Miquel Juan Historia Del Derecho Romano PDF

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HISTORIA
DEL
D ERECHO ROMANO
14-471-0~98-1
lOAN MIQUEl
JOANMIQUEL
HISTORIA
DEL
DERECHO ROMANO
Reimpresin de la 2" Edicin,
Octubre 1995
8IBlIOTEC~
DONATIVO
11= n~nr('.~f'\
PPU
Barcelona, 1995
.8JBLlOTECA
Dedicatoria: A los estudiantes de la Universidad de

La Laguna, y de la Universidad de Barcelona.
Primera edicin, 1990
Reimpresin de la 2' Edicin, Octubre 1995
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PRLOGO
La finalidad de los presentes

resmenes ..es muy modesta:
.
servir como guin de las explicaciones de ctedra, necesariamente limitadas por el tiempo. En efecto, el plan de estudios de
la licenciatura de Derecho rene en un curso la enseanza de la
Historia del Derecho romano y la de sus instituciones. Ahora
bien, como la asignatura Derecho romano tiene, entre nosotros, una funcin fundamentalmente propedetica (servir de introduccin a los conceptos bsicos del Derecho privado J, la
concentracin en las instituciones hace que el tiempo dedicado a
la historia sea mlnimo. A esto hay que aadir que la explicacin
se realiza en el primer mes de curso, momento especialmente delicado en que se est iniciando an la necesaria compenetracin
entre el profesor y unos alumnos que acaban de entrar en la
Universidad. Pero la enseanza de la Historia del Derecho romano no slo debe de suministrar el marco para la comprensin
de las instituciones, sino tambin llevar a la fundamental idea de
que el Derecho es producto histrico. De ah/la utilidad de suministrar unos esquemas de trabajo, que ayuden al estudiante a
superar el montn de datos y que le indiquen el centro de gravedad de las cuestiones, objeto del examen.
~
NDICE
HISTORIA DEL DERECHO ROMANO
P6g.
Prlogo... . ............... ....... ... ..........
Introduccin .......... .. . . ". . . . . . . . . . . . . . . . .
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A) POCA DEL ESTADO-CIUDAD:

EL DERECHO ROMANO ARCAICO
(hasta el primer' tercio del siglo III a.J.)
TEMA 1. Los orgenes histricos
1. La prehistoria y protohistoria de Italia . . . . . . . . . . .
2. La Monarqua .............. ... . ..........
A) La tradicin ..... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
B) Crtica de la tradicin .... ..... ... . . ....
3. La Repblica . . .. . . .. .. . . . . .. .. .. .. .. . . . . .
A) La tradicin ... .. .. . . . . .. .. . .. . .. .. .. .
B) Crtica de la tradicin .. .. .. ............
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30
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fNoCE
La organizacin constitucional
1. Las magistraturas .. . . ... . . ............... .
2. El Senado ...... . .. . ... . ... ...... . . .. .. . .
3. Asambleas populares .. . ... . .. . . . . . .. .. .. . . .
mmCE
TEMA 2.
~A
3. Los ius civile del estado-ciudad

La tradicin de las XII Tablas y su crtica . . . . ..
2. Contenido de las XII Tablas ... .. . .. .... . . .. .
A) Derecho Procesal ...... . . . ... ... .. .. .. .
B) Derecho Penal . . .. ... . . . .. .. . ....... . .
C) Derecho de Familia y Herencia . .... . . . .. .
D) Derecho de Cosas .. .... .... ... .... .. .. .
E) Derecho de Obligaciones .. . .. . .... .. . . . .
F) Derecho Funerario ................ .. .. .
3. La evolucin del Derecho despus de las XII Tablas .... . . .. .. . .... .. . . . . . . .... .... .... .
l0
El principado
Naturaleza del Principado .. . ... .... . . ..... . .
2. La sucesin en el Principado . .... ... ... . .. . . .
3. La nueva administracin estatal .. . . . . . . . . ...
4. Principado y Cristianismo .. . .. . ... ..... . .. . .
TEMA 5.
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59
59
1.
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94
TEMA 6. Jus civile - ius gentium - ius honorarium
l. La contraposicin ius civile - ius gentium . . .... .

2. La contraposicin ius civile - ius honorarium .. .. .
3. La pluralidad de estratos jurdicos . .. .. ...... .
Lajurisprudenciaromana
1. Los comienms de la jurisprudencia romana . . .. ..
2 . La jurisprudencia clsica ... . . . .... . . ... .. .. .
A) Primeraetapac1sica(dell30aI.al30a.J.) . . .
B) Etapa clsica alta (hasta el 130 d.J.) ..... . .
C) Etapa clsica tarda (hasta 230 d.J.) . .... .. .
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99
102
TEMA 7.
El Derecho imperial
l . Legislacin popular y senatorial en el principado .. .
2. Las constituciones imperiales ... .. . . . . . . . . .. .
3. Derechos indgenas y Derecho imperial . . . . . . . .
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TEMA 8.
B) POCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:

DERECHO PRECLSICO Y CLSICO
(hasta el primer tercio del siglo III d.1.)
TEMA 4.
12
C) EL ESTADO ROMANO TARDO

, Y EL DERECHO POSTCLSICO
(hasta el Segundo tercio del siglo VI d.1.)
El apogeo y crisis de la constitucin republica-
na
l. La ascensin de Roma a potencia universal ... . .. .
2. La administracin del Imperio ...... . . .. ... . .. .
A) Italia ... . . . . . .... . .. . . . .. . .. .. ...... .
B) Provincias ......... .. .... . ... . " .. .. .
3. La crisis de la constitucin republicana .... ... .
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La organiZacin constitucional
1. La crisis del siglo III ...... . .... .... .. .. ... .
2. La poca de la monarqua absoluta ...... .. . . . .
3. Cristianismo y Bajo Imperio .... . . .. ... .....
TEMA 9.
119
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123
13
NDICE
TEMA 10. La evolucin jurdica postclsica

La cOlTUpcin de la literatura jurdica .. ... .... ~
c Y_.ElDerecho mmano vul&ar ... ', . .... .... d :-:-.~
3. Legislacin imperial y colecciones de constituciones ................................'. .
130
4. Leyes de citas y codificaciones prejustinianeas ..
131
5. Las escuelas orientales de Derecho . . . . . . . . . . . .
134
~
TEMA 11. La compilacin justinianea

1. La obra jurdica de Justiniano .. .... . .. . , .. .. .
2. El proceso de la codificacin . .... ..... .. .. ..
3. El Digesto . ...... ...... .. .. . ....... ..... .
4. Novelas ................. ... ... ... ...... .
5. Apndice: El Derecho Bizantino ......... .. . . .
~;~ --//
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D) LA TRADICIN HISTRICA
DEL DERECHO ROMANO
TEMA 12. Derecho romano y tradicin romanstica
1. Glosadores y comentaristas . .... . .. .. .. ..... .
2. La recepcin ................ . .. ........ ..
3. LaJunspru
"
dnClae
e ' legante ... .. .. .. ........ .
4. La escuela histrica y la pandectstica ..... . . . . .
5. La direccin neohumanstica . . ... . .. .. , . .... .
Lecturas recomendadas
A) Manuales de Historia de Roma ............. .
B) Manuales y Tratados de Historia del Derecho
Romano . .. , .. .... .......... ..... .. . ... .
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INTRODUCCIN
Aunque los fenmenos se gestan nacen y desanollan con poderosa lentitud siempre' hay acontecimientos ms salientes, que, a mo~
do de hitos, penniten la separacin por pocas. La periodificacin
resulta imprescindible aunque lleve inherente'una limitacin fundamental: la divisin en perodos produce la impresin de un corte
brusco, de que el cambio se produjo repentinamente, cuando en la
realidad histrica el trnsito de una poca a otra es fluido, sin solucin de continuidad. Hecha esta advertencia podemos separar tres
perodos en la Historia del Derecho romano:
\
A)
poca del estado-ciudad: El Derecho romano arcaico (hasta el primer tercio del sigloIlI aJ.).
B)
poca del imperio universal : Derecho preclsico y clsico (hasta el primer tercio del siglo III d.J.).
C)
El estado romano tardo y el Derecho postclsico (hasta el

segundo tercio del siglo VI dJ.).
La razn de haber elegido esas dos cesuras (265 a.J.: primer

tercio del siglo III a.J. y 235: primer tercio del siglo 1II d.J.)
15
INTRODUCCIN
puede encontrarse el principio de los temas 4 y 9, respectivamente.

Dos grandes cuestiones presiden el estudio de cada una de
las pocas: la organizacin del Estado (ternas 2, 4, 5 Y 9) Y las
fuentes del Derecho (ternas 3, 6, 7, 8, 10 Y 11 del programa).
Simplificando mucho podramos hacer gravitar estas cuestiones
en tomo a dos ideas fundamentales: 1) La organizacin del Estado romano refleja una evolucin en que Roma pasa de ser un Estado-ciudad a ser un Estado territorial. 2) El ordenamiento jurdico romano est fonnado en una poca ya avanzada por una pluralidad de estratos (ius civile. ius honorarium, Derecho
imperial), que han ido surgiendo sucesivamente, para superponerse unos a otros.
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A) POCA DEL ESTADO-CJUDAD:

EL DERECHO ROMANO ARCAICO
(hasta el primer tercio del siglo JI) a.J.)
TEMA 1
LOS ORGENES HISTRICOS
l. Prehistoria y protohistoria de Italia
La investigacin moderna sobre los orgenes de Roma Ilevacada vez ms a ermarcar la cuestin, arrancando de los pueblos,
que habitan en la Italia prehistrica y protohistrica.
Este problema, a su vez, va ntimamente unido a los condicionamientos geogrficos. As, resalta, ante todo, el impresionante contraste entre la Italia continental y la Italia mediterrnea:
Por una parte, el amplio arco de los Alpes viene como a injertar
a Italia en Europa; por otra, la Italia peninsular es como un inmenso espign en el centro del Mediterrneo, que parece predestnado a servir de viga o, al menos de necesaria escala entre varios continentes ( Sicilia en su extremo meridional se acerca a
Tunez en unos ciento cuarenta kilmetros y las costas de Italia y
Albania slo distan en su punto ms cercano unos setenta kilmetros). As, cuanto ms se va hacia el Sur ms se acenta el
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POCA DEL EsTADO-(:IUDAD:

LOS ORfoENES HISTRICOS
contraste entre la Italia continental y la Italia mediterrnea. Esta

afmnacin es vlida incluso para el nombre. Italia. deriva de Uite/lus (novillo) y es. por tanto. reflejo de una cultura tpicamente
mediterrnea. la del tomo. como expusiera brillantemente AItheim. Adems, el nombre de Italia se aplica, en un principio,
nicamente al Bruttium (esto es, a la actual Regio Calabria y Calabria) es decir, al extremo ms meridional de la punta de la !Jotao Italici slo son en un principio los habitantes de esa Regin.
Luego, el nombre hace fortuna, se extiende hacia el Norte y en el
ao 89 a.1. se ap,lica a todos 1<>shabitantes de la Pennsula itlica,
que luchan contra Roma reivindicando la ciudadana romana.
Luego. a lo largo de toda la poca romana se seguir aplicando
el nombre de Italia a la Italia peninsular: Para los romanos la Italia que est al Norte de la llanura del P era la Galia Cisalpina.
Orografa e hidrografa juegan tambin aqu un papel importante. Al Norte la impresionante mole de los Alpes, no fu nunca
un obstculo para las sucesivas invasiones. debido a sus numero:sos pasos y a la orientacin de sus valles.
La cadena de los Apeninos. la espina dorsal de la Italia mediterrnea, forma un arco. que se extiende desde el Norte de Gnova para llegar hasta el Sur frente a las costas de Sicilia (donde la
cadena encuentra su prolongacin natural). De este modo. Italia
queda dividida trasversalmente, siendo mucho ms favorecida
por las condiciones climticas la parte occidental, que la oriental.
Es. adems. mucho ms accesible. Dada s! forma de arco, los
Apeninos, en su parte media. se encuentran cerca de la oriental
del mar Adritico y alejados de la costa occidental del mar Tirreno, donde se encuentra la llanura del Lacio, la ms amplia (en
griego 7tA.:tos o en latn [atus, quiere decir "amplio". As Lacio,
es la llanura amplia) . Por lo dems, la Italia mediternnea es Ie-
20
rra ondulada. donde se alternan pequeos llanos y colinas, que

acentan la variedad de clima, y paisaje. Tres grandes rios navegables van a ser relevantes histricamente. El ms .~audaloso de
ellos, el Po, recorre la Italia septentrional de Oeste a Este. hasta
desembocar en el mar Adritico. Forma as una llanura de una
gran feracidad. pero facilmente expuesta a inundaciones. Los
otros dos rios son el Amo y el Tiber. Vierten sus aguas en el mar
Tirreno y constituyen. sobre todo el Tiber, formidables vi as de
penetracin.
Es lgico que los condicionamientos geogrficos se manifiesten claramente en los comienws de la evolucin y que, slo,
en una fase ulterior, logren ser vencidos por d temple y la tenacidad del hombre. As. el contraste entre la Italia mediterrnea y
la Italia continental resplandece en ' la Prehistoria de Italia: La
Edad de Piedra es, por los vestigios que conocemos, tpica y nicamente mediterrnea Y. lgicamente. donde esos vestigios son
ms claros es en el Sur de Italia y en las islas. La Edad del bronce y la Edad del Hierro sealan ya la irrupcin de pueblos procedentes de la Europa central y , lingsticamente, la indoeuropeizacin de Italia. La Edad del cobre (llamada tambin eneoltico o
calcoltico) es un perodo de transicin.
Ahora ya estamos en condiciones de planteamos las siguientes pregunta: Qu datos nos puede suministrar la Arqueologa
sobre la Edad de Bronce? Cules eran los pueblos que habitaban, a la sazn, en Italia? Aqu hay que distinguir: la Arqueolo:ga prehistrica, en realidad. dada la ausencia de testimonios escritos (como. por ejemplo, inscripciones), no puede decirnos casi
nada de "pueblos". La arqueologa se ocupa de "culturas". no de
"pueblos". Referir las "culturas" a pueblos determinados' es otra
fase ulterior. donde intervienen tanto la antropologa como la
21
,
i\POCA DEL ESTAOO-CIUDAU;
LOS ORGENES HISTRICOS
lingstica. El problema se complica notablemente ya que, como

se suele subrayar hoy, raza y cultura no coinciden necesariamente, ya que una cultura puede extenderse mucho ms all de los
estrechos lmites de una raza determinada.
trata de hombres, que viven de la caza, de una agricultura rudimentaria y, en menor medida, de la pesca. El rito funerario es el
de la incineracin. Las terramaras son una cltura tpica de la
Italia Septentrional (valle del Po), aunque tiene un cierto entronque con los palafito.s que se conocen en la Europa CentraL La
otra "cultura" es la apennica, mucho ms dispersa, ya que se extiende a lo largo de los Apeninos. Son pueblos pastores nmadas, 'que practican como rito funerario la inhumacin y en cuyas
tumbas se han encOntrado abundantes objetos de bronce. En su
cermica es pica el nfora bicnica.
El descubrimiento, de que aleando el cobre y el estao el

metal resultante posee una consistencia extraordinaria supone un
hito en la prehistoria de la Humanidad. Es el inicio de la Edad
del bronce. En consonancia con esta relevancia hacen su aparicin en esta poca en Italia dos culturas muy importantes, que se
suelen datar hacia la mitad del segundo milenio aJ .: a) La "cultura terramara" y b) la "cultura apeninica". El nombre "terramara" (de "terra mama", literalmente "tierra grasa", esto es, tierra
rica en compuestos nitrogenados; en espaol "turbera") dice >(}ca, ya que slo se refiere al hecho de que tradicionalmente los
labriegos "italianos solan recoger tierra para utilizarla como abono. Ms expresivo es el nombre de "palafitos con empalizada".
Palafitos son construcciones sobre estacas, ubicadas al borde de
los lagos. En el calcoltico hay ya en el Norte de Italia hbitats
de este tipo. Pero las "terramanas" se constrlyen no al borde de
los lagos, sino en tierra fmne. Se asientan sobre ulla amplia plataforma (que llega, incluso, a tener una extensin de tres hectreas) de tierra sobre estacas, plataforma, que se rodea de empalizada y foso, que tienen por objeto servir de cont~ncin a la vio'
lencia de las aguas o a la de los enemigos. Dos lneas
perpendiculares, S<?bre las que luego se trazan otras paralelas,
van a formar las "calles" de una. aldea de chozas. El hombre ya
no vive en cevas, ni siquiera en cabaas dispersas, sino en un
ncleo preurbano, que implica la necesidad de cooperacin y
una estructura social' de un cierto desarrollo. Entre sus vestigios
se han encontrado objetos de bronce y abundante cermica. Se
22
El descubrimiento del hierro marca tambin un momento decisivo. La era del Hierro se puede datar a principios del primer
milenio a.J., o, quiz, incluso, algo despus ..En Italia alcanza un
gran esplendor con la llamada cultura vilanoviana, as llamada
por encontrarse su foco de irradiacin en Vilanova (uria aldea a
ocho kilometros de Bolonia). Esta cultura se encuentra en estrecha relacin con Hallstadt (Austria), otro de los grandes centros
de la era del Hierro. Su rito funerario es, casi exclusivamente, el
de la incineracin. Las urnas de bronce y arcilla se presentan en
forma de cabaa. Y aqu se ha visto un sugestivo paralelismo entre el hbitat en vida del difunto y su ltima morada, que quiz
refleja ya una creencia en la vida ultraterrena. Las urnas cinerarias se entierran en los llamados "pozzi" (pozos) . Al Sur aparece
tambin como rito funerario la inhumacin. En las tumbas se encuentran ya carros de dos ruedas, comparables a los de Grecia y
Tracia.
Hasta aqu los datos de la Arqueologa. Ahora bien, Cul es
su interpretacin? La investigacin moderna se muestra de
acuerdo en sealar, que se trata de dos fases de indoeuropeizacin de Italia. Estas dos fases lienen un al.cance muy diverso: la
23
~POCA DELESTAOO-CIUDAD:
WS ORIGENES HISTRICOS
primera se limita a la Italia septentrional. As no llega ni a Etruria ni al Lacio. La segunda, en cambio, se extiende por toda Italia. La cultura vilanoviana se asentar en lugares, que luego sern las ciudades etruscas y, adems llegar al Lacio. Por otra parte, en los Apeninos hay una mayor movilidad espacial y
coexistencia de lo antiguo con lo nuevo. Nada extrao si se piensa que se trata de pastores nmadas.
A qu pueblos corresponden estas culturas? Evidentemente,
hay un sustrato mediterrneo al que se van a superponer l{ls invasores indoeuropeos.
A la diversidad geogrfica de Italia corresponde su variedad
tnica:"Italia es un inmenso mosaico de pueblos mediterrneos e
indoeuropeos. Muchos de ellos han dado nombre a las actuales
regiones de Italia. As, los ligures, pueblo mediterrneo, por tanto,de lengua no indogermnica (aunque pronto recibir influencias indogermnicas) o los itlicos, de los que ya hemos hablado.
En la segunda oleada se distinguen claramente el grupo umbrosabelio (del que conocemos su lengua por las llamadas Tabulae
iguvinae), del latino-falisco, de una importancia numrica mucho menor. Revisten tambin relevancia los vnetos (llegados,
quiz, por mar, procedentes de la Iliria). El elemento indoeuropeo va a jugar un papel decisivo en la historia de Italia. Una pequea comunidad latina ,Roma, ser la que, al fmal, lograr imponer su podero.
B) Tres acontecimientos sealan hacia la mitad del siglo VIII
la entrada de Italia en la protohistoria: a) La colonizacin griega
b) La ascensin del poder etrusco y e) La fundacin de Roma.
al
24
La colonizacin griega cOIlenza con la fundacin de Cumas
(al Norte de Npoles) hacia el ao 750. A partir de ah van a

fundar, en varias oleadas, una porcin de colonias en la costa meridional de Italia, que son una rplica exacta de las ciudades griegas.' Su' finalidad es eIlnentemente comercial, pacfica y no van a encontrar resistencia entre los pueblos ind-.
genas. Como la civilizacin griega llevaba siglos de
adelanto las consecuencias para Italia van a ser fecundas.
Las vicisitudes de esta colonizacin, tan fecunda, han sido
narradas con detalle por los historiadores griegos.
b)
Un pueblo que haba de tener gran influencia enel destino de

Roma es el misterioso pueblo etrusco, que arrancindo de la
costa al Norte del Lacio lleg a Ocupar la regin comprendida
entre 108 rios Tiber Y Amo Yel mar Tirreno, dando as su nombre a la Toscana (Tusci= etruscos). Su origen es un enigma, como lo es tambin su lenguaje, que se resiste a los repetidos intentos de descifrarlo. En cuanto a su origen no haba acuerdo
entre los autores antiguos: HerodolO se pronunciaba por su procedencia del Asia Menor, en tanto que Dionisio de Halicarnaso
los consideraba autctonos. Aunque en la investigacin moderna haya autores tan ilustres como Altheim o PallOlino, que se
pronuncian por esta segunda opinin, la primera constituye la
tesis hoy dia donnante por estar probablemente ms fundadlL
Muchos de los rasgos de los etruscos apuntan, en efecto, hacia
Oriente: la posicin destacada que la mujer ocupa en la familia
y en la sociedad; los rasgos de su arte y msica; el papel de la
Religin, basada en libros esotricos, as como la costumbre de
inspeccionar las entraas de los animales. Una inscripcin de la
isla de Lernnos en el Egeo, con su lenguaje indudablemente
emparentado con el etrusco, viene a confirmar el origen oriental de los etruscos.
25
POCA DEL ESTADO-CIUDAD:
Sus tumbas, que son autnticas cmaras mortuorias y se

elevan en forma-de tmulos, presentan un lujo extraordinario.
Los etnlscos alcanzaron un gran desarrollo artstico, cultural
y econmico. Este desarrollo econmico deriva de la fertilidad de su suelo, de la abundante pesca en sus costas, del comercio y de su riqueza en materias primas, singularmente el
hierro. Los inmensos depsitos de escorias de hierro, que
todavia hoy pueden verse en Populonia, dan testimonio de
la actividad ininterrumpida de sus fundiciones. Con esta potencia, tanto ~conmica como militar y con su ansia de poder parecan ser los llamados a dominar Italia. En el siglo VI
su podero alcanza su mximo esplendor, para _' luego, decaer rapidamente.
e)
Roma comienza a existir en esa poca como una pequea

comunidad, que forma parte de una federacin de treinta
pueblos latinos (o, si se quiere tribus) y, desde luego, no tiene en sus albores la importancia, que pretenden darle los escritores romanos.
2. La Monarqua
A)
La tradicin
Segn el relato tradicional desde la fundacin de Roma hubo

siete reyes: Rmulo, Numa Pompilio, Tulo Hostilio, Anca Marcia, Tarquina el Antiguo, Servio Tulio y Tarquina el Soberbio.
26
LOS ORIGENES HISTRICOS
Durante el reinado de los reyes latinos hubo por parte de stos

un esfuerzo de gobernar teniendo en cuenta el parecer del senado
y con el asentimiento del pueblo. En cambio, los reyes etruscos
(los dos Tarquinas) se habran caracterizado por su despotismo,
que finalmente hubo de conducir a un levantamiento del pueblo
y a la exp~lsin de Tarquina el Soberbio.
B) Crftica de la tradicin
Es seguro que hubo en Roma una monarqua. La existencia

de determinadas supervivencias en la poca .republicana (tales
como el rex sacrorum, el interrex, la extraa y remota ceremonia
del regifugium; la frmula quando rex comitiavil fas, as en una
inscripcin de piedra perteneciente al siglo VI aparece la palabra
recei = dativo arcaico de rex etc.), la tradicin y los propios hallazgos arqueolgicos, prueban inequvocamente este hecho.
En cuanto a la fundacin de la ciudad hay que partir del dato
geogrfico. Roma ocupaba, en efecto, una porcin privilegiada a
orillas del Tber, en un lugar donde ste es fcilmente vadeble y
en una encrucijada de caminos que lo haca paso obligado para
el comercio (los 25 kms., que separaban a Roma del mar la pon(an al abrigo de las incursiones de los piratas). Pues bien, los
descubrimientos arqueolgicos, a ms de poner de manifiesto
asentaplentos ininterrumpidos a partir del siglo X aJ., muestran
cambios cualitativos en los asentamientos: sobre todo hacia la
mitad del siglo VIII a.J. (es decir, coincidiendo con la fecha que
la tradicin asigna a la fundacin de Roma) los restos arqueolgicos (viviendas y necrpolis) muestran una autntica diferenciacin social por clases de riqueza. Como dice Torelli: "No es dif-
27
POCA DEL ESTAOO-CIUDAD:

