DERECHO INTERNACIONAL

PRIVADO: PRIMER PARCIAL

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Concepto
Derecho Internacional Privado comprende las relaciones jurdicas que tienen un
elemento ostensible u oculto, extrao al derecho local y que el inters
comprometido sea de persona privada y que a su respecto se plantee el
problema de la ley que reglamenta o la jurisdiccin competente.

Derecho

conflictos ius privatistas.

Internacional mltiples actores en la escena internacional que son

Estados Soberanos.
Privado cada Estado tiene su jurisdiccin y legislacin del derecho

conjunto

de

normas

particulares que

procuran

resolver

privado. Se generan conflictos donde se yuxtaponen legislaciones y

jurisdicciones de distintos Estados.

Caractersticas
Relaciones jurdicas se caracterizan por tener:
1. Elementos extraos se pueden situar en un Estado distinto al propio.
Normalmente, aparece de manera visible. Cuando no es as, se discute si
la relacin jurdica es o no internacional. Para que lo sea, el elemento
debe ser relevante desde la mirada del derecho local. Determinan que
hay un conflicto entre dos o ms soberanas legislativas.
2. Inters privado se compromete el inters de una persona fsica o jurdica
que sea sujeto de derecho privado.

Objeto
Sus objetos contemporneos son conflictos de legislaciones en los cuales se
discute cul es la ley que se aplica a un determinado caso, conflictos de

jurisdicciones donde se discute quin es el juez competente y la cooperacin

jurdica internacional que abarca los mecanismos jurdicos de cooperacin
entre Estados.

Escuela clsica originada en Francia y otros pases europeos. Tena la

nacionalidad como criterio para determinar la ley aplicable.

Escuela anglosajona primero se determina quin es el juez competente
para que este decida qu ley debe aplicarse. Caracterstico del common

law ya que el juez es quien hace el derecho.

Escuela germnica el nico objeto es el conflicto de leyes.

Mtodo
Est integrado por diferentes tipos de normas:
1. Indirectas resuelven conflictos de jurisdiccin o legislacin. Es el mtodo
propio de la materia.
2. Materiales resuelven el conflicto de fondo por s solas.

Autonoma de la Materia
Tiene autonoma cientfica porque tiene su propio mtodo para captar el objeto
que le es propio. Se caracteriza por:

Pluralidad de normas.
Pluralidad de mtodos.
Pluralidad de fuentes.

No tiene autonoma jurisdiccional porque no hay tribunales especializados en la

materia y no tiene autonoma legislativa. Tiene autonoma acadmica.

Finalidad
Proteger a:

Persona en sus desplazamientos por los diversos territorios para que al

hacerlo puedan resguardarse en el derecho aunque estn en otros

Estados.
Intereses nacionales tanto pblicos como privados. Es una visin ms
antigua pero el instituto que resguarda los intereses nacionales
permanece vigente (orden pblico internacional).

DERECHO INTERNACIONAL MODERNO

Relaciones Internacionales
mbitos:
1. Nacional solo un elemento de la relacin jurdica es extrao al derecho
local, conectndose todos los dems con el mbito nacional.
2. Internacional la relacin jurdica se vincula con diversos Estados.
3. Regional la relacin jurdica transcurre en una regin integrada.

Normas
Tienen como fin establecer una solucin al problema atinente a las relaciones
internacionales. Pueden ser:
1. Directas reglamentan directamente el fondo de la cuestin.
2. Indirectas en su estructura aparece el punto de conexin. La norma no
resuelve qu ley se aplica al caso especfico, sino que establece cmo
determinar en general cul es la ley aplicable, buscando el derecho ms
vinculado al caso.

Puntos de Conexin
Elemento tcnico del que se vale la norma indirecta para indicar cul es el
objeto jurdico del que se desprender la solucin a la situacin descripta en el
tipo legal. Localiza la situacin jurdica en un espacio legislativo determinado.
Para cada relacin jurdica puede haber varios puntos de conexin. El legislador
elige cul aplicar en virtud de una poltica legislativa. Puede no coincidir con el
del otro Estado. Para evitarlo, en el plano internacional se busca armonizar las
diferencias a travs de la redaccin de tratados internacionales.
Naturaleza jurdica hay distintas posturas:

Elemento apartado.
Consecuencia jurdica.

Clasificacin de los Puntos de Conexin

Segn si son mutables o no:

o Fijos.
o Variables.
Segn si son relativos a la persona, los actos o a las cosas:

o Personales.
o Reales.
o Relativos a los actos.
Segn cuntos haya:
o Simples.
o Compuestos.
Alternativos hay dos o ms alternativas de puntos de
conexin para elegir. En general, la norma da pautas o dice
quin elige el punto de conexin. De lo contrario, elige la

parte actora.
Subsidiarios hay un punto de conexin principal y uno
secundario. Ante la ausencia del principal, se aplicar el

secundario.
Acumulativos se acumulan dos legislaciones para satisfacer
los requisitos establecidos en cada una de ellas.

