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SECTOR PRIVADO
RESUMEN
EJECUTIVO
Introduccin
PROCESAL LABORAL
En el escenario actual, es conocido por cualquier operador jurdico en temas laborales que
frente a un despido que pueda considerarse
como incausado, nulo o fraudulento, el trabajador puede demandar su reposicin, es decir,
puede solicitar a nivel judicial el retorno a su
puesto de labores como pretensin principal.
Esa pretensin, sin embargo, enfrenta complicaciones formales, como, por ejemplo, determinar a travs de qu va procesal se puede reclamar la reposicin. Un amparo laboral
o un proceso judicial laboral? Encontrar una
respuesta a esta interrogante no es cuestin sencilla, ms an si hace poco nuestro
(*) Asociado del rea Laboral del Estudio Ferrero Abogados. Abogado por la Universidad de Piura. Cursa la Maestra en Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social en la PUCP.
(1) Publicada en la pgina web del Tribunal Constitucional el 09 de julio de 2015. Puede verse el fallo en el siguiente link: <http://
tc.gob.pe/jurisprudencia/2015/02383-2013-AA.pdf>. Adicionalmente, puede verse un artculo nuestro elaborado en coautora
analizando este precedente en: HUAMN ESTRADA, Elmer y MORALES CASUSOL, Jos. El amparo como va residual
en materia de reposicin laboral. Comentarios al reciente precedente vinculante contenido en la STC Exp. N 02383-2013PA/TC. En: Soluciones Laborales, N 91. Gaceta Jurdica, Julio 2015, pp. 62-70.
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Ha sido en la STC Exp. N 9762001-AA/TC en la que el TC ha sealado que: () tales efectos restitutorios (readmisin en el empleo)
derivados de despidos arbitrarios o
con infraccin de determinados derechos fundamentales reconocidos en
la Constitucin o los tratados relativos a derechos humanos, se generan
en los tres casos siguientes: a) Despido nulo (); b) Despido incausado () y c) Despido fraudulento(4).
El despido nulo(5) ha sido conceptualizado en nuestra normativa laboral en el artculo 29 del Decreto Supremo N 003-97-TR, Texto nico
Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral y, sobre la base de esta previsin normativa, se entender que estamos frente
a un despido nulo cuando el despido
lesiona determinados derechos fundamentales por parte del trabajador
como, por ejemplo, el ejercicio de
la libertad sindical, la tutela judicial
efectiva, la igualdad, el derecho de la
madre trabajadora a embarazarse, la
discriminacin por razn de VIH o
por discapacidad.
El despido incausado, en cambio,
se produce cuando (s)e despide al
trabajador, ya sea de manera verbal
(2) Al respecto, la Corte Suprema, en la Casacin N 8345-2013-La Libertad, ha sealado que no se puede acudir a la va del proceso abreviado laboral cuando se demanda la reposicin ante un despido incausado o fraudulento y, adems, el pago de remuneraciones devengadas.
(3) La Corte Suprema ha emitido varias sentencias casatorias en las que ha sealado que el pago de remuneraciones devengadas solo procede cuando el trabajador ha sido afectado con un despido nulo segn
lo regulado en el artculo 29 del D.S. 003-97-TR. En los dems casos (despido incausado, fraudulento, o trabajador repuesto mediante un amparo que luego acude a la va laboral a reclamar sus devengados), la pretensin debe ser planteada como el pago de una indemnizacin por daos y perjuicios.
As ha sido sealado, por ejemplo, en la Casacin N 992-2912-Arequipa.
(4) Fundamento jurdico 15.
(5) Fundamento jurdico 15, literal a).
(6) Fundamento jurdico 15, literal b).
(7) Fundamento jurdico 15, literal c).
(8) BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. El despido en el Derecho Laboral peruano. 3 edicin, Jurista
editores, Lima, 2013, p. 543.
PROCESAL LABORAL
En la bsqueda de pronunciamientos que sustenten este trabajo de investigacin, hemos ubicado tres
sentencias casatorias recientes que
analizan pretensiones de reposicin
frente a despidos que no sera considerados como nulos, incausados o
fraudulentos.
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que nos interesa resaltar es la equiparacin realizada por esta instancia judicial entre el despido arbitrario y el
despido fraudulento; esto es, que se
ha afirmado que aquel despido cuya
causa justa no quede probada en juicio debe ser considerado como fraudulento y, desde un apego a nuestra
normativa, como un despido arbitrario. Este criterio es, evidentemente,
totalmente distinto al perfilado en la
Casacin N 158302-103-Callao, en
la que se distingue tajantemente el
despido fraudulento y el arbitrario;
lo que demostrara una contradiccin
de la Corte Suprema al momento de
definir y relacionar estos dos tipos de
despido.
b) Casacin N 16565-2013-Lima:
Para la configuracin del despido fraudulento debe probarse el nimo perverso del
empleador
En esta sentencia, al igual que en el
caso anterior, se declar fundado con
efectos anulatorios el recurso de casacin interpuesto por el empleador en contra de la sentencia de vista que haba declarado fundada una
demanda de reposicin por despido
fraudulento.
Principalmente, y tal como se describe en el considerando sexto del fallo casatorio, para la Corte Suprema existe una indebida motivacin
por parte de la segunda instancia, ya
que se ha otorgado tutela restitutoria
al demandante sin haberse analizado
la existencia de un despido fraudulento sino que, ms bien, se ha determinado nicamente la existencia de
un despido arbitrario. Y es claro que
para nuestro vocales supremos despido arbitrario es algo muy distinto a
despido fraudulento.