LOS ORloENES HISTRICOS
cil reconocer la aparicin de una clase aristocrtica y, por debajo

de sta la formacin de una estratificacin social rudimentaria,
producto de las vicisitudes de los perodos precedentes que ~an
visto gestarse de manera compleja la apropiacin de los Illedi~s
de produccin (sobre los que hay que recoroar la profund.a deSIgualdad productiva), una fuerte conflictividad entr~ las div~rsas
comunidades y una necesidad de integrar en comuDldades smgulares los grupos de procedencia diversa". De todas formas, ms
que de "fundacin de la ciudad" hoy se' suele hablar de "formacin de la ciudad", pues sta se realiza a travs de un proceso de
integracin de las diversas aldeas que se encuentran en las colinas.
En una segunda fase, la pavimentacin del foro y del comicio (que implica obras de desecacin y canalizacin de una .~~a
pantanosa por medio de la cloaca mxima, y que la t~d?IClOn
atribuye a Tarquino el Antiguo) supone un momento deCISIVo en
el proceso de formacin del Estado-ciudad, pues, de esta zona
(en la que surgirn una porcin de templos y edificios pblicos)
irradiar toda la vida pblica y cuidadana de Roma.
De esta manera los descubrimientos arqueolgicos han modificado la visin global de la Historia de la Roma arcaica. En
efecto mientras antes se pana de un modelo de expansin lineal
(Ro~ se va engrandeciendo paulatinamente y pasando, .sin retroceso de pequeo estado-ciudad a ser una gran potencIa), los
restos arqueolgicos muestran a las claras cmo Roma tras haber
alcanzado un gran esplendor en la ltima poca de la monarqua
y el primer medio siglo de la Repblica, cae en un estancamiento
econmico, social y cultural, que correspondera a grandes rasgos con la segunda mitad del siglo V Y todo el siglo IV ~.J. El
cuadro de las fuentes refleja bien este dualismo. As mIentras
28
que poseemos una abundante tradicin, confirmada muchas veces con restos arqueolgicos para "la gran Roma de los Tarquinos" y la primera poca de la Repblic~!. ~ !'.artir_~~,~s.?QII~
bla~_ (mitad del,~s~!o.-:-v.:!] ) la tradicin y' los monumentos ar-~olgicos se caracterizan ya por su escasez e ncerteza.
Tambin presentan muchos problemas los nombres de los reyes.Pero aqu hay que distinguir: nombres autnticos lo son los
de los dos Tarquinos y no slo porque la tradicin haya conservado un recoeroo muy vivo de ellos, sino tambin por la existencia de material arqueolgico que viene a confirmar la tradicin. De los dems nombres es difcil saber si son reales o legendarios. Rmulo pudiera ser como una mitificacin de la persona
que fund Roma. En cuanto a los dems nombres que aparecen
en la tradicin como de reyes latinos, se ha'supuesto que para esclarecer el propio linaje, nada mejor que meterse en plena poca
monrquica .Y que, por tanto, estos nombres seran una pura invencin. Sin embargo, dado que estos nonibres no corresponden
a los nombres de linaje importantes de la pQca republicana, ms
bien parece 10 contrario, es decir, que los i~~ntos de falsificacin pueden haber tropezado con u!la tradicin ya hecha y que
pudiera bien contener nombres veroaderos.
De los nombres de los reyes se deduce que, con una excepcin, no forman una dinasta, pues son nombres diferentes. Pero justamente el caso de los Tarquinos es presentado
por el. relato tradicional como una usurpacin. Parece, por
tanto, claro que no estamos ante una monarqua hereditaria.
Tampoco hay ninguna razn para pensar en una monarqua
adoptiva. Lo que s se podra invocar en favor de una monarqua electiva es el apoyo de la tradicin. Pero, sta parece ser
un invento de los analistas.
29
;.
,i
LOS ORIGENES HISTRICOS
Kunkel, despus de rechazar las alternativas de monarqua

hereditaria, adoptiva y electiva llega a otra conclusin, utilizando
el mtodo de las supervivencias y, concretamente, la fonna de
designacin del rex sacrorum. En realidad, el rey era revelado
por los dioses que trasmitan su voluntad a travs del pontifex
rnaximus, quien los comunicaba al pueblo en el aclO formal de la
inauguratio. Eran los presagios (tales como observacin del vuelo de las aves, entraas de los animales, auspicios) los que permitan al pontifex rnaximus (dentro de un ambiente saturado por
la supersticin y las creencias mgicas) escudriar la voluntad de
los dioses.
XII Tablas, se confa el poder del estado a una comisin de diez

personas con la misin de que redactaran las proyectadas leyes.
Completada su .Iabor en dos aos y tras un frustrado intento de
volver al rgimen del consulado (ao 449 a.J.) asumen el poder
tribunos milit81es dotados de potestad consular (ribuni milirum
consulari potesrare), cuyo nmero de tres pronto aument a
seis. La refonna de las leyes Licil!ia~J>e5Jas del ao 367 aJ.,
a ms de significar prcticamente el fin de las luchas entre patricios y piebeyos, trajo la vuelta al rgimen consular, admitindose ya a esta magistratura suprema a los plebeyos.
En cuanto a las facultades del rey se comprende bien que en

una pequea comunidad agraria no existiera todava una divisin
de funciones y que, por eso, el rey fuera tanto sumo sacerdote,
como juez supremo y, por supuesto, detentara el" ms alto mando
militar. Su omnmodo poder constitua el imperium.
En todos eslOs cambios constitucionales se mantuvo el principio de que sempre que pasara el estado por lIna situacin de
peligro podrlaser n(;mbrado un dictador con plenos poderes.
B)
Critica de la tradicin
Hay aqu dos opiniones frente a frente:
3.
La teora de Mommsen, apegada a la tradicin, que ha tenido amplio eco.
b)
Un punto de vista, quiz menos extendido, de que hubo un

eslabn mtennedio entre la monarqua y el consulado. Para
unos (Ihne, Schewegler, Beloch) este eslabn lo sera la dictadura; para otros (Hanell y sus seguidores) el paso intennedio 10 habra constituido el praetor rnaximus, que ocasionalmente aparece en fuentes, al parecer, muy antiguas.
La Repblica
A) La tradicin
Tras la expulsin del ltimo de los Tarquinos, ocuparon el

poder dos magistrados anuales que erimer() fueron llamados
P!7JQ.le~ y, lue.!:<1, por la relacin de colegialidad que les una,
-~n,su1es, GObernaron en Roma hasta el ao 451 a.J. Mas, en
'ese ao, al prepararse un cuerpo de Derecho, la Ley de las
30
a)
31
TEMA 2
LA ORGANIZACIN CONSTITUCIONAL
1. Las magistraturas
A) lmperium y potestas son denominaciones que se refieren al poder de los magistrados romanos; pero mientras potestas
es un tnnino amplio, que se puede aplicar a cualquier magistrado, slo se puede hablar de imperium dictaroris, consulare,
praetorium, es decir, de aquellos magistrados, que como el dictador, cnsules o pretor (collega minor de los cnsules) se encuentran en la cspide de la organizacin constitucional.
i\
:1
Segn cuenta la tradicin a la cada de la monarqua el imperium del rex pas a dos magistrados anuales: los cnsules. De este hecho dedujo Mornmsen la idea de un imperium de los magistrados, de carcter monoltico, tan frreo y unitario, que en s
mismo sera ilimitado, justamente por ser el sucesor directo del
poder absoluto del rey. Hay que distinguir, empero, entre el imperium militiae (en guerra) y el imperium domi (en paz). El im33
~POCA DEL ESTADO-CIUDAD:
perium militiae es el del general en el campo de batalla y va tan

lejos que llega incluso, a ser un poder de vida y muerte sobre los
soldados (ius vitae necisque). "En casa" (domO, es decir, en Rma, el imperium se vea limitado por la anualidad, la colegialidad (que implica la posibilidad de la intercessio, es decir, el derecho de veto del otro cnsul) y por la provocatio ad populum
(posibilidad que tendra el condenado a muerte de apelar ante los
comicios). Instituciones stas consideradas por los romanos camogarantas de la libertad ciudadana.
Todos los dems magistrados tienen un poder especfico, no general, que se llama potestas.
,1
La idea de que el imperium de los cnsules es ilimitado intrnsecamente viene a ser repetida hoy en da, una y otl"d vez, por
casi todos los autores. No obstante, Kunkel ha sometido recientemente a la opinin dominante a una acertada critica, resaltando
que ,la construccin de Mommsen ignora los factores polticos;"
sociales y econmicos de la Roma arcaica, ya que contradice
abiertamente la estructura aristocrtica (ms bien diramos oligrquica) que hubo de tener el poder en la poca arcaica. Parece,
en efecto, extrao que los romanos habiendo acabado con la daminacin de los reyes, traspasaran, sin ms, ese imperium, tan
ilimitado a los cnsules. Para Kunkel el pretendido carcter unitario del imperium de los cnsules se explica bien, no desde una
construccin juridica abstracta (el imperium unitario centro de
gravedad del Derecho constitucional republicano~, sino atendiendo a los factores econmicos y sociales. En OIms palabras, la
reunin del poder militar, poltico y jurisdiccional no reposa en
la idea unitaria del imperium, sino en la estructura de una modesta comunidad agraria, que todava no necesita de una especializacin de funciones.
El imperium o poder supremo de mando se reserva nicamente a los magistrados mayores (cnsules, pretores y dictador).
34
El imperium adems del mando militar comprende:

1. El derecho a recoger los auspicios; es decir, a hacer presagios adivinando la voluntad de los dioses mediante la
observacin del vuelo de las aves, observacin de las entraas de animales, etc.
2. Derecho de reunir al pueblo y al senado (ius agendi.cllm
populo et cum senatu).
3. La iurisdictio o facultad de "decir derecho", en el sentido
que veremos ms adelante (tema 6).
4. La coercitio, poderes represivos.
5. lus edicendi, derecho a dar edictos.

B) Caracteristicas de las magistraturas romanas son la elegibilidad, la anualidad (a excepcin de la dictadul"d y la censura),
la colegialidad, por la cual los magistrados ocupan conjuntamente el cargo (con igualdad de poderes y derecho de veto) y, por ltimo, la gratuidad.
C) De acuerdo con Mommsen se suelen dividir las magistraturas en ordinarias y extraordinarias; las ordinarias a su vez en
permanentes y no permanentes.
a)
Magistraturas ordinarias y permanentes, es decir, que funcionan ininterrumpidamente, son:

1. El consulado.
35
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2.
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3.
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II
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La pretura: Las L~~s)d~i.!!!as S\I,1Ctiai!. (367 a.J.), crean

alIado de los dos cnsules, como college minor, la figura del pretor. Se trata, por tanto, de una colegialidad
impar. Aunque el pretor tena imperium, es decir, un
poder general, que no era diverso al de los cnsules,
muy pronto recibe como misin especfica la de administrar justicia (ius dicere) y, cuando ya la expansin de
Roma ha hecho inevitable las relaciones con los extmnjeros, se crea, en el ao 242 a.1., el llamado praetor peregrinus, para dirimir las controversias que susciten entre ciudadanos romanos y extranjeros, o las de los extranjeros entre s. Ambos pretores, el urbano y' el
peregrino, conservan, pues, esferas de competencia,
perfectamente delimitadas.
La cuestum: Los cuestos son los ayudantes de los cnsules. Primitivamente tenan la misin de investigar todo lo ' criminal (quaesrores parricidiO y despus tambin administrar el tesoro estatal (quaesrores aeraril).
4. La edilidad: El nombre de aediles viene de su misin

primitiva de cuidar los oficios religiosos en la plebe
(aedes = templo). Sus funciones en tiempos histricos
se resumen en las palabras cura urbis (polica de la ciudad) cura annonae (cuidado del aprovh!ionamiento) y
cura ludorum (organizacin de los juegos).
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~I
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5. El tribuno de la plebe: Esta magistratura, que surgi revolucionariamente en las luchas entre patricios y plebeyos, pronto se convirti en una pieza esencial de la
constitucin romana. An desprovista de poder directamente imperativo, el tribuno de la plebe poda vetar con
36
LA ORGANlZACIN CONSTITUCIONAL
su inrereessio las actuaciones de los ms altos magistrados. Su funcin esencial consista en. proteger al ciudadano desvalido (ius auxiliO y tena el derecho de convocar a Ia plebe y al senado (ius agendi eum plebe el cum
senatu).
b) Un magistrado ordinario pero no pennanente era
censor,
nombrado cada cinco aos pam que ejerciera su cargo durante

18 meses. El pueblo romano lejos de actuar como una masa
amorfa, estaba agrupado en el censo, con fines militares y polticos. La principal misin de los censores era la di visin de los
ciudadanos en clases atendiendo a .su riqueza (criterio timocrtico). Adems se ocuparon de la proteccin de las costumbres
(cura morum) y despus de la lex Ovinia tenan el derecho a
nombrar.senadores (Ieclio senatus). Tambin en la administracin juga~ los censores un papel importante. Revestir la censum significaba en Roma la coronacin de una brillante carrera
poltica (eursus honorum).
e)
Una magistnitura no ordinaria es la dictadura. Cuando el Estado atravesaba por una situacin de peligro, cualquier cnsul poda solicitar el nombramiento de un dictador, para que
ejerciera sus funciones durante seis meses. Durante este
tiempo concentraba en s todos los poderes.
d)
El acceso a los cargos: Hacia principios del siglo IV aJ. hay

un recrudecimiento en las luchas entre los dos estamentos,
patricios y plebeyos, como consecuencia de que la expansin romana va provocando una cierta movilidad social (la
conquista de Veyes es del 396 a.J.). Los patricios se resisten
como es natural a ceder en sus privilegios estamentales pero
la amenaza, que se cierne sobre Roma (incendio de Roma
37
por los galos en el 387 a.J.), obligar a la concordia para poder subsistir. Por' eso, las luchas estamentales tienden ya rpidamente a su fin con la admisin de los plebeyos al consulado con las leyes Licinias Sextias del ao 367 aJ. (un cnsul ser patricio el otro plebeyo y, como contrapeso, se
reserva la pretura a un patricio tambin). Despus de esta
conquista decisiva todo es mucho ms fcil y los plebeyos
conseguirn tambin ser admitidos. a las dems magistraturas curules: en el 356 a la dictadura, en el 351 a la censura y
en el 337 a la pretura. Como consecuencia llegaran a tener
un cierto peso en el senado ya que. en esa poca este ha~a
pasado ya a ser una asamblea compuesta por ex-magtstrados.
2. El senado
La estructura estamental de la sociedad romana arcaica, con

el predominio de la oligarqua patricia, se refleja fielmente en la
organizacin del senado. El propio nombre senaru.~ indica que en
sus comienzos debi de tratarse de un consejo de ancianos (senex = anciano). Pero mucho ms reveladora es la denominacin
palres, que se aplicaba a los senadores y que apunta claramente
el hecho de que originariamente esta corporacin hubo de estar
constituida exclusivamente por patricios. Las luchas estamentales vinieron a cambiar esta estructura con la admisin de los plebeyos a las magistraturas curules: A los antiguos patres (patricios) vinieron a sumarse los conscripti ("aadidos", es decir, los
plebeyos) resultando as la forma usual de dirigirse a los senado-
'.
38
LA ORGANIZAON CONSTITUCIONAL
res como palres, conscripli. As, poco a poco, el senado se fue

convirtiendo en una asamblea de ex magistrados. que incluia
tambin a los plebeyos.
El senado como factor estable de la constitucin romana contrasta con los magistrados, que canlbian de ao en ao, y con las
asambleas populares que slo se reunen espordicamente siguiendo la iniciativa de un magistrado con ius agendi. Las decisiones del senado (senatus consulta) se basan en su aucloriras
(prestigio moral, influencia) y no son, ciertamente, leyes que vayan dirigidas a los ciudadanos (como las que pueda elaborar ,un
!noderno Parl~ntQ, que tiene el poder legislativo),sino "indicaciones", que van dirigidas a los magistrados tras una consulta
en asuntos de importancia. Hasta qu punto tenga que seguir estas indicaciones el magistrado correspondiente es algo que se
discute vivamente. Lo que se admite unnimemente es que el senado tuvo medios indirectos de presin para doblegar a su voluntad a los magistrados ms reacios. Pero quiz con ello no
quede suficientemente claro el papel del senado. Efectivamente,
la grandiosa construccin de Mommsen, demasiado impregnada
por el Derecho constitucional del siglo XIX, y, sobre todo, su visin monoltica del imperium de los magistrados es lo que probablemente ha impedido la recta visin del problema. Lo que se
desprende de las fuentes es algo diverso: la constante intervencin del senado en los asuntos decisivos para el estado romano.
Los trabajos de Kunkel se encuentran en esta lnea y vienen a
acentuar el papel predominante del senado, al menos en esta primera pOCa de la repblica. Es un error, siempre segn Kunkel,
creer que el senado es un rgano meramente consultivo. Si, a loda costa, hubiramos de compararlo con los poderes de un moderno estado ms bien habra que decir que el senado es parte del
~!t'N:~~
~POCA DEL ESTADOCIUDAD:
propio poder ejecutivo. El magistrado no es, en realidad, ms

que el brazo ejecutor de las decisiones del senado, que es el autntico cerebro.
Por eso, la lista de competencias del senado es muy variada e
incluye temas de decisiva imponancia. As corre a su ca:.go la ct.i:
reccin de la poltica ex.terior, l!JlgmiJ1!stragQru!.~Jf.i!1!l.n~~,.
-erciijaaa~~la..!C~ig~ii, YiTfinal deJ~.~poca de la_:ep.~b.ljcaJ!a
. Ocesin de mandos militares en las prov!ncias. Pero, justamente ser eese-~~~';to:-~ua~d~-;e-v~a im~tene para controlar
el inmenso poder que se ha ido acumulando en .manos de generales a consecuencia de las guerras exteriores, que, COmO consecuencia de su duracin y dificultad, exigen la concentracin del
mando en un general.
3.
Asambleas populares
Al contrario que en Atenas, el pueblo romano no tena derecho a reunirse por propia iniciativa. Tan slo los titulares del imperium estaban facultados para convocar al pueblo y proponer
votaciones. El pueblo tampoco entraba como m~sa inarticulada,
sino que lo haca de una fonoa ordenada. Segn la fonna de
agruparse del pueblo, podemos distinguir:
a)
40
Comilia curiala. Se runontan a los tiempos de la monarqua y

estaba compuesto por treinta curias agrupadas en tres ttibus.
Como competencias propias de estos comicios se citan el asentimiento a la adrogatio, es decir, a la adopcin de un hijo como
heredero y la llamada lex curiata de imperio, que quizs era el

acto por el que se investa de poder al soberano. Es de suponer
que se reuniera esta asamblea con ocasin de la inauguracin
del rey.
b) Comina Cenruriata. La tradicin, recogida por Tito Livio y

Dionisio de Halicamaso, atribuye al rey Servio Tulio un
censo de los ciudadanos romanos, que los agrupara en cinco clases segn su fonuna. El baremo sera el siguiente:
1.' clase: ciudadanos con ms de 100.000 sextercios.