EVOLUCIN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Origen
En la Edad Media. Al no existir aun los Estados modernos y las leyes, los
conflictos de ley aplicable eran entre los estatutos de las distintas ciudades.
En 1228, en la regin septentrional de Italia, surgi la Glosa Magna de Acursio,
que era un comentario doctrinario al Cuntos Populus, una norma de derecho
romano. En una parte, estableca que los habitantes el Imperio Romano deban
seguir el culto catlico. Acursio plante que si un residente de Bologna se
traslada a Modena no se regir por el estatuto de Modena, sino por el de
Bologna, que se aplicar extraterritorialmente por ser el lugar donde
habitualmente reside. Fue el puntapi inicial de la extraterritorialidad.

Escuelas Estatutarias
Estudiaban los estatutos para poder resolver los conflictos entre ellos
Escuela Italiana (siglos XIII-XV)
El autor principal es Bartolo de Sassoferrato, posglosador. Divide los estatutos
en favorables, cuando amplan la capacidad o desfavorables, cuando restringen
la capacidad. Los desfavorables son de aplicacin territorial. Solo se aplican
donde se originan. Esta idea es el primer esbozo del orden pblico
internacional. Su fundamento para aplicar el derecho extranjero era la justicia.
Primera Escuela Francesa (siglo XVI)
Tambin tiene como fundamento para aplicar la ley extranjera la justicia.
Distingue entre estatutos reales, personales y mixtos. Sus principales autores
son:

DArgentr defiende el territorialismo y el feudalismo. Introduce el

concepto de incapacidades especiales. Son determinadas incapacidades

que son de aplicacin territorial.

Dumoulin tiene una tendencia ms extraterritorialista y defiende la
monarqua. Introduce el concepto de autonoma de la voluntad, en la

posibilidad de elegir la ley aplicable en el rgimen patrimonial del

matrimonio.
Escuela Flamenco-Holandesa (siglo XVII)
Es la receptada por Vlez Sarsfield en la redaccin del Cdigo Civil. El
fundamento de aplicacin de la ley extranjera es la mera cortesa, por lo que
no es una obligacin, sino una facultad. Para esta escuela, en estatutos reales,
la cosa se rige por la ley de donde est situada. Los personales siguen a la
persona. Los mixtos, que para esta escuela son los relativos a los actos
jurdicos, se aplican de manera territorial. El derecho extranjero debe ser
invocado por parte interesada y probado. Si no, se aplica el derecho local. Sus
autores principales son:

Huber todos los sbditos del Imperio se rigen por sus leyes. Los sbditos
son aquellos que se encuentren en l de forma transente o
permanente. Sin embargo, el rey puede aplicar el derecho forneo por

cortesa.
Los Voet los estatutos mixtos son los que hacen referencia a la materia
de actos jurdicos. Se les aplica la ley del lugar de celebracin.

Segunda Escuela Francesa (siglo XVIII)

Su autor principal es Froland quien habla del fraude a la ley, las calificaciones,
el reenvo y la irrevocabilidad de la capacidad adquirida. Esta ltima implica
que si una persona que alcanz la mayora de edad en su domicilio muda su
domicilio a un lugar donde todava no la adquirido, no la pierde. Se aplica de
forma extraterritorial.

Autores del Siglo XIX

Story
Pertenece a la Escuela Anglo-Americana. Considera que el fundamento de
aplicacin del derecho extranjero, que es un hecho, es la cortesa internacional.
Como hecho, debe ser invocado y probado. Le da la denominacin a la materia.
Dicey, Beale y Lorenzen, pertenecientes a la misma escuela, dicen que el juez
no aplica el derecho extranjero, sino que lo recrea e incorpora al derecho local

a travs de la sentencia y que entonces hay una transformacin del derecho

internacional a interno.
Mancini
Principio de la nacionalidad la aplicacin del derecho extranjero se funda en
preservarla. Es un deber aplicarlo. Prevalece la nacin sobre el Estado como
sujeto de Derecho Internacional. De la comunidad de derecho deriva el deber
internacional de aplicar en un territorio dado la ley extranjera. Esto no es un
acto de cortesa ni de utilidad recproca. Es un deber de todas las naciones
observarlo en igual medida. Implica la necesidad de reglas de conflicto
uniformes que respeten los intereses de los gobiernos contratantes el
necesario acuerdo entre la libertad del individuo y el poder social.
Todas las naciones por pertenecer a la comunidad internacional deben respetar
los siguientes principios:

Libertad rige la parte voluntaria del derecho la autonoma de la voluntad

de las partes. Eligen la ley aplicable.

Nacionalidad rige la parte necesaria del derecho, como por ejemplo la
capacidad, el estado, los derechos de familia, etc. Se rige por la ley

nacional.
Soberana se impone a todos la ley territorial en los casos que afecte el
orden pblico.

