro Jurdico, N 15, 2016, pp. 113 - pp. 157 / ISSN2414-1720

Javier Andr Murillo Chvez


Parece que este ha sido el sentir de la Oficina de Marcas

ejemplo que los usuarios lo estn usando

y Patentes en Estados Unidos, conforme relata Michels:

indiscriminadamente a diario sin autorizacin),


ser complicado lograr hacer valer esos

La Oficina de Patentes y Marcas de los

derechos ante un tribunal y lograr una decisin

Estados

que en trminos econmicos le resulte

Unidos

de

Amrica

(USPTO)

rechaz la solicitud sobre la base del carcter

beneficiosa a la empresa titular de la marca.

meramente descriptivo de los servicios que


ofreca el solicitante porque de manera

Por otra parte, algunas marcas ven estas

inmediata transmite a los consumidores que

inscripciones como otra estrategia publicitaria

la naturaleza interactiva de estos servicios

para que los consumidores o usuarios

implica la utilizacin de etiquetas, ya que ese

sepan que alguien es titular de una marca

trmino es ampliamente utilizado por otros

determinada, esto puede llegar a generar

actores del sector(64).

una popularidad especial por lo que podra


ser una buena estrategia(65).

Por su parte, INDECOPI ya otorg los siguientes signos,


al contrario de la Oficina norteamericana: #innovape

Sin embargo, debemos sealar que existen dos tipos

IPAE (Certificado N 5443), #olharurbano (Certificado

de hashtags de acuerdo a su finalidad temporal,

N 201052), #urbano natura (Certificado N 213137),

los cuales podran tener repercusiones distintas

#16NOCHES (Certificado N 10393) y #futbolnonstop


(Certificado N 87251). De igual manera, es una
constante en aumento observar signos solicitados con
la partcula inicial # en nuestro sistema marcario.
Creemos, como Rodrguez, que:
Dada la popular utilizacin que tienen estos

jurdicamente: primero, i) hashtags temporales que se


caracterizan por ser efmeros por naturaleza, es decir,
contextualizados; tales como aquellos que hacen
referencia a un evento temporal como una campaa o
una noticia: #niunamenos, #todossomoscharliehebdo,
#perutercerpuestocampeon2015;

y,

segundo,

ii)

hashtags institucionales que son aquellos que pueden

signos, es importante tomar en cuenta que

ser usados sin limitacin de tiempo porque representan

a pesar de que se presentaran mltiples

a una empresa, lugar o persona, tales como #Nike,

infracciones a la marca registrada (por

#Toyota, #Cusco, #JenniferLopez, etc.

FACEBOOK Declaracin de derechos y responsabilidades [en lnea]. En: Facebook Portal de informacin (WEB).
ltima revisin de contrato: 30 de enero de 2015. Consulta: 10 de julio de 2015.

< https://www.facebook.com/legal/terms >

En Twitter: En las Condiciones de servicio Twitter, se seala en el punto 5 lo siguiente:

Usted es el titular de los derechos que le amparan sobre cualquier Contenido que enve, reproduzca o exponga en los
Servicios o a travs de estos. Mediante el envo, la reproduccin o la exposicin de Contenido en los Servicios o a travs
de estos, usted concede a Twitter una licencia mundial, no-exclusiva y gratuita (as como el derecho de sub-licenciar) sobre
el uso, la copia, la reproduccin, el procesamiento, la adaptacin, modificacin, publicacin, transmisin, exposicin y
distribucin de tal Contenido a travs de cualquier medio o mtodo de distribucin presente o futuro.

Nota: Esta licencia permite que demos acceso a todo el mundo a sus Tweets en los Servicios de Twitter y que el resto de
los usuarios puedan hacer lo mismo.

TWITTER Condiciones de servicio de Twitter [en lnea]. En: Twitter Portal de informacin (WEB). Fecha de entrada en
vigor: 18 de mayo de 2015. Consulta: 10 de julio de 2015.

< https://twitter.com/tos?lang=es >.
(64) MICHELS, Randy. Loc. Cit.
(65) RODRIGUEZ, Ricardo El registro de hashtags # como marcas. En: RODRIGUEZ, Ricardo P. Industrial e Intelectual:
Qu sabemos? (blog WEB). Madrid, 05 de abril de 2015. Consulta: 16 de julio de 2015.

< http://ricardo-rodriguezv.tumblr.com/post/115570097914/el-registro-de-hashtags-como-marcas >.

137

La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

Sobre los primeros, queda claro todo lo comentado

podra generar una infraccin de uso de marca o

sobre la libertad de permanecer sin derechos

un acto de competencia desleal en la modalidad de

de exclusiva, con ciertas salvedades como el

denigracin; o si, por otro lado, se hace referencia

uso para actos de competencia desleal, como

a un competidor sobre algn aspecto comparativo

veremos ms adelante; sobre los segundos, nos

a travs de un hashtag estaramos en el terreno

parece que sera innecesario el registro adicional

de un acto de comparacin o equiparacin que

si se tiene derechos de exclusiva sobre la marca

podra ser indebido, tal como seala el artculo 12

sin el trmino # porque se podra accionar por

de la LRCD(66), similar a lo sucedido en el caso de

infraccin a los derechos de propiedad industrial

la posibilidad de doblar el iPhone de Apple; en

o, incluso, por competencia desleal. En el primer

este caso, tanto LG como Microsoft, se burlaron

caso, imaginemos que una empresa cuelga una

mediante el hashtag #bendgate, que incluso era un

imagen agraviante, como vimos en el caso de los

hashtag temporal y no uno institucional, pero que

metatags y keywords, junto a un hashtag que hace

haca referencia a Apple debido al acontecimiento

referencia a un origen empresarial determinado: se

temporal de la presentacin del nuevo iPhone:

138

Fuente: Editorial Samsung, LG, HTC y Microsoft se burlaron de Apple por #bendgate [en lnea]. En: Diario El Comercio Pgina
Smartphones & Tablets (WEB). 25 de septiembre de 2014. Lima. Consulta: 16 de julio de 2015.
< http://elcomercio.pe/paginas/smartphones-tablets/bendgate-apple-samsung-lg-htc-y-microsoft-burlas-twitter-noticia-1759507 >.

En este sentido, la posibilidad de usar los hashtags de

y debido a no tiene funcionalidad la proteccin de los

manera desleal en el mercado est presente siempre; sin

hashtags temporales debido a la corta duracin que

embargo, sobre si vale la pena registrarlos como marcas,

tienen, as como su carcter no distintivo ya que son

creemos que no, debido a que basta con tener marcas

meras conjunciones de palabras que no hacen referencia

registradas sin el prefijo # para hacer valer derechos

a un origen empresarial determinado, sino ms bien

de exclusiva, en el caso de los hashtags institucionales,

nicamente a un evento o noticia contextualizada.

(66) Decreto Legislativo N 1044 LRCD



Artculo 12

1. Los actos de comparacin consisten en la presentacin de las ventajas de la oferta propia frente a la oferta competidora;
mientras que los actos de equiparacin consisten en presentar nicamente una adhesin de la oferta propia sobre los
atributos de la oferta ajena. Para verificar la existencia de un acto de comparacin o de equiparacin se requiere percibir
una alusin inequvoca, directa o indirecta, sobre la oferta de otro agente econmico, incluso mediante la utilizacin de
signos distintivos ajenos. ()

Revista Foro Jurdico, N 15, 2016, pp. 113 - pp. 157 / ISSN2414-1720

Javier Andr Murillo Chvez


4. Bscame y agrgame como @
tunombre: la proteccin de los nicknames
y su diferencia con los seudnimos en el
registro marcario

esfera especfica de accin de la persona o


para lograr, a travs de l, notoriedad y fama.
Precisamente, la reputacin que la persona
adquiere por el uso continuado del seudnimo
lo hace digno de proteccin jurdica.

De lo sealado por el Tribunal, podemos extraer dos


Primero, como hemos indicado, es importante sealar

caractersticas infaltables para la proteccin jurdica

que no se debe confundir al nickname con el seudnimo.

del seudnimo:

Como seala Varsi, un seudnimo es un


vocablo que designa legalmente a una
persona en una determinada rea
de sus actividades, sustituyendo
a su nombre real o verdadero
(nombre

anagrfico).