2.' clase: ciudadanos con ms de 75.000 sextercios.
3.' clase: ciudadanos con ms de 50.000. sextercios.
4." clase: ciudadanos con ms de 25.000 sextercios.
5.' clase: ciudadanos con ms de 12.000 sextercios. (segn
Livio. 1 1.5(0).
Cada una de estas clases tena la obligacin de aportar un nmero
determinado de centurias (= unidades de combate de cien hombres cada una). La aportacin por clases sera la siguiente:
1.' clase: 80 centurias (40 de iuniores + 40 de seniores).
2" clase: 20 centurias (10 deiuniores + 10 de semores).
Total: 170 centurias.
Estos efectivos constituan la infantera: las tres primeras

clases constituan la infantera pesada (hplit"dS) y las dos ltimas, escasamente armadas;lll infantera ligera.
Constituan la caballera 18 centurias (equites) y, finalmente
cinco centurias ms estaban integradas del siguiente modo:
41
ID>ocA DEL ESTAOO-CIUDAD:
dos de obreros militares, otras dos de msicos y una ltima

centuria de proletarii.Total193 centurias (170 + 18+ 5).
Las centurias tienen una doble funcin, militar y poltica,
pues, son a la vez que unidades de reclutamiento del ejrcito, unidades votantes. El predominio de la primera clase,
junto con los equires es evidente: con sus 98 votos (80 + 18)
tienen ya asegurada la mayora absoluta. Es ms, eventualmente, los otrOS ciudadanos podan no llegar ni siguiera a
votar, pues la primera clase junto con los equires votaban en
primer lugar y la votacin se interrumpa una vez alcanZada
la mayora absoluta. La justificacin del criterio timocrtico
(predominio del criterio de la riqueza) se justifica por el
equilibrio entre obligaciones militares y derechos cvicos: la
obligacin de soportar el peso del ejrcito halla su contrapartida en la regulacin del derecho de voto. No obstante, la
divisin entre uniores (ciudadanos hasta 46aos. que propiamente participan en la campaa) y seniores (ciudadanos
desde 47 aos que se encargan meramente de la defensa territorial) supone un desequilibrio en favor de estos ltimos
(que, siendo inferiores en nmero y esfuerzo blico. tienen,
no obstante,los mismos derechos).
,.-
-'
La critica moderna, hasta hace bien poco, no crea que esta

organizacin de .los comicios centuriados foera anterior al
siglo v a.J. Hoy da. en cambio, se tiende a dar crdito, en lo
fundamental, a la reforma de Servio Tulio. Cabe destacar
aqu los siguientes puntos:
1. Lo seguro es que la evaluacin en sextercios no tiene

sentido en una poca en que se estimaba la riqueza en
tierra y cabezas de ganado. Quiz el baremo arrancara
42
de las dos yugadas de tierra (que, segn la tradicin.

asign Rmulo a cada ciudadano) para la quinta clase y
siguiera una proporcin creciente (ms de dos, cuatro,
ocho, doce y dieciseis yugadas, para las clases 5.", 4.",
3.", 2." y l." respectivamente. La existencia de muchos
propietarios de ms de 16 yugadas (= 4 hectreas) explicara la enonne cantidad de centurias (SO), que deba
aportar al ejrcito la primera clase.
2. Tambin es segura la vinculacin entre ordenamiento
centuriado y la tctica hopltica. En efecto, la infantera
pesada (hplitas) comienza a jugar un papel muy importante en el progreso de la tctica militar y relega a un
segundo plano a la caballera. Lo que hay es que mientras hace algunos aos se tenda a atribuir la difusin
del ejrcito hoplftico al siglo v, hoy se sabe con bastante certeza, que su introduccin en Roma se debe a la ltima poca de la monarqua romana. Por otr~ pane, se
suele admitir hoy una influencia del ordenamiento timocrtico griego de Saln a travs de los etruscos. Desde
un punto de vista estrictamente militar los datos de las
fuentes son tambin bastante claros: el lrmamento de
las diversas c!ases va bajando de modo que slo las tres
primeras clases constituyen los hplitas, en tanto que
las clases cuattay quinta estn constituidas por la infantera ligera.
.
3. Tambin es seguro que el reclutamiento de los 19.300
hombres (193 x 100) del ordenamiento centuriado presupone una base de poblacin de ms de 100.000 personas. Ahora bien, hoy da no se considera exagerada esta
cifra en base al crecimiento de Roma en la segunda
43
~POCA DEL ESTAOO-CIUDAD:
,.
LA OROANlZACIN CONSTITUCIONAL
poca de la monarqua (de hecho el censo del primer

ao de la Repblica arroja segn Dionisio [Ant. 5,20],
una cifra de 130.000 ciudadanos).
4. Finalmente, la expansin econmica y la diversificacin
social, propia de la ltima poca de la monarqua romana hubieron de provocar con seguridad, fuertes tensiones sociales, que habran encontrado su cauce adecuado
en la n:forma timocrtica del n:y Servio Tulio: lo decisivo no es ya el criterio gentilicio (la importancia de los
linajes propia de los comitia curiata), sino la riqueza,
con independencia de los vnculos familiares. Las fun~
ciones ms importantes de esta asamblea eran las siguientes: la eleccin de los magistrados mayores (es decir, magistrados dotados de imperium), la votacin de
las leyes, la decisin sobre la paz o la guerra y los casos
de provocatio ad populum (sobre cuyos lmites no se ha
puesto de acuerdo la moderna investigacin).
c)
Mucho ms n:cientes son los comitia tributa. Aqu el pueblo

ya no estaba dividido segn un criterio timocrtico, sino
ms democrticamente segn distritos geogrficos, jamados
tribus, cuyo nmero de 20 (4 urbanas y 16 rsticas), con el
tiempo, al comps de las nuevas conquistas sociales muy
pronto pas a 35. Como funciones esenciales de los comitia
tributa citaremos la imposicin de penas pecuniarias y la
eleccin de magistrados menores.
ti)
Concilia plebis. En las luchas estamentales del siglo v jugaron las asambleas de la plebe un papel decisivo. Sus atribuciones ms importantes eran la eleccin de los magistrados
plebeyos (aediles y tribun plebs) y la votacin de los plebi-
44
scita. Estos plebiscitos plebeyos fueron equiparados a las leyes poi" la lex Hortensia (a. 286 aJ.).
e)
Las contiones eran asambleas no formales, en las que no tenan lugar votaciones, sino que eran utilizadas para comunicar algo al pueblo.
45
"
TEMA 3
LOS IUS e/v/u DEL ESTADO-CIUDAD
\
l.
La tradicin de las XII Tablas y su crtica
A) La Ley de las XII Tablas es una ley dl:.lllCdiados..del.siglo v antes de Jesu~~_sto, que vino a con~i!llir el fundamento.del
IUS civile. lis, en gran parte, u'.!! .n;<:'Qpi!aciI1AS",!!S9~.Y .c.ostumbfes a l-sazn vigentes. Su importancia se refleja en la conside
riCi~ comojons omnis publici privarique iuris, (Liv. 3,34,6) o
como corpus omnis.Romani iuris (Liv. 3, 34,7).
El relato tradicionll!,. !CCogilo p<>rJi.t~iY:!.Q, J)j()llis~!)de
HalicamasoyPom!Qnio, explica la gnesis de l.asX;1I Tablas Cl}mo uJi- momentodecisivo en las luchlls_~!1!r~pa..lJicisy.Jlle1>e
Yos. EfeCtivamente,ia ;i~iC e~ge una equiparacin con el patrio
cldo, tanto en el aspe<;tQkrdi~Q COl!l~~.Q9Itico, social y
eCOmi~o~ue ~ ley~_ sean pJ!estas al alcaoce de todqs, qu.!! se
recorte el'poder de los cnsules, que cese la prohibicin de con
traer matrimonio entre miembros de ambas cla~s y que se ponga
47
aPOCA DEL ESTADO-ClUDAD:
fin a la niste suerte de los deudores, es lo que constituye el contenido de las pretensiones plebeyas. Estas reivindic.l!ti!nles..pi~
talizan el !!!!l.4~ en la propuesta c:!e.1 nibuno de la plebe ~
lio Arsa de que se nombre-aromisin par-..W actaT UD C1Je1llO
~1~y'~, ~SPO~~~/la.9 a~s-i p.9..sjl.f-~os. Como es natural, ~I ~
nado .s.e-<lP9ne_ILc;,~lUDOCin Y_~~ ,~e j)asa! ,Q,s hasta que se
venza su resistencia. Pero una vez superada sta, se enva a Atenas y a otras ciudades griegas una embajada de tres personas con
el fin de que estudien las leyes all vi~entes y sobre todo ~u tcnica legislativa. F~~~..eLao 451 , suspendidas las magistraturas ordinariaSpara evitar cualquier traba, sc:JI'!I9!a una colIli~in_~ diez~~9!,1.as (decemviri legibus scribundis), ~l}1Jie
~_!!l!.Il~fi~!:'L~,piier- SUf)I'effiO. y , a quienl:.S .~ encarga J.a
re~cciQ~ 9,'!..asJ~~~. I,-!lJl!!lcin.c.oncil\ru!ora-de-les dcccnviros se cumple a satisfacci!l_de..palFcios'-y,.ple.bey.us; .~obiernan
"~~~~~i~~,':;' c;;~~ocando las asambleas popul3rs:' se
dejan guiar por los consejos del senado y saben resolver los conflictos de intereses de las dos clases, administrando justicia con
imparcialidad. Adems r~dactan die:ii .!a~I.!t~.lIe.l~ justa's, q~,~s,!>:,
m~l!..! l!l. a.grobacin del!,~:~IQ. No obstante, al acabar el ao
de su mandato, esparcen el rumor de que faltan an' dos, tablas
para completar su labor legislativa. De este modo, ~g~ 'qb~ ,~ "
nomb~una segunda comisin de decenviros, de la guc;,,rQID)a1l
.apart plele):os:'Yaqufi~'~,~~s ~~~den 'de'' ~tro modo.
El mismo da de la toma del p~r Il:)s nue~~~ dp~,~nyi!:QUIl~
~_s~Y-Q..lu!ll!d ~~izaL! pl.!!:~lo. Cada uno de losdecenviros aparece precedido de doce lictores con la segur dentro de las
fasces. El pueblo aterrorizado comprende que, en vez de un Tarquinio, ahora van a gobernar diez tiranos, elegidos, para colmo
de maJes, democrticamente. Efectivamente, los decenviros,
conjurados para no devolver el poder cuando termina el ao de
tres-
48
WS lUS elV/LE DEL ESTADOCIUDAD
su mandato, estn decididos a detentarlo de por vida y pronto

inician una serie de arbitrariedades. Ese ao destaca as por el
despotismo ms acabado. Hasta' que por fin un acontecimiento
acelera la cada: Apio Claudio. pontifex maximus y presidente
del colegio decenviral. enamorado de una hermosa joven plebeya, Virginia, la hace reivindicar como esclava. sirvindose como
instrumento de un cliente suyo. El padre de la muchacha slo
puede salvarla de la deshonra hundindole un pual en el pecho. Todo el episodio concluye con una secesin de la plebe.
que provoca la cada de los decenviros, el suicidio de Apio
Claudio y la vuelta al rgimen consular. No obstante,. 1~...!l.I!~
v~s han redactado.A!>s tablas injustas, que. juntamente con las diez compuestas por la primera. comisin.JiQ!I
promulgadas por los cnsules YalMQ~.!lora~ip. los restauradores de la libertad. antes de partir para la guerra con ira los
enemigos exteriores que amenazan Roma en esos momentos.
B) Estudio crtico sobre el origen histrico. La cTtica moderna se ha propuesto separar el ncleo de verdad que la tradicin contiene. de los retoques de pocas posteriores. A mi juicio.
hay un historiador antiguo a'quien corresponde la grave responsabilidad de haber tejido leyenda en tomo a unos datos escuetos
sobre las Doce Tablas. Ese historiador es Fabio Pictor que escribe a fines del siglo m antes de Jesucristo. Creo que es posible
demostrar la falsificacin de algunos puntos concretos.
ti)
Embajada a Atenas: Que este episodio es un invento de los

analistas es un hecho en que coinciden casi todos los autores
modernos. Que Atenas escapaba en pleno siglo V a.J. del
horizonte de las experiencias constitucionales romanas es un
hecho acertadamente destacado por Arangio-Ruiz. De modo
49
ePOCA DEL ESTADO-CIUDAD:
ms contundente nota Latte que la historiografa griega,

en plena poca histrica, no sabe nada de esa embajada
romana.
As pues, ese relato de la embajada ha surgido e'n una
poca posterior, probablemente la de Fabio Piclor. Es la
suya una poca de diplomacia y de embajadas. La lucha
entre Roma y Cartago es una lucha a escala universal, y
la diplomacia desempea un papel fundamental a la hora
de conseguir aliados. As, una embajada al otro confn
del mundo es un hecho corriente en la poca de Fabio
Pictor. l mismo es enviado despus de la derrota de
Cannas a Delfos para consultar al orcu lo sobre lo que
hay que hacer para derrotar a los canaginenses. Tngase
en cuenta que Fabio Pictor escribe en griego y trata de
presentar a Roma ante el mundo antiguo desde una perspectiva determinada. Que partiendo de una indudable influencia griega en las Doce Tablas no quiera reconocer
que Roma nada debe a la Magna Grecia resulta del todo
evidente para su poca. As podemos admitir como plausible la invencin de la embajada a Atenas.
b)
50
Virginia: Entre la invencin de una embajada a Atenas y la

del episodio de Viginia no parece haber relacin posible. Y,
sin embargo, en Fabio Pictor se adivina una conexin muy
inmdiata. Cuando Fabio Pictor vuelve de Delfos, trae ya a
los ,romanos el remedio infalible para todos sus males. El
orculo ha dicho: Lasciviam a vobis prohibetote.Ese "apartad de vosotros la lujuria" es tambin la moraleja que se extrae de la historieta de Virginia. No tiene nada de extrao,
pues, que Fabio Pictor inventara un modelo de castidad virginal: Virginia.
'
LOS lUS CIVILE DEL ESTADO-CJUDAD
e)
Apio Caudio: Un hecho muy conocido por la moderna historiografa es la deformacin muy frecuente de la ms antigua historia de Roma por parte de una familia ilustre con el
fin de desprestigiar a otra rival. AlfOldi ha demostrado convincentemente que en la conocida difamacin de los Caudios, Fabio Pictor juega un papel fundamental.
tI)
En conexin con este hecho hay que valorar el dato sobre la

panicipacin de tres plebeyos en el segundo decenvirato.
Ms an, es muy posible que toda la historia del segundo
decenvirato sea una pura invencin de Fabo Pictor, destinada a desprestigiar a los Claudios y a los plebeyos. Los fastos
parecen confmnar esta suposicin, pues 'los nomores de los
nuevos decenviros son casi todos sospechosos.
e)
La fecha transmitida es probablemente fidedigna. El problema se encuentra ntimamente relacionado con el de la autenticidad de los fastos, que en las panes que se refiere a los
aos anteriores al 300 antes de Jesucristo presentan numerosas interpolaciones. No obstante, la crtica es hoy bastante
conservadora. Una buena muestra nos la ofrece el reciente
libro de Wemer, que sima la fecha de compQsicin de las
Doce Tablas en el ao 443 antes de Jesucristo prescindiendo
por completo del segundo decenvirato legislativo. Ahora
bien, adems de los fastos hay algunas prescripciones concretas q!Je permiten ver cmo' la fecha que seala la tradicin a las XII Tablas es digna de crdito.
1. Una de eUas es la prescripcin que permite vender al deudor insolvente trans Tiberim. Como un ciudadano romano
no puede ser vendido como esclavo dentro de Roma, al
decir que debe ser vendido trans Tiberin!, se est afirman51
WSIUSClVILEDELESTAOO-CIUDAD
do implcitamente que la margen derecha del Tber no

es territorio romano. La nonna se refiere, por tanto, a
una poca anterior a la conquista de la ciudad etrusca de
Veyes por parte de Roma. Es decir, que la nonna debe
de ser anterior al ao 396, aJ., lo cual coincide con la
fecha transmitida.
un invento de los analistas del siglo 1 a.J. (Licinio Macer)---,

las dems parecen responder a la realidad de los hechos. Nada significa que en el mbito socill1 y econmico los plebeyos no pudieran llevar a buen trmino sus reivindicaciones.
En efecto, aunque en las XII Tablas subsista la prohibicin
de matrimonios mixtos y se mantenga hasta la Lex Canuleia
(445 aJ.), y aparezca vender el deudor como esclavo (Tans
Tiberim o, incluso, repartir sus miembros entre los acreedores insatisfechos (parres secanro), nada obsta a que los plebeyos pretendieran con sus reivindicaciones terminar con
esa situacin. Recurdese que las leyes de Soln, que muestran un proceso anlogo al de las XII . Tablas, cristalizan
tambin en una prohibicin de dar la propia persona en garanta.
2. Otro indicio muy fuerte en favor de la antigedad de la

Ley de las XII Tablas lo constituye la importancia concedida a las artes de magia. Si en la Ley se castiga con
la muerte el encantamiento enderezado a provocar la
muerte de una persona (malum carmen incanrare), ello
quiere decir que estamos en presencia de una mentalidad primitiva esencialmente supersticiosa. Dgase lo
mismo respecto a delitos tales corno fruges excanrare o
el alienam segerem pellicere, que encajan adems en
una comunidad agraria del estilo de la Roma del siglo V
y son, en cambio, ms difcilmente concebibles en una
economa abierta al comercio exterior.
3. En el mismo ambiente hay que situar las prescripciones
funerarias. El abundante material arqueolgico procedente de las tumbas etruscas justifica ampliamente la
preocupacin de los legisladores de las XII Tablas por
reprimir el lujo funerario excesivo.
/)
52
En lneas generales son tambin dignos de crdito los fines

que la tradicin asigna a la obra legislativa. Aunque Baviera
y Arangio Ruiz hayan insistid especialmente en la contraccin entre estos fines y el contenido de la Ley, es lo cierto,
que si se excepta la finalidad poltica, es decir, el intento de
limitar los poderes de los cnsules --que es probablemente
Lo ms claro resulta, desde luego, que los plebeyos pretenderan dar seguridad y fijeza al Derecho mediante una redaccin por escrito. El saber a qu atenerse constituye el
fondo de la pretensin de la aequario leges omnibus. En este
sentido, las XII Tablas significan, en cierto modo, limitar el
privilegio que tenan los pontfices al detentar el monopolio
de la jurisprudencia.
g)
Otro problema grave lo constituye el de las influencias griegas. A mi juicio, hay que separar tres rdenes de cuestiones:
1) la embajada a Atenas y otras ciudades griegas de cuya
credibilidad ya hemos hablado; 2) una evolucin paralela a
Roma, que tiene lugar en Grecia aproximadamente dos siglos antes, y 3) una influencia en estilicidio sufrida por Roma de los pueblos vecinos y, singularmente, de las ciudades
dricas de la Magna Grecia, que le permite alcanzar la madurez necesaria para las XII Tablas. Roma supo asimilar la
53
ru>ocA DEL ESTADO-CIUDAD:

superior cultura griega para producir una obra genuinamente
romana. Ese es el ncleo de verdad que tiene la noticia !!e
una embajada a algunas ciudades griegas. En cambio. tiene
el inconveniente de ocultar que esta influencia es gradual.
que ~l proceso de asimilacin por parte de Roma es un proceso paulatino.
LOS /Us eN/LE DEL ESTADO-CIUDAD
mnimo perda el pleito (ur qui minimum erra.lset litem perderet:

Gayo, IV, I1). La Ley regulaba la citacin, que tenfa un carcter
,
eminentemente privado, donde pervive tambin la alltoayuda; la
presencia indispensable de las partes en el proceso; la transaccin y la sentencia, que debe de darse antes de la puesta del sol.
B)
2. Contenido de las XII Tablas
La ley de las XII Tablas no ha sido directamente transmitida

sino que se nos ha conservado en fragmentos, contenidos en su
mayora en citas de escritores latinos. El estilo es arcaico, lapidario y de una impresionante plasticidad. Como la palingene~ia ~
los fragmentos se apoya en unos fundamentos totalmente hlpoteticos, adoptaremos una sistemtica moderna.
A) Derecho Procesal
El Derecho procesal basado en el sistema de las legis acriones tiene un carcter formalista y arcaico. Las legis actiones consisten en determinadas frmulas procesales y actuaciones prescritas a las partes para la !!efensa !!el propio derecho. Algunas de
las acciones de ley existan antes de las XII Tablas; y otras, por
el contrario, fueron establecidas por la propia ley. El arcasmo !!e
sta se refleja claramente en la supervivencia de la autol!efensa
(que ha venido a cristalizar en todo un ritual procesal). y el formalismo en la mxima !!e que quien se equivocara en los ms
54
Derecho Penal
Todo el.Derecho penal de las XII Tablas presenta un carcter

marcadamente privado. El estado interviene, para restablecer el
orden jurdico violado, nicamente all donde el delito atente directamente contra l. As en el caso de perduellio (alta traicin),
de hostis concitacio (incitar al enemigo a que tomeannas contra
Roma), in/requentia (substraerse del censo par evitar prestar el
servicio militar), etc.
Hay dos principios que se interfieren conStantemente en el Derecito de las XII Tablas: el talin y la composicin. El talin. que
supone un progreso frente a una venganza privada incontrolada, en
tanto afirma que la retorsin de la ofensa ha de ser proporcionada a
esa ofensa, es anterior a la composicin. La Ley prescribe el talin
para el caso de lesiones graves, es decir, que dejan intil un mientbro fundamental (membrun ruptum) siempre que el ofendido no
quiera aceptar la composicin. En cambio, hay composiciones fijas
para las lesiones leves (os fractum) y para las iniuriae.
La Ley distingue entre homicidio voluntario y malicioso y
homicidio casual. En el primer caso, el asesino queda sometido a
la venganza privada; en el segundo. hay que hacer un derramamiento de sangre para aplacar a los dioses. As, se sacrifica un
macho cabro.
55
~POCA
ws /Us eN/LE DEL ESTADOCIUDAD
DEL ESTADO-CIUDAD:.
Hay varias clases de hurto. Las principales son el manifesrum

y el nec manifestum. Se puede dar muerte al ladrn sorprendido
in flagranri si comete el hurto de noche, o de da si se defiende.
Pero entonces hay que dar grandes voces para que acudan los vecinos y puedan comprobar lo que sucede (endoploratio) . En todo
caso, se azota al ladrn y se le entrega a la vctima del huno. En
el caso del fur nec manfestus es necesario fijar previamente la
culpabili4ad de ste.
En consonancia con el carcter arcaico de la Ley, se concede
una gran importancia a las artes de magia, bien sea como delito o
prescribindolas a ttulo de pena.
cio. As se separan tres crculos de herederos: 1) heredes sui, es

decir, las personas que estaban bajo la po1Cstad del difunto en el DIOmento de SIl muc:rtc; 2) proxlmus adgnarus, esto es, aquel que juntamen1C con el causante estuvo alguna vez sometido a la patria potesras de un patufamiJias comll, y 3) gentiles, que son los pertenCcientes a un cculo familiar ms amplio. La sucesin ab intestato
slo rige subsidiariamente para el caso de que no haya ningn 1CSIamento, pues la Ley reconoce expresamente la posibilidad de disponer monis causa de los propios bienes.
Estas normas se aplican tambin a la daci6n de tutor, que es
nombrado por el difunto en su testamento o por la Ley, segn el
orden sucesorio ya establecido (heredes su, ddgnarus proximus
y gentiles).
C) Derecho de Familia y Herencia
La familia romana era agnaticia. Por tanto, lo decisivo no era

