CASO N 02

CASACIN N 776-01 APURMAC (Publicada el 30 de noviembre de

2001)
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE LA REPUBLICA.
Materia. Tercera

Lima, 23 de agosto del 2001.-

Vista, la causa nmero setecientos setentisis - dos mil uno; con los
Acompaados, en Audiencia Pbica de la fecha; y producida la
votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia;
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por doa Virginia Ayquipa
Enciso de Rojas, contra la sentencia de vista de fojas 471, su fecha
veintisis de diciembre del ao dos mil, expedida por la Sala Mixta e
Itinerante de Andahuaylas, que revocando la sentencia apelada de
fojas cuatrocientos, su fecha quince de septiembre del dos mil, declara
improcedente la demanda de tercera de propiedad interpuesta a
fojas doce por doa Virginia Ayquipa Enciso de Rojas, en contra de
Dina Tomasa Rivas Echavarra y don Ral Gmez Echavarra.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
La Sala mediante resolucin Suprema de fecha doce de junio del
ao dos mil uno ha estimado procedente el recurso de casacin por
la causal prevista en el inciso tercero del artculo 386 del Cdigo
Procesal Civil, referente a la contravencin de las normas que
garantizan el derecho a un debido proceso, denunciando el recurrente
que se ha infringido lo dispuesto en el artculo 534 del Cdigo Procesal
Civil as como su derecho a la tutela jurisdiccional efectiva regulado en
el artculo primero del Ttulo Preliminar del citado Cdigo, toda vez que
la Sala de mrito al declarar improcedente la demanda de tercera ha
confundido los conceptos de convocatoria a remate con el acto de
remate que puede o no realizarse, en cambio el acto de remate es la
diligencia a travs del cual el funcionario pblico adjudica el inmueble a
quien hace la postura ms alta; resultando por ello que este segundo
momento es el que se debe tener en cuenta para efectos de determinar
la oportunidad en la interposicin de la tercera;
CONSIDERANDO:

Primero: Que, la tercera de propiedad tiene como sustento la

propiedad de bienes embargados o afectados para su ejecucin, con la
finalidad que se saque el bien de la ejecucin evitando su realizacin
forzosa mediante remate o adjudicacin;
Segundo: Que, en cuanto a la oportunidad para interponer la tercera
de propiedad, el artculo 534 del Cdigo Procesal Civil establece que
puede interponerse en cualquier momento antes que se inicie el remate
del bien;
Tercero: Que, al respecto, si bien la acotada norma establece que la
tercera puede interponerse antes que se inicie el remate del bien, esa
norma no puede ser entendida en un sentido literal, sino que ms bien
debe ser apreciada en su contexto, utilizando una interpretacin
teleolgica, tomando en cuenta la finalidad y la naturaleza jurdica de la
tercera de la propiedad;
Cuarto: Que, en ese sentido, si la tercera de dominio se sustenta en la
propiedad de los bienes embargados, con la finalidad de evitar su
ejecucin mediante remate o adjudicacin, lo lgico resulta ser que la
oportunidad para interponer la tercera es antes que se realice la venta
forzosa o la adjudicacin en pago, pues luego de este momento carece
de sentido interponer la tercera al haber sido transferida la propiedad
del bien a favor de un tercero o del ejecutante;
Quinto: Que, esa misma posicin ha sido asumida por la doctrina en
materia procesal, tal es el caso del profesor Juan Montero Aroca, quien
en su obra "Derecho Jurisdiccional", Tomo II - Proceso Civil, Sptima
Edicin, pginas 583 y 584, seala que si con la tercera de dominio lo
que se pretende es sacar el bien de la ejecucin evitando su realizacin
forzosa, la tercera debe iniciarse antes de que sea realizado el bien;
Sexto: Que, en ese mismo sentido, no debe confundirse el acto de
remate con el remate entendido como venta forzosa de un bien
mediante su adjudicacin a un tercero, pues el primero de ellos es
solamente el acto en donde se realiza la lectura de la relacin de
bienes y condiciones del remate, prosiguindose con el anuncio de
las posturas, pudindose llevar o no llevar a cabo la venta forzosa del
bien; en cambio el remate entendido como un acto que transmite la
propiedad solamente puede darse cuando se adjudica el bien a
quien hace la postura ms alta;
Sptimo: Que, en consecuencia, debe entenderse que si la tercera de
propiedad tiene como finalidad evitar la ejecucin de un bien, la
oportunidad para interponerla es antes que se efecte la transmisin de
la propiedad del bien, se produce ste mediante remate o a travs de la
adjudicacin en pago del bien al ejecutante;

Octavo: Que, en el caso sub materia, si bien se ha realizado dos

actos de convocatoria a remate, stos no han tenido xito por falta de
postores, resultando por ello que todava resulta oportuna la
interposicin de la demanda de tercera de propiedad, tanto ms
cuando se ha anulado judicialmente el acto de adjudicacin en pago del
bien al ejecutante;
Noveno: Que, por lo tanto, la sentencia de vista que resuelve declarar
improcedente la demanda de tercera por extempornea, no se sujeta a
mrito de lo actuado; habindose por ende incurrido en causal de
nulidad prevista en el artculo 122 inc.3 del Cdigo Procesal Civil; por lo
que procede amparar el recurso de casacin, a fin de que la Sala de
mrito expida nuevo fallo tomando en cuenta las consideraciones
expuestas; por las razones sealadas y en virtud a lo preceptuado en el
inciso segundo ordinal dos punto uno del artculo 396 del Cdigo
Procesal Civil:
Declararon FUNDADO el recurso de casacin de fojas 475 interpuesto
por doa Virginia Ayquipa Enciso de Rojas; y en consecuencia, NULA la
sentencia de vista de fojas 475, su fecha veintisis de diciembre del
ao dos mil; MANDARON que el Colegiado Superior expida nueva
resolucin con arreglo a Ley; DISPUSIERON la publicacin de la
presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por
doa Virginia Ayquipa Enciso de Rojas, contra doa Dina Tomasa Rivas
Echavarra y otros, sobre Tercera Excluyente de Propiedad; y los
devolvieron.- SS. ECHEVARRA A.; LAZARTE H.; ZUBIATE R.;
QUINTANILLA Q.; VSQUEZ C. gaceta jurdica