Es

un simple sucedneo del


nombre
y

adoptado

espontneamente

su creador

libre
por

. En igual

(67)

sentido,

Espinoza

seala

que mientras que el nombre


individualiza a la persona frente a

Primero, el seudnimo requiere

() Los divertidos
necesariamente estar ligado a
memes tampoco se libran
una actividad, ya sea esta
de la perspectiva jurdica. () [S]
artstica, literaria, teatral o
e puede analizar a los memes desde
cinematogrfica; y
la Propiedad Intelectual e Industrial
Segundo, que la persona
y, adicionalmente, desde el derecho
que usa el seudnimo tenga
civil personalsimo a la imagen, pues
una gran reputacin que
conforme vimos, los memes no solo
merezca ser protegida por el
estn compuestos por dibujos, sino
ordenamiento jurdico.
tambin por fotografas, retratos
y caricaturas. ()
Estas
dos
caractersticas

toda colectividad, el seudnimo, en

cambio, cumple la misma funcin: pero


frente a un crculo ms reducido, sea cultural,

coinciden
seala

Varsi:

con

dos

primero,

de
que

las

que

adquiere

artstico, entre otros(68). Esta es precisamente, la

importancia y notoriedad por el uso; as, el uso y

diferencia entre el seudnimo y el nickname.

constante realizacin determina que el seudnimo

La Sala de Propiedad Intelectual del INDECOPI, en la


Resolucin N 881-2014/TPI-INDECOPI, ha sealado que:

adquiera trascendencia en el medio en el cual se


usa. Conforme la persona crece, el seudnimo
de la misma acrece, se dimensiona con ella.

Mientras que el nombre, obtenido en la

Es la caracterstica esencial, el uso marca su

forma prevista por el Cdigo Civil, identifica

trascendencia, fama e importancia(69); y, segundo,

a la persona de modo general, en todos los

da realce en el ejercicio de una actividad especial;

actos de su vida, el seudnimo, en cambio,


es un medio de individualizacin que se
utiliza para una determinada actividad de la
persona, ya sea sta artstica, literaria, teatral,

es decir, es elegido para cierta actividad dado


que el nombre, por diversas cuestiones, no puede
utilizarse, siendo reservado, casos en los cuales el

cinematogrfica. El seudnimo se adopta

seudnimo pasa a ocupar su lugar en materia de

para ocultar el propio nombre dentro de una

identificacin(70), pudiendo ser usado en contextos

(67) VARSI, Enrique Tratado de Derecho de las Personas. Lima, Universidad de Lima - Gaceta Jurdica, 2014, p. 705.
(68) ESPINOZA, Juan Derecho de las Personas. 5 Edicin. Lima, Rodhas, 2008, p. 545.
(69) VARSI, Enrique. Ob. Cit., p. 709.
(70) Ibdem.

139

La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

de actividades teatrales, deportivas, artsticas,

En realidad, cualquier persona puede registrar

literarias, cinematogrficas u otras.

un nickname; sin embargo, siendo realistas, si

En el caso de los nicknames, no es necesario ninguno


de los dos requisitos; en efecto, bastara que un
nickname o alias quede registrado en algn chat de
Internet, que los hacen variar, o la inscripcin en la red
social Twitter para su existencia, siendo el criterio de
seleccin el simple cotejo textual con nicknames antes
registrados o utilizados. De esta manera, podemos llegar
a la conclusin de que solamente algunos nicknames
configuran un seudnimo propiamente dicho.

pensbamos

que

la

persecucin

jurdica

por

infraccin de marcas en el caso de hashtags era casi


imposible e intil debido al uso tan frecuente y a las
concesivas licencias que piden las Redes Sociales al
inscribirse, la persecucin de infracciones en el caso
de nicknames es algo inimaginable por el pequeo
mbito en el que se usan y porque las propias Redes
Sociales ejercen control sobre los nicknames de
acuerdo a sus trminos y condiciones, normalmente
habilitando opciones para que los titulares de

Ahora bien, debemos tener en consideracin que

seudnimos puedan quejarse si ven vulnerado sus

esta diferencia slo servir en caso que se busque

derechos.

fundamentar una oposicin a una solicitud de registro


de marca que pueda afectar un seudnimo, conforme

5. EPIC

seala el inciso e) del artculo 136 de la D486:

proteger

No podrn registrarse como marcas aquellos

140

signos cuyo uso en el comercio afectara


indebidamente un derecho de tercero, en
particular cuando consistan en un signo

FACEPALM:
los

se

deben

deben

memes

permanecer libres respecto a la


Propiedad Intelectual e Industrial?

que afecte la identidad o prestigio de

Los divertidos

personas naturales, en especial, tratndose

la

del seudnimo de una persona distinta

previamente, Arias y Ocampo

del solicitante o identificada por el sector

a los memes desde la Propiedad Intelectual e

pertinente del pblico como una persona

Industrial y, adicionalmente, desde el derecho civil

distinta del solicitante, salvo que se acredite el


consentimiento de esa persona o, si hubiese
fallecido, el de quienes fueran declarados sus
herederos.

perspectiva

memes
jurdica.

tampoco

se

Como

han

(71)

libran

de

intentado

, se puede analizar

personalsimo a la imagen(72), pues conforme vimos,


los memes no solo estn compuestos por dibujos,
sino tambin por fotografas, retratos y caricaturas.

(71) ARIAS, Piero y OCAMPO, lvaro Uy si, uy si un post sobre memes y propiedad intelectual (parte I y II) [en lnea]. En:
PERU CONSUME Portal Institucional (WEB). Lima, Octubre y Noviembre 2014. Consulta: 09 de julio de 2015.

< http://www.peruconsume.com/2014/10/uy-si-uy-si-un-post-sobre-memes-y.html >

< http://www.peruconsume.com/2014/11/uy-si-uy-si-un-post-sobre-memes-y.html >
(72) Cdigo Civil Peruano de 1984

Artculo 15

La imagen y la voz de una persona no pueden ser aprovechadas sin autorizacin expresa de ella o, si ha muerto, sin el
asentimiento de su cnyuge, descendientes, ascendientes o hermanos, excluyentemente y en este orden.

Dicho asentimiento no es necesario cuando la utilizacin de la imagen y la voz se justifique por la notoriedad de la persona, por
el cargo que desempee, por hechos de importancia o inters pblico o por motivos de ndole cientfica, didctica o cultural y
siempre que se relacione con hechos o ceremonias de inters general que se celebren en pblico. No rigen estas excepciones
cuando la utilizacin de la imagen o la voz atente contra el honor, el decoro o la reputacin de la persona a quien corresponden.

Revista Foro Jurdico, N 15, 2016, pp. 113 - pp. 157 / ISSN2414-1720

Javier Andr Murillo Chvez


Empecemos sealando una paradoja. En los hechos, los

Esto es bsico y admitido en los derechos

memes han sido creados para difundirse y distribuirse

patrimoniales: si un autor o titular no quiere hacer uso

libremente por Internet; como hemos visto antes, existen

de los mismos, simplemente no presenta acciones

pginas que permiten la creacin libre de nuevos memes

de infraccin cuando otras personas dan uso de

de primera generacin o de segunda generacin, que

sus obras, o cuelgan las obras en Internet a travs

usan imgenes prediseadas y que permiten la subida

de Redes Sociales que tienen licencias mundiales

de imgenes o fotografas propias. En la norma, toda

no exclusivas cuando se cuelga contenido(75), tal

imagen creada por un usuario de Internet tiene derechos

como vimos en el caso de los hashtags. De esta

morales y patrimoniales de autor en virtud del artculo 18

manera, existen rangos de permisibilidad en el uso

de la LDA(73), lo que le da exclusividad y potestad para


frenar usos y difusin de la misma, incluso en Internet(74).

de los derechos de autor que van desde el uso


del copyleft que implica sin derechos de autor,

Creemos que este rgido artculo 18 de la LDA es

pasando por las licencias creative commons que

nicamente la base para todo tipo de obras protegidas

permiten la flexibilizacin de los derechos de autor

por derechos de autor, lo que incluye libros, pelculas,

mediante licencias que permiten proteger solo

fotografas, canciones, etctera. Sin embargo, luego,

algunos derechos reservados y el clsico copyright

los autores y/o titulares deben tener un espacio para

que implica todos los derechos reservados en

poder disponer de sus propios derechos de autor.

aplicacin rgida de la LDA.

141

Fuente: Elaboracin propia.