el parentesco sanguneo (cognaro), sino el hecho de estar sometidas varias personas a la patria poresros de un parerfamilias cemn. Paterfamilias no significa, por tanto, "progeni.tor", sino
ms bien cabeza, jefe de familia. Hay una norma que.se refiere al
modo de extinguirse la potestad sobre los filiifamilias: si un paterfamilias vende tres veces sucesivamente a un hijo, ste queda
libre. de la potestad del padre. Para comprender esta norma, tan
extraa a primera vista, hay que situarse en el contexto de un
Derecho primitivo, que utiliza siempre los mismos medios para
lograr las finalidades econmicosociales ms diversas. Como
apunta acertadamente Kunkel, esta norma debi de tener su origen en el dese de impedir que se explotara excesivamente la capacidad de trabajo de los hijos de familia.
Se regula la sucesin de ab ntestato por el principio agnati-
56
D) Derecho de Cosas
La Ley separa la propiedad de la posesin, estableciendo el objeto sobre el que respectivamente pueden recaer. La propiedad tiene
por objeto el heredium (constituido por la casa y el huerto) y los agi
divissi el adsignati (lerreno arrebatado al enemigo y distribuido entre los ciudadanos romanos). De acuerdo con el carcter rural de la
Tablas, se regulaba, al parecer minuciosamen1C, el
poca de las
derecho de vecindad. As se establece el limes o espacio de cinco
pies, que debe de quedar libre entre dos fundos para permitir el paso, y la aedo aquae pluviae arcendae.
xn
Segn su mayor o menor importancia econ6micosocial, se

agrupan las cosas en res mancipi (el fundo itlico, los esclavos,
)os animales de tiro Ycarga Ylas servidumbres rsticas, es decir,
cosas que tietten un significado primordial para la economa
~POCA DEL ESTAOO-{;IUDAD:
agraria) y res nec mancipi (todas las dems cosas). El rgimen de transmisin de la propiedad se moma sobre esta distincin. As, para transmitir la propiedad de las res mancipi,
se requiere la forma solemne de la mancipario () de la in iure
cessio, mientras que para las res nec mancipi basta la simple
rraditio. Adems existe la posibilidad de usucapir las res
mancipi, adquiridas sin cumplir las formalidades prescritas
por el ius civile y tambin las cosas, mancipi o nec mancipi,
adquiridas de un no propietario. El plazo es de dos aos o
uno, segn se trate, respectivamente, del fundo () de las dems
cosas.
E)
Derecho de Obligaciones
Dbito y responsabilidad se encuentran ntimamente enlazados en el Derecho moderno. En cambio, en el Derecho romano
arcaico se encontraban separados y, por ello, era imprescindible
un acto formal, generador de responsabilidad. A esta finalidad
serva el nexum, es decir, la autopignoracin del deudor al acreedor, de modo que este adquiere un derecho de ejecucin sobre el
cuerpo del deudor.: si el deudor no cumpla su obligacin, el
acreedor lo poda vender rrans Tiberim (es decir, fuera del territorio del estado romano), o en caso de que se tratar.!. de vanos
acreedores, podan matar al deudor y repartirse su cue!pO (parres
secanto).
Al lado del nexum se regula la sponsio, promesa de carcter formal que hace surgir una obligacin. Para hacerla efectiva la Ley introdujo la legis acrio per iudicis arbirrive postularionem.
58
LOS IUS eN/LE DEL ESTADOCIUDAD
F)
Derecho Funerario
Algunas prescripciones de la Ley estn destinadas a limitar

el lujo y la ostentacin en los enterramientos: as la prohibicin
de plaideras, la de enterrar cadveres con objetos de oro, la de
pulir la madera destinada a la pira, elc. Su finalidad social es evidente y contrasta con otras normas de polica administrativa en
la misma materia: as la prohibicin de inhumar o incinrar cadveres dentro del recinto de la ciudad.
El juicio sobre las XII Tablas ha oscila~o a lo largo de los siglos entre dos polos opuestos: s ha exaltado esta obra como una
aportacin impresionante del genio jurdico de ROl1)a o se la ha
~nigrado por encamar un primitivismo feroz. Creo ms acertado el primer punto de vista. Considerada con perspectiva histrica, representa para su poca un progreso indudable. No se ttata
ya nicamente del avance inmenso que supuso fijar el Derecho
vigente por escrito. Es la maestra, casi inconcebible en un pueblo joven, de una tcnica legislativa puesta al servicio de la resolucin de un conflicto de intereses entre dos clases sociales.
3. La evolucin del Derecho despus de las XII Tablas
La inrerpretario de los pontfices (a la que, luego, haba de

seguir la de los juristas) y las leyes votadas en las asambleas populares fueron los cauces por los que discurri la evolucin del
ius civile despus de las XII Tablas.
A) El colegio de los pontfices, cO!pOracin de tipo religio59
LOS /Us eN/LE DEL ESTAlXJ-CIUDAD
so presidida por el pontifex rnaxmus, juega un papel fundamental en la vida jurdica de la Roma arcaica, donde las relaciones
entre Religin y Derecho son muy estrechas, Su labor de nterpretatio del ius civile y, singulannente de las XII Tablas, fue decisiva en mltiples ocasiones. En efecto, verdad es que el texto
legal queda como petrificado, inmvil, mientras ,la vida sigue
fluyendo, pero los pontifices con una interpretacin adecuada de
las circunstancias y no exenta de audacia, aunque siempre formalista, ,supieron amoldar la Ley de las XII Tablas a las necesidades de los nuevos tiempos, creando instituciones que se apoyaban en la letra de la Ley, an cuando el legislador ni remotamente hubiera pensado en ellas. As, de una extraa norma de las
XII Tablas, que limitabll la facultad del padre de vender al hijo a
tres veces (probablemente, como supone Kunkel, para impedir
que se explotara excesivamente la capacidad de trabajo del hijo),
19S pontfices inventaron una complicada combinacin de actos
jurdicos, tendentes en su resultado final, a la emancipacin del
hijo.
B) La concepcin romana de la Ley difiere profundamente

de la moderna. Lo cual no tiene nada de extrao habida cuenta
que los presupuestos polticos y culturales son diversos. Hoy da,
arrancando del dogma de la divisin de poderes se atribuye al
poder legislativo la facultad de elaborar leyes y se llega prcticamente al monopolio de la Ley en la creacin del Derecho. Por
otra parte, la Ley trata de ser una regulacin, lo ms completa
posible, de todos los casos futuros y tiene, por tanto, carcter
abstracto.
Los pontifices estaban encargados de la custodia de los formularios procesales y negociales, que eran secretos. En efecto,
dentro de una concepcin mgica del lenguaje se comprende que
todo dependiera del empleo de la palabra exacta (tanto en las relaciones con los dioses como en las de los homb~s entre s) para
que se produjera el efecto buscado. De ah que al ser los pontfices los nicos que conocan las frmulas para procesos y negocios, los particulares tuvieron que recurrir necesariamente a
,ellos. Pero el monopolio de los pontifices tendi ya a su fin
cuando hacia el ao 300 Gneo Flavio, libeno del pontifex rnaximus Apio Claudio, public las frmulas mantenidas hasta entonces en secreto.
60
La idea romana es completamente diversa: "Roma que es el

pueblo del Derecho no es, en cambio, el pueblo de la Ley"
(Schulz). En efecto, la Ley juega en Roma u'papel muy secundario en la creacin del Derecho. Las Leyes repuhlicanas suelen
tener una motivacin muy concreta y, con frecuencia, tratan de
resolver un conflicto social determinado. Pinsese en la Ley de
las XII Tablas, que aparece como un episodio de las luchas estamentales.
De todos modos, h,ay que sealar profundas diferencias entre
la Ley de las XII Tablas y las leyes republicanas posteriores. En
primer lugar, la Ley de las XII Tablas es un!! Jer- data,_que proviene de los decenviros a quienes previamente se ha transferido
el poder supremo y, con l la facultad de legislar. En cambio, las
leyes posteriores son leges .rO$at~, propuestas por un magistrado, dotado del i';agendi, a ji asamblea popular para su aprobacin. En' segundo lugar, la Ley de las XII Tablas, aunque tiene
un carcter fragmentario y, a pesar de partir de la base de un Derecho consuetudinario, que, en su mayor pane, se presupone, pero no se recoge en la Ley, es considerada por los romanos como
"la fuente de todo el Derecho pblico y privado". En cambio,la
legislacin republicana posterior es puramente coyuntural. Res61
.. V/-",:,
aPOCA DELESTADO-CIUDAD:
LOS rus CN/LE DEL ESTADOCIUDAD
ponde, casi siempre, a la necesidad de resolver un problema muy

concreto. Resulta tambin frecuente la repeticin montona de
leyes sobre un mismo tema, lo cual es un sntoma claro de su falta de efcc;tividad. Finalmente, la Ley de las XII Tablas ofrece un
lenguaje claro, conciso, elegante (los antiguos elogian frecuentemente la elegantia verborum y la brevizas), que contrasta con el
estilo farragoso y pedante minuciosidad de las leyes posteriores,
que torpemente tratan de prever -por supuesto, sin conseguirlo- todOs los posibles casos de violacin de la norma, incluidas
las formas ms sutiles (fraude a la Ley). Y es que. en realidad,
interpretacin literal y posibilidad de fraude a la Ley son dos fenmenosque siempre han ido de la mano.
vulgarmente, sino el capur traslaticium de impunirate. curiosa

clusula por la que se garantiza la impunidad al que viole una
Ley antigua para seguir la nueva y que revela, a las claras, el
conservadurismo romano con esa idea, tan extraa para nosotros
de la pervivencia
, del Derecho.
Entre las leyes de la poca arcaica destacan: la lex Poerelia
Papiria de nexis (326 aJ.), que vino a abolir la esclavitud por
acudas. La la Hortensia (286 aJ.) que declara vinculantes los
plebiscitos tanto para patricios como para plebeyos. Finalmente,
la ex Aquilia de damno imuria dato (286 a.J.) que regula los dao~ sobre las cosas (en realidad, se trata de un plebiscito, citado
como la Ley en virtud de la equiparacin de lyes y plebiscitos).
Las leyes se votan en los comicios centuriados a propuesta

de un magistrado que tenga el derecho a convocar la asamblea
para someterle propuestas de Ley (ius agendi cum populo); los
plebiscitos en los concilia plebis, a propuesta del tribuno que es
quien tiene el ius agendj cum plebe. Existe la posibilidad de votar a favor de la propuesta (la cual se llama rogaro), escribiendo
entonces en la tablilla del voto V.R. (ur rogas), la posibilidad de
votar en contra, escribiendo entonces en la tablilla A.P. (anrquo
jure probo), o finalmente la posibilidad de abstenerse escribiendo N.L. (non liquet). No existe, en cambio, la posibilidad de proponer enmiendas.
Realizada la votacin se publica el texto legal en unas tablas
blanqueadas (tabulae dealbatae) para general conocimiento. La
Ley consta de praescrpro, rogaro y sancro. La praescrjpro
contiene datos tales como el nombre del magistrado proponente,
da de la votacin, etc. La rogaro el texto de la Ley, el cual, al
no haber enmiendas, necesariamente coincide con la propuesta y,
finalmente, la sanctio, no es la sancin, tal como se entendera
62
63
PPlV
L l
LA,0} r~
B) POCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:

DERECHO PRECLSICO Y CLSICO
(hasta el primer tercio del siglo ID d.J.)
TEMA 4
EL APOGEO Y CRISIS
DE LA CONSTITUCIN REPUBLICANA
1. La ascensin de Roma a potencia universal
Con el sometimiento de Italia (265 aJ.) y el comienzo de las

guerras Pnicas (264 aJ.) que significaba la entrada de Roma en la
poltica mundial, comienza un nuevo periodo en la histoia del Derecho romano. En este punto parece estar de acuerdo la historiogmffa antigua As el historiador griego Polibio, que escribe una histora romana en el siglo D aJ., despus de resaltar que arranca para su
exposicin de la Historia romana de la 129 Olimpiada (= aos 264261 aJ.), es decir, de la fecha en que los romanos cruzaron, por vez
primem, el mar desde Italia, aade: ''El punto de partida tiene que ser
una fecha gaeraImen!e aocptada y rccooocida, a la vez que se desprenda con evidencia de los acontecimientos" (Hist.- 1, 5, 4.).
Pero la ascensin definitiva de Roma a potencia universal se
realiz tras el comienzo de la segunda guerra pnica (220 a.J .).
67
aPocA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
Roma lleg a dominar en poco ms de medio siglo (220-168

aJ.) casi todo el mundo antes conocido. Este fenmeno mvo por
fuerza que incitar al esmdio de las causas de la grandeza de RI}ma, tema que yababa despertado, all por el siglo JI aJ., la atencin del histOriador griego Polibio. Para Polibio la causa decisiva
fue el feliz equilibrio de tres poderes en la constitucin romana:
el autocrtico de los cnsules; el aristocrtico del Senado; y el
democrtico del pueblo. Un problema diverso es el de si los f(}manos concibieron desde un principio dominar el mundo. Viendo la consecuencia con que se van realizando sus conquistas, los
antiguos historiadores, e incluso alguno moderno, contestan afirmativamente esta cuestin. No obstante, hoy prevalece la idea
contraria: Roma no fue duea y seora de mares y tierras por habrselo propuesto de antemano, sino que se vi impulsada a expansionarse por la presin de las circunstancias.
Las consecuencias econmicas y sociales fueron impresionantes. Las inmensas extensiones de terreno que haban cad6 en manos
de Roma nmy pronto se convirtieron en extensos latifundios, donde
trabljaban grandes masas de esclavos (que deban su origen al cautiverio de guerra), en tanto que a Roma afluan riquezas de todo el orbe procedentes de los saqueos y de las indemnizacion~, que, como
daos de guerra deban de pagar los pueblos vencidos. No slo la
abundancia de materias primas Y la existencia de mercados a escala
universal, sino el propio negocio del cobro de los impuestos (que se
arrendaba a sociedades privadas) detennin que Roma se viera con
una riqueza y opulencia como no la haba conocido hasta entonces.
la importancia que fue adquiriendo el comercio y la riqueza mobiliaria detetmin6 la aparicin de u,!a nueva ciase privilegiada, los
equites o caballeros, ciase que vino a simarse al lado de la nobleza
de sangre, detentadora de la riqueza inmobiliaria.
EL APOGEO Y CRISIS
2. La administracin del Imperio
La organizacin del Imperio romano se encuentra dominada

por la contraposicin entre cvitas y regnum: La idea de cvitas o
estadl}-ciudad implica una comunidad poltica de ciudadanos,
instalados en un recinto amurallado para defenderlo de cualquier
agresin, a la vez que como ciudadanos participan, de una mane-'
ra u otra (y al menos en teora) en los rganos de gobierno. El
trruino estado-ciudad. quiere decir, por tanto, que no se trata de
una mera realidad urbana (ciudad), sino precisamente de la forma antigua de estado democrtico. Por eso, para los romanos la
libertas slo se realiza en el rgimen de la civitas. El regnum, en
cambio, es un estado territorial en que los sbditos obedecen a
un nico soberano, que tiene un poder ilimitado. En tanto que
en Italia--encontraron los romanos un variado mosaico de estados-ciudad, cuya autonoma respetaron en mayor o menor
medida, fuera de Italia lo decfsivo fue la idea de estado' territorial, I Estapo romano se subrog simplemente en la anterior posicin del soberano y el antiguo Estado territorial se
convirti 'sin ms en proviticia romana. Por eso al hablar de la
organizacin del Imperio romano hay que distinguir entre Italia y las provincias, y luego en Italia, el ager romanus del territorio ocupado por los soci.
A) Italia
a) Ager romanus. Las conquistas de Roma llevaron a veces a

incmporar los estados vencidos al Imperio romano. Por otra
parte Roma fund colonias de ciudadanos romanos (colo-
68
69
~p()CA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
niae civium romanorum) que sirvieron para consolidar su

expansin. As encontramos dentro del ager romanus:
1. El estado ciudad soberano: Roma.
2. Los municipia, es decir, comunidades que haban sido

alguna vez estados independientes y luego fueron incorporados al estado romano. A menudo se conceda a los
pertenecientes a estaS comunidades el pleno der.echo de
ciudadana, pero lo ms corriente es que se eqUIpararan
a los ciildadanos romanos solamente en el derecho privado (cives sine suffragio) .
3. Las coloniae civium romanorum. Eran asentamientos de
ciudadanos romanos colocados en puntos de importancia estratgica para la dominacin romana. Slo posean
una autonoma administrativa muy limitada.
4. Fora et conciliabula civium romanoTUm. Eran lugares

de reunin de ciudadanos romanos.
b)
70
Socii. Eran los aliados de Roma. El que se reconociera su

soberana dependa de que hubieran convenido con Roma
unfoedus aequuum o unfoedus iniquum (es decir, en pie
de igualdad' o de desigualdad) . Entre los socii ~upa~~
los latini una posicin especial. Unos eran latlm prlScl,
es decir, ciudadanos de los estados ltinos' pertenecientes
al mismo tronco tnico que los romanos y que haban
combatido desde un principio aliado de Roma; otros eran
latini coloniarii, es decir, habitantes de las antiguas colonias latinas fundadas por Roma. A diferencia de las coloniae civium Romanorum estas colonias gozaban de amplia autonoma.
EL APOGEO Y CRISIS
B)
Provincias
La conquista y anexin de territorios fuera de Italia llev a la

creacin de provincias. La palabra provincia procede de pro vincere ("para v~ncer") y se refera en un principio al conjunto de
facultades conferidas a un general para una campaa. Pero muy
pronto vino a aplicarse al territorio donde se deban de ejercer
esas facultades.
Cuando Sicilia, ttas la primera guerra pnica (241 a.J.) cae en

manos de los romanos, Roma viene a ocupar sencillamente 'la posicin soberana de Cartago. As se convirti Sicilia en la primera provincia romana con un gobernador. Muy prontO Vinieron a aadirse
otras: Cerdea (238 a.J.), C6rcega, Espaa (197), Macedonia (148),
frica (146), Asia (133), etc.
En una primera poca los romanos enviaron a provincias magistrados ordinarios (consules, praetores). Pero, debido a)a
aversin de los romanos a multiplicar las magistramras mayores,
lo corriente fue aadir al ao de carg de cada magistrado, otro
ms, fuera de la urbe. Ahora bien, en virtud de esa pro"ogatio
magistradO en sentido originario, sino que acimperii ya no
tuaba en la provincia como si fuera cnsul o como pretor (pro
consule, pro praetore) y as los gobernadores de provincia vinieron a llamarse procnsules o propretores.
era
El imperium de gobernador provincial comprenda fundamentalmente funciones de tipo militar y poltico. Adems le incumba la administracin de justicia (iurisdictio) respecto a ls
ciudadanos romanos. Un cuestor le ayudaba en la administracin
de las finanzas de la provincia.
El principio de gratuidad, propio de las magistraturas roma71
~POCA DELIMPERIO UNNERSAL:
EL APOGEO Y CRISIS
nas no se sigui ~ rajatabla en las provincias, sino que los gobernadores mciban dieta por cOnceptos diversos: salarium (dinero
para sal), cibarium (gastos de alimentacin), etc. Ahor~ bien, lo
peor fue la explotacin sistemtica de las provincias. No se trataba ya nicamente de que los gobernadores, por sistetna, se aprovecharan de su cargo para enriquecerse, sino que las societates
publicanorum (sociedades de publicanos) que tenan a su cargo
el cobro de impuestos, hacan negocios fabulosos a costa de la
poblacin provincial. Todo ello hubo de conducir a una grave
crisis econ~ica de las provincias durante la poca de la repblica.
reelegir como tribuno encontr en una revuelta la muert:. As,

por primera vez en la historia de Rotna se violaba la sacrosancti.
tas de un tribuno en la plebe y tambin por primera vez promulgaba el senado el senatusconsultwn ultimum, que conceda poderes
extraon:linarios a los cnsules pata mantener el orden pblico (provideant consules ne quid respublica detriment capiat),lo que equivala a la declaracin de un estado de excepcin. El jurista Mucio
Escvola se pronunci por su inconstitucionalidad.
3. La crisis de la constitucin republicana
Las devastaciones de Italia en la guerra con Anbal llevaron a

una decadencia del campesinado itlico que constitua la espina
dorsal &1 ejrcito romano. Por otra parte, los nobiles ocuparon
grandes extensiones de terreno del estado, dQnde surgieron latifundios explotados por ingentes masas de esclavos. Para remediar esta situacin el tribuno de la plebe Tiberio Graco (133 a.J.)
propuso un plebiscito que limitaba la posesin de ager pui?licus
a un nmero determinado de hectreas (unas 125). El resto sera
recuperado por el estado para ser repartido entre el proletariado
de Roma en lotes inalienables. Este plebiscito encontr, por supuesto, una tenaz resistencia en el senado, que utiliz al tribuno
colega de Tiberio como instrumento suyo, hacindole que opusiera el veto a ste. La revolucin comenz cuando Tiberio pas
por encima del veto de su colega, pero cuando intent hacerse
72
El tribuno de la plebe Cayo Graco (123 a.J.) intent continuar la reforma agraria e, incluso proyect, con acertada visin
poltica, la concesin del derecho de ciudadana a los aliados itlicos. Pero corri la suerte de su hermano cuando quiso hacerse
reelegir como tribullo.
De este modo fra~as la revolucin de los Gracos y se
agudiz la contraposicin entre optimates y populares. La decadencia del ejrcito haca prcticamente inevitable recurrir a
los mercenllrios, lo cual sucede ya con Mario. Pronto estall
tambin la guerra con los pueblos itlicos, que lograron imponer .sus pretensiones siendo admitidos 6n la ciudadana romana.
A la crisis de la constitucin romana republicana contribuy
la concesin de mandos extraordinarios, que eran imprescindibles para conducir las cruentas y largas guerras exteriores, lo
cual fue llevando a una concentracin de poder personal en tnanos de caudillos militares de prestigio y provoc finalmente el
derrumbamiento total de la constitucin republicana. Primero
trat Sila de restaurar la oligarqua senatorial, pero su restauracin fue efmera. El primer triunvirato (Pompeyo, Csar y Craso) acab con el triunfo de Csar que fue asesinado en el ao 44
73
IPOCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
por unos fanticos republicanos; el segundo triunvirato (Lepido,