Savigny
La

comunidad

jurdica

de

los

Estados

torna

obligatoria

la

aplicacin

extraterritorial del derecho. Su existencia se basa en los pilares del Derecho

Romano y el Cristianismo. Esta obligacin cesa cuando se est en presencia de
una norma rigurosamente obligatoria o ante una institucin desconocida. Estas
normas limitan la autonoma de la voluntad y la aplicacin del derecho
internacional al ser insoslayables. Limitan tambin el reconocimiento de
sentencias o laudos extranjeros. Define la ley aplicable a partir de la regla de
solucin: la ley aplicable depende de su razonabilidad con respecto a la
naturaleza jurdica segn su localizacin en tiempo y espacio. Sin importar que
el derecho sea nacional o extranjero, se debe buscar para cada relacin de
derecho la pertenencia por su naturaleza a un territorio jurdico.

Su mtodo es analtico porque analiza la relacin jurdica y analgico porque

busca analogas en el derecho civil. Principio de sumisin voluntaria la persona
se somete voluntariamente al derecho de un lugar.
Analogas del derecho civil:

Persona se rige por el derecho del lugar donde se fij su domicilio por

considerarlo su asiento o sede.

Bienes se rigen por el derecho de donde se encuentran.
Familia:
o Matrimonio busca la persona que ms representa la relacin

bilateral, el marido. Se rige por las leyes del domicilio del marido.
o Patria potestad por las leyes del domicilio de los padres.
Obligaciones:
o Unilaterales se rigen por las leyes del domicilio del deudor, que es

quien representa la relacin al tener la obligacin activa.

o Bilaterales lugar de cumplimiento y ejecucin del contrato.
Sucesiones ley del ltimo domicilio del causante. El patrimonio es

universal e indivisible, por lo que debe regirse por una sola ley.
Forma del acto jurdico sigue la suerte de la relacin jurdica de fondo.

APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO

Concepto
Cuando la norma indirecta motiva la aplicacin del derecho extranjero, habr
que discernir si el llamamiento efectuado est dirigido al derecho extranjero
como tal, o bien si la superacin de las fronteras provoca la mutacin de la ley
en un mero hecho.
Naturaleza jurdica del derecho extranjero Es un derecho o es un hecho?
Tratamiento procesal del derecho extranjero Corresponde su aplicacin de
oficio o solo debe ser aplicado cuando ha sido alegado y probado por parte
interesada?

Teora Normativista
La aplicacin del derecho extranjero, el que es considerado un derecho, es de
oficio. Hay dos vertientes en cuanto a su fundamento:

Teora de la extranjera del derecho extranjero (Savigny) el derecho

extranjero es derecho aunque sea extrao. Debe ser aplicado.

Teora de la incorporacin (Lorencen) es un derecho que puede ser
aplicado si hay

una incorporacin, apropiacin o nacionalizacin del

derecho extranjero al derecho nacional.

Teora Realista
El derecho extranjero es un hecho.

Teora de la cortesa internacional (Story) el derecho extranjero es un

mero hecho que debe ser invocado y probado en cuanto al texto,
vigencia y alcance. Aplicarlo es facultad del juez, quien lo aplicara por

mera cortesa internacional.

Teora del uso jurdico (Goldschmidt) el derecho extranjero es un hecho
pero no requiere ser probado, al ser un hecho notorio. Es el uso jurdico,
la sentencia que hubiera resuelto el juez del lugar cuyo derecho se
aplica en virtud de l. El juez deber indagar cul es el alcance segn los
precedentes y doctrina del lugar de donde proviene la norma.

Sistema del Derecho Argentino

Art. 13, CC la aplicacin de leyes extranjeras nunca tendr lugar sino a
solicitud de parte interesada, quien carga con la prueba, exceptundose las
leyes extranjeras que se hicieran obligatorias por convenciones diplomticas o
en virtud de una ley especial. La ley extranjera es un hecho que debe probarse.
Algunos entienden que a veces es obligatoria la aplicacin de leyes extranjeras
por lo que este artculo se refiere a los casos en los que su aplicacin deviene
de la autonoma de la voluntad.
Art. 3, LCT los jueces pueden aplicar de oficio la ley extranjera.
Tratados de Montevideo (1889 y 1940) las leyes de los estados contratantes,
en lo que respecta a su aplicacin ser hecha de oficio por el juez de la causa,
sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido
de la ley invocada.
C.I.D.I.P II (1979) el juez debe aplicar el derecho extranjero como si fuera el
juez del lugar de donde viene la norma.
Art. 377, CPCCN el juez, sin perjuicio de invocacin y prueba de parte
interesada, puede aplicar derecho extranjero de oficio.

CALIFICACIONES
Concepto
Definir los trminos (significado o extensin) empleados en la norma de
Derecho Internacional Privado de acuerdo con un determinado objeto jurdico.
Definir el alcance del tipo legal o del punto de conexin dentro de una norma
indirecta. El problema surge cuando el derecho del foro da una calificacin
distinta a la que da el derecho extranjero aplicable.

Origen
Froland (siglo XVIII) plante que depende de si la cuestin es de forma o si
hace al contenido.
Bartin trabajaba con casos:

La viuda maltesa un matrimonio anglomalts adquiere bienes en Argelia

(Francia). Fallece el esposo y la viuda exige que se le reconozca del
usufructo de los bienes propios del marido, conforme a la ley de Malta. El
problema de calificacin surge de la siguiente duda: los bienes son de
categora sucesoria (conforme a la ley de Francia) o forman parte del
rgimen patrimonial del matrimonio (conforme a la ley de Malta)? Los
jueces franceses se declaran competentes respecto de los bienes que se
encuentran en Malta. Resuelven con la lex causae (de Malta) al

encontrarse los bienes en ese lugar. Le reconocen el derecho.