Lo criticable, que el tema de los memes tambin nos

52 de la LDA, o la publicacin de la obra en caso de

permite estudiar, es la duracin tan larga de estos

audiovisuales, obras colectivas y software, segn el

derechos patrimoniales, que en nuestro pas es de 70

artculo 54 de la LDA. El principal punto es que las obras

aos despus de la muerte del autor, segn el artculo

como el software y algunas obras en Internet, como

(73) Decreto Legislativo N 822 LDA



Artculo 18

El autor de una obra tiene por el slo hecho de la creacin la titularidad originaria de un derecho exclusivo y oponible a
terceros, que comprende, a su vez, los derechos de orden moral y patrimonial determinados en la presente ley.
(74) Decreto Legislativo N 822 LDA

Artculo 31

El derecho patrimonial comprende, especialmente, el derecho exclusivo de realizar, autorizar o prohibir:

a) La reproduccin de la obra por cualquier forma o procedimiento.

b) La comunicacin al pblico de la obra por cualquier medio.

c) La distribucin al pblico de la obra.

d) La traduccin, adaptacin, arreglo u otra transformacin de la obra.

e) La importacin al territorio nacional de copias de la obra hechas sin autorizacin del titular del derecho por cualquier
medio incluyendo mediante transmisin.

f) Cualquier otra forma de utilizacin de la obra que no est contemplada en la ley como excepcin al derecho patrimonial,
siendo la lista que antecede meramente enunciativa y no taxativa.
(75) Cfr. nota al pie N 63.

La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

los memes, tienen una duracin efmera debido a su

propia o personas que publican los memes a travs de

constante mutacin y renovacin, o su momentaneidad.

perfiles de Redes Sociales sin identificarse plenamente.

Lessig relata que antes de 1976, el sistema de


copyright norteamericano era mucho ms corto que
el actual (entre 14 y 20 aos) y tena que ser renovado
si el autor o titular lo decida; en ese sentido, las

crditos o el autor desaparece en la maraa de Internet


cuando se difunde o simplemente se coloca la fuente sin
autor reconocido.

obras gozaban de un periodo inicial de exclusividad

Aparte de este tema, una cuestin bsica es: Los

que poda ser abandonado si el autor o titular de los

memes tienen originalidad para ser protegidos por el

derechos patrimoniales de autor deseaba que su

Derecho de Autor? Ms que por su simplicidad(79), por el

obra forme parte del dominio pblico

. Esta regla

hecho de que muchas composiciones estn realizadas

nos parece ms funcional con el software y obras en

con imgenes previamente creadas y difundidas en

internet, como los memes, que el largusimo plazo de

Internet. Si nos referimos a la categorizacin de memes

duracin establecido a nivel internacional y en la LDA,

que hicimos lneas antes, encontramos diversos tipos,

a la luz de fenmenos como los memes, que estn

pero solamente tendrn originalidad originaria, aquellos

hechos para su constante cambio y actualizacin,

creados especialmente para ser difundidos por primera

(76)

por su naturaleza simbitica con la realidad, al ser


temporales o, incluso, momentneos.

vez (muy raros casos). Sin embargo, en la gran mayora


de casos nos encontraremos con:

Igualmente, con los memes, los derechos patrimoniales

142

De esta forma, los memes se difunden en Internet sin

jams se ejercen, salvo contados casos como el que

prediseadas,

Ocampo y Prieto relatan(77), en los cuales la prueba sobre


el origen del meme es casi imposible, ms an si existen
pginas web que permiten crear casi automticamente
estas imgenes. Sin embargo, existe un problema ms

Memes grficos y mixtos que tomen imgenes

Memes con fotografa, y

Memes con caricatura de personaje real.

grave con los derechos morales, ya que el artculo 21 de la

Siendo que, en estos casos, siempre sern obras

LDA seala que son irrenunciables e inalienables ; aqu

derivadas de imgenes previamente diseadas, una

s existe un dilema, ya que, salvo contadas excepciones,

fotografa previa o una caricatura anterior. Para graficar

casi todos los memes no tienen un autor definido. Se trata

esto, tenemos los siguientes memes y su fuente

de autores annimos que permanecen as por voluntad

originaria separada:

(78)

(76) LESSIG, Lawrence Cultura Libre [en lnea]. Traduccin al espaol por Antonio Crdoba. En: Creative Commons
Paraguay Portal Institucional (WEB). 2004. Consulta: 09 de julio de 2015, p 156.

< http://www.creativecommons.org.py/wp-content/uploads/2014/10/Cultura_libre_Lessig.pdf >.
(77) ARIAS, Piero y OCAMPO, lvaro Uy si, uy si un post sobre memes y propiedad intelectual (parte I) [en lnea].
En: PERU CONSUME Portal Institucional (WEB). Lima, Octubre de 2014. Consulta: 09 de julio de 2015.

< http://www.peruconsume.com/2014/10/uy-si-uy-si-un-post-sobre-memes-y.html >.
(78) Decreto Legislativo N 822 LDA

Artculo 21
Los derechos morales reconocidos por la presente ley, son perpetuos, inalienables, inembargables, irrenunciables e imprescriptibles.
A la muerte del autor, los derechos morales sern ejercidos por sus herederos, mientras la obra est en dominio
privado, salvo disposicin legal en contrario.
(79) Como hemos expresado en un trabajo anterior, la simplicidad de la obra no afecta la originalidad de la misma.

MURILLO, Javier El Rompecabezas Incompleto: la omisin normativa y jurisprudencial sobre la proteccin por el Derecho
de Autor de personajes y Objetos de la Obra. En: Revista de Derecho PUCP. N 74. Lima, PUCP, 2015, pp. 189-220.

Revista Foro Jurdico, N 15, 2016, pp. 113 - pp. 157 / ISSN2414-1720

Javier Andr Murillo Chvez

Obra original

Obra derivada

Imgenes
prediseadas

(80)

(81)

(82)

(83)

(84)

(85)

Fotografas

Caricatura
de personaje real

143

En el primer caso, tenemos un grfico creado

generacin; en el segundo caso, tenemos una fotografa

previamente, denominado challenge accepted de la

del personaje Boromir que interpreta Sean Bean en

primera generacin de memes

(obra original), que

la pelcula El Seor de los Anillos: La Comunidad del

ha sido usado para crear un nuevo meme de segunda

Anillo(87) (obra original), que se convierte en un meme

(86)

(80) Fuente: NN Challenge Accepted [en lnea]. Memegenerator.es (WEB). Consulta: 09 de julio de 2015.
<http://www.memegenerator.es/meme/challenge-accepted>.
(81) Fuente: NN Challenge Accepted Estudia dos das antes del examen final, acepto [en lnea]. Memegenerator.es

(WEB). Consulta: 09 de julio de 2015.
<http://www.memegenerator.es/meme/17689435>.
(82) Fuente: NN Boromir [en lnea]. Memegenerator.es (WEB). Consulta: 09 de julio de 2015.

< http://www.memegenerator.es/meme/boromir >.
(83) 83 Fuente: NN Boromir Uno no simplemente deja de comer pizza [en lnea]. Memegenerator.es (WEB). Consulta: 09 de
julio de 2015. < http://www.memegenerator.es/meme/17689515 >.
(84) Fuente: NN Cartoon Jackie Chan [en lnea]. Memegenerator.net (WEB). Consulta: 09 de julio de 2015.
<http://memegenerator.net/Cartoon-Jackie-Chan/caption>.
(85) Fuente: NN Cartoon Jackie Chan Derogaron la norma, no puede ser [en lnea]. Memegenerator.net (WEB).

Consulta: 09 de julio de 2015. < http://memegenerator.net/instance2/668989 >.
(86) Fuente: Cheezburger, Inc. Challenge Accepted [en lnea]. Enciclopedia Know your meme (WEB). 2011.

Consulta: 09 de julio de 2015.< http://knowyourmeme.com/memes/challenge-accepted >.
(87) JACKSON, Peter The Lord of The Rings: The Fellowship of the Ring [videograbacin]. Londres, New Line Cinema,
Wingnut Films y The Saul Zaentz Company, 2001.