Antonio y Octavio) acab con la victoria de Octavio sobre An~
no en Actiwn en el ao 31 a.C .. Octavio es el fundador del pnncipado.
TEMAS
EL PRINCIPADO
l. Naturaleza del Principado
El tema del principado de Augusto ha dado lugar a una nutrida

bibliografa. y es que, como dice Arangio Ruiz parafraseando a
Bonfanle, "el problema jurdico se complica con el poltico y ambos
se encuentran dominados par el psicolgico, que p1an1ea esa persanalidad un tanto enigmtica de Augusto, la cual, sin ser impetuosa y
genial corno la de asar, resultaba fra, reflexiva y naturalmente inclinada a las soluciones intermedias". Aunque Bonfanle y Arangio
no cilen textos en apoyo de esta opinin, no es dificil encontrarlos.
As, por ejemplo, el emperador Juliano dice muy grficamente de
Augusto que es un autntico camalen: cambia continuamente de
Color sin que se al!c!e su sustancia. Las observaciones sobre la psicologfa de AugusID son importan1eS, pues Augusto supo imprimir a
su creacin estatal el matiz cambiante de su personalidad. Ello explica que hayan fracasado los intentos de comprender el principado
con categoras jurdiCas.
74
75
~POCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
No todas las pocas han tenido la perspectiva histrica necesaria para captar tan cOmplejo fenmeno. Cuando el pasado siglo
Mommsen escribe su esplndida Historia de Roma, que luego
habra de merecer el premio Nobel de Literatura en 1902, alllegar al principado tiene que detenerse, comprendiendo que est ya
en el umbral de una lUeva poca. El ilustre historia40r alemn
tendr todava que ocuparse del principado en su monumental
"ROmisches Staatsrecht" pero fracasar en su intento de definicin. En electo, su tesis de una diarqua, en que el princeps y el
Senado habran compartido el poder, presenta el flan~ abierto a
la crtica y ha sido, por ello, rechazada casi unnimemente. A
partir de Mommsen se ha tratado de encajar el principado en categoras jurdico-polticas demasiado rgidas, oscilando el pndulo entre la consideracin como monarqua o como repblica.
As, mientras Gardthausen piensa que el principado de Augusto
era .una monarqua militar, supone Mayer que Augusto vino a
restaurar la libera res republica.
Hoy da, al ver ensanchado ante nuestros ojos el horizonte de
las experiencias polticas, comprendemos que el error de todas
estas teoras fue no comprender que la naturaleza fluctuante del
principado de Augusto no se puede captar con unas rgidas categoras jurdico-polticas (por aadidura modernas), sino desde el
punto de Vista de una ideologa poltica y de una.realidad sociolgica. La ili:ologa poltica, no presenta un carcter definido, sino que ms bien es el velo que trat de enc1Jbrir la realidad. Sociolgicamente, quiz pudiera decirse que el rgimen de Augusto se basaba en dos factores: uno material, el ejrcito; otro morru,
la conviccin de todos de que no se poda salir del caos de la
guerra civil ms que concentrando los poderes en una sola mano.
Las modernas investigaciones discurren por estos cauces: mien-
EL PRINCIPADO
tras qu~ monografas como las de Premerstein, Syme o Wicken

dan qUIz ms relevancia al aspecto sociolgico, otras, como las
de Beranger y Grenade, se fijan preferentemente en la ideologa
del principado. As, lentamente, los modernos estudios van librndose del riesgo que supone encerrar la problemtica viva del
principado en esquemas rgidos.
Lo que de verdad sorprende en el planteamiento tradicional
e?~rrado ~n el dilema monarqua o repblica, es la falta de pre~
cIsIn termInolgica. Porque, no es que falten textos de historiadores gri.ego~ donde se caracteriza el rgimen de Augusto como
jLOVapXla DI tampoco textos latinos (sobre todo los que recogen
la propaganda oficial) que afirmen ser el r6gimen de Augusto
~na ~erdadera res publica. Lo que resulta, en verdad, ingenuo es
ldenuficar sencillamente jLovapxta con "monarqua" y res publica con "repblica" en vez de estudiar el valor semntico de estos trminos y encontrar su equivalencia funcional en un determinado lenguaje moderno, siguiendo para ello los cauces de la
semntica es~ctural diacrnica. Ahora bien, puestos a simplificar y a tradUCIr los dos vocablos clsicos, sera ms exacto hablar de autocracia y democracia, respectivamente. Late, en efecto, en lo ms hondo de toda cuestin, y sobre todo en las conlnuas referencias de la propaganda oficial al consensus
universorum, la problemtica de la legitimidad del nuevo orden.
a)
Una fuente de primera magnitud para conocer el principado

de Augusto lo constitlIye su autobiografa (Res gestae divi
Augusti =relato de las hazaas de Augusto), que ha llegado
has~ n~sotros a ~avs de' dos inscripciones de Ankara y
AnuoqQta respecUvamente. De hecho, al separar nellimente
el plano de la realidad sociolgica del de la ideologa polti-
76
77
~POCA DEL IMPERIO UNNERSAL:
EL PRINCIPADO
ca, comprenderemos el valor excepcional que revisten las
Res gestae para conocer las ideas de la poca. ~e Augusto.

En efecto Augusto, consciente de su responsabIhdad ante la
Historia, hace un magno intento de justificacin cara a la
posteridad.
La utobiografa de Augusto comienza con las palabras verdadenunente impresionantes: "A la edad de diecinueve aos enrol, por decisin propia y con dinero privado, un ejrcito: co~ el
cual liber a la patria que estaba oprimida por la dommacIn

de la faccin".
Augusto se nos presenta aqu como el general ms joven de
la historia de Roma, lo cual hubo de contribuir no poco a
crear ese carisma que l deca: tener.
El ejrcito enrolado por su cuenta, con dinero privado, le
plantea el problema de la legitimidad. Cicern, ~losando las
palabras privato consilio dir: "Pues no se ~a ~~ar de
otro modo", e, incluso, muy grficamente senalar. sm que
nosotros lo pensramos, pidiramos o esperramos, .~ues ~a
reca ser irrealizable". Magdelain, siguiendo ideas cIceromanas, distingue entre el princeps liberatis, qu~ act~,privato
consilio, cOnduciendo un movimiento de lib.eraclOn y va
contra la constitucin para implantar un ~I\, nuevo, y el
princeps rector que opera ya publico cons~lia dentro. del orden establecido. Esa separacin resulta qUIz demaSIado tajante y unilateral, sin que termine, por otra parte, de resolver
el problema.
El tpico de la guerra de liberacin aparece unas v.eces unido a la eliminacin de las facciones, otras, en cambIO, en conexin con la idea nacional.
Octavio libera a, la patria que estaba oprimida por la dominacin de la faccin. En adelante, ya no habr ms facciones; l, que, segn proclama, se encuentra en el poder gra_
cias al consentimiento de todos (cfr. cap. 34), no se apoyar
en un bando dctenninadu, sino en el consensus universorum, o ms concretamente, en el consensus bonorum omnium, es decir, en los boni viri, en los boni cives.
Este tpico de la concordia ordinum reviste una importancia
decisiva para el nuevo orden, pues est detenninado a servir
de pantalla a la despolitizacin. Yaqu tambin pudo utilizar Augusto ideas provenientes de Cicern. Es caracterstico
un texto de De republica (11, 42, 69): "Pes as como al sonar flautas o ctaras o en el propio canto y en los coros, hay
que mantener un cierto concierto, cuya alteracin o discre-'
pancia no pueden tolerar los odos finos, y este co cierto se
l1
produce a travs de los ms diversos tonos al seguir el com,
ps dentro de una hennosa re~ularidad, as el Estado, con tal
que se gobierne con prudencia y medida, une tambin armoniosamente las personas ms diversas de la clase alta, de la
baja y de la media. Lo que los msicos llaman annona en el
canto, eso es en la sociedad la conconlia, la mejor y ms fIrme garanta para la estabilidad de cualquier Estado, ya que
ninguno puede subsistir sin justicia". El director, que va
marcando el comps y a quien todos deben de seguir es, por
supuesto, el hombre de estado, el gobernante. Como el texto
se comenta por s solo, baste altora sealar que el discrepan- \
te es el que altera esa armona y que el vir bonus y el bonus
civis es el que no va contra esa concordia ordinum.
La idea de la guerra de liberacin se encuentra tambin, a
de la batalla de Accio, en una moneda del ao 28 que
raz
78
79
llPOCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
proclama a Octavio como garanta de la libertad del pueblo

romano. Ovidio(Fasti, IV, 623 ss.) remachar l!l misma
idea: luJe quoqUil, 11 fallor, populo dignjssima noSfro atri(l
libertos coepit hobere SUD. En efecto, aunque la lucha contra
Antonio es rel!imente una guerra civ~, Octavio tiene la habilidad de presentarla como una lucha que mantiene el pueblo
romano o, si se quien:, la civilizacin occidental, 'ontra la
barllari~y el despotismo de Oriente. Octavio evita que Roma sea sojuzgada por una pote!1ci extranjera. La idea nacionalista aparece con claridad en el captulo 23 de las Res
gestae: "Toda Italia me jur fidelidad espon~eamente y
me eligi como caudillo para la guerra que gan Junto a Ac-
cio
ll
Syme, .despus de mostrar su escepticismo ante una declaracin contenida en un documento oficial comenta: "No hay
que imaginar que todo el pas, inflamado de patriotismo, se
levantara, como un solo hombre, clamando por una cruzada
contra el enemigo extranjero. Aunque, por otra parte, el
frente unido no se logr nicamente mediante la intimidacin. No hay testimonio alguno de los hombres en quienes
se llev a efecto la medida El juramento de alianza no fue
quiz un acto nico, ~dado por decn:t~ del. caudillo ~sar
y ejecutado simultneamente en tooa ItalIa, ~o ms bIen la
culminacin en el verano de una serie de agitaciones locales, que, an lejos de no estar concertadas, presentaban una
cierta apariencia de espontaneidad".
Todo este movimiento nacionalista se combina con una tendencia a exaltar el glorioso pasado de Roma, que, aparte de
la posibilidad de servir a intereses reaccionarios, reforzar .
las pretensiones de legitimidad del nuevo orden. Augusto se_
80
EL PRINCIPADO
presentar en definitiva, a s mismo como el digno continuador de una gloriosa tradicin nacional, velando por los valores de la Romanidad, Multa exempla majorum exoleseentia
iam ex no~tro saeculo reduxi et ipse multarum rerum exempla imitanda posteris a me tradidi, dice el propio Augusto
en las Res gestae (cap. 10).
Sern las victorias militares las que traigan la paz: Parta
vietorjjs pax (Res gestae, cap. 13). Vuelto a Roma aceptan!

Octavio, de entre los hombres propuestos por el Senado, la
ovacin y las conmemoraciones anuales de la victoria, sealando determinados das festivos. La toma de Alejandra el 1
de agosto del ao 30 ser la fecha de la Victoria, quod eo
die imperator Caesar divi f rem publieam tristissimo periculo liberavit, frase que reitera otra vez la idea de liberac~.
/
Despus de la victoria, la paz, luego, a posteriori, las preocupaciones por la legitimidad y, con ellas, la autolimitacin
del poder xisonal. Efectivamente, el 13 de enero del ao 21
a.C., es decir, tres aos despus de la victoria sobre Antonio, tiene lugar una meriJorable sesin en el senado. Octavio
declara, de pronto, quererse retirar a la vida privada y devolver al pueblo y al senado los pderes extraordinarios una
vez cumplida su misin de salvar a la patria y de castigar a
los asesinos de Csar. Slo despus de los insistentes ruegos
del senado accede a continuar en el poder. Pero ahora quiere
gobernar constitucionalmente: l haba sido elegido como
caudillo para la guerra que gan en Accio; continu gobernando en el consensus universorum y, ahora, transfien: la
res publica al arllitrio del pueblo y del senado. El senado, en
reconocimiento de sus mritos le concede, entre otros hono-
81
res, el ttulo de Augusto. "A pitrtir de ese momento", dice l,

"a todos super en auetoritas y, sin embargo, no tuve ms
potestas, que los dems que desempeaban las magistraturas
como colegas mos". El poder de Augusto no es, por tanto,
segn l, un poder meramente material, sino ms bien de tipo espiritual, basado en su prestigio o, para decirlo ms
exactamente, en su carisma (auetoritas). Esta idea es fundamental en la concepcin del principado de Augusto. No obstante, Tcito, con referencia a Augusto, habla de potencia,
no de auc/orilas.
b)
Pasando ya del plano de la mera ideologa al de las {calidades, veamos cmo los poderes de Augusto y sus ttulos reflejan su posicin constitucional casi omnipotente.
Con el imperium proeonsulare y la tribunicia potestas tiene
prcticamente todos los resortes del poder en la mano. Pero
tambin sus ttulos reflejan con claridad su preeminencia y
el carisma, que l dice tener. En primer lugar, Caesar imperator. Cacsar, indica el hecho de la adopcin de Octavio por
parte de C6sar; lmperator es qui imperat, el que manda un
ejm:ito, es decir, un general, pero no un general cualquiera
sino un general muy calificado. Como bien advierte GlIIllthausen: "Con este ttulo quiso C6sar (Augusto) marcar la diferencia entre los viejos y los nuevos tiempos; pues, la creacin de C6sar se basa fundamentalmente en que injert en la
constitucin el concepto de un general permanente y un
ejm:ito estable, como hasta entonces no lo haba conocido
la repblica". Recientemente Combs explica el significado
de imperator en los siguientes trminos: 1) Octavio quiere
perpetuar as sus victorias y simbolizar su potencia. 2) No es
un poder jurdicamente defmido, sino una potencia de he-
82
EL PRINCIPADO
cho, en virtud de la cual todos los romanos quedan asimilados a los soldados. Luego, dux, 'es decir, caudillo, que nos
trae. an resonancias guerreras y ,pronto es sustituido por el
eqmvalente de prineeps, ms acorde con la paz, aunque los
~egos sigan vertindolo por TJ'lfEIUJJV (equivalente a dux).
Fina1m:nte AuguslUS, apelativo que le concedi el senado y
que revIste matices religiosos, an dentro de su vaguedad; y
pater parriae, que define ya el rgimen de Augusto como
patemalista.
2. La sucesin en el Principado
El problema ms difcil de resolver en el principado lo constituy ~ sucesin: como el principado estaba basado en el poder carisrnbco de Augusto, que gobernaba, segn se deca, por sus cualidades excepcionales; la regulacin de la sucesin era ya de antemano
problemtica La propaganda poltica presentaba a Augusto como a
un ser excepcional, cmo encontrarle sucesor? Hubiera sido posi_
ble que el senado eligic:m como sucesor a la persona ms digna del
cargo. Pero a ello se opona el hecho de que el senado no tena casi
~ Otras dos posibilidades fueron con el transcurso del tiempo
JCaii~: a veces los diversos ejrcios hicieron valer sus pretensiones desIgnando un sucesor, otras fue el propio princeps el que nomlir6 sucesor e, iIicluso, adoptaba, como corregente, al que a su muerte haba de sucedcrle.
Por eso, hay un hecho evidente en que coinciden todos los
autores: el taln de Aquiles del principado lo constituye el pro-
83
POCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
blema sucesorio. Ni siquiera a la hora de dar rarones que expliquen esta dificultad de regular la sucesin hay un desacuerdo
fundamental. Basta, para convencerse de ello, repasar la ya clsica exposicin del problema en Mommsen. Verdad es, que su
teora se resiente del defecto de querer amoldar la realiaad viva
del principado a unos esquemas formales, que, en definitiva, estn condicionados histricamente. Cierto tambin, que le falta a
la ciencia poltica del siglo XIX la perspectiva histrica necesaria
para captar la dinmica de la creacin estatal de Augusto y que
Mornmsen quedar irremisiblemente aprisionado por las ideas de
su poca. Y, sin embargo, en las luminosas pginas que dedica al
problema sllcesorio, resplandece la admirable intuicin del historiador y del poltico. Mommsen, en realidad, no habla de sucesin. l considera el principado como una magistratura extraordinaria y vitalicia y estudia el problema bajo la rbrica "Terminacin y nueva provisin del principado". El modo normal de
que acabe el principado es la muerte del princeps (aunque, en
teora, no se excluya la remocin o la renuncia). Determinar la
provisin del principado antes de que se produzca la vacante es
imposible jurdicamente, pues ni la sucesin hereditaria, ni la designacin son compatibles con su naturaleza, que respeta, al menos en teora, la voluntad del pueblo y del senado. Por una parte,
el Derecho constitucional no reconoce pretensiones sucesorias
de nadie. Por otra, no cabe que el princeps en vida suya designe
sucesor: El poder supremo y el nombre de "Augustus" exclllyen
la aposicin de trminos, pues la' voluntad popular a este respecto slo se puede manifestar con efecto inmediato. Al princeps le
queda siempre la posibilidad de proponer un sucesor; y, aunque
esta propuesta formalmente no tenga fuerza vinculante, de hecho
reviste a menudo una importancia decisiva. Es tambin muy sugestivo el problema que Mommsen estudia en el epgrafe "situa-
84
EL PRINCIPADO
ciones de vacancia entre los principados". La republica, al igual

que la monaIqua, se basa en la idea de continuidad jurdica de la
magistratura suprema y en ambas formas, al cesar la persona que
ocupa el cargo supremo, es relevado inmediatamente_ En el prin_
cipado sucede, exactamente, lo contrario ''La inquietante desconfianza, que dominaba la organizacin de Augusto y que encontr
su ms grandiosa e irritante expresin en su sucesor y, perfeccionador del sistema, no se apart ya nunca del principado ... ". "Esta
desconfianza del soberano se diriga contra todo y todos, pero
preferentemente, a ms de su representante, contra el sucesor y
el modo de protegerse fue eliminar el ordenamiento sucesorio. El
principado renunci a una sucesin regulada..de antemano, porque el princeps no se senta bastante seguro para, viviendo aun,
designar l mismo sucesor o permitir que otros lo designaran.
Ahora bien: "aunque, jurdicamente la cuestin de quin haba
de suceder al princeps, slo llegara a decidirse tras su muerte, no
obstante, la decisin se poda introducir y preparar viviendo aun
el princeps.
La valoracin de esta exposicin de Mornmsen tiene que ser

altamente elogiosa. Cierto, que no sera difcil hoy hacer una crtica centrndola en dos puntos: rigidez de un enfoque jurdico y
terminologa viciosa. Tan influido est Mommsen por Derecho
constitucional del siglo XIX, que considera la propia monaIqua
romana como una magistratura. As no puede sorprender que el
principado entre dentro de la clasificacin de las magistraturas
en ordinarias y extraordinarias. El principado es para Mornmsen
una magistratura extraordinaria y vitalicia. El problema de la sucesin es: con el princeps muere el principado. La solucin: convertir esta magistratura en ordinaria. La terminologa es chocante: "situaciones de vacancia entre dos principados", "nueva pro;..
...
~~.~!'.~1;
~..<,
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(!"'I '"
\:,i:~I!! ''1
\'~~).I
POCA DEL IMPERIO UNNERSAL:
EL PRJNCIPADO
visin del principado" o "repblica con vrtice monrquico". Y,

sin embargo, la experiencia humana del poltico y del historiador
viene a infundir vida a unos fros esquemas jurdicos, inadecuados por aadidura. Salvando esta crtica, fcil hoy da, insisto,
desde la perspectiva que dan otras experiencias polticas, todo
son aciertos: la exposicin de los motivos, que impiden a priori
el reconocimiento de pretensiones sucesorias o la designacin de
un sucesor por el princeps; la eficacia, en el plano de los hechos,
de la propuesta de un sucesor por el princeps; a pesar de no ser
jurdicamente vinculante; la falta de continuidad en el principado
inherente a su naturaleza; el juicio, totalmente negativo de la ordenacin sucesoria, fruto de ser el principado una forma hbrida
entre monarqua y repblica, que rene lo peor de ambas formas;
la fina observacin sobre el papel de la desconfianza en el siste_-.roa, que lleva nada menos que a eliminar el propio orden sucesorio. Todo ello descrito con una plasticidad y vigor de estilo, que
una traduccin slo muy imperfectamente puede reflejar.
monarqua con arraigo (tal y como la conociera, ya plenamente

la Antigedad) sigui repercutiendo, en una u otra forma, durante mucho tiempo, hasta fines de la Edad Antigua y an despus.
As, casi cada cambio de gobernante se converta en una crisis
poltica interna. A pesar de estar dotado el principado de dignidad sacra y de haber arraigado en la conciencia popular como dimen"sin fija y necesaria, con la muerte del Csar estallaba de
nuevo la situacin revolucionaria a la que el principado debi un
da su existencia y apareca con claridad el hecho de que, dados
sus comienzos poltico- constitucionales, era una dictadura a duras penas encubierta (dictadura en sentido moderno, no en el que
tena c;n la Roma antigua). Llegaba a Csar etque resultaba ser
el ms fuerte y si la decisin sobre este extremo no siempre se
llevaba a efecto por el juicio de Dios de una guerra civil, era slo
porque, por regla general, los hombres sentan poca inclinacin a
lanzarse a la lucha abierta por el poder y porque entre las funciones polticas ms destacadas del Csar romano se encontraba el
prejuzgar el interrogante abierto de quin sera, tras su muerte, el
de ms poder. Esio era, en el fondo,un asunto meramente pragmtico y el Derecho constitucional, con lagunas en este punto,
de por s poca fuerza poda desplegarse a este respecto. El Senado, como la corporacin representativa del Estado romano, tampoco era una autntica instancia decisoria. Era un factor ms, entre otrOs, en el paraJelgramo de fuerzas, pero, en modo alguno,
el "soberano", que eligiera por decisin libre al princeps. Ms
an, pensado nicamente como rgano de asentimiento a las medidas preparadas por el Csar premuerto, su toma de posicin era
ms virtual que real y an sta, a tenor de su contenido intrnseco, poco ms poda ser que una forma de aclamacin -til como tapadera-modelada como prototipo el 13 de enero del ao
27 a.C.".
Hoy da resulta desde luego preferible enfocar el probl~ma

desde la polaridad dialctica entre la idea carismtica y la Idea
dinstica o, si se quiere decirlo de otro modo, desde la antesis
personalizacin e institucionalizacin del poder.
Un enfoque moderno y completamente original se debe a la
pluma del prestigioso historiador alemn Alfred Heuss:
"El imperio romano -primordialmente el principado- difera de una constitucin monrquica en que le faltaba el requisito
fundamental de sta, a saber: un orden sucesorio estructurado en
la conciencia de la legitimidad. No conoci el principio "el rey
ha muerto, viva el rey", tan familiar a nosotrOs, en Occidente, a
partir de la Edad Media. La consecuencia de no proceder de una
86
87
EL PRINCIPADO
ID>ocA DELIMPERlO UNIVERSAL:
Comparando las consideraciones de Mommsen con el te~to

