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INTRODUO ............................................................................................................................... 2
1. Problema de pesquisa .................................................................................................................. 4
2. Objectivo Geral............................................................................................................................ 4
3. Noo ........................................................................................................................................... 5
4. A FISCALIZAO SUCESSIVA DA CONSTITUCIONALIDADE....................................... 6
5. Conceito e Espcies de Inconstitucionalidades ........................................................................... 7
6. Momento em que ocorre a omisso inconstitucional .................................................................. 9
7. INCONSTITUCIONALIDADE POR ACO E POR OMISSO ......................................... 12
7.1. Juzo da inconstitucionalidade por omisso ........................................................................... 14
7.2. O Processo de Fiscalizao da Inconstitucionalidade por Omisso ....................................... 15
8. Ao direta de inconstitucionalidade por omisso .................................................................... 16
Concluso ...................................................................................................................................... 17
Referencias Bibliogrficas ............................................................................................................. 18
INTRODUO
Note-se que esta omisso poder ser absoluta (total) ou relativa (parcial), como afirma Gilmar
Mendes Ferreira, pois "a total ausncia de normas, como tambm a omisso parcial, na hiptese
1. Problema de pesquisa
Um problema de pesquisa um problema que pode ser resolvido com conhecimentos e dados j
disponveis ou com aqueles passveis de serem produzidos. Portanto, algo cuja compreenso
fornea novos conhecimentos para o entendimento ou tratamento de questes a ele relacionadas.
Um problema de pesquisa exige que outras informaes sejam obtidas a fim de delimit-lo,
compreend-lo, resolv-lo ou contribuir para a sua soluo. Portanto, algo que pode ser testado
cientificamente, que envolve variveis que podem ser observadas ou manipuladas.
claro que nem todas as indagaes podem ser consideradas problemas de pesquisa. Assim, no
um problema de pesquisa algo que se pode resolver pela intuio, pela tradio, pelo senso
comum ou pela simples especulao.
Segundo
GIL
(1999,
p.49),
para
entender
que
um
problema
cientfico
2. Objectivo Geral
Est ligado a uma viso global e abrangente do tema. Relaciona-se com o contedo intrnseco,
quer dos fenmenos e eventos, quer das idias estudadas. Vincula-se diretamente prpria
significao da tese proposta pelo projeto. (Lakatos e Marconi).
3. Noo
Constitucionalidade: uma relao que se estabelece entre a Constituio e um comportamento
que lhe est conforme e que tem nela o seu referencial. Tem um carter normativo e valorativo,
ou seja, o cumprimento ou no de certa norma jurdica conforme a Constituio.
A relao entre o comportamento ou entre a norma e a Constituio deve ser uma relao direta,
uma relao que afeta um ato ou uma omisso, ou uma norma que esteja ou venha a estar em
relao direta com a Constituio; uma relao de desconformidade, e no apenas de
incompatibilidade.
Nos termos conjugados dos artigos 214 e 247, n.1, alnea a), da Constituio da Repblica, e do
artigo 68 da Lei 6/2006, de 2 de Agosto, pode-se afirmar que, so conferidas aos tribunais as
competncia para desencadearem o processo tendente apreciao (pelo Conselho
Constitucional) da conformidade com a Constituio, das normas que se pretende aplicar a
determinado litgio, no obstante o facto de estarem legalmente adstritos ao dever de no aplicar
normas que considerem inconstitucionais.
Por outro lado, a fiscalizao Sucessiva abstracta quando, for levada a cabo independentemente
de qualquer aplicao concreta (isto , na resoluo de um caso ou litgio concreto) da norma
objecto de apreciao.
Essa categoria jurdica da inconstitucionalidade por omisso, presente no direito brasileiro desde
a vigente Constituio Federal (1988), refora significativamente a imperatividade da Lei
Fundamental, conferindo-lhe fora normativa e prevalncia mesmo em face das omisses
indevidas do poder pblico, circunstncia que justifica seu efetivo controle judicial nos moldes
aqui defendidos.
necessrio enfatizar que no toda e qualquer omisso do poder pblico que a Constituio
conduz inconstitucionalidade. No haver omisso inconstitucional, v.b., se a medida omitida
no for indispensvel exequibilidade da norma constitucional. Por outro lado, o conceito de
omisso no um conceito naturalstico, reconduzvel a um simples "no fazer".