La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

de segunda generacin; y, finalmente, en el tercer caso,

de proteccin frente a reproducciones de la

tenemos una caricatura hecha de Jackie Chan (obra

imagen que no afecten la esfera personal de

original), a la cual se le agrega texto para formar un

su titular, no lesionen su buen nombre ni den

meme de segunda generacin.

a conocer su vida ntima, salvaguardndolo


de un mbito propio y reservado, frente a la

Haciendo un parntesis sobre la originalidad de los

accin y conocimiento de los dems. Por ello,

memes, debemos mencionar que en los ejemplos

su titular tiene la facultad para evitar su difusin

citados, los dos ltimos memes, tambin colindan con


el derecho a la imagen, definido por Espinoza como
situacin jurdica en la que se tutela la semblanza fsica
del sujeto, protegindola a efectos que su reproduccin

de su aspecto fsico, ya que es el elemento


configurador de todo individuo, en cuanto a
su identificacin, que proyecta al exterior para
su reconocimiento como persona. Ms an,
cuando hablamos de derecho a la propia imagen

sea exacta sin que se extraiga de su contexto y sin

y a la proteccin que se le debe dar de acuerdo

que sufra alteraciones(88). Es cierto e interesante lo

con sus caractersticas, es entendida como un

sealado por Encabo:

rasgo fundamental de la personalidad humana,


pues constituye una expresin directa de su

El derecho de imagen se ha desarrollado

individualidad e identidad ligada estrechamente

sobre todo a partir de las consecuencias de la

a la dignidad de toda persona humana, sin

reproduccin fotogrfica de la imagen de una

ningn tipo de distincin (fundamentos 9 y 10).

persona en los medios de comunicacin social,

144

y no digamos el importante impacto en los

Sobre esta materia, que excede el estudio del

actuales desarrollos de las redes sociales como

presente artculo, basta sealar que existen dos

Facebook que conocemos hoy en da. En este

aspectos fundamentales del derecho a la imagen,

sentido, la imagen de una persona puede ser


el elemento bsico de la comunicacin social

como seala Gmez:

y constituir un doble valor jurdico: espiritual o

Si reparamos en el contenido propio del

personal y patrimonial y econmico

derecho fundamental que comprende, en

(89)

Debemos recordar que las personas que aparecen

sentido positivo, la facultad de disponer sobre la


propia imagen y en sentido negativo, el derecho

en los memes son personas reales(90) que pueden

a impedir cualquier captacin, reproduccin o

sentir vulnerada su imagen en caso observen alguna

publicacin de la imagen ajena si no existen

publicacin ofensiva con su rostro o cuerpo. Sobre este

causas que lo justifiquen, se corresponde con

tema, conforme ha sealado el Tribunal Constitucional,

las dos vertientes del derecho. La facultad

en su STC 1970-2008-PA/TC:

de disposicin parece propia del derecho


patrimonial mientras que el carcter negativo,

El derecho a la imagen tambin es un derecho

impeditivo del uso inconsentido de la imagen

autnomo que dispone de un mbito especfico

por terceros, correspondera con el contenido

(88) ESPINOZA, Juan. Ob. Cit., p. 393.


(89) ENCABO, Miguel Derechos de la personalidad. Madrid, Marcial Pons, 2012, p. 125.
(90) Como se puede observar, las personas tras los memes tienen identidad propia; por ejemplo, Silvia Bottini es el rostro del
meme First World Problems, Laina Walker est detrs de Novia Celosa, Blake Boston detrs de Scumbag Steve,
incluso Sammy Griner es el rostro del bebe en Success Kid.

Editor CanYouActually 13 Regular People Behind The Most Famous Internet Memes On The Planet [en lnea]. En:
CanYouActually Portal Institucional (WEB). 30 de mayo de 2015. Consulta: 09 de julio de 2015.

< http://canyouactually.com/13-regular-people-behind-the-most-famous-internet-memes-on-the-planet/ >

Revista Foro Jurdico, N 15, 2016, pp. 113 - pp. 157 / ISSN2414-1720

Javier Andr Murillo Chvez


propio del derecho fundamental en su vertiente

Sobre las caricaturas, se puede hacer analoga de

personal(91).

lo hasta aqu sealado. Sin embargo, como seala

Debemos tener en cuenta que la difusin de fotos


de terceros en Internet es un acto bastante riesgoso.
Como seala Escribano, () no es lo mismo colgar
fotos nuestras en las redes sociales, que publicar fotos
en las que salen terceras personas sin obtener su
consentimiento(92); as, la respuesta de los terceros
puede darse de tres formas distintas: primero, obtener
un beneficio producto de la exposicin del meme con
la imagen; segundo, que no le importe la difusin de la
imagen; o, tercero, que se genere un dao moral o un
perjuicio por la difusin del meme con la imagen.
De esta forma, en el tercer caso, la va idnea para ejercer
la facultad de impedir la captacin, reproduccin o

Marciani a raz del atentado terrorista contra Charlie


Hebdo, La caricatura es un caso complejo que
probablemente constituye el mejor ejemplo del alto nivel
de tolerancia que exige una sociedad democrtica(95).
Este tema es complicado porque se utiliza la semblanza
de un ser humano como objeto de burla o humor,
abanderndose en el valor constitucional de la Libertad
de Expresin que en ciertos ordenamientos jurdicos es
inquebrantable; pero que en nuestro pas tiene lmites y
se debe ponderar con otros valores tales como el honor
y la buena reputacin(96).
La caricatura es una expresin grfica distorsionada o
retocada de una persona. Como seala Gmez:

publicacin de la imagen es la del proceso constitucional

En principio, para que podamos hablar

de amparo, legitimado en el inciso 2 del artculo 200 de

de caricatura se requiere que la persona

y el inciso 8 del artculo 37 del Cdigo

caricaturizada sea reconocible y que su

Procesal Constitucional; persiguiendo, segn el artculo

imagen est deformada de alguna manera.

, proteger los

Sin embargo, ms que deformacin al da

derechos constitucionales, reponiendo las cosas al

de hoy habra que hablar de manipulacin

estado anterior a la violacin o amenaza de violacin

dado que la jurisprudencia ha incluido en el

de un derecho constitucional.

concepto de caricatura los fotomontajes y las

la Constitucin

(93)

1 del Cdigo Procesal Constitucional

(94)

(91) GOMEZ, Esperanza La propia imagen como categora constitucional. Pamplona, Thomas Reuters Aranzadi, 2014, pp. 34-35.
(92) ESCRIBANO, Patricia Algunas Cuestiones sobre la Problemtica Jurdica del Derecho a la Intimidad, al Honor y a la
Propia Imagen en Internet y en las Redes Sociales. En: AA.VV. Los Derechos a la Intimidad y a la Privacidad en el Siglo
XXI. Madrid, Dykinson, 2014, p. 82.
(93) Constitucin Poltica del Per de 1993

Artculo 200

Son garantas constitucionales:
()
2. La Accin de Amparo, que procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera
o amenaza los dems derechos reconocidos por la Constitucin, con excepcin de los sealados en el inciso siguiente.

No procede contra normas legales ni contra Resoluciones Judiciales emanadas de procedimiento regular ().
(94) Cdigo Procesal Constitucional

Artculo 37

El amparo procede en defensa de los siguientes derechos:
()

8) Del honor, intimidad, voz, imagen y rectificacin de informaciones inexactas o agraviantes ().
(95) MARCIANI BURGOS, Betzab Caricaturas blasfemas: el caso Charlie Hebdo y los posibles lmites a la tolerancia liberal
[en lnea]. En: Asociacin Civil Ius Et Veritas - IUS360 (WEB). Lima, 28 de enero de 2015. Consulta: 09 de julio de 2015.
<http://www.ius360.com/columnas/caricaturas-blasfemas-el-caso-charlie-hebdo-y-los-posibles-limites-la-tolerancialiberal/>.
(96) MARCIANI BURGOS, Betzab. El derecho a la libertad de expresin y la tesis de los derechos preferentes. Palestra, Lima, 2004.

145

La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

composiciones fotogrficas. Unos y otros no

Bajo esta definicin destacan la importancia

tienen por qu presentar la imagen deformada,

del carcter humorstico de la parodia y su

basta con que la presenten manipulada

propsito crtico respecto del sujeto u objeto

(97)

parodiado que aparecen como plenamente

Ahora bien, INDECOPI ha incluido dentro de la figura

identificables (fundamento 17).

de parodia a las caricaturas crticas en la Resolucin


N 3251-2010/SC1-INDECOPI, Caso Andina de Radio

Normalmente, concordando con el razonamiento

Difusin S.A.C. contra Compaa Latinoamericana de

expuesto en el caso citado ante el INDECOPI, estas

Radiodifusin S.A., en la que se seala lo siguiente:

imgenes son utilizadas como medio de la Libertad

() desde una concepcin amplia acorde con la


libertad de expresin, la parodia ha sido definida
como la imitacin, caricatura o reelaboracin
humorstica de los rasgos o caractersticas

de Expresin para dar a conocer una opinin concreta


sobre algn tema concreto (social, poltico, religioso,
etctera) de manera burlesca, satrica, humorstica
y/o cmica. Un ejemplo peruano que no lleg a los

de una persona, creacin o situacin, cuyo

Tribunales es el reclamo del entonces presidente del

propsito es criticar a dicha persona, creacin

Poder Judicial, Enrique Mendoza a Carlos Tovar, ms

o situacin, o incluso a la sociedad y al ser

conocido como Carln, por la difusin de la siguiente

humano, ridiculizndolos o burlndose de ellos.

caricatura:

146

Fuente: CARLIN Carlincatura del 19-04-2013 [en lnea]. En: La Repblica Portal Institucional (WEB). Lima, 19 de abril de
2013. Consulta: 10 de julio de 2015.
< http://archivo.larepublica.pe/carlincaturas/carlincatura-del-19-04-2013-2013-04-19 >.