de Heuss transcrito, se advierte la diferencia entre un enfoque Jurdico y un enfoque sociolgico, imprescindible, a mi juicio, para resolver la problemtica. Heuss compara el principado con
una monarqua para sealar agudamente la diferencia fllOdamental: falta de un orden sucesorio estructurado en la conciencia de
legitimidad. Tambin l, como Mommsen, seala la falta de continuidad del principado, pero profundiza ms, al enlazar el problema sucesorio con el origen revoluciQnario del rgimen de Augusto. Tan importante es esta idea que en el fondo del problema
no palpita la idea de "sucesin", sino la de una nueva toma del
poder. Heuis a la hora de calificar es realista: dictadura a duras
penas encubierta. Como no puede ser ms realista la conside~
cin: llegaba a Csar el que resultaba ser el ms fuerte. El anhsis sociolgico le permite captar perfectamente el porqu no acabab,a todo en una guerra civil; el papel del princeps en la designacin del sucesor; la escasa importancia del senado, revelada
ya, sin ms, por la forma de aclamacin. No puede faltar en tal
perspeciva la referencia al escaso valor del Derecho constitucional. Creo que es imposible resumir con ms acierto los trminos
del problema de la sucesin en el principado.
A Augusto la naturaleza le dio nicamente una hija. Es posible que de haber tenido hijos varones el futuro d~ Roma hubiera
sido distinto, si bien conviene tener presente que a la idea dinstica se opona: directamente, el principio carismtic(); indirectamente, la aversin que los romanos tenan por la monarqua. Dadas las circunstancias, Se le ofrecan a Augusto dos soluciones
posibles para salvar la distancia entre el principio carismti~o y
la idea dinstica: una poltica matrimonial hbil Y la adopctn.
Recurri a ambas. A su hija Julia la cas primero con su genenil
88
Agripa y luego, muerto ste, con Tiberio. Tambin se sirvi de

la adopcin. La adopcin, que imita la naturaleza (imago naIUrae) es un instituto de Derecho privado, de importancia incomparablemente mayor en Roma que hoy da. A ella acuru; el Derecho pblico para resolver el problema sucesorio. Augusto adoptar un sucesor, en el sentido ms literal de la expresin. As
sern primero sus nietos, hijos de su hija, los que por eljuego de
la adopcin pasarn extraamente a ser hijos suyos. No obstante,
por una vez el destino le ser adverso y le obligar a cambiar
continuamente de planes. Al fm, tiene que recurrir a Tiberio. Augusto adopta a..TI!!!IDo como sucesor, aunque originariamente
slo haba pensado en l como regente. Predomina aqu la idea
dinstica? Slo en apariencia. Bien claramente hace constar Augusto que es la razn de Estado (rei publica e causa) la que le
hace adoptar a Tiberio como sucesor. Por su parte, Tiberio, lo
hemos visto en el relato de Tcito, no se presenta ante el senado
con pretensiones dinsticas. Como bien dice Parsi: "La herencia
no transmite, por tanto, el carisma del principado y la fidelidad
que ste lleva consigo. Para este carisma, para esta fidelidad, se
organizan al advenimiento modos precisos de investidura: no
hay un traspaso ipso iure del difunto al heredero. La filiacin, no
crea ms que una vocacin moral. Vocacin moral tanto para los
poderes constitucionales como para un carisma y una fidelidad,
que se convierten a su vez en constitucionales, cuando expira el
gobierno del fundador. La filiacin no crea ms que una expectativa. Tericamente se respeta la libertad del pueblo Y del senado."
Aunque en Tiberio confluyan la cualidad de' regente y de
pretendiente dinstico (si se me permite esta expresin) conviene
separar ambos aspectos.
Seala Mornmsen, con acierto, cmo la falta, ~n el principado, de una designacin de sucesor, jurdicamente vinculante, da
al nombramiento de corregente una importancia, que no puede
tener en una monarqua con orden sucesorio prede.terminado: el
expediente de la corregencia no slo procura salvar la 'continuidad, llenando el vaco que queda entre dos prncipes, sino que,
prcticamente se crea con miras a la sucesin. Todo ello sin contar el significado vital de la corregencia para la representacin en
los ltimos aos de Augnsto. Con razn, apunta Mommsen el
carcter de poder extraordinario, que reviste la corregenca, ms
acusado si cabe que el poder del propio princeps.
Aurique, por definicin, el corregente no pueda tener la preeminencia del princeps, se va verificando paulatinainenre en vida de sre como una transmutacin de carisma. O, para ser ms exactos, el
carisma de Augnsto se va institucionaIizando. La muerre del princeps transforma automticamente al corregenre en regenre. No obstante, su situacin lleva, como un marcado sello de inremidad. Como la base sOciolgica del principado la constituyen las relaciones
de fidelidad, lo primero ser el juramento de fidelidad, que viene a
aseguIlll', sObre todo, el apoyo del ejIcito. Luego, viene por parle
del senado, la investidura del poder, concebido como un todo unitario. En este ter hacia el poder el pueblo desempea el papel de
campana.
Era la falta de arraigo de la monarqua el obstculo ms fuerte para que el principio dinstico se impusiera definitivamente.
Roma no era un pueblo monrquico. Desde la expulsin de su
ltimo rey "se haba conservado en Roma siempre vivo el odio
por el nombre real". El propio Cicern, idealizando la antiqusima monarqua romana, ataca el principio dinstico y clama por
el carismtico: "En ese tiempo vi aquel pueblo joven lo que no
90
EL PRINCIPADO
haba captado el espartano Licurgo, el cual opinaba que a un rey no

se le elige... siqo que hay que aceptar a uno, sea como fuere, con tal
que haya nacido de la estirpe de Hrcules; no obstanre, la gente de
nuestro pueblo, a pesar de ser an I)Stcos, vean que hay que buscar la virtud Yla sabidura del rey y no la de la estirpe" ..
Personalizacin e institucionalizacin del poder se encontraban as en la Roma de Augusto c;n dramtica antfresis. No le iba
a ser fcil a Roma compaginar en el futuro la idea carismtica, es
decir, la idea de que debe gobernar un hombre por tener unas
cualidades excepcionales, con la idea dinstica, segn la que gobierna un hombre, pura y simplemente, por estar dentro de una
familia.
.
Las dinastas que gobiernan en Roma despus de Augnsto
(ver Tabla cronolgica) corroboran ampliamente este aseno. Los
Julio-Claudios (Tiberio, Calgula, Claudio y Nern), que viven
el esplendor del Imperio entre asechanzas por la sucesin, encuentran un final violento. Al suicidio de Nern signe un ao de
anarqua a la que pone fin Vespasiano.
Los Flavios (Vespasiano, Tito y Domiciano) tiene un comienzo y un final caracrerstico: Con Vespasiano aparece por
vez primera un general que es aclamado por las legiones provinciales. "Aqu se nos revela", dice Tcito, "el secreto del Imperio:
ya se poda hacer un emperador fuera de Roma". El asesinato de
Domiciano pone fin a su tirana y, a la vez, a la dinastf~ de los
Flavios.
.
Los Antoninos --mejor que de dinasta habra que hablar aqu

de emperadores adoptivos- (Nerva, Trajano, Adriano, Antonino
Pio, Man:o Amelio, Commodo) ofrecen, con la nica excepcin de
Conurodo, la solucin ms consecuenre al problema de la sucesin
91
EL PRINCIPADO
en el principado: el soberano en el trono adopta a su sucesor. Es

la poca mejor del principado: su ideal humanitario, inspirado
por el estoicismo, se realiza en la paz del imperio y el propio Tcito tiene que reconocer que principado y IibertLlS, que antes andaban disociados, ahora se funden. Marco Amelio, no obstante, al
pensar que el princeps optimus, el mejor, puede tambin estar en la
propia familia se equivoca: la eleccin de su hijo Cornmodo, como
sucesor lleva al trono a un incapaz, que pronto se convierte en tirano. Al fin es asesinado y vuelve un ao de anarqua.
no por ello era Augusto tribuno de la plebe; imperiwn proconsu/are y tribunitia potestas enm facultades constituidas a imitacin de
las magistratunis republicanas COITeSpOndientes.
Con Seillimio Severo, proclamado emperador por las legiones

del Danubio se instaura la dinasta de los Severos, que dar an aos
de estabilidad al hnperio (193-235). El asesinato de Alejandro Severo abre ya medio siglo de anarqua. Es el fin del principado.
3. La nueva administracin estatal
El contraste entre la constitucin republicana y el princeps

condujo a un dualismo en la administracin estatal: por un lado,
siguieron subsistiendo las instituciones de la Repblica (magistraturas, senado y asambleas populares), pero por otro, el princeps
reuna un inmenso poder, que se concentraba en el imperiwn proconsuJare y en la tribunitia potestas. El imperiwn proconsuJore
oinrgaba al prineqJS el poder sobre el ejrcito y las provincias; la
tribunitia potestas le investa de las facultades de tribuno de la plebe, es decir, us aux (derecho de amparo) con la correspondiente
inlercessio (derecho de veto) y sacrosanctias (mviolabilidad). I\:ro
92
Adems qued muy pronto de nanifiesto en la nueva orden~cin del Estado un dualismo entre la antigua caja estatal Aeranum P~puli Romani y la fortuna privada del princeps, Fiscus
CaesaTls, as como entre las antiguas provincias republicanas
que ahora se llamaban senatoriales, y las provincias imperiales
q~e .eran las de mayor importancia militar. Mientras que para admInIstrar las provincias senatoriales se siguieron nombrando
I!roco~u/es y propraetores, actuaban como gobernadores, en las
I~periales .los nuevos funcionarios que ora tenan rango senatonal (!.egotl Augusti propraetores), ora pertenecan al estamento
de los caballeros (prOCUTatores). Una posicin especial ocupaba
Egipto administrada por un gobernador del estamento de los caballeros (praefectus Alexandriae el Aegyptz).
Pero tambin en la propia ciudad Roma surgi una extensa

burocracia. Los funcionarios de rango ms elevado eran los
pr~efecti: praefeclUS praetorio (jefe de la guardia personal del
pnnceps),. praefeclUS vigilum (jefe de polica), praefectus vehic.ulorum (jefe de corren y comunicaciones) y praefectus annonae
~efe de abastecimiel)to). Dos cancilleras (ah epislUlis y a libelIS), ~upadas por Hbertos del princeps, cuidaban la corresponden~~ de ste, y un contable (o rotionibus) era el encargado de
adminIstrar las finanzas del princeps. Adems hay que destacar
el relevante papel del consilium principis, rgano formado por
los ~un~ionarios de rango ms elevado a la vez que por destaca~os Junstas y que asesoraba al princeps en sus funciones normaUvas y jurisdiccional.
93
ru>ocA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
4. Principado YCristianismo
Jess de Nazareth nace en la poca de Augusto y muere, crucificado, en la poca de Tiberio, siendo prefectus de Judea Poncio Pilatos. Se trata, naturalmente, de hechos histricos. As, un
clebre texto de Tcito (Annales XV,44) nos recuerda la muerte
de Cristo en la cruz y una inscripcin de Cesarea de Galilea, descubierta en 1961, pone de manifiesto que Poncio Pilatos no era
un simple procurator (como hasta entonces se haba creido), sino praefectus. La condena a muerte de Jess es una consecuencia de su choque con los poderes fcticos locales. La excusa es
una tosca"tergiversacin, que lleva a presentar a Jess como
enemigo del pueblo romano Y a exigir de Pilatos su condena a
muerte.
Aqu corresponde nicamente tratar de las relaciones del
Cristianismo con el Imperio romano Y ahora, concretamente, con
el Principado. As, dada la tolerancia en materia de religi~nes, el
problema que se plantea es el siguiente: Cmo se exphcan las
persecuciones a los cristianos?
A) El Cristianismo nace en el seno del judasmo. Ahora
bien el tratamiento de la religin judaica por parte del poder roman~ es justamente una muestra de flexibilidad: la religin judaica es una religio licita y, Cesar excepta a sus sinagogas' de. la
prohibicin de asociarse. Consecuentement~, pued~n ser ~:oplC:"
tarias de bienes y estn sujetas a la consIguIente mbutaclOn. En
otras palabras, su situacin es completamente legal.
Despus de la Dispora o dispersin de los judos haba comu..
nidades judas a lo largo y a lo ancho del Imperio, pero especial-
94
ELPRlNClPAOO
mente en Oriente. Los problemas de estas comunidades no radicaban en el mbito jurdico, sino en el social, ya que los sentimientos antisemitas no son tampoco extraos a la Antigedad.
Los Cristianos participan, en un primer momento, de esta situacin, ya que en el Imperio romano son considerados como una
simple secta ms del judasmo.
B) Esta situacin cambia radicalmente cuando se pone de
manifiesto la vocacin universal del Cristianismo. El paladn de
esta universalidad es San Pablo, llamado, por ello, el Apstol de
los gentiles. En efecto, San Pablo proclama (ad Colos; m,U)
que Cristo lo es Todo y est en todos y que, por tanto, no hay
distincin entre gentiles o judos, circuncisos y no circuncisos,
brbaros o escitas, esclavos u hombres libres. La idea clave resulta ser, a este respecto, la de que no hay distincin entre cimcuncisos y no circuncisos, pues la prctica del rito de la circuncisin es lo que determina la entrada en la comunidad juda y, por
tanto, la pertenencia a la re/igio licita. As, desaparecida la distincin entre judos y no judos, es verdad que todos sern cristianos, pero tambin lo es que van a perder la cobertura legal de
la religio licita. Verdad es tambin que los cristianos no sern,
sin ms, perseguidos, pero quedan en una situacin muy precaria, expuestos a cualquier coyuntura desfavorable.
Esta coyuntura desfavorable se va a dar en la poca de Nern, donde ya se distingue netamente entre judos y cristianos.
En efecto, con ocasin del incendio, probablemente fortuito, que
devasta Roma, el emperador Nern, para alejar de s cualquier
sombra de sospecha, carga la culpas a los cristianos. El Cristianismo va a sufrir as su primera persecucin.
C) Con todo la difusin del Cristianismo por todo el Impe-
95
&ocA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
rio (primero, en Oriente y, luego, en Occidente, es realmente impresionante. Las causas son tanto intrnsecas como extrnsecas.
En primer lugar, la neta superioridad de! mensaje cristiano, que
toca el fondo mismo de la existencia humana, frente 'a la religin
romana polteista, basada en ritos puramente externos y en el
culto al emperador. En segundo lugar, la unidad del Imperio romano y de la propia cultura hel6nica facilita la comunicacin y,
por tanto, ia difusin del mensaje de Cristo. En realidad, la primera via de"penetracin del Cristianismo van a ser los l?uertos
mediteITneos orientales y, frecuentemente, las propias comunidades judas- de la Dispora. El Cristianismo no es, por supuesto,
tan slo la religin de las clases bajas, sino que las conversiones
se producen en el seno de los ms diversos estratos sociales urbanos. En cambio, en el campo el Cristianismo no llega a penetrar. Los habitantes de las aldeas (pagi) sern, por ello, llamados
Upaganos".
D) A comienzos del siglo II el problema de la poltica a seguir con los cristianos preocupa ya a las autoridades romanas.
AsWmo ellvE!9 a la sazn gobernador de Bitinia, consulta al
emperador Trajano, que le seala las lneas maestras de actuacin: No proceder de oficio, sino slo a travs de denuncia, sin
hacer empero caso de las denuncias annimas. Y, luego, dejar libre al que acceda ofrecer sacrificios al emPerador. Es decir, lo
que est en tela de juicio es la lealtad al emperador. Con todo,
sern muchos los cristianos condenados a muerte por no permitir
su conciencia acceder a estas exigencias.
TEMA 6
IUS e/v/LE -IUS GENTIUM -IUS

HONORARIUM
1. La contraposicin ius civile - ius gentium
En la Antigedad tuvo vigencia casi ilimitada el principio de

la personali"-ad del Derecho: Cada pueblo viva segn su propio
Derecho. As, el Derecho romano, de por s, slo rega para los
ciudadanos romanos, y, por tnto, los extranjeros estaban sistemticamente excluidos. As pues, el ius civile, ius civitatis, era
Derecho civil en el sentido ms estricto de la palabra, es decir,
un aut,ntico Derecho nacional.
La entrada de Roma en la poltica y comercio mundiales,
consecuencia de su expansin como potencia universal, trajo
consigo que las relaciones jurdicas entre romanos y extranjeros
fueran inevitables. Por ello, ya en el ao 242 se crea en Rama,
junto al antiguo pretor (que, a partir de ahora, se llamar praetor
urbanus), un nuevo magistrado, el praetor peregrinus, encarga-
96
97
fUS elV/U? fUS GENTfUM fUS
do de las controversias que se susciten bien entre romanOs y extranjeros, bien entre los extranjeros entre s. Dos problemas se
plantearon a este respecto. Primero: Qu Derecho deba de aplicar el pretor peregrino? Hoy hubieran resuelto este proble~ las
reglas del Derecho internacional privado, es decir, normas de colisin que,\ c~ por caso, remiten al Derecho que correspO~de
aplicar (as, por ejemplo, en el caso de un matrimonio de una espaola con un turco, celebrado en Blgica, el problema que el
Derecho internacional se plantea y resuelve es el de has\ll qu
punto' se aplica Derecho espaol, belga o turco, respectivamente). Pero esta concepcin moderna arranca de unos supuestos polticos y jurdicos que nada tienen que ver con las concepciones
romanas. Al contrario, los romanos lo que hicieron fue ir desarrollando gradualmente, a medida que las necesidades lo iban
exigiendo, un nuevo Derecho, que tambin era Derecho romano
y se apliCaba IlImbin a las relaciones con extrarnjeros (ius gentium).EI segundo problema era: Cul deba de ser el proceso
que se aplicara a estas controversias? Los romanos hubieran podido pensar en el procedimiento de las acciones de Ley. Pero esta posibilidad'quedaba, ya de antemano, excluida toda vez que
este procedimiento perteneca al mbito del ius civile y, como
tal, quedaba automticamente reservado exclusivamente a los
ciudadanos romanos. Y as hubo de desarrollarse dentro del mbito de la magistratura del pretor peregrino un nuevo procedimiento mucho ms elstico que el de las legis actfones y susceptible, por tanto, de amoldarse a las ms diversas situaciones: el
proceso formulario. Ya no precisaban las partes repetir unas determinadas frmulas procesales preestablecidas, sino que manifestaban libremente ante el pretor el contenido de sus pretensiones. El pretor redactaba entonces una frmula escrita adecuada al
caso y al mismo tiempo nombraba un juez privado (iudex) con la
misin de diclllr sentencia tras examinar la cuestin de hecho.

Por consiguiente, el proceso formulario estuvo destinado en un
principio a las relaciones con los extranjeros; en el 130 a.C. fue
permitido por la lex Aebutia, tambin para los romanos. Por fin,
una lex Julia del ao 17 a.e. derog al antiguo procedimiento de
las legis actiones, y el proceso formulario fue establecido como
obligatorio para los ciudadanos. Constituye el procedimiento tpico del Derecho romano clsico.
98
2. La contraposicin iUIr civile - iUIr honorarium
Tus civile (Derecho civil) e ius gentium (Derecho de los extranjeros) son categoras que se refieren al mbito de aplicacin
del Derecho. A la!\, fuentes de produccin del mismo se refieren
por el contrario, los conceptos ius civile (Derecho civil) -ius honorarium (Derecho de los magistrados). El Derecho creado por
stos se colocarla frente al ius civile, constituido por las decisiones de las asambleas populares. Podemos hablar de ius honorarium (Derecho de los magistrados: puesto que las magistraturas
eran gratuitas, o sea, honores), o bien de ius praetorium, en estricto sentido. La finalidad del ius praetorium era la de ayudar,
'pom2~la!:.e, incluso,.<:'~!t:' ius civile (iuris civilis adiuvandi,

vei suplendi vel corrigendi gratia). Vemoslo en un ejemplo: el
ius civile dividi las cosas en res mancipi y res nec mancipi. Para transmitir la propiedad de las res mancipi, las de mayor significacin econmica y social, era indispensable la forma de la
mancipatia o la in iure cessio. Por el contrario, bastaba para la

transmisin de las res nec mancipi, la simple entrega (traditio).
99
aPOCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
fUS eN/LE -fUS GENTfUM -fUS
Si una res mancipi era vendida y meramente entregada, sin realizar la mancipatio o la in iure eessio correspondiente, no se produca transmisin de la propiedad. Por ianto, el vendedor poda,
segn el iusci1lile, ejercitar la accin reivindicatoria (rll.ivindicatio), y recuperar la cosa de manos del comprador. Sin embargo,
esto no le pareci equitaI vo al pretor y por ello, concedi al
comprador una excepcin (exceptio re venditae et tradirae), de
modo que la pretensin del vendedor no prosperaba. Lo cual no
significa en modo alguno que el pretor adjudicara la propiedad.
Al contrario, l tena justamente que reconocer la propiedad del
vendedor, de acuerdo con las normas del ius civik i, por ianto,
concederle la accin correspondiente (aetio reivindicatoria). Como el pretor ~o puede crear instituciones de Derecha civil (as,
por ejemplo, dice los romanos praetor heredes acere non potest), el remedio tiene que ser otro. Y as, el comprador es
mantenido en su adquisicin, al concederle el pretor una excepcin de la cosa vendida y entregada (exceptio rei venditae
et traditae). De este modo se respeta el Derecho civil, pero a
la vez se tienen en cuenta las exigencias' de la equidad. Trdicin y progreso resultan as armonizadas genialmente. Aqu,
tenderamos a decir que el vendedor era propietario segn el
Derecho civil y el comprador segn el Derecho pretorio. Pero
los romanos, como partan del principio de que el pretor no
puede desconocer el Derecho civil slo consideraron propiedad a la del Derecho civil (dominium ex iure Quiritium). Del
comprador habra de decir el pretor, simplemente, que tena la
cosa en "el propio patrimonio" (in bonis habere). De esta forina, la contraposicin ius civile - ius honorarium condujo a
un peculiar dualismo de las instituciones: no solamente la
propiedad se escindi en civil (dominum ex iure Quiritium) y
pretoria (in bonis habere), sino tambin otros fundamentales
institutos jurdicos como la herencia, que poda ser civil (heredi-'

tas) y pretoria (bonorum possessio).
100
El proceso formulario, nacido en la jurisdiccin del pretor

peregrinus presenta una caracterstica biparticin, pues la primera fase se desarrQlla ante el pretor (in iure: ius designa aqu el sitio donde se "dice Derecho"). Y la segunda ante un juez privado
(apud iudicem). El pretor se ocup'aba de la cuestin del Derecho;
el juez de la cuestin de hecho. A esta actividad de los magistrados romanos, consistente en preparar un proceso la llamaban los
romanos iurisdietio. Pero haba tambin otros supuestos de proteccin jurdica pretoria que no se fundal>an en la iurisdietio del
pretor, sino en su imperium.
La creacin del Derecho Pretorio fue realizada por medio de
edictos. Consistan stos en bandos, que o bien eran dictados para un asunto concreto (ediera repentina), o bien constituan el
programa para todo el ao que iba a permanecer el magistrado
en su cargo (edicta perpetua). No era necesario que cada magistrado confeq:ionara un edicto totalmente nuevo y as es como se
form un ncleo de normas que, transmitidas de un edicto a otro,
se mantuvieron como parte inalterable del mismo (edierum traslaticium). Por fin, el emperador Adriano encarg al jurista Salvio
Juliano (l~O d:C.) la redaccin definitiva del edicto pretorio
(dictum Peperuum). De esta manera, el edicto fue codificado
y, por consiguiente, perdi su fuerza creadora de Derecho. Hoy
solamen.te conocemos el edicto en laredaccin de Juliano, y an
sta, parcialmente, pues nos ha llegado a travs de los fragmentos, recogidos en el Digesto de Justiniano, perteneciente a los comentarios al,edicto escritos por los juristas. Al romanista O. Lenel debemos una aguda investigacin destinada a la reconstruccin del edicto perpetuo.
101
j,POCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
3. La pluralidad de estratos jurdicos
IUS C1VlLE - IUS GENI/UM - IUS
agota su vigor y potencia creadora, ser el Derecho imperial (ius