Omisso inconstitucional somente aquela que consiste numa absteno indevida, ou seja, em
no fazer aquilo que se estava constitucionalmente obrigado a fazer, por imposio de norma
"certa e determinada". De observar-se que a inconstitucionalidade por omisso no se afere em
face do sistema constitucional em bloco, mas sim em face de uma certa e determinada norma
constitucional, cuja no exequibilidade frustra o cumprimento da constituio.
Ademais disso, no basta o simples dever geral de legislar ou atuar, sendo necessria a existncia
de uma imposio constitucional ou ordem de lebislar, seja ela, porm, abstrata ou concreta, mas
forosamente, reitere- -se, definida em norma certa e determinada. Por tudo isso, anuncia-se, com
acerto, que a omisso, para ser relevante, deve guardar conexo com uma exigncia
constitucional de ao: a Constituio determina uma atuao do poder pblico, que
simplesmente no se realiza ou no se realiza a contento. Logo, s h falar em omisso
inconstitucional quando h o dever constitucional de aco.
V-se, portanto, que a apreciao da omisso no pode ser separada da apreciao do fator
tempo, pois o juzo da inconstitucionalidade por omisso traduz- -se num juzo sobre o tempo,
dentro do qual podia e devia ser produzida a medida necessria para conferir exequibilidade
norma constitucional.
Ante esse elemento temporal, pode-se afirmar que a inconstitucionalidade por omisso, para ser
reconhecida, pressupe tambm um juzo sobre o decurso do tempo.
Evidentemente
que,
quando
fixao
de
prazo
pela
prpria
Constituio,
inconstitucionalidade por omisso ocorrer no momento em que esse prazo finda. Todavia,
quando tal prazo no fixado, como ocorre na maioria das vezes, necessria uma cuidadosa e
ponderada avaliao sobre o tempo decorrido, levando em conta a "razoabilidade" conformada
pela realidade social e histrico-concreta do mundo no qual opera o Direito.
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Segundo Jos Manuel Caldeira, o N 2 do artigo 245 da CRM estabelece quem pode solicitar a
declarao de inconstitucionalidade das leis e ilegalidade dos actos normativos dos rgos do
Estado, permitindo-o, entre outros, a dois mil cidados.
Segue um exemplo de apreciao de inconstitucionalidade e ilegalidade, trazendo um caso em
que foi negado provimento ao pedido de declarao de inconstitucionalidade.
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Por aco: ocorre com a produo de atos legislativos ou administrativos que contrariem
normas ou princpios da constituio; seu fundamento resulta da compatibilidade vertical
das normas (as inferiores s valem se compatveis com as superiores); essa
incompatibilidade que se chama de inconstitucionalidades da lei ou dos atos do Poder
Pblico;
Por omisso: verifica-se nos casos em que no sejam praticados atos requeridos pata
tornar plenamente aplicveis normas constitucionais; no realizado um direito por
omisso do legislador, caracteriza-se como inconstitucional; pressuposto para a
propositura de uma ao de inconstitucionalidade por omisso.
A fiscalizao da inconstitucionalidade por omisso visa, por meio da cincia dada aos rgos
legislativos competentes, implementar as medidas legislativas necessrias para tornar exequvel
certa norma constitucional programtica, que no goze de eficcia plena.
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omissiva frente a uma obrigao de legislar, imposta ao Poder Pblico pela prpria
Constituio. (Paulo e Alexandrino,2010)
Quer isto dizer que inconstitucionalidade por omisso implica preterio de um dever, de um
determinado dever do legislador. E este pode provir quer da exigncia de feitura de uma concreta
lei (v.g., a lei sobre a responsabilidade criminal dos titulares dos cargos polticos) quer de normas
de aplicao permanente (v.g., de proteo deste ou daquele direito).
A omisso total quando o Poder Pblico, obrigado a legislar por fora de determinao
constitucional, no elabora a norma requerida, permitindo a existncia de uma indesejvel lacuna.
o que ocorre, por exemplo, com o direito de greve dos servidores pblicos, que, malgrado o
imperativo constitucional, no foi at hoje regulamentado pelo legislador ordinrio.
A omisso parcial quando o legislador produz a norma, mas o faz de modo insatisfatrio,
insuficiente para atender aos comandos da norma constitucional de regncia. o caso, por
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Assim, o rgo de fiscalizao, sem se substituir ao rgo legislativo, tem de medir e interpretar o
tempo decorrido esse tempo que fora dado ao rgo legislativo para emanar a lei; e ter de
concluir pela omisso, sempre que, tudo ponderado, reconhecer que o legislador no s podia
como devia ter emitido a norma legal, diante de determinadas circunstncias ou situaes em que
se colocou ou foi colocado. Omisso legislativa equivale a mora legislativa.