El testamento olgrafo el derecho holands prohiba el testamento
hecho por un holands siendo olgrafo. Qu pasara si un holands va a
Francia y otorga un testamento olgrafo y se declara competente un
juez francs? La olografa puede ser relativa a la capacidad, a la forma o
al contenido. Si asumimos que tiene que ver con el derecho sucesorio, se
aplica la ley del lugar de los bienes; si es de forma, leyes del lugar de
celebracin; si es de capacidad, el derecho de la nacionalidad. Segn a
qu sea relativa la olografa, ser o no vlida.

Lex Fori y Lex Causae

Lex fori se aplica la calificacin que da la ley del foro. Como excepcin, ponen
los bienes inmuebles para los casos en los que haya que definir el carcter de
tal, y la autonoma de la voluntad.
Lex causae se aplica la calificacin que da la ley extranjera, competente para
regir la relacin jurdica. Cuando el legislador ordena aplicar una ley extranjera
a una determinada relacin, desea que esa ley sea aplicada en cuanto organiza
y regula dicha relacin. La excepcin se encuentra en los puntos de conexin.

Teora Autrquica
Rabel se deben comparar diferentes legislaciones buscando la concepcin
funcional mediante la ratio juris de la norma de colisin. La regla de conflicto es
independiente

de

los

derechos

de

fondo.

Persisten

las

calificaciones

autrquicas, que provienen de tratados internacionales.

Teora de la Coordinacin
La calificacin de los trminos de la norma de Derecho Internacional Privado se
efecta por la lex fori, y la calificacin del derecho sustancial, por la lex causae.

CUESTIN PREVIA
Problema
Cuando en presencia de una relacin jurdica internacional la resolucin de la
cuestin principal del caso implica resolver previamente la cuestin preliminar.

Ley Aplicable
Teora de la accesoriedad el derecho de la cuestin principal rige la cuestin
previa.
Teora de la autonoma son cuestiones autnomas. Cada una se regir por la
ley que corresponda.

Casos
Caso Juan Vicente Sol la cuestin principal era la sucesin. La cuestin previa
era resolver si un segundo matrimonio que contrajo en Paraguay en fraude a la
ley argentina era vlido, para ver si la cnyuge suprstite tena vocacin
hereditaria.
Caso del Nio Hind la cuestin principal era una sucesin y la cuestin
preliminar era un adopcin que de acuerdo con su validez o invalidez, habra o
no habra vocacin hereditaria.

FRAUDE A LA LEY
Concepto
Burlar un precepto imperativo mediante la utilizacin artificial de la norma de
conflicto. Actos que aisladamente son lcitos, pero en conjunto estn
deliberadamente encaminados a escapar al rigor de una ley imperativa.

Casos de la Corte de Casacin Francesa

Los Esposos Vidal los esposos de nacionalidad francesa se divorciaron en Suiza
porque en Francia no estaba permitido. La esposa se casa nuevamente, y el
exesposo pide su nulidad junto con la nulidad del divorcio. Se concedieron
ambas por haberse llevado a cabo en fraude a la ley.
Princesa de Beaufremont obtiene la separacin en Francia y el divorcio vincular
en Alemania, donde se casa de nuevo. En Alemania, tambin obtiene la
nacionalidad. Regresa a Francia y el prncipe solicita la nulidad de todos los
actos. Se anulan todos menos la naturalizacin, por ser un acto de soberana.

Elementos
Elemento objetivo realizacin de una serie de actos aisladamente vlidos pero
que en conjunto producen un resultado prohibido por la ley.
Elemento subjetivo intencin de eludir las disposiciones imperativas o
prohibidas, sustituyndolas por las de otra legislacin.
Deben concurrir los dos tipos de elementos.

ORDEN

PBLICO

INTERNACIONAL

NORMAS

DE

POLICA
Concepto
El derecho extranjero indicado por la norma de conflicto para solucionar la
cuestin est en pugna con la ley del juez que entiende en la causa,
menoscabando principios fundamentales. Es un mecanismo que acta como un
filtro para la adecuada aplicacin del derecho extranjero. Se pone en
funcionamiento si la ley extranjera contraria de modo grave el derecho del
juez, justificando su inaplicabilidad.
En el caso del reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras, se las
desconoce, quedando sin efectos locales.
Contenido variable porque cambia entre Estados y con el correr el tiempo y
difuso porque hay zonas grises que dependen de la interpretacin del juez.