En palabras de Mendoza, se le haba ofendido por

de presidente del Poder Judicial(98). El caso no lleg a

ponerle la estrella del partido aprista el cual tiene

ser presentado ante el Poder Judicial, ni ante INDECOPI;

bastantes detractores en el Per estando en el cargo

el tema con la caricatura y la parodia es que se trata de

(97) GOMEZ, Esperanza. Ob. Cit., pp. 93-94.


(98) RIVADENEYRA, Alfonso Carln aclara al presidente del Poder Judicial que la caricatura es una ficcin [en lnea]. En: La
Repblica Portal Institucional (WEB). Lima, 21 de abril de 2013. Consulta: 10 de julio de 2015.

< http://archivo.larepublica.pe/21-04-2013/carlin-aclara-al-presidente-del-pj-que-la-caricatura-es-una-ficcion >

Revista Foro Jurdico, N 15, 2016, pp. 113 - pp. 157 / ISSN2414-1720

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un lmite a ciertos derechos constitucionales en pro de

en el Per fijado por la Resolucin N 286-1998-TPI-

la libertad de expresin. Sin embargo, existen tambin

INDECOPI,

lmites a este ltimo valor constitucional mencionado.

Obligatoria del Caso AGROTRADE S.R.LTDA. contra

Como seala Encabo, la caricatura es uno de esos


ejemplos en los que los usos sociales cumplen una
funcin social admitida como conducta permisiva;
salvo que constituya una ofensa para el sujeto que la
pueda sufrir

. De igual forma, Gmez indica que:

(99)

en

el

Precedente

de

Observancia

INFUTECSA E.I.R.L.(101), tendremos que concluir que


s, puesto que el autor sea quien sea ha impreso su
personalidad en la combinacin de frase y elemento
grfico (diseo, fotografa o caricatura), mas no en
cada elemento(102); y siendo estrictos, si ha usado una
obra originaria como en casi todos los casos para

Si bien queda claro que el uso de las caricaturas

hacer un meme nuevo, debera concluirse que estamos

de personajes pblicos de acuerdo al uso

ante una obra derivada, que debe haberse realizado

social, puede constituir un ejercicio legtimo

con autorizacin por parte del autor y/o el titular de la

de la libertad de expresin, no siempre es

obra originaria, lo cual es prcticamente imposible con

as, de manera que el uso de la caricatura de

los memes por la rapidez de elaboracin y difusin de

un personaje pblico no excluye de manera

estos fenmenos en Internet, as como su naturaleza

automtica la lesin del derecho a la propia


imagen. Habr que analizar caso por caso

fenomenolgicamente annima.

si la caricatura responde al ejercicio legtimo

De esta forma, podemos sealar que la realidad de los

de las libertades comunicativas y si as es, si

memes ha sobrepasado la proteccin del rgimen por

se excepciona la aplicacin del derecho a la

Derecho de Autor debido a su naturaleza efmera, la

propia imagen del caricaturizado(100).

rapidez con la cual circulan los mismos, la facilidad con

Entonces, es aplicable tambin el razonamiento

la que se crean y la prdida de identificacin total del

expresado sobre que es el amparo constitucional la

autor de los mismos. Igualmente, si nos preguntamos

va idnea en caso que una persona vea afectado su


derecho a la imagen a travs de una caricatura.

sobre la finalidad del rgimen de proteccin por Derecho


de Autor y sus funciones: directamente, incentivar la
creacin a travs de remuneracin e, indirectamente,

Volviendo a los derechos de autor, quizs olvidamos

aumentar el acervo cultural, veremos que respecto a

una cuestin algo obvia: Existe verdadera originalidad

los memes estas funciones no se cumplen ni funcionan

tras una imagen con una frase creativa que le da tono

ya que nadie paga a los usuarios por crear memes ni

humorstico? Si nos ceimos al criterio de originalidad

son obras fcilmente recopilables y trascedentes en

(99) ENCABO, Miguel. Ob. Cit., p. 133.


(100) GOMEZ, Esperanza. Ob. Cit., p. 96.
(101) El Precedente seala: Debe entenderse por originalidad de la obra la expresin (o forma representativa) creativa e
individualizada de la obra, por mnimas que sean esa creacin y esa individualidad. La obra debe expresar lo propio del
autor, llevar la impronta de su personalidad. De lo establecido en el Precedente, concluimos que el INDECOPI asume
la teora subjetiva de la originalidad. Para ms informacin: MARAV Contreras, Alfredo Breves apuntes sobre el
problema de definir la originalidad en el Derecho de Autor [en linea]. En: Departamento Acadmico de Derecho PUCP
Portal Institucional (WEB). Cuaderno de Trabajo N 16. Consulta: 09 de julio de 2015. Lima, 2010.

< http://departamento.pucp.edu.pe/derecho/wp-content/uploads/2014/05/ct16_breves_apuntes.pdf >
(102) El elemento grfico tiene un autor y/o titular que cuenta con derechos patrimoniales previamente, salvo que lo haya
diseado l mismo; y las frases slo suelen tener originalidad en contados casos, pero la LDA lo admite en el inciso j)
del artculo 5 cuando seala que pueden ser obra: Los lemas y frases en la medida que tengan una forma de expresin
literaria o artstica, con caractersticas de originalidad.

147

La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

el tiempo como lo son un libro o un leo. Pasar lo

registro de la siguiente marca para distinguir prendas

mismo con el rgimen de proteccin de Propiedad

de vestir de la clase 25:

Industrial? Creemos que no, porque en ese caso, el


titular podra lucrar con un signo distintivo.
Tranquilamente, un meme podra ser utilizado como
logotipo(103); al respecto, como hemos sealado en
un trabajo anterior, si bien el logotipo es primero una
obra artstica, este tambin puede consistir en una
marca grfica o una marca mixta(104). Entonces, la
potencialidad de los memes como signos distintivos
es bastante amplia; sin embargo, nos cruzamos con el
inciso f) del artculo 136 de la D486 que estipula que:
No podrn registrarse como marcas aquellos signos
cuyo uso en el comercio afectara indebidamente un
derecho de tercero, en particular cuando: consistan
en un signo que infrinja el derecho de propiedad
industrial o el derecho de autor de un tercero, salvo
que medie el consentimiento de ste. En este punto,

148

debemos diferenciar dos cosas de lo sealado sobre


el Derecho de Autor y los memes: una cosa es que
no podamos identificar a los autores y que stos no
ejerzan los derechos de autor, pero otra muy distinta
es que los derechos de autor existan o no.

Fuente: Resolucin N 8550-2013/DSD-INDECOPI.

En esta Resolucin, con buen criterio, se seal:


() mediante Informe N 038-2013/DDA de fecha

En efecto, como los memes son creaciones originales,

22 de mayo de 2013, la Direccin de Derechos

revestidas de derechos de autor por el artculo 18 de la

de Autor seal que los dibujos compuestos

LDA, estn protegidos y se necesita el consentimiento

por varios rostros de personas dibujados de

del autor y/o titular para ser registrados como marca.

manera irregular, expresando diferentes estados

En INDECOPI, se observ una denegatoria de oficio del

de nimo son utilizados en las redes sociales

registro de una marca precisamente por este tema en el

para difundir un estado de nimo e incluso

Expediente N 505825-2012. Se trata de la Resolucin

un lenguaje entre los internautas, siendo que

N 8550-2013/DSD-INDECOPI, en la que se solicit el

los mismos son conocidos como memes. En

(103) Decisin 486 de la Comunidad Andina D486



Artculo 134

A efectos de este rgimen constituir marca cualquier signo que sea apto para distinguir productos o servicios en el
mercado. Podrn registrarse como marcas los signos susceptibles de representacin grfica. La naturaleza del producto
o servicio al cual se ha de aplicar una marca en ningn caso ser obstculo para su registro.

Podrn constituir marcas, entre otros, los siguientes signos:
()

b) las imgenes, figuras, smbolos, grficos, logotipos, monogramas, retratos, etiquetas, emblemas y escudos ().
(104) MURILLO Chvez, Javier Andr - De Dumb Starbucks. Ob. Cit., p. 85.

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ese sentido, las imgenes que se aprecian

Frente a esta incertidumbre jurdica, slo basta

en el signo solicitado cuenta con el rasgo de

tomar una postura terica. Si bien los memes tienen

originalidad suficiente para ser protegida por la

derechos de autor en virtud del artculo 18, creemos

legislacin sobre Derecho de Autor.

que se trata de obras con autor annimo u obra

En estos trminos, (), se requiri al solicitante

annima(105), lo cual permite el derecho moral de

la presentacin de la autorizacin de derechos

paternidad segn el artculo 24 de la LDA. Sin

de autor correspondiente.

embargo, aqu tenemos tambin un problema ya que

Cabe sealar que el referido mandato no fue

el artculo 12 seala que:

absuelto dentro del plazo otorgado, por lo que


al no mediar consentimiento por parte de los
correspondientes autores para el registro de los
dibujos como parte del signo solicitado a registro,
se determina que el signo solicitado se encuentra
incurso en la prohibicin de registro contenida en
el artculo 136 inciso f) de la Decisin 486.