novum) el que pasar a dominar toda la evolucin y su influencia
tender a incrementarse con el auge del absolutismo.
El ordenamiento jurdico romano consta de una pluralidad

de estratos que se han ido formando histricamente para acabar superponindose unos otros. El hecho de la coexistencia
del viejo yel nuevo Derecho resulta indudablemente"extrao
para el observador moderno, acostumbrado a la derogacin de
un Derecho anterior, que viene a ser sustituido por un Derecho, con frecuencia radicalmente nuevo. No es esa la visin
romana, que tiene una acusada idea de la pervivencia del Derecho y deja que las instituciones mueran por s mismas con
el desuso.
El punto de partida de toda la evolucin jurdiCa lo constituy el arcaico ius civile, rgido, formalista, que responda a las
elementales necesidades de una pequea comunidad agraria como era la Roma primitiva. Frente l se sita, empero, el tUS honorarium, que, cOmo creacin de los magistrados jurisdiccionales (singularmente el pretor), es un Derecho mucho ms flexible
y moderno, adaplildo ya a la vida econmica y mercantil que se
haba ido desarrollando con la expansin poltica de l\oma. Los
juristas se encuentran ante estos 'dos estratos (dti sistema slo podra hablarse con relacin al ius civile, por su mayor homogeneidad) y deciden los casos que se les presentan, como hemos podido ver en un caso concreto (transmisin de la propiedad de una
res mancipi por SImple traditio), sin confundir las dos esferas, es
decir, respetando el dualismo.
Con el principado se introduce un nuevo y decisivo factor de
poder, el princeps, que, a su modo, es decir, solapadamente, ir
creando el Derecho. Efectivamente, cuando el ius honorarium
102
103
TEMA 7
LA JURISPRUDENCIA ROMANA
1. Los comienzos de la jurisprudencia romana
Al principio Jos pontfices mantenan una posicin de monopolio, en la jurisprudencia, que vena dada por su saber secreto. De ah
que emitieran dictmenes (respondere), redactaran formularios para
negocios concretos (cavere) e instruyeran a las partes en un proceso ._____-:con determinadas fnnulas orales (agere).
Cuando el ao 304 a.C. Gneo Flavio, ellibeno del pontfice
mximo Apio Claudio, public los formularios negociales y procesales vino a tambalearse la privilegiada posicin de los pontfices. El proceso de secularizacin de la jurisprudencia que comienza a panir de ah, culmina con Tiberio Coruncanio, primer
pontfice mximo plebeyo, que emite ya pblicamente sus dict./
menes (responsa).
Las funciones de respondere, caYere y agere pasaron as del
esotrico crculo de los pontfices al ms amplio de los juristas,
105
si bien, de hecho, quedaron restringidas en un principio casi exclusivamente al mbito de la nobleza senatorial.
dencia republicana, que destacan por su fuerza creadora, no

cristalizan necesariamente en obras literarias. Wieacker, que
apunta este hecho, aade: "Ahora bien, sera pura pedantera
exigir del uso lingstico especializado, que en el futuro no se
llamara ya a los grandes juristas de la poca imperial clsicos,
sino tan slo autores de la literatura clsica, o, ms brevemente los escritores clsicos ... , pero, no obstante, estara bien no
olvidar que la gran jurisprudencia romana comienza ya con la
segunda guerra pnica ... " De modo que, sin perjuicio de reconocer la legitimidad de hablar (como hace Kunkel) de jurisprudencia clsica a partir del principado (no slo porque en
esta poca las aportaciones de los juristas plasman ya regularmente en libros de Derecho, sino tainbin porque los juristas
del principado hablan de los de la repblica como los veteres
(los antiguos), resulta preferible destacar que las grandes
creaciones de la jurisprudencia clsica son una respuesta a la
situacin econmico-social del Imperio universal, totalmente
diversa a la del estado-ciudad de la Roma arcaica. Por eso, es
mejor hablar de Derecho preclsico desde las. guerras pnicas
y de Derecho clsico a panir del ao 130 a.J., fecha de la Ley
Ebucia, que permite tambin a los ciudadanos romanos litigar
entre ellos utilizando el procedimiento formulario.
A los comienzos de la Jurisprudencia romana pertenece tambin Sexto-Elio Peto Cato (cnsul en el 198), que escri9i el primer comentario a la Ley de la~ xn Tablas.
//
-t
2. La jurisprudencia clsica
El Derecho romano, es, ante todo, un Derecho de juristas.

Ahora bien, la aportacin de los grandes juristas clsicos no radica en que hayan elaborado conceptos jurdicos abstractos (como
por ejemplo, negocio jurdico y capacidad jurdica), o que hayan
construido un completo y acabado sistema de conceptos jurdicosJSu aportacin estriba, ante todo, en el magistral tratamiento
dcl'caso concreto y en la seguridad con que resolvan los ms
complicados casos jurdicos. El Derecho romano es, por tanto, a
diferencia de los modernos ordenamientos jurdicos del Continente europeo, un Derecho casustico. Ello explica la aversin de
los juristas romanos frente a conceptos abstractos. "In iure civile
omnis definitio pericuIosa est", escribi Javoleno y esta frase es
tan cierta para los romanos que ni siquiera se encuentra una definicin de propiedad de las fuentes.
Qu es la jurisprudencia clsica? Se habla de jurisprudencia clsica, tanto para indicar que es la poca en que el
Derecho de juristas alcanza su mayor esplendor, como _para
subrayar la idea de canon, de modelo del pensamiento jurdico. Lo que hay es que las grandes creaciones de la jurispru-
106
Para la exposicin de la poca clsica seguiremos, por tanto,

la periodificacin de lvaro d'Ors, que ofrece, adems, la ventaja de ser muy didctica, debido a su esquematismo.
a)
Primera etapa clsica (se la puede llamar tambin etapa helenstica o .etapa aristocrtica de la jurisprudencia clsica).
Comprende desde el ao 130 a.J:, fecha de la leX Aebutia,
hasta el comienzo del principado de Augusto el 30 a.J.
107
m>ocA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
Este perodo se caracteriza, en primer lugar, por el encuentro de la jurisprudencia romana con la ciencia griega. Parece
clara la influencia wra;\a de la lgica y lingstica estoicas,
y mucho ms remoto el influjo de la retrica griega. De lOdos modos, hay que advertir que no hay, en ningn caso, un
calco de modelos griegos, sino que la asimilacin de estas
disciplinas fue tan fecunda y creadora que las aportaciones
de los juristas llevan el sello de lo genuinaroente romano.
tambin uno de sus representantes ms caractersticos, ya

que, por una parte, procede de una familia patricia y, por
otra parte, adopta plenaroente los mtodos de la ciencia griega. Cicqn (Brut. 152) le elogia su profundo conocimiento
de la lgica estoica, qe ensea distribuir un todo en sus
partes constitutivas, a explicar lo latente definindolo, a explicitar lo oscuro por medio de la interpretacin, a ver primero lo ambiguo para distinguir despus, y, finalmente a tener una regla que sirva para discernir lo verdadero de lo falso y a ver que consecuencias se desprenden de unas
premisas dadas. Adems, Servio es un profundo conocedor
de la lingstica estoica, que utiliza para resolver problemas
jurdicos. Haba comenzado el estudio de la retrica con Ciccr6n, pero lo abandon para dedicarse a la jurisprudencia.
De Servio hay que destacar, finalmente, su fecunda labor de
magisterio que se revela a travs de sus mltiples discpulos.
En segundo lugar, hay que destacar un hecho, justamente

puesto de relieve por Kunkel, que llama poderosaroente la
atencin: la mayora de los juristas de este perodo Pertenecen a la nobleza senatorial (las excepciones se encuentran al
final del perlodonicamente). En efecto, los juristas forman
un estamento que se caracteriza por su auctoritas, por su
prestigio social que dimana de su linaje, de su talante moral
y de su competencia como especialistas. Ejercitan su labor
gratuitamente, lo cual no quiere decir, sin ms, desinteresadamente, pues su prestigio les proporciona la popularidad
necesaria para una carrera poltica brillante.
Entre los grandes juristas de esta poca destacan Q. Mucio
Escvola (cnsul el 95 a.J.), Servio Sulpicio Rufo (cnsul el
51 a.J.) y Cayo Aquilio Galo (pretor el 66 aJ.).
Q. Murcio Escvola, de noble linaje plebeyo, pertenece a

una familia de juristas y acusa ya la influencia de la ftlosoffa
griega, de modo que se nos presenta como el primero que
orden el Derecho civil por categoras conceptuales.
A la generacin inmediatamente pOsterior pertenecen dos
contemporneOs y amigos de Cicern: Servio y A. Galo.
Servio, sin duda el jurista ms genial de la poca ,es quiz
108
Cayo Aquilio Galo ha pasado a la historia por ser el creador

de la frmula del dolo, que, de una forma u otra, han acogido los ordenamientos jurdicos modernos (Comp. arto 1269
Codo civ. espaol).
.
b)
En la etapa clsica alta, que va desde el principado de Augusto (30 a.J.) hasta la redaccin del edicto peIpCtuo por
obra de Salvio Juliano en tiempos de Adriano (130 d.J.) alcanz la jurisprudencia romana su perfeccin ms acabada.
Los rasgos ms salientes de este perodo derivan, por supuesto, de la introduccin del principado. As, los dos momentos de apogeo, que presenta esta poca al comienzo y al
final, coinciden con el mayor esplendor del principado (Augusto, por una parte, y Trajano y Adriano por atta). Adems, merced a una innovacin de Augusto los juristas ya no
109
lPOCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
derivarn su aucroritas de su noble linaje, sino de la propia

auctoritas del princeps. Efectivamente, concede a los juristas escogidos por l, el derecho de dar respuestas ex auctqritate princpis y ello hubo de significar un monopolio en la
actividad de dictaminar pblicamente, que qued reservada
a los juristas del princeps (tesis de Kunkel frente a la opinin dominante). En otras palabras, ello implicaba convertir
en vinculantes para los tribunales los dictmenes de los juristas del princeps. Desde este momento, se estrech mucho
ms la unin entre juristas y el Emperador. Verdad es que,
las relaciones de los juristas con el principado de Augusto
era diversas; mientras, por ejemplo Marco Antisteyo Labe6n
representaba la oposicin, C.Capitn fue un fiel seguidor del
nuevo rgimeri. Segn la tradicin surgieron tambin en
poca de Augusto las famosas escuelas de Derecho de los
Proculeyanos y de los Sabinianos. Su fundacin se remonta,
por tanto, a la rivalidad entre Laben y Capitn. Este antagonismo domina todo el perodo. Fueron Proculeyanos, Laben, Nerva, Pr6culo, Neracio y Celso; Sabinianos, en cambio: Casio, Sabino, Javoleno y Juliano. Entre estos juristas
destacan sin lugar a dudas, Publio Juvencio Celso y Publio
Salvio Juliano, cuya actividad se desarrolla bajo Adriano.
Celso es un jurista de temperamento polmico, que le hace
llegar ocasionalmente a la agresividad. Su extraordinario
dominio del lenguaje se manifiesta en que con frecuencia
condensa su pensamiento en aforismos y mximas de gran
hondura que han pasado a la literatura jurdica moderna. No
menos original y s mucho ms equilibrado es Juliano. Su
fecunda capacidad creadora le hace aparecer a los ojos de
los romanistas modernos como el ms grande jurista romano. A ms de una extensa actividad literaria, Juliano, tuvo
110
una brillante carrera xjltia, siendo adems el redactor del

Edictwn PerpetuUm.
Las obras de los Juristas romanos pueden ser encuadradas
en distintos gneros literarios:
a') !ibri ad Sabinum. Despus de que Masurio Sabino escribiera su obra Libri ad Sabinum se hizo corriente
arrancar de esta obra para tratar el ius civile.
b') Libri ad edictwn. Eran los comentarios al edicto del
pretor.
c')
Por la ndole casuista del Derecho romano surgieron

colecciones de casos prcticos que pueden ser calificados como literatura de problemas. A ellos pertenecen los responsa (coleccin de dictmenes dados realmente), quaestiones (dictmenes emitidos realmente, unidos a casos prcticos imaginarios) y los
digesta (colecciones casusticas que seguan la ordenacin del edicto del pretor). Celso y Juliano escribieron extensos digesta.
Menos' extendidos estaban en quella poca las monografas y las obras elementales (Institutiones, regulae,
etc.).
c)
En la etapa clsica empez a decaer la potencia creadora de

la jurisprudencia romana. Por otro lado, los juristas estaban
casi sin excepcin al servicio del emperador. Al comienw
de esta poca encontramos a Pomponio y Gayo. Pomponio
fue un espritu muy productivo que dej tras de s grandes
obras de comentarios (ad Q. Mucium, ad Sabinun, ad edictum). De l procede tambin un corto compendio de la juris-
111
m>oc::A DEL IMPERIO UNIVERSAL:

prudencia romana, que ha llegado hasta nosotros a travs de
los Digestos de Justiniano.
Importante para nueslrOs conocimientos de Derecho clsico
es Gayo: No porque fuera un gran jurista, sino porque sus
1nstituliones son la nica obra clsica que ha llegado a nosoiroS casi ntegramente. Cuando en 1816 Niebuhrdescubri
en Verana un palimpsesto con las instituciones de Gayo, se
ensancharon notablemente nuestros conocimientos del Derecho clsico, ya que las obras clsil(llS
. slo se han conserVado
,
por diversas colecciones postclsicos y sobre todo por el Digesto de J ustiniano.
TEMAS
EL DERECHO IMPERIAL
Responsa y Questiones escribi el famoso jurista Papiniano,

que encontr bajo Caracalla un vi()lento final. Poca fuerza
creadora poseen Ulpiano y Paulo, PCro~ en cambio, rccogieron en sus grandes comentarios (00 Sabinum y 00 edictum)
las aportaciones de la jurisprudencia clsica. Paulo y Ulpiano marcan el final de la poca clsica.
l. Legislacin popular y senatorial

en el principado
Como constitucin e his.toria de las fuentes f~ una unidad inescindible, aqu se refleja tambin el dualismo entIC constitucin republicana y princeps.
As, en consonancia con el dogma de la restauracin de la libera res publica, las asambleas populares y plebeyas siguieron
detentando la facultad de votar las leyes y plebiscitos, respectivamente. El propio Augusto estimul la actividad legislativa de
los comicios e, incluso l mismo propuso numerosas leyes y
plebiscitos ora en virtud de su ius agendi cum populo, cuando
era cnsul, ora en virtud del ius agendi cum plebe, que dimanaba
de su tribunitia potestas. Ahora bien, a diferencia de lo que sucede con las leyes de la repblica, que son espordicas y de carcter coyuntural, la legislacin de Augusto ofrece una impresio-
112
113
EL DERECHO IMPERIAL
llPOCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:
nante coherencia estructural en su intento de planificar diversos

aspectos de la vida jurdica romana. En efecto, lo mismo se trata
de leyes que reprimen la violencia (leges Iuliae de vi publica et
privata), como de reformas del proceso (lex Julia iUdiciaria) o
leyes que tratan de contener la decadencia demogrfica a la vez
que a levantar' la hundida moral matrimonial (Lex Julia de adulteriis coercendjs. de mqritqndis ordjnibus, lex Papia Paea ruJIJ,
~
..
tialis) o, finalmente, de restringir las manumisiones para impedir
que elementos de procedencia el[tica lleguen a alcanZ<lf la ciudadana romana (l!ges Fulja Caninia y Aelia Senta). De todos
modos, hay que advertir que las leyes matrimoniales de Augusto
no alcanzaron su objetivo y las frecuentes stiras de los escritores de la poca muestran una notable divergencia enre vigencia y
efectividad (es decir, entre el texto legislado y la realidad de la
vida romana).
A pesar de ello, la decadencia de las asambleas del pueblo al

cambiar los presupuestos de la vida constitucional fue inevitable.
Despus de Augusto murieron las asambleas populares paulatinamente: la ltima actividad cae an en el siglo 1 d.C.
El senado experiment as, una ampliacin de su competencia. Verdad es que los senados-consultos, de por s, iban dirigidos a los magistrados pero la evolucin llev, entonces, a atribuir a los senado-consultos fuerza anloga a la de la Ley. En esta
actividad el senado se vio cada vez ms influido por el princeps.
Como ste poda tambin proponer senado-consuItos con una
oratio, la acumulacin de poder condicion tanto al senado que
ste siempre coincida con la propuesta imperial. As, en el siglo
n dJ., se empez a citar la orario imperial, en vez de los senadoconsultos.
114
2. Las constituciones imperiales
El princeps no pretendi asumir, en principio, para s, ninguna facultad legislativa, ya que esto era incompatible con el dogma de la restauracin de la libera res publica. No obstante, mediante discretas y heterogneas atribuciones obtuvo una posicin
potente en extremo. El carcter heterogneo de estas atribuciones, aclara la variedad de su creacin jurdica, que cristaliza en:
a)
Edicta: En principio el prineeps tena, al igual que los otros

magistrados, el ius edicendi., el derecho por tanto de emitir
edictos. Pero estos edictos no limitaban su vigencia a un
ao, sino que valan de por vida y no estaban coartados por
la colegialidad. La conocida Constitutio Antoniniana que
extendi la ciudadana romana a todos los habitantes del Imperio, era un edicto.
b) Decreta. Eran las decisiones judiciales del princeps que tambin poda ser elegido Juez por los particulares. Mediante su
auctoritas adquirieron pronto la fuerza del crear Derecho.
e)
Rescripta: Son respuestas del prineeps a diversas cuestiones

jurdicas. Se manifestaban de dos formas distintas: Si el solicitante era una entidad o una personalidad importante entonce$. el princeps responda con una carta (epistula). Si se
trataba, en cambio, de un particular, entonces se aada a la
solicitud una anotacin y la decisin era llevada a conocimiento pblico por una proclama.
d)
Por los mandata imparta el princeps instrucciones a sus

funcionarios. Tenan al principio slo carcter interno pero
IlS
con el tiempo cobraron validez general. Edicta, decreta, rescripta y mandara, fueron reunidos bajo el comn nombre de
constitutiones principis. En el siglo II la vigencia anloga a
la Ley de estas constituciones se fundamentaba en que el
princeps recibe el poder del pueblo (Gayo, 1, 5).
3. Derechos indgenas y Derecho imperial
Hasta la Constitutio Antoniniana (212), rigi el principio de

la personalidad del derecho. Y despus que todos los habitantes
del Imperio fueran ciudadanos romanos, el Derecho romano'hubiera debido alcanzar vigencia efectiva. 'Ahora bien, el ingente
material de los papiros, demuestra, sin embargo, lo contrario: El
Derecho romano no pudo impon'erse en todos los lados, ya que
los Derecho indgenas opusieron una tenaz resistencia. Los rescriptos del emperador Diocleciano, son una elocuente prueba de
la lucha entre el derecho imperial romano y los derechos indgenas, hecho que fue descrito por Ludwig Mitteis en su obra bsica
"Derecho imperial y Derechos populares".
116
C) EL ESTADO ROMANO TARDO