Aportes Doctrinarios
Brtolo los estatutos odiosos no pueden tener efectos extraterritoriales,
debiendo ser aplicados dentro de los lmites de la ciudad que los dict.
Savigny en la Comunidad Jurdica de los Estados, el juez debe aplicar el
derecho ms conforme con la naturaleza propia de la relacin jurdica, sea
nacional o extranjero. El lmite a esta obligacin est en las instituciones
deconocidas y las normas rigurosamente obligatorias, que deben ser aplicadas
exclusivamente en el derecho propio. No pueden ser desplazadas ni por
voluntad de las partes ni por el derecho extranjero.
Mancini el juez debe resolver aplicando el principio de la libertad en la parte
voluntaria del derecho o el principio de la nacionalidad en la parte necesaria
del derecho, salvo que se conculque la soberana, que es el principio superior y
rector de todo orden jurdico.
Kahn se debe interpretar que las reglas del Derecho Internacional Privado
tienen una conexin subsidiaria a la ley del foro y un contenido relativo,
siempre que no choquen con las exigencias indeclinables del foro.

Concepciones
A priori el legislador debe concebir apriorsticamente las cuestiones que
conculcan los principios fundamentales de ese ordenamiento, detallando los
supuestos considerados dentro de ese concepto.
A posteriori la determinacin de si la ley extranjera conculca el derecho del
juez es una misin judicial que se produce ante el caso concreto.

Orden Pblico Internacional Atenuado

No se analiza el instituto, sino los efectos del mismo. Ante un mismo instituto,
puede haber respuestas distintas por parte del mismo juez, dependiendo del
caso y de los efectos que pueda tener en concreto. Puede desconcerse el
instituto pero reconocerse sus efectos positivos y compatibles.

Derecho Argentino
Art. 14, inc. 22 CC las leyes extranjeras no sern aplicables cuando su
aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este Cdigo.
Tratado de Montevideo no se aplica el derecho extranjero si viola la moral, las
costumbres o el derecho pblico.
C.I.D.I.P. II la ley declarada aplicable por una convencin de derecho
internacional privado podr no ser aplicada en el territorio del Estado Parte que
la considere manifiestamente contraria a los principios de su orden pblico.

Normas de Polica
No son receptadas por nuestro ordenamiento como lmite a la aplicacin del
derecho extranjero, pero s por la doctrina y la jurisprudencia. Son nomas
directas

sustantivas

de

aplicacin

inmediata,

aunque

el

caso

sea

internacional. No hace falta que entren en juego principios fundamentales, ni

que se realice un anlisis del derecho extranjero antes de desplazarlo.

REENVO
Concepto
Conflicto negativo de leyes. La norma no se declara aplicable, sino que declara
la aplicacin de otro ordenamiento. Las normas de exportacin declaran el
propio ordenamiento jurdico. Las normas de importacin declaran el derecho
extranjero.

Conflicto
Puede suceder que:
1. Que la regla de conflicto de la legislacin extranjera declare aplicable su
propio derecho interno.
2. Que la regla de conflicto de la legislacin extranjera reenve a la
legislacin del Estado del juez.
3. Que la regla de conflicto de la legislacin extranjera declare aplicable la
ley de un Estado diferente, o sea un tercer Estado que entra en juego.

Clases de Reenvo

Primer grado la legislacin extranjera remite a la ley del juez

competente, y este acepta el reenvo.

Segundo grado declara aplicable la ley de otro Estado.

Teoras
Cuando la regla de Derecho Internacional Privado de un pas declara aplicable
el derecho extranjero, se refiere al derecho interno o sustancial o a las reglas
de derecho internacional privado extranjero?
1. Referencia mnima se refiere al derecho sustancial etranjero. No hay
problemas de reenvo.
2. Referencia media se refiere al derecho internacional privado extranjero y
al derecho sustancial extranjero, pero es necesario que la regla
extranjera acepte la remisin y admita la aplicacin de su derecho
sustancial. Si declara inaplicable su derecho interno, desiste y no se
puede imponer la aplicacin de un derecho que no quiere ser aplicado. El
juez debe volver a su propio derecho para buscar en l puntos de
conexin subsidiarios.

3. Referencia mxima se refiere a todo el derecho internacional privado

extranjero. Puede declarar aplicable su ordenamiento jurdico o el
extranjero, dependiendo si aparecen o no normas de importacin.

Caso Forgo (1874)

Forgo era un bvaro que fue llevado de nio a Pau, donde muri a los 68 aos
sin descendientes y dejando un patrimonio compuesto de bienes muebles. Se
resuelve que o tena su domicilio en Pau ya que conservaba el de su origen en
Baviera. Por esta razn, segn la ley francesa era aplicable el derecho bvaro.
El derecho internacional privado bvaro declaraba aplicable a los bienes
muebles la lex situ y a las sucesiones la ley del domicilio efectivo. Por lo tanto,
el fisco se qued con los bienes del acervo.
El punto era que el derecho de Baviera reconoca herencia a los colaterales,
mientras que el de Francia, no. Se termin aplicando la ley de Francia porque la
de Baviera hablaba de domicilio efectivo y consideraron que, si bien su
domicilio legal se encontraba en Baviera, su residencia efectiva era en Pau.