Pues era obvio que no iban a presentar la autorizacin


porque no se conoce en particular al creador de
los memes sobre los que se solicit registro como
marca. Sin embargo, INDECOPI no ha resuelto
uniformemente estos casos, ya que, en el Expediente
N 509308-2012, mediante Resolucin N 2134-2013/

Cuando la obra se divulgue en forma annima


o bajo seudnimo, el ejercicio de los derechos
corresponder a la persona natural o jurdica
que la divulgue con el consentimiento del autor,
mientras ste no revele su identidad y justifique
su calidad de tal, caso en que quedarn a salvo
los derechos ya adquiridos por terceros.

Es decir, la LDA no permite que las obras queden


en el vaco de titularidad o encargo, pero aun as,
nadie podr ejercer los derechos si el autor no es
conocido o si el autor encarga que nadie los ejerza
desde el anonimato.

DSD-INDECOPI, se registr el siguiente signo como

Por esta razn, INDECOPI debera denegar los registros

marca para distinguir prendas de vestir, calzado y

de marca de estos logotipos. Los memes son un

artculos de sombrerera de la clase 25:

fenmeno de la realidad tendiente a pertenecer al dominio


pblico desde su gnesis, evadiendo el artculo 18 de
la LDA. As, queramos o no admitirlo, los memes tienen
un autor y derechos de autor en su gnesis, pero esto
genera que se impida el registro de estas obras como
signos distintivos. Si se llegara a conceder derechos de
exclusiva sobre los memes por ser signos distintivos, se
habilitara la opcin vana y absurda de que un tercero
(que no es el autor y/o el titular) interponga acciones
de infraccin infinitas lo cual es un sinsentido, pero es
posible contra usuarios en Internet, generando incluso

Fuente: Resolucin N 2134-2013/DSD-INDECOPI.

gold digging actions en base al cobro de remuneraciones

(105) Decreto Legislativo N 822 LDA



Artculo 2
()
18. Obra annima: Aquella en que no se menciona la identidad del autor por voluntad del mismo. No es obra annima aquella
en que el seudnimo utilizado por el autor no deja duda alguna acerca de su verdadera identidad.

149

La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

devengadas(106) obtenidas de acciones de infraccin

y oponible a terceros, que comprende, a su vez, los

contra personas en Internet que tengan buena

derechos de orden moral y patrimonial determinados

capacidad patrimonial. Por estos motivos, INDECOPI

en la presente ley. De esta forma, cuando un diseador

no debe permitir el registro de memes como marcas,

realiza arte grfico, calificado como obra plstica segn

salvo que un supuesto bastante improbable el autor

el artculo 5 de la LDA(107), automticamente se generan

original lo solicite para registro, ante lo cual los usuarios

derechos morales y patrimoniales de autor a favor de

que gozamos de los memes no podemos hacer nada,

este diseador, quien es reputado como autor.

pero ante lo cual el INDECOPI debe aplicar un criterio


bastante estricto en torno al Principio de Especialidad
de las marcas, haciendo que nicamente se sancionen
infracciones sobre los productos o servicios respecto a
los cuales se obtiene el registro de marca.

6. La proteccin visual del appeal


de una pgina web: protegiendo los
diseos personalizados web y los
templates a travs del Derecho de Autor
150

y la represin de la competencia desleal

Como seala Ros:


La proteccin de cada uno de los elementos
que componen un sitio web, incluso el look
and feel, son objeto de tutela por va del
Derecho de Autor, de manera independiente,
y por tanto todos los contenidos, el software,
las interfaces, las obras literarias, artsticas, las
fotografas, las imgenes fijas o en movimiento,
la msica, la ambientacin, etc., que formen
parte integral del sitio web, estarn protegidas
e incluso podrn ser objeto de registro(108).

Adicionalmente, cabe sealar que si el diseo ha sido


encargado a un diseador o una agencia creativa,

Como adelantamos en el caso de los memes, el autor,

en virtud del artculo 16 de la LDA, la empresa que

por el simple hecho de disear elementos grficos de

encarg el diseo se hace con la titularidad de los

un diseo personalizado web, poseer derechos de

derechos patrimoniales, as no lo haya pactado

autor; la LDA seala rgidamente, en su artculo 18,

expresamente(109). La mayora de contratos de

que el autor de una obra tiene por el slo hecho de la

obra o contratos de locacin de servicios a favor

creacin la titularidad originaria de un derecho exclusivo

de empresas de marketing o imagen empresarial

(106) Decreto Legislativo N 822 LDA



Artculo 193

De ser el caso, sin perjuicio de la aplicacin de la multa, la autoridad impondr al infractor, el pago de las remuneraciones
devengadas a favor del titular del respectivo derecho o de la sociedad que lo represente.
(107) Es fcil llegar a esta conclusin ya que, segn la definicin de obra del inciso 17 del artculo 2 de la LDA, no importa el tipo
de forma en que se reproduzca la obra; dando lo mismo que sea una obra plstica, definida como aquella cuya finalidad
apela al sentido esttico de la persona que la contempla, como las pinturas, los bocetos, dibujos, grabados y litografas
en el inciso 28 del artculo 2 de la LDA, creada manual o virtualmente. De esta manera, el artculo 5 reconoce como obra
protegida a este tipo de obras.

Decreto Legislativo N 822 LDA

Artculo 5

Estn comprendidas entre las obras protegidas las siguientes:
()

f) Las obras de artes plsticas, sean o no aplicadas, incluidos los bocetos, dibujos, pinturas, esculturas, grabados y
litografas.
(108) RIOS, Wilson. Ob. Cit., p. 331.

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incluyen expresamente la cesin de derechos de autor

por ejemplo: las fotografas, definidas en la Resolucin

a determinadas empresas; sin embargo, la LDA prev

N 378-2002/TPI-INDECOPI como una imagen fija

que, ante la no mencin expresa de dicho pacto, es

producida sobre una superficie sensible a la luz o a otra

justo que la empresa que contrata los servicios de los

radiacin, cualquiera que sea la naturaleza tcnica del

creativos tenga los derechos patrimoniales sobre los

procedimiento (qumico, electrnico, etctera) utilizado

diseos, lo que le permite usarlos normalmente para

para realizar la imagen. Estas pueden ser, segn su

lo que fueron encargados.

nivel de originalidad, una obra fotogrfica, como indica el

De esta manera, los trazos y diseos web que conforman


parte del diseo personalizado web pueden ser
protegidos por el rgimen de Derecho de Autor. De igual
manera, tambin el conjunto grfico puede ser protegido

inciso h) del artculo 5 de la LDA, o una simple fotografa


protegida por derechos conexos, como estipula el artculo
144 de la LDA(110). Esto tambin colinda muchas veces
con los derechos a la imagen y, su derivado, la caricatura.

como una obra plstica grfica; y, no hay que perder de

Por ejemplo, observemos este diseo de la pgina web

vista, que tambin podra existir otro tipo de obras como

de la marca PUMA:

151

Fuente: LOPEZ, Luis SITIOS WEB CREATIVOS #01 [en lnea]. En: Creadictos Portal institucional (WEB). 2011. Consulta
09 de julio de 2015.
< http://www.creadictos.com/wp-content/uploads/2011/09/sitios_web_creativos_01.jpg?07ce96 >.

(109) Decreto Legislativo N 822 LDA



Artculo 16

Salvo lo dispuesto para las obras audiovisuales y programas de ordenador, en las obras creadas en cumplimiento de una
relacin laboral o en ejecucin de un contrato por encargo, la titularidad de los derechos que puedan ser transferidos se
regir por lo pactado entre las partes.

A falta de estipulacin contractual expresa, se presume que los derechos patrimoniales sobre la obra han sido cedidos
al patrono o comitente en forma no exclusiva y en la medida necesaria para sus actividades habituales en la poca de la
creacin, lo que implica, igualmente, que el empleador o el comitente, segn corresponda, cuentan con la autorizacin
para divulgar la obra y defender los derechos morales en cuanto sea necesario para la explotacin de la misma.
(110) Decreto Legislativo N 822 LDA

Artculo 144

Quien realice una fotografa u otra fijacin obtenida por un procedimiento anlogo, que no tenga el carcter de obra de
acuerdo a la definicin contenida en esta ley, goza del derecho exclusivo de autorizar su reproduccin, distribucin y
comunicacin pblica, en los mismos trminos reconocidos a los autores fotogrficos.