Y EL DERECHO POSTCLSICO
(hasta el segundo tercio del siglo VI d. J.)
TEMA 9
1. La crisis del siglo m
El principado de Augusto muestra, por un lado, la coexistencia de la libera res publica y del princeps y, por otro, la de los
ciudadanos romanos dominadores y la de los sbditos. Esta diferencia se borra al paso del tiempo ms y ms, hasta que el emperador Antonino Caracalla extiende la ciudadana romana a todos
los habitantes dellfl!perio. La posicin privilegiada de los romanos se vio as en )eligro y el eleme\lto provincial empez a predominar en los ejrcitos, en la Administracin y en la Sociedad.
La poca de la dinasta de los Severos (193-235) fue decisiva para acabar la equiparacin entre la poblacin del Imperio y los antiguos romanos.
Tras la muerte del ltimo de los Severos (235) comenz una
anarqua que \lev al Imperio al borde del abismo. La crisis es
119
ELBSTADOROMANOTARDfo ..
total y se extiende al mbito poltico, econmico, social y cultural. Muy pronto la presin de los pueblos brbaros que rodean el
imperio se va haciendo incontenible: en Oriente la frontera del
ufrates se ve desbordada por los persas, y lo mismo sucede al
Norte con los gennanos en las fronteras del Rhin y Danubio. En
poltica interior el problema sucesorio se agudiza. Los distintos
ejrcitos que ahora juegan un papel decisivo luchan entre s hasta
el agotamiento para imponer sus pretensiones y cuando, al fin,
llevan al poder a un emperador, ste no se mantiene tiempo suficiente para estabilizar la situacin, pues, por regla general, es
asesinado. As, en medio siglo (235-284) reinan en Roma 22 emperadores (por citar tan slo a los que alcanzan reconocimiento
general) y en un mismo ao (238) llegan a gobernar hasta seis
emperadores distintos. La situacin econmica, que haba mantenido, incluso, una cierta prosperidad con los Severos,
hace
catastrfica. A ello contribuyen muchos factores: las continuas
incursiones de los brbaros con su ola de saqueos y devastaciones de campos, provocan una fuga masiva de colonos, realmente demoledora para una economa eminentemente agraria (comercio e industria haban entrado ya en una va muerta). La inflacin galopante que alcanza cotas inimaginables
(el precio de la rrtaba de trigo pasa de valer 7 sextercios en el
siglo 1 a 120.000 en el siglo m) tiene mtiples causas: la inseguridad general que provoca la continua inestabilidad sera
quiz la ltima causa, la ms profunda. La crisis cala tan hondo que afecta tambin a algunas clases pudientes. La burguesa de los municipios es la ms afectada. La crisis poltica, social y econmica llega ya tan hondo que slo una reforma que
lo abarcara todo poda detenerla. Tras unos intentos fallidos
(Aureliano, Tcito, Probo) se logr bajo Diocleciano (280303) establecer un orden duradero.
se
120
2. La poca de la monarqua absoluta
El nuevo orden estatal em una monarqua absoluta. El emperador no em ya el primer ciudadano (princeps) sino un soberano
absoluto (dominus). De una continuacin de la libera res publica
no se puede hablar, por tanto, ms.
El senado y las magistraturas, si bien siguen existiendo, no
jugaban en la vida poltica apenas papel alguno. La posicin soberana del Emperador se refleja en los signos exteriores (diadema, vestidos de prpura, etc.) de origen oriental y, ms an, en el
culto divino del emperador. Despus de que COnstantino elevara
el cristianismo religin oficial, se mir la autoridad absoluta del
emperador como emanada de Dios.
La concepcin estatal de Diocleciano era la de un estado
coactivo. No slo en el aspecto poltico sino tambin en el plano
econmico y en el social se mostraba la inaguantable presin del
estado coactivo. El estado dirige, ahora, los procesos de la vida
econmica. Con su Edicto de precios, en el ao 301, intent Diocleciano hacer frente a las tendencias de la inflacin. Pero tambin en el aspecto social se privaba al particular de la libertad y a
los distintos estamentos profesionales les eran impuestas aplastantes cargas (munera) por el Estado. Se oblig, incluso, a los nios, a seguir la profesin de su padre. As se adscribi, por ejemplo, a los colonos (colom) a la tierra, para evitar que sta quedara
yerma (glebae ad scripn); el pertenecer a la administracin municipal (curiales) se hizo hereditario dentro de la familia. Recurri, tambin, el estado a las familias ms pudientes para que respondieran personalmente del cobro de los impuestos fijados de
antemano globalmente.
121
EL ESTADO ROMANO TAROtO ...
La re~ganizacin del Imperio fue una magna obra de la JD(}narqufa absoluta. As, la Administracin central sufri profundas
modificaciones. Los funcionarios ms altos eran: el magister 01ficiorum o jefe imperial, el comes rerum priyatarum, jefe de la
administracin del patrimonio imperial y el quaestor saeri palatii, ministro de justicia, que juntos fonnaban el consistorium o
Consejo privado del emperador.
Diocleciano, para resolver el problema dinstico, cre la tetrarqua: dos Augustos y dos Csares deberan gobernar el Imperio romano, que se dividi, entonces, en una mitad oriental y en
otra mitad occidental. Cada Augusto tenia que adoptar un Csar,
que luego sera su sucesor. Pero este sistema no se mantuvo y
Diocleciano mismo pudo ver cmo se vino abajo su creacin. La
administracin territorial se subdividi en dicesis, stas, a su
vez, en numerosas proyinciae. De abajo hasta la cspide se encontraba una enonnc jerarqua de funcionarios. En la cima de esta Administracin territorial se encontraban cuatro praefecti
praetorio, dos en cada una de las partes del Imperio occidental y
oriental.
Aunque la tetrarqua de Diocleciano tiene un carcter meramente funcional de divisin de competencias y respeta, por
tanto, la unidad del Imperio, Oriente y Occidente tendern a
separarse cada vez ms. No slo desde Constantino, que establece la capital en Bizancio (que, en adelante, se llamar
Constantinopla = ciudad de Constantino), sino que la estrategia de la defensa y la situacin econmica (bastante mejor en
Oriente) ir llevando a la disgregacin. El ao 395 ser sta
un hecho consumado, cuando el emperador Teodosio el Grande divida el imperio entre sus hijos Arcadio (a quien corresponde Oriente) y Honorio (a quien corresponde Occidente).
122
lA ORGANIZACIN CONS111'uCIONAL
El imperio de Occidente, presa de las incursiones de los btbaros, arrastrar una existencia miserable, hasta su cada definitiva
el ao 476 (fecha convencional para el fin de la Edad Antigua),
en tanto 'I.ue Oriente ir recuperndose para aguantar casi un milenio ms y caer definitivamente el ao 1453 (cada de Constantinopla, fm de la Edad Media).
3. Cristianismo y Bajo Imperio
La crisis del siglo In supone un recrudecimiento de las

persecuciones contra los cristianos. La razn es que el deseo
de los emperadores de asegurarse la lealtad de los sbditos a
toda costa, les lleva a exigir tajantemente de los cristianos sacrificios a los dioses. Esas persecuciones son frecuentemente
tan efmeras como el reinado del emperador que las desata:
tal sucede con la de Deca el ao 249 o con de de Valeriana
los aos 257 y 258.
Con Aureliano y con Diocleciano lo que se pone de manifiesto es que la ideologa del emperador como dominus ac deus
es incompatible con el Cristianismo. Vcrdad es que Diocleciano
desata una sistemtica persecucin contra los cristianos, pero esa
penecucin cesa muy pronto en Occidente, gracias al Cesar de
Occidente Constancio (padre de Constantino). Es el punto de inflexin.
A partir de Constantino la situacin cambia radicalmente.
As en virtud de los acuerdos tomados por Constantino y Licinio en Miln el Cristianismo es reconocido en pie de igual123
aL ESTADO ROMANO TARDfo ...
LA OROANlZACIN CONSTmJCIONAL
dad con las dems religiones, restituyendo se a la Iglesia los

bienes anterionnente confiscados. Por medio deun mandatum
conjunto de Constantino y Licinio ( que aunque d1rigida al
gobernador de Bitinia tiene caracler general) se cursan instrucciones para. para que, a partir de este momento , se permita a todos los que tomen la detenninacin de seguir la religin de los cristianos, que lo hagan libre y completamente sin
ser inquietados ni molestados". Es el llamado "Edicto de Miln" o "Edicto de la tolerancia" (mal llamado "Edicto", ya que
se trata de un mandatum, cuyO contenido es promulgado despus por Licinio en Oriente como edicto) ;
de los donatistas por la opulencia de la Iglesia les llevar al extremos opuesto (es decir, a volver -a travs la vida monsticaa la "pureza" de las catacumbas en unas circunstancias histricas
tota1memte nuevas); o la negacin de la consustancialidad de
Dios y Cristo de los arrianos, detrs de la que se esconde el deseo de rebajar la Iglesia de Cristo a una dimensin puramente
temporal para someterla al poder del emperador (aunque esta
afirmacin pueda parecer exagerada resulta ilustrativo el ejemplo
del hijo de Constantino, Constancia, tempranamente convenido
al arrianismo, que crea cerrilmente en su propia infalibilidad para resolver cuestiones teolgicas) 2) En segundo lugar, aparece
ya claramente el problema de las relaciones deJa Iglesia cristiana con el Estado romano en un doble plano: primero en la intervencin de la Iglesia en cuestiones, que muchos xdran considerar como projnas nicamente del emperador (pinsese, por
ejemplo, en la penitencia impuesta por San Ambrosio, obispo de
Miln, al emperador Teodosio por la matanza de Tesalnica); segundo, la ingerencia del emperador en cuestiones teolgicas (como pueda ser d dogma de la Trinidad). Este problema va a quedar claramente planteado tanto por el Papa Gelasio a fines del siglo V, como por Justiniano en pleno siglo VI.
No obstante, Constantino rompe muy pronto la neutralidad

de su pOltica de .tolerancia, inclinndose claramente en favor de
la Iglesi, bien sea por la fuerza interior de su conver.iil, 0 , 10
que parece ms probable, por la presin de las circunstancias. En
todo caso, Consantino concede a la Iglesia tanto privilegios de
tipo jurisdiccional, fiscal como ventajas de'tipo econmicO, fruto
de una generosa liberalidad.
En la abierta pugna entre la Iglesia de Cristo y el paganismo ,
que se desarroJla a lo largo del siglo IV, la Iglesia trillnfa en toda
lnea. E~ efecto, en Oriente Teodosio promulga el ao 380 el
Edicto de Tesalnica, elevndo la Iglesia a Religin oficial del
hnperio e imPonindola a todos los sbditos, A partir de ese tOOmento sern los paganos los que quedarn en Oriente fuera de
Ley y .sern sistemtic.amente atacados.
Pero la Iglesia triunfante va a tener otro tipo de problemas en
el siglo IV: 1) En primer lugar, las mltiples controversias teolgicas, que tan exlraii.as resultan al espectador mOderno y donde
es fundamentl tl!mbin la relacin con el poder. As i aversin
124
125
TEMA 10
LA EVOLUCIN JURDICA POSTCLSICA
1. La corrupcin de la literatura jurdica
Dos problemas han despertado la atencin de la investigacin romanstica ms reciente: Primero: Cul fue la suerte de
los escritos de los juristas clsicos en la poca postclsica? Segundo: Qu significado tiene el Derecho romano vulgar para la
evolucin jurdica postclsica? Ambas preguntas tocan dos temas distintos: Historia del texto e Historia del Derecho. Ambas
se separan tam~in en el tiempo: La corrupcin de la literatura
jurdica se llev a cabo antes de Diocleciano, la aparicin del
Derecho vulgar, despus de este Emperador.
,Cona mUrpe d.!l!Jllimo emperador de la dinasta gc los Se!9lli (235) tenina el perodo clsico. Hasta la subida al trono
dC DiocleciaffiJ;Ta literatura clsica es sometida a una revisin
que. sin embargo, no trata de alterar los textos, sino explicar127
EL ESTADO ROMANO TARDo ...
los y completarlos. Y as van apareciendo nuevas ediciones de

los escritos clsicos ms o menos reelaborados, pero, tambin,
obras elementales que, aunque cin:lan bajo el nombre de los juristas clsicos, son, en realidad, tardas refundiciones de sus escritos. Las Pauli sententiae, las regulae Ulpiani y las res cotidianae (ms o menos .Jurisprudencia de la vida cotidiana,,) o
aurea (<<Reglas de oro,.) de Gayo, pertenecen a este gnero.
Los ttulos regulae, sententiae y aurea, revelan ya el carcter
elemental de estas obras, que gozan de gran predicamento en
una poca incapaz de comprender las grandes obras de los juristas clsicos. La poca que gobierna Diocleciano puede ser
considerada una honrosa excepcin, ya que los rescriptos de su
cancillera son una evidente prueba de un buen conocimiento
del Derecho clsico. An as, l no logr renovar la fuerza productiva de la Jurisprudencia romana, pues la estnitura de un
estado absolutista no ofreca un marco apropiado para el desarrollo de una jurisprudencia libre. As, la vuelta al Derecho clsico slo es pasajera.
Como las obras jurdicas eran, cada vez, menos accesibles, se redactaron en poca dioclecianea y constantiniana,
colecciones de extractos de escritos clsicos que facilitaban
su uso. Tal es el caso de los llamados Fragmenta Vaticana,
una coleccin de extractos de juristas clsicos (Papiano, Paulo, Ulpiano y constituciones Imperiales) contenida en un palimpsesto vaticano. Motivos polmicos persegua, en cambio, la
collatio legum Mosaicarum et Romanarum, una coleccin surgida por el ao 320 que trataba de mostrar el paralelismo entre el Derecho mosaico y el romano: a los textos de la Biblia
se contraponen pasajes de Gayo, Papiniano, Ulpiano y Modestino y constituciones imperiales, para mostrar pretendidas
Bajo Diocleciano se hicieron dos colecciones privadas de las

constituciones imperiales. La primera el Codex Gregorianus,
contena constituciones. desde Adriano hast~ Diocleciano; la segunda Codex Hermogenianus slo constituciones de Diocleciano. Ambas colecciones han tenido una enorme influencia en la
posterior evolucin del Derecho.
4.
Leyes de citas y codificaciones prejustinianeas
Para salir al paso al catico estado de las fuentes de derecho,

se publicarOn en la poca postclsica una serie de leyes que fijaban qu escritos de juristas clsicos podan ser aducidos en juicio, ya que, a diferencia de hoy en da, la concepcin de aqulla
estableca que, no slo hechos, sino tambin el Derecho poda
ser objeto de prueba. Dos de estas leyes de citas fileron publicadas bajo Constantino; la primera derogaba las anotaciones crticas de Paulo y Ulpiniano a los escritos de Papiano. La segunda
proclamaba la autenticidad de las Pau/i sententiae que ciertamente no proceden de Paulo. La[Iey de citasl ms famosa fue l
publicada por Teodosio 11 YValentiniano 1II.
Despus de esta Ley (426 d.C.), slo podan ser aducidos en
juicio, los cinco juristas siguientes: Gayo, Papiniano, Ulpiano,
Paulo y Modestino. Si resultaba de los textos citados una disparidad de opJones entre los respectivos juristas clsicos, entonces
deba prevl!iecer la mayora; en caso de empate decida la opinin de Papiniano. Esta Ley no era una gran novedad, sino que
corresponda a la situacin de las fuentes de aquella poca, pues
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LA EVOLUCIN JURDICA POSTcLSICA
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EL ESTADO ROMANOTARD10 ...
LA EVOLUCIN roRlDICA POSTCLSlCA
las obras de estos cinco juristas tuvieron por distintas razones

una amplia difusin en la poca post-clsica: Papiniano era, a
ojos de esta poca, el ms grande entre los juristas romanos:
Gayo corresponda por la claridad y sencillez de su estilo a
las exigencias de aquella poca; Paulo o Ulpiano ofrecan un
resumen de las aportaciones de la jurisprudencia y. finalmente, Modestino es un clsico tardo. cuya actividad cae ya en la
poca post-clsica.
vigencia prctica del Derecho romano. Y este hecho fue s\lbrayado especialmente por la investigacin espaola. A diferencia de
ella, la doctrina alemana enfoca todo desde el punto de vi~ta del
principio de la personalidad. Ambas tesis permiten explicar la
continuidad del Derecho, pero conducen a diferentes resultados.
La investigacin espaola se inclina hacia la vigencia territorial
del Derecho, la alemana a la personal.
Como esta ley no fue capaz de eliminar la catica situacin

de las fuentes. Teodosio II tolD la resolucin de realizar una codificacin de las constituciones imperiales (leges) y de los escritos de los juristas (iura). Tras algunos intentos fallidos. surgi un
voluminoso Cdigo (codex Theodosianus) que comprenda las
principales constituciones imperiales, desde Constantino. Fue
publicada en el ao 438, para la parte oriental del imperio, y en
el ao 439 se extendi su vigencia a la parte occidental del imperio. Est dividi<Jo en 16 libros, a su vez subdivididos en ttulos
segn un criteri~ sistemtico. Estos ttulos cOntienen las constituciones imperiales en orden cronolgico. Dado el carcter absoluto del Estado romano tardo, el Cdigo de Teodosio muestra
una fuerte preponderancia del Derecho pblico sobre el Derecho
privado.
Un cierto apoyo para la interpretacin espaola lo constituye

el llamado edictum thetlJerici. ste no procede del rey ostrogodo Teodorico el Grande, como hasta hace poco tiempo se supona, sino del tiempo del rey visigodo Teodorico n, como han demostrado las investigaciones de Rasi y Vismara y D'Ors: Como
Teodorico II rein desde el ao 453 hasta el 466. o sea, en una
poca en que el imperio romano an exista, el Edicto no fue publicado por Teodorico n, sino quiz por el titular de la prefectura
de las Galias, Magno de N arbona. Estas circunstanci~ aclaran el
hecho de que la investigacin moderna haya aceptado unnimemente la vigencia territorial.
tambi~n, en colecciones
Las posteriores constituciones imperiales fueron reunidas

(novellae post-theodosianae).
En cambio, hay una rdua discusin, en tomo al problema de

si el Cdigo euriciano tuvo vigencia territorial o no. Segn la
doctrina alemana, estaba destinado a los visigodos por juristas
romanos (prudentes) y publicado en el ao 475. Por eso es una
fuente de primera calidad para el Derecho vulgar y ha jugado un
importante papel en la evolucin del Derecho europeo.
El ao 476 significa el fin del imperio romano del Occidente.

No obstante, no se extingue la vigencia prctica del Derecho romano. Para la perpetuacin de la vigencia del Derecho romano,
jug un gran papel el hecho de que los reyes germnicos asumieran la posicin del soberano anterior. De ah deriva, sin ms, la
Ms'importante an es la Lex romana Visigothorum (Breviario de Alarico), que surgi en las tierras plenamente romanizadas
(Sur de Francia y de Espaa). sta fue publicada por el rey Alarico n, para la poblacin romana. N o obstante, la tesis espaola,
ya citada (Garca Gallo, D'Ors), cree en la vigencia territorial. El
132
133
EL ESTADO ROMANO TARDfo ...
LA EVOLUCIN JURDICA POSTCLSICA
Breviario fue escrito, probablemente, por una porcin de juristas

romanos (prudentes). El codex Theodosianus, una edicin refundida de las instituciones de Gayo, un eptome de las sentencias
de Paulo, algunas constituciones de los cdigos . Gregoriano y
Hermogeniano y un breve responsum de Papiano, son las fuentes
principales qlilizadas. A excepcin de las Instituciones de Gayo,
hay una parfrasis (interpreta/io), que sirve de aclaracin a cada
una de las fentes.
La influencia de estas escuelas en la evolucin de la poca

postclsica , fue exagerada en los aos veinte. Sin embargo,
hoy se acenta principalmente la importancia que tuvieron
ambas escuelas de Derecho para el buen xito de la codificacin justinianea.
Tambin en el siglo V y en las tierras que se extendan desde el

Rdano y Saona hasta. el Mar Mediterrneo, naci una pobre codificacin, la llamada lex rommta burgondionum. Fue publicada por el
rey GundobadO, fallecido en el ao 516. Por expresa prescripcin,
sta deba regir tanto para los burgundios, como para los romanos.
Las fuentes utilm.das son las mismas que para la lex romaIUJ Visigothorum y fueron refundidas en un texto unitario.
5. Las escuelas orientales de Derecho
En contraste con estas pobres codificaciones de Occidente,

tom el Derecho romano de Oriente un notable auge en el siglo
V. Las aspiraciones clasicistas de los profesores de DereCho en
las Escuelas de Berito y Constantinopla fuero!! decisivas para el
resUrgimiento de la Jurisprudencia romana. Estas escuelas se esforzaron por una comprensin dogmtica del Derecho clsico,
generalizando y sistematizando. Eran facultades de Derecho institucionalizadas, con un plan de estudios fijo e impartn el saber
de las constituciones imperiales y de la literatura clsica.
134
135
Tema 11
LA COMPILACiN JUSTINIANEA
1. La obra jurdjca de Justiniano
Justiniano I (527565) parece romper las coordenadas espaciales y temporales de una exposicin de Derecho romano. Y,
sin embargo, no es as. En efecto, aunque Roma cae en poder.de
los brbaros el ao 476 d.J., el Derecho romano alcanza un nuevo esplendor en Oriente por obra del emperador Justiniano I
(527-565 dJ.), el cul, compilando leges y iura, transmitir los
valores del Derecho clsico a la posteridad. Ello justifica que
consideremos el fin de su reinado (segundo tercio del siglo VI
d.J.) como el cierre de la evolucin jurdica romana.
La compilacin justinianea, que representa el punto culminante en la evolucin del Derecho romano, aparece en conexin
con la grandiosa obra de Justiniano 1 (527-565), que se propuso
restaurar la unidad del Imperio romano en el triple aspecto poltico, religioso y jurdico. La obra jurdica de Justiniano consta de
137
EL ESTADO ROMANOTARDlo ...
una compilacin (Codex) de las constituciones imperiales Oeges) , de otra compilacin (Digesta) con extractos de los juristas
r .clsicos (iura) y de una obra elemental (Institutiones).
--
La extraordinaria personalidad de Justiniano unida a su evi. dente acierto en la eleccin de sus colaboradores y el fecundo
trabajo de las escuelas Orientales fueron los factores decisivos
\ para la transmisin de los valores del Derecho clsico a la posteJ,,idad. El juicio de las diversas pocas sobre e1 Corpus iuris de
J ustiniano ha estado condicionado por su especial postura: mientras las pocas que vean en el Corpus iurs, un libro autoritario
de donde deban extraer normas aplicables como Derecho vigente, tendan a subrayar el acto legislativo de Justiniano, aquellas
otras que no vean en la compilacin ms que un esplndido roonumento histrico, se inclinaban a destacar preferentemente, en
el Digesto, el mosaico que revelaba a los juristas clsicos y, a veces, atacaba, incluso, con pasin humanstica, al propio Emperador. Hay que sealar que esta doble consideracin del Derecho
clsico, como materia histrica y como Deretho vigente, estuvo
tambin presente en el mismo Justiniano.
LA COMPILACIN roSTINIANEA
todo era conservadurismo en su actitud legislativa, dice Fuenteseca, en mOchas cosas decidi viejos problemas controvertidos
en el pensamiento jurdico y se mostr decisionista en puntos
concretos.
Algunos autores se han fijado en el primero de estos aspectos, dndole demasiado relieve. As, Levy afirma con evidente
exageracin que la codificacin ms influyente en todos los
tiempos no ha tenido verdadera vigencia .en ninguna poca y
Pringsheim .ha desarrollado esta idea hablando de una tendencia
arcaizante de Justiniano. Pero la decisiva crtica de Riccobono ha
arrumbado estas teoras que pueden considerarse hoy da abandonadas. Con razn: aunque el Emperador manifieste su reverema antiqutatis al conservar las inscripciones en los fragmenC
tos de los juristas clsicos, tampoco oculta que las modificaciones propter utilitatem rerum revistan gran trascendencia. No
138
2.
El proceso de la codificacin
De los detalles de la compilacin estamos enterados por una

serie de constituciones de Justiniano, que establecen, en primer
lugar, las directrices para los trabajos legislativos y luego publican las partes ya terminadas de la compilacin. Las constituciones se suelen citar segn las :ealabras en Que' comienzW.
a)
Casi tras su subida al poder (528), Justiniano toma la resolucin de realizar una recopilacin de las teges. Mediante la
constitutio Raec qliae necessario nombra una comisin que
principalmente constaba de altos funcionarios, entre los que
estaban Triboniano, como magister officiorum y adems el
profesor de Derecho, TefJIo. En poco ms de un ao estaba
terminada la obra, que designamos como el primer Codex.
Fue puesta en vigor por la constitutio Summa rei publicae.
De este Codex Justinianus slo se nos ha conservadO'
fragmento en un papiro egipcio.
b)
Con el propsito de resolver cuestiones aisladas, tras la publicacin del primer Codex Justinianus se publicaron algunas leyes que no han llegado hasta nosotros (Quinquagima
decisiones).
-----'----=--
139
LA COMPILACIN JUSTINIANEA
EL ESTADO ROMANO TAROfo ...
Por la Constitutio Deo auctore (530) fue encargado Triboniano de formar una nueva comisin, que tena que
reunir el Derecho de los juristas (ius) en "\Ina grandiosa
recopilacin. Esta consin, formada principalmente por
juristas y abogados del praefectus praetorfo, estaba autorizada para acoplar los textos de los juristas clsicos a las
nuevas exigencias introduciendo las alteraciones que fueran necesarias. Los comisionados trabajaron 'con tal entusiasmo que. terminaron su trabajo en el corto tiempo de
tres aftas. La obra fue publicada en el propio ao 533 y recibi fuerza legal. Se le dio