LA PERSONALIDAD DEL DERECHO

La Nacionalidad y el Domicilio de las Personas Fsicas
La persona por ocupar un espacio se encuentra vinculada con la legislacin que
all rige. Los sistemas domicilio y nacionalidad son criterios para reglar las
relaciones internacionales vinculadas a la persona considerada en forma
individual, su estado, capacidad, cuestiones de familia y sucesiones.
Nacionalidad este punto de conexin fue empleado por Vlez Sarsfield como
excepcin en el Art. 3638 el testamento que se hallare fuera de su pas, solo
tendr efecto en la Repblica si fuese hecho en las formas del lugar en que
reside, o segn las formas que se observen en la nacin a la que pertenezca.
Domicilio constituye el asiento jurdico de una persona. Es el criterio elegido
por Vlez Sarsfield para regir las relaciones personales.

Concepto de Domicilio
Hay una armonizacin de los distintos derechos que lleva a la tendencia a
regirse por el criterio de domicilio o al menos el de lugar de residencia.
Domicilio supone una cuestin objetiva, que es la permanencia en un lugar, y
lo subjetivo, que es la voluntad de permanecer en el mismo.
Residencia

atena

el

elemento

subjetivo,

que

es

difcil

de

probar,

especialmente en los menores.

Excepciones al Criterio Domiciliario

Lex rei sitae la capacidad para ejercer alguna accin real sobre un bien

inmueble se rige por la ley de donde est situado.

Lex loci celebratioris la capacidad para contraer matrimonio se rige por
el lugar de celebracin, para evitar choques entre las leyes de domicilio
o nacionalidad distintos de los cnyuges. Caso Lizardi (mediados del
siglo XX, Corte de Casacin Francesa) Lizardi era una mexicana de 22
aos. Fue de vacaciones a Francia y realiz operaciones de cambio en un
banco, y compr joyas en un local. No cumpli con ningn pago derivado
de las operaciones y compras que llev a cabo. Segn la ley mexicana,
era menor y por ende, incapaz. Su padre aleg que los actos eran nulos.

Para la Corte, el banco podra haber tenido en cuenta su edad por los
datos que manejaban. Respecto de esa operacin, se rigi por la ley de
la nacionalidad, declarndola nula. Por otro lado, no se le poda exigir al
joyero que conociera la ley mexicana, por lo que respecto a l, re rigi
por la ley del lugar de celebracin: teora del favor negoti a favor de la

validez formal del acto.

Lex fori.

Existencia, Estado y Capacidad de la Persona Fsica

Estas cuestiones se rigen por el estatuto personal, ya sea nacionalidad o
domicilio.
Estado conjunto de condiciones o cualidades jurdicas que le dan una posicin
dentro de la familia o sociedad.
Capacidad conjunto de condiciones puesto en accin, una vez cumplidos los
requisitos de la ley, aptitud de adquirir derechos y contraer obligaciones.
Existencia determina la aparicin de la persona fsica, su comienzo y fin.
Existencia
Hay diferentes teoras. Para su comienzo:

Viabilidad que haya permanecido con vida.

Vitalidad que haya nacido. Teora adoptada por nuestro ordenamiento.

Para su fin:

Premoriencia se presume que si por ejemplo- en un accidente mueren

dos personas, muere antes la mayor.

Conmoriencia se presume que mueren al mismo tiempo. Teora adoptada
por nuestro ordenamiento.

Capacidad
Arts. 6, 7, 948 y 949 CC una persona argentina con domicilio en el extranjero, o
extranjera con domicilio en la Argentina, rigen su capacidad por ley del
domicilio. Lo mismo sucede en cuanto a la capacidad para realizar actos

jurdicos. La capacidad de derecho se rige por la lex fori, siendo esto una
excepcin y contradiccin.

Postura universalista solo queda reservada al derecho argentino la

incapacidad de derecho absoluta en virtud de por ejemplo- una
condena penal. Esta es la excepcin a la regla en cuanto a la

incapacidad de derecho.
Postura literal la capacidad e incapacidad de derecho se rigen por la ley

argentina.
Postura intermedia queda reservada a la ley argentina la incapacidad de
derecho.

Tratados de Montevideo se rige toda por la ley del domicilio, al igual que la
existencia y el estado. Irrevocabilidad de la capacidad adquirida.

Casos
Valle Incln era menor de edad. Fue enviada a viajar por diversos pases,
durante la guerra en Espaa. Ingres en calidad de turista. La madre solicit su
repatriacin. Al cumplir 22, solicit que se declarara su capacidad ante juez
argentino (la ley espaola consideraba que se era capaz a partir de los 25
aos).
Berman una argentina en Israel quera casarse. Era menor de edad aunque
para Israel no lo era, y sus padres se oponan. El Consulado Argentino en Tel
Aviv se neg a darle el pasaporte necesario para viajar a Buenos Aires para
tramitar el juicio de disenso y solicitar la venia judicial. Se resolvi que la
menor no lo era para el ordenamiento jurdico israel, pero tampoco para el
argentino en funcin de los artculo 138 y 139 del Cdigo Civil.