Pero, cul es la diferencia entre un
despido fraudulento y uno arbitrario?
La Corte Suprema explica esta diferenciacin en el considerando octavo
del fallo casatorio:
Octavo: Bajo esta perspectiva,
se desprende que la singularidad
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la indemnizacin establecida en
el artculo 38 de la citada norma como nica reparacin por
el dao sufrido. En este sentido,
corresponde concluir que la denuncia de infraccin normativa
invocada deviene en infundada.
Vemos, entonces, que para la Corte Suprema en este caso no proceda otorgar la reposicin al trabajador que demanda la existencia de un
despido arbitrario irracional y desproporcionado, ya que dicha tutela solo se otorgara cuando estemos
frente a un despido nulo, incausado
o fraudulento.
Criticamos este fallo por una razn
basada en una cuestin formal y que
se sustentara en la facultad con la
que cuenta el juez laboral de corregir
el error en la formulacin de la pretensin por parte del actor (suplencia de queja deficiente), ya que se ha
debido revisar el contenido mismo
del despido antes que rechazar la demanda nicamente porque se ha denunciado un despido arbitrario y no
un despido fraudulento, incausado o
nulo.
III. Va procesal a travs de
la cual se puede demandar la reposicin frente a
un despido no considerado como nulo, incausado
o fraudulento
Con independencia de la crtica que
hemos planteado anteriormente frente a recientes sentencias emitidas por
nuestra Corte Suprema que defienden un criterio restrictivo al momento de otorgar tutela restitutoria frente
a un despido sin causa justa, consideramos que, en el escenario actual,
el trabajador despedido debe evaluar
si su despido puede ser considerado
como un despido incausado, nulo o
fraudulento.
En el caso del despido incausado o
nulo, la cuestin no resulta tan complicada, ya que la precisin de estos
PROCESAL LABORAL
Bajo los alcances del reciente precedente vinculante Elgo Ros, podemos
afirmar que, efectivamente, el proceso laboral no cumplira con otorgar
tutela idnea frente a aquellos despidos distintos al nulo, incausado o
fraudulento. Nuestro TC ha entendido, al respecto, que para considerar
a una va judicial como igualmente
satisfactoria que el proceso de amparo, entre otros requisitos, debe ()
analizarse si la va ordinaria podr
resolver debidamente el caso iusfundamental que se ponga a su consideracin (tutela idnea)(14).
Nosotros consideramos, segn lo antes expuesto y sobre la base de los
criterios restrictivos de la Corte Suprema, que el proceso laboral no
otorgara una tutela idnea (como s
lo hace el proceso de amparo) frente a los despidos distintos al nulo, incausado o fraudulento; siendo que
dicha tutela idnea sera la posibilidad del trabajador de obtener su reposicin al empleo.
En tal escenario, el proceso de amparo recobra su vital importancia como
un instrumento procesal efectivo del
trabajador que ha sido afectado con
un despido con lesin de sus derechos fundamentales.
As, despidos que han cumplido con
los requisitos formales de su validez
(que el empleador haya seguido el
procedimiento de despido establecido en el artculo 31 del D.S. N 00397-TR) y que mnimamente esconden una aparente causa justa, pero
(13) CASTILLO CRDOVA, Luis. Comentarios al Cdigo Procesal Constitucional. Tomo I. 2 edicin,
Palestra, Lima, 2006, p. 295.
(14) STC Exp. N 2383-2013-PA/TC, f. j. 13.
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despido que no puede ser considerado como nulo, incausado o fraudulento, no podra acudir al proceso laboral a demandar su reposicin;
quedndole, para tal fin, nicamente
la va del proceso de amparo.
Sin embargo, esta posibilidad tambin guarda sus complicaciones y
que permite plantear una crtica a
este escenario actual. Nosotros reconocemos tres cuestiones que criticamos y que procedemos a analizar.
1. El pago de la indemnizacin
por daos y perjuicios y la necesidad de iniciar un proceso
judicial adicional
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por daos y perjuicios; el trabajador vctima de otro tipo de despidos debe iniciar dos procesos, primero el proceso de amparo y luego
el proceso laboral, lo cual implica
una duplicidad de esfuerzos, plazos y todo lo que conlleva un litigio judicial.
2. La ausencia de etapa probatoria y el riesgo de que se declare improcedente el proceso de
amparo
(15) A la fecha de elaboracin del presente trabajo, sabemos de procesos laborales que han sido programados para vista de causa (informe oral en segunda instancia) para septiembre del ao 2016, siendo
proceso que han sido iniciado en el 2014. Si el proceso llega a la Corte Suprema, es probable que culmine en el 2017. Es decir, el proceso habra durado un mnimo de 4 aos aproximadamente, lo cual
contradice lo que sealaron sus autores de la NLPT una vez que esta se promulgo, quienes sealaban
que () se calcula que un proceso normal puede ser finiquitado en 6 o 7 meses. Ver: PASCO COSMPOLIS, Mario. Oralidad: el nuevo paradigma. En: Soluciones Laborales. N 25, Gaceta Jurdica, enero, 2010, p. 60.
(16) ABAD YUPANQUI, Samuel. La reforma del proceso de amparo. Avances, problemas y agenda
pendiente. En: ABAD YUPANQUI, Samuel y PREZ TREMPS, Pablo (coordinadores). La reforma del proceso de amparo. La experiencia comparada. Palestra, Lima, 2009, p. 224.
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