La duracin de este derecho ser de setenta aos contados a partir del primero de enero del ao siguiente a la realizacin
de la fotografa.

La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

En este sitio web, claramente observamos un diseo

derechos civiles, por ello, su uso debe ser autorizado

personalizado en el segundo fondo que tiene un diseo

por el titular del mismo; esto demuestra que no todo

particular de impresiones en negativo; de igual manera,

elemento creativo en una pgina web pertenece a una

el fondo amarillo ha sido creado para la pgina web,

sola empresa o persona.

dando contraste con los elementos de men y botones

En esta otra pgina web, por ejemplo, observamos el uso

de la pgina. Lo resaltante es que se ha utilizado una

de una fotografa que slo pertenece al autor de la misma,

imagen de Usain Bolt sobre cuya imagen existen

pero fue cedida a la empresa titular de la pgina(111):

152

Fuente: CITELUM Portada Index [en lnea]. En: CITELUM - Portal Institucional (WEB). 2011. Consulta: 09 de julio de 2015.
< http://www.citelum.com/ >.

De esta manera, los derechos de autor sobre la fotografa,

en un diseador nico o en una agencia de diseo

como en el caso de elementos grficos, por el artculo 18

particular que cuelga todo el cdigo e imgenes a

de la LDA pertenecen al fotgrafo; sin embargo, aplicando

pginas web de distribucin gratuita o paga. En este

la misma regla del artculo 16 comentado previamente,

sentido, es posible afirmar que los autores y titulares

las empresas que encargan trabajos creativos siempre se

de estos diseos otorgan una licencia en Internet

hacen con los derechos patrimoniales de autor sobre las

para su distribucin no exclusiva, en uso del derecho

fotografas o trabajo grfico.

patrimonial de distribucin, especificado en el inciso c)

Mencin aparte debemos hacer de los templates. En

del artculo 31 y el artculo 34 de la LDA(112); es decir,

este caso, el tramo de creatividad normalmente recae

que las plantillas creativas pueden ser utilizadas por una

(111) Conforme se puede observar en la pgina http://www.citelum.com/fr/credits. Las fotografas pertenecen a los autores: Y.
Man, JM. Charles, T. Rebours, Alex Bertheau y I. Dekovic; sin embargo, el copyright o derechos patrimoniales de autor han
sido cedidos a la empresa CITELUM.
(112) Ntese que en este caso, se est poniendo a disposicin del pblico toda la obra, lo cual es distinto a la mera comunicacin
al pblico, que no conlleva poner a disposicin la obra; lo cual s se hace cuando se exhibe una muestra de template en
formato de imagen sin proveer el cdigo a insertar en un blog o pgina web.

Revista Foro Jurdico, N 15, 2016, pp. 113 - pp. 157 / ISSN2414-1720

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u otra persona en Internet. Los templates, a diferencia

situacin anloga a la sucedida en la Resolucin N

de los diseos personalizados web, tienen como

2487-2010/SC1-INDECOPI, Caso GlaxoSmithKline Per

finalidad dar esttica gratuita a personas o empresas

S.A. contra Quimioterpico S.A., donde se sancion

que buscan colocar fcilmente su sitio web.

a un agente por imitacin sistemtica del trade dress

Finalmente, cabe hacer una mencin a la proteccin

de una lnea completa de medicamentos, ya que una

de estos elementos a travs de la represin de la

empresa imitaba el empaque y sus caractersticas en

competencia desleal. En este caso, podra ocurrir una

cada lnea diferenciada de productos:

Producto de
GlaxoSmithKline Per S.A.

Producto de
Quimioterpico S.A.

153

Fuente: Elaboracin propia, en base a imgenes de la Resolucin N 2487-2010/SC1-INDECOPI.

En este caso, se aplic el artculo 9 de la LRCD por

en este caso; estos diseos entran dentro del concepto

actos de confusin y se mult a la imitadora. En el caso

de trade dress definido en la Resolucin N 515-2014/

de los diseos personalizados web y los templates,

SDC-INDECOPI(113) como imagen total de un bien

podra sancionarse la imitacin de trade dress como

que es definida a partir de la impresin general de su

(113) Concepto extrado de GLEIBERMAN, Mellisa From fast cars to fast food: overbroad protection of product trade dress
under section 43(a) of the Lanham Act. En: Revista Stanford Law Review, Vol. 45, N 6, Jul. 1993, pp. 2039-2040.

La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

composicin y diseo, incluyendo tamao, forma,

la LRCD sobre las agencias publicitarias(114). Ya que

color, textura e imgenes. En esta misma Resolucin

nuestro legislador nos ha brindado un artculo de

se seala:

responsabilidad administrativa nicamente enfocado


Para

determinar

si

existe

posibilidad

de

confusin, en primer lugar se debe comparar la

duda sobre si su aplicacin a este tipo de supuestos

existencia de similitudes sustanciales entre los

tambin se encuentra contenido en esta disposicin.

servicios o productos puestos en el mercado.


Cuando la estructura, colores e imgenes de un
producto o servicio son particulares y permiten
identificar a un agente en el mercado (trade
dress), la imitacin de dicha apariencia general
puede provocar en los consumidores una errada
impresin sobre la identidad de los productos u
orgenes empresariales.

En efecto, los diseos personalizados web y algunos


templates pueden ser usados para asemejarse a un
competidor, generando actos concurrenciales ilcitos, que
se deben sancionar por actos de confusin, enunciados
en el artculo 9 de la LRCD, o por aprovechamiento

154

en lo que constituye Publicidad Comercial, queda la

indebido de la reputacin ajena, enunciados en el artculo


10 de la LRCD. En casos como este, es posible que el
INDECOPI sancione a algunas empresas por competir

7. Banners, links y frames en la mira de


la represin de competencia desleal
Los banners son afiches virtuales, son creaciones
publicitarias colocadas en portales WEB o pginas
institucionales en Redes Sociales. Como tales, se
encuentran protegidos como obras plsticas, segn
lo contemplado en el artculo 5 de la LDA, siempre y
cuando contengan la originalidad suficiente. De igual
manera, stos incluyen un uso legtimo de la marca del
anunciante y configuran Publicidad Comercial ya que
fomentan la contratacin de bienes y servicios, tal como
seala el inciso d) del artculo 59 de la LRCD, cuando
define a la Publicidad Comercial como:

deslealmente con las otras empresas en el mercado.

Toda forma de comunicacin difundida a travs

Cabe precisar que la mayora de casos de represin de

de cualquier medio o soporte, y objetivamente

la competencia desleal deberan ser casos de copia de

apta

templates entre empresas competidoras, debido a que


el uso de partes o todo el diseo personalizado web
puede ser susceptible de ser denunciado a travs de
una accin por infraccin a los derechos de autor, como
estipula el artculo 173 de la LDA.
Finalmente, se debe hacer mencin especial a

dirigida

promover,

directa

indirectamente, la imagen, marcas, productos


o servicios de una persona, empresa o entidad
en el ejercicio de su actividad comercial,
industrial o profesional, en el marco de una
actividad de concurrencia, promoviendo la
contratacin o la realizacin de transacciones
para satisfacer sus intereses empresariales.

la polmica cuestin sobre si los diseadores o

De esta manera, si bien los banners pueden configurar

agencias creativas entran a ser responsables por los

infracciones por vulneracin a los derechos de autor,

diseos, como indica el inciso 3 del artculo 23 de

hay probabilidad de que estos tengan mayores

(114) Decreto Legislativo N 1044 LRCD



Artculo 23
()

3. Adicionalmente, corresponde responsabilidad administrativa a la agencia de publicidad cuando la comisin de actos
de competencia desleal se genere por un contenido publicitario distinto de las caractersticas propias del bien o servicio
anunciado. Esta responsabilidad es independiente de aqulla que corresponde al anunciante.