MATRIMONIO
Calificacin
Se debe recurrir a la aplicacin de la lex causae, salvo en situaciones en las
cuales las uniones calificadas como matrimonios por la ley extranjera pueden
llegar a conculcar gravemente el ncleo bsico de la legislacin argentina,
hiptesis en la que podra recurrirse al empleo del remedio del orden pblico
internacional.

Validez

Extrnseca las formalidades del acto. Se rige por la ley del lugar de
celebracin. Si el matrimonio cumple con las formas impuestas por el
lugar de su celebracin, debe ser reconocido en cualquier lugar del

mundo.
Intrnseca para determinar la ley aplicable a la capacidad para contraer
matrimonio se establecieron distintos criterios:
o Ley personal somete la capacidad para contraer matrimonio a la
misma ley que gobierna la capacidad general de las personas
o

fsicas.
Ley del lugar de celebracin.

Art. 159, CC somete la validez del matrimonio a la ley del lugar de celebracin.
Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen
por el derecho del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubiesen
dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que en l rigen.

Relaciones Personales
Conjunto de derechos y deberes propios de los cnyuges derivados del
matrimonio.
Art. 162, CC las relaciones personales de los cnyuges sern regidas por la ley
del domicilio efectivo, entendindose por tal el lugar donde los mismos viven.
En caso de duda, se aplica la ley del ltimo lugar de residencia.
Tratados de Montevideo las relaciones personales se rigen por la ley del
domicilio conyugal. Si mudan el domicilio, se regirn por las leyes del nuevo
domicilio.

Relaciones Patrimoniales
Regulan los bienes de uno o ambos cnyuges, desde el punto de vista de la
propiedad, goce y administracin.
Art. 163, CC las relaciones de los esposos con respecto a los bienes se rigen
por la ley del primer domicilio conyugal. El cambio de domicilio no altera la ley
aplicable para regir las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes.
Tratados de Montevideo las relaciones de los esposos con respecto a los bienes
se rigen por la ley del primer domicilio conyugal en todo lo que no est
prohibido por la ley del lugar de situacin de los bienes. El cambio de domicilio
no altera la ley aplicable.

Divorcio
Art. 164, CC la separacin personal y disolucin del matrimonio se rigen por la
ley del ltimo domicilio de los cnyuges.
Art. 227, CC las acciones de separacin personal, divorcio y nulidad debern
intentarse ante el juez del ltimo domicilio conyugal efectivo o ante el
domicilio del codemandado.
Art. 161, CC el matrimonio celebrado en Argentina, cuya separacin personal
haya sido legalmente decretada en el extranjero, podr ser disuelto en el pas.
Para ello, cualquiera de los cnyuges deber presentar ante el juez de su
actual domicilio la documentacin legalizada.

Jurisdiccin
Relaciones personales entre cnyuges se reconoce la competencia del juez a
cuyo derecho resulte aplicable la cuestin.
Tratados de Montevideo las acciones personales deben entablarse ante los
jueces del lugar a cuya ley est sujeto el acto jurdico materia del juicio. Podr
entablarse igualmente ante el domicilio del demandado.
Relaciones patrimoniales son competentes los jueces del lugar de situacin de
los bienes.

PROTECCIN INTERNACIONAL DEL NIO

Concepto
Convencin sobre Derechos del Nio (1989) a partir de l, hay una proteccin
del inters superior del nio que alcanza los conflictos de derecho internacional
privado. Estos se deben resolver siempre en virtud del inters superior del
nio.

Responsabilidad Parental
No hay normas sobre este tema que sean de fuente interna. Las hay de fuente
convencional, pero anteriores al principio de inters superior del nio.
Tratados de Montevideo:

1889:

patria

potestad

conlleva

derechos

patrimoniales

extrapatrimoniales. El aspecto personal se debe someter al lugar de

ejercicio de los derechos y obligaciones. La doctrina indica que se refiere
al lugar de domicilio de los padres. El aspecto patrimonial debe

someterse al lugar de situacin de los bienes del menor.

1940: responsabilidad parental se somete a un solo punto de conexin
de criterio personal, el lugar de domicilio de los padres.

Hoy en da, se entiende que debe someterse al lugar de residencia habitual del
nio, evitando problemas de falta de domicilio comn de los padres. Se acepta
como punto de conexin subsidiario el lugar de domicilio de los padres.

Alimentos
Cobra autonoma respecto de la relacin que acta como fuente, pudiendo esta
ser el matrimonio, patria potestad, etc.
Convenio sobre Obtencin de Alimentos en el Extranjero (1956) mecanismo de
cooperacin entre los estados del deudor y el acreedor para que el acreedor
pueda accionar ante los jueces del lugar del deudor y para que, teniendo

sentencia favorable, pueda ejecutarla en el exterior, cuando sea respecto de

los bienes situados afuera.
C.I.D.I.P. IV (1989) aplica a casos donde el acreedor tiene un domicilio distinto
al del deudor o sus bienes. Abarca los alimentos que derivan de las relaciones
conyugales o parentales, permitiendo que los estados limiten la aplicacin a las
parentales solamente o la amplen a otras relaciones conforme a su
ordenamiento.