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De certo modo, pode aventar-se que a inconstitucionalidade por omisso se reconduz a uma
inconstitucionalidade por ao numa aceo latssima por reverter na persistncia de regras
legislativas e de comportamentos em contradio com o sentido objetivo da norma constitucional
ou da Constituio.
Por outro lado, algumas omisses parciais implicam, desde logo, inconstitucionalidade por ao,
por violao do princpio da igualdade, sempre que acarretem um tratamento mais favorvel ou
desfavorvel prestado a certas pessoas ou a certas categorias de pessoas, e no a todas as que,
estando em situao idntica ou semelhante, deveriam tambm ser contempladas do mesmo
modo pela lei. ento que, reagindo contra o arbtrio, mais se propicia a interveno do Tribunal
Constitucional a trabalhar sobre as normas legais que contenham essas omisses ou a declar-las
inconstitucionais.
A iniciativa do Presidente ou a do Provedor podem dizer respeito a leis em falta quer do Estado
quer das regies autnomas. A dos presidentes das Assembleias Legislativas Regionais parece s
poderem dizer respeito a leis regionais, bem como a leis do Estado condicionadoras de poderes
de autonomia [art. 227, n 1, alneas i), in fine e j)] e atinentes a matrias de mbito regional
reservadas Assembleia da Repblica [art. 164, alneas b), j), m), 2 parte, r) e t)]. Somente aqui
Mais, amplamente, na fiscalizao da ilegalidade por omisso a legitimidade cabe tanto ao Ministrio
Pblico quanto aos titulares de interesses difusos e a qualquer pessoa que alegue um prejuzo resultante da
omisso (art. 77, n 1 do Cdigo de Processo nos Tribunais Administrativos).
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Cora isso, a partir de 1988, passou a reconhecer o texto constitucional que o desrespeito
Constituio pode advir no s de uma ao, de um ato positivo, quando os rgos constitudos
atuam em desconformidade com as normas e princpios daquela, mas tambm da omisso ou do
silncio, quando os rgos permanecem inertes, no cumprindo seu dever de elaborar as leis ou
os atos administrativos normativos indispensveis eficcia e aplicabilidade da Lei Maior.
De fato, nem sempre o rgo constitucionalmente designado como competente para agir e
efetivar disposies da Constituio cumpre com o seu poder-dever, surgindo, ento, o que se
denomina de inrcia ou omisso inconstitucional, forma negativa de violao da Carta, a ser
combatida via ao direto de inconstitucionalidade por omisso.
Estudamos precedentemente a ao direto de inconstitucionalidade genrica ADI, examinando
todos os aspectos relevantes referentes ao seu processo e julgamento, tendo em vista as
disposies constitucionais e legais e as orientaes jurisprudenciais do Supremo Tribunal
Federal. Como a ADO tambm uma ao direto, com a peculiaridade de que visa reparao de
uma omisso inconstitucional (e no uma ao positiva, como a ADI genrica), temos que as
caractersticas e o procedimento antes estudados era relao ADI genrica so tambm
aplicveis ADO, ressalvadas algumas pequenas dissemelhanas, ligadas ao seu objeto.
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Concluso
A fiscalizao abstrata tem a nota singular de corresponder em exclusivo a uma actividade do
Tribunal Constitucional, que no a partilha com nenhuma outra instncia judicial, sendo ainda
este tipo de fiscalizao aquele que representa a faculdade de serem emanadas decises com
fora obrigatria geral. No tem qualquer distino, sendo global a relevncia do padro de
constitucionalidade que o justifica, pois que fala singelamente em inconstitucionalidade.
A inconstitucionalidade por omisso no surge apenas por carncia de medidas legislativas, surge
tambm por deficincia delas. Mas isto no significa que, perante um projeto ou uma proposta de
lei com vista ao cumprimento de determinada norma constitucional, tenha de se proceder sua
anlise para discernir se o sentido dos seus preceitos se enquadra ou no no sentido da
Constituio. De jeito algum cabe ao rgo de fiscalizao da inconstitucionalidade por omisso
debruarse, a esse ttulo, sobre o contedo de qualquer ato de iniciativa legislativa.
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Referencias Bibliogrficas
Constituio da Republica de Moambique
Constituio da Republica de Portugal
Vicente
PAULO
Marcelo
ALEXANDRINO,
Resumo
de
Direito
Constitucional
PAULO
Marcelo
ALEXANDRINO,
Resumo
de
Direito
Constitucional
Internet
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