Revista Foro Jurdico, N 15, 2016, pp. 113 - pp. 157 / ISSN2414-1720

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complicaciones cuando se les juzgue por actos de

pgina), lo cual puede conllevar a actos de confusin

competencia desleal que se configuran por medio

o infracciones a la propiedad industrial o intelectual

de publicidad, pues el artculo 2 de la LRCD seala

cuando se alteren otros elementos protegidos.

especficamente que: Se incluyen bajo la aplicacin


de esta Ley los actos realizados a travs de publicidad.
De esta forma, lo expuesto a travs de banners puede
configurar diversos actos de competencia desleal, tales
como actos de engao, actos de publicidad comparativa

Despus de un tiempo, los frames han dejado de ser


usados en la actualidad; en este sentido, el clsico
ejemplo del segundo de los supuestos descritos es el
caso norteamericano The Washington Post contra Total

ilcita, publicidad encubierta, publicidad contraria al

News Inc., en el cual se acus al titular de la pgina

principio de legalidad, publicidad contraria al principio

web Total News de obligar a los usuarios a mantenerse

de adecuacin social u otros supuestos de deslealtad.

en su portal para acceder a diversas noticias (entre

Como vimos cuando observamos la descripcin


fenomenolgica de los banners, los pop-ups tambin
pertenecen a esta categora. Un ejemplo de uso de

las que estaban publicaciones del diario Washington


Post), siempre observando publicidad incluida en ese
frame o cuadro.

este tipo de Publicidad Comercial se encuentra en la

Finalmente, debemos hacer una breve mencin al

Resolucin N 478-2011/SC1-INDECOPI, del caso

Linking y Deep linking, ya que lo principal ser la

ASPEC contra Nestl Per S.A., donde se sancion

posibilidad de generarse actos de competencia desleal.

a Nestl por actos de competencia desleal en la

Como seala Vibes:

modalidad de engao con la campaa Gracias Per,


en la cual se analiz un banner que saltaba como
pop-up cuando uno ingresaba a la web de la lnea de
helados Donofrio (www.heladosdonofrio.com) donde

() la utilizacin indiscriminada de links viola no


slo el derecho de propiedad del titular del sitio
web linkeado, sino tambin los derechos de autor
derivados de las obras incluidas en dicho sitio

se poda observar la frase todos los helados a S/. 1,

web. Adems () un link no autorizado puede

siendo que en la realidad no se cumpli con esta oferta.

asociar la imagen de una empresa con otros sitios

Respecto a los frames, Torre de Silva(115) seala que


existen hasta tres tipos de hiptesis contrarias a las

que incluyen contenidos contrarios a la imagen


que busca tener esa empresa en el mercado (p.
ej., sitios pornogrficos, sitios de subastas, etc.).

normas que rigen el mercado: primero, casos de frames

Este tipo de uso ilegtimo puede ser muy nocivo y

sin alteraciones ni adiciones, pero donde las pginas

afectar el trabajo y la inversin en la introduccin

soportan toda la publicidad comercial de otras que se

de una marca en el mercado. Por otro lado, se

encuentran en los cuadros distribuidos en el portal web,

potencian los casos de confusin que atentan

anuncios que quizs estn cometiendo actos desleales;

contra los dueos de marcas registradas.

segundo, frames con alteraciones consistentes en la

Tampoco quedan al margen de estas crticas, los

eliminacin de la publicidad o en la inclusin dentro


de un marco en el que aparezca el signo distintivo
de la pgina de origen; y, finalmente, frames con

supuestos de competencia desleal que pueden


originarse a causa del linking malintencionado,
tendiente a perjudicar a los competidores(116).

otras alteraciones en el contenido de los documentos

De esta manera, observamos la posibilidad de

presentados (incluyendo la eliminacin de partes de la

generarse actos de competencia desleal por

(115) TORRE DE SILVA Y Lpez de Letona, Javier. Ob. Cit.


(116) VIBES, Federico. Ob. Cit., pp. 124-125.

155

La proteccin de los elementos web a travs de la Propiedad Intelectual,


la Propiedad Industrial y la Represin de Competencia Desleal en el Per

denigracin, confusin y actos de aprovechamiento

En este sentido, como vemos, los banners estn

, al evadir publicidad

protegidos por Derecho de Autor en virtud de la

contratada por la cual el titular de determinados

originalidad que se observe en el diseo; de igual

sitios web paga contraprestaciones a cambio

manera, como supuesto de Publicidad Comercial,

de un espacio publicitario; lo cual incluso puede

estn sujetos a todas las previsiones de la LRCD

traer infracciones contractuales que generaran

sobre publicidad. Igualmente, los links y los deep-

obligaciones de resarcimiento a favor de quien

linkins son fenmenos de Internet que pueden

vio perjudicada la publicidad a causa del linking

generar actos de competencia desleal contrarios a la

o del deep-linking, donde debemos aadir el

buena fe empresarial.

indebido del esfuerzo ajeno

(117)

aprovechamiento indebido de la reputacin ajena


por saltar ciertas pginas web. En este punto,
es importante lo sealado por Mercuriali cuando
seala que a travs del linking se puede hacer
uso de las marcas, contenidos y publicidades
de terceros legtimos titulares para desviar la
clientela, induciendo a confusin sobre el origen del
contenido, servicios o mercadera que aparezcan en
el sitio accedido(118). Aqu cabe citar que el caso

156

Ticketmaster Corp. contra Microsoft Corp. es, segn


seala Torre de Silva:

Reflexin final
Es comn que los extranjeros consulten a los
abogados peruanos por la proteccin jurdica de los
sitios web; personalmente, he recibido la pregunta
ya varias veces. Es imposible sealar que todos los
aspectos de los portales web estn regulados en
una sola web o han sido tratados por algn estudio.
Evidencia de esto es que la presente colaboracin
ha dejado de lado temas como proteccin de datos
personales, formas de pago virtuales, impuestos

() el caso ms importante () en el que


Microsoft acab firmando una transaccin
por la que se comprometa a no realizar deep-

sobre ventas por Internet, entre otros. Como ha


sealado Miserachs:

linking en las pginas de TicketMaster. En este

() en ocasiones, la ausencia de criterios

caso, la pgina de inters para el usuario (que

legislativos precisos, las divergencias en

no inclua publicidad y contena informacin

los regmenes de proteccin aplicables y

sobre billetes) se financiaba mediante la

la falta de adaptacin del tratamiento legal

publicidad presentada en la pgina principal

de las obras intelectuales a la realidad

del sitio web. TicketMaster aleg con xito

tecnolgica, han extendido la creencia de

que ella deba poder controlar la forma en

estarse produciendo una falta de seguridad

la que terceras personas se beneficiaban de

jurdica. La regulacin jurdica de lo inmaterial

sus recursos empresariales y los explotaban

en el ciberespacio precisa encontrar nuevas

y diluan como free-riders (sin pagar el debido

propuestas de ordenacin para una cultura

peaje)

(119)

diversa y una comunicacin global en diversos

(117) Los Actos de aprovechamiento indebido del esfuerzo o del derecho ajeno son definidos como aqullos que consisten en
la explotacin comercial del esfuerzo ajeno, de modo contrario a la eficiencia competitiva; y, de los derechos o titularidades que
corresponden a otro agente econmico, sin asumir los correspondientes costos.

STUCCHI, Pierino La Clusula General como elemento esencial en la configuracin de los Actos de Competencia
Desleal enunciados y no enunciados. En: Revista Themis. poca, N 54. Lima, Asociacin Civil Themis, 2007, p. 297.
(118) MERCURIALI, Carlos. Ob. Cit., p. 87.
(119) TORRE DE SILVA y Lpez de Letona, Javier. Ob. Cit., pp. 33-34.

Revista Foro Jurdico, N 15, 2016, pp. 113 - pp. 157 / ISSN2414-1720

Javier Andr Murillo Chvez


lenguajes y signos, con posibilidades infinitas

muchos casos que hemos descrito estos sean el

de almacenamiento de datos sin peligro de

primer disparo e, incluso, la nica bala que se

perdida(120).

tiene en casos de actos contrarios a la buena fe

El presente estudio busca colaborar con un pequeo

empresarial en Internet. Por esto, creemos que el

aporte al gran y gigantesco estudio en torno a los

estudio de la Propiedad Intelectual, la Propiedad

elementos web. Como hemos observado, existen

Industrial y la Represin de la Competencia Desleal

diversas maneras en las cuales la proteccin

en torno a los elementos existentes en la actualidad

de elementos web se permite a travs de las

y en el futuro en Internet debe continuar y avanzar

instituciones de la Propiedad Intelectual e Industrial

constantemente,

o, incluso, por el segundo disparo(121) que configura

fuertes bases tericas para los problemas fcticos

la represin de la competencia desleal, aunque en

que vemos hoy y en el maana.

buscando

soluciones

en

las

157

(120) MISERACHS, Pau Estudios sobre la propiedad intelectual y sociedad de la informacin: entre la ley y la utopa.
Barcelona, 2014, p. 127.
(121) Haciendo referencia a la metfora introducida por el profesor Alfredo Bullard en: BULLARD GONZALES, Alfredo.Prlogo:
Es la competencia desleal un arroz con mango?. En: AA.VV. - El derecho de la competencia desleal. Fondo Editorial de la
Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas, Lima, 2007, p. 12.