Juez competente el acreedor puede accionar ante los jueces de su

domicilio, los del domicilio del demandado o el del lugar de los bienes
del demandado. El acreedor tambin puede accionar en algn otro
estado parte y si el deudor no lo objeta, se sostiene que hay una
sumisin y que ese juez ser competente por autonoma de la voluntad.
Cuando quien acciona es el deudor, por cese o disminucin de la cuota
alimentaria, tiene que ir ante al juez que entendi en el juicio de

alimentos.
Ley aplicable el juez competente puede aplicar la ley del domicilio del
acreedor o la del domicilio del deudor, eligiendo la que sea la ms

favorable para el acreedor tras un anlisis comparativo.

Cooperacin internacional requisitos para ejecutar y reconocer una
sentencia de alimentos (exequatur). El juez debe tener en cuenta
cuestiones formales, sin poder meterse en el fondo.

Filiacin
Vnculos paterno-filiales con elementos extranjeros relevantes.
Tratados de Montevideo matrimonial lugar de celebracin del matrimonio para
evaluar su legitimidad y lugar de domicilio conyugal al momento del
nacimiento

para

regular

sus

efectos.

Extramatrimonial

lugar

donde

efectivamente existe la relacin para regir sus efectos. De esto ltimo se

desprende que se rige por el domicilio o nacionalidad del hijo.

Adopcin
Ser internacional cuando el domicilio o residencia habitual de las partes sea
en estados diferentes. Para algunos, es negativa al implicar un desarraigo

cultural y territorial del nio y porque puede implicar trfico de menores

encubierto.
Convencin sobre Derechos de los Nios los estados deben cooperar para la
adopcin internacional pero siendo esta un ltimo recurso para el caso de que
la adopcin nacional se haga imposible. Argentina hizo una reserva diciendo
que no admite adopciones internacionales por asumir que no est en
condiciones de prevenir el trfico internacional de menores.
Cdigo Civil reconocimiento extraterritorial de una adopcin conferida en el
extranjero por sentencia judicial en virtud del derecho del domicilio original del
adoptado. Tambin, el juez puede convertir la adopcin simple otorgada en el
extranjero en una adopcin plena si se cumplen todos los requisitos del
derecho argentino. Para adoptar un nio en Argentina, el que pretende ser
adoptante debe residir en el pas por un mnimo de cinco aos.
Tratado de Montevideo entr en vigencia en 1956, introduciendo la adopcin
internacional de manera muy limitada. Debe cumplir los requisitos del
domicilio del adoptante y del domicilio del adoptado. No tiene aplicacin en la
prctica.
Juez competente el del domicilio/residencia permanente del nio. A veces, se le
pide al juez argentino cooperacin para adopciones llevadas a cabo en el
extranjero por adoptantes del pas. Frecuentemente, se declara incompetente o
no coopera por la postura negativa que tiene nuestro pas respecto de la
adopcin internacional.

Restitucin y Trfico
Hay un traslado y/o retencin del menor que es de carcter ilcito. Los estados
deben elaborar normas para prevenirlo. Es necesario que haya cooperacin
porque siempre hay al menos dos estados.
Restitucin
Convenio sobre Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional (La Haya,
1980) se encarga de que se restituya al nio a su lugar original, sin
entrometerse en la parte penal de la cuestin. Entr en vigor en 1991.

C.I.D.I.P. IV (1989) tom como modelo el Convenio de La Haya. En supuestos

donde ambos estados son parte de los dos, debe primar la C.I.D.I.P. por ser la
ms reciente y ms especfica en su aplicacin territorial. Sin embargo, en la
prctica muchas veces se aplica La Haya por encima de C.I.D.I.P. Entr en vigor
en 2001.
Condiciones para que proceda la restitucin:
1. Retencin/traslado ilcito del menor, al violar derechos de custodia
atribuidos al progenitor que solicita la restitucin. Este derecho de
custodia debe ser ejercido efectivamente.
2. El menor debe ser menor de 16.
3. Los estados involucrados deben ser parte.
Excepciones taxativas y de interpretacin restrictiva:
1. Que no haya ejercicio efectivo de la custodia.
2. Que el nio, teniendo madurez suficiente, se niegue a ser restituido.
3. Que haya pasado ms de un ao de tomarse conocimiento del
traslado/retencin sin solicitarse la restitucin, y que el nio se
encuentre integrado en el nuevo lugar de vida.
4. Que la restitucin le ocasione un grave riesgo a su salud psquica o
fsica.
5. Que se vulneren derechos fundamentales del nio. Esta excepcin es
una aplicacin del orden pblico internacional.
Procedimiento autnomo en teora debera prolongarse por menos de seis
semanas. En la prctica, no se cumple:
1. Etapa optativa se lleva a cabo ante la autoridad que haya sido designada
en el estado. En nuestro caso, es la Cancillera. Se intenta localizar al
nio y buscar una solucin amigable.
2. Etapa judicial.
Trfi co
C.I.D.I.P. V (1994) quienes llevan a cabo a retencin no son los progenitores.
Involucra un delito penal, abarcado por el tratado. Se extiende la proteccin
hasta los 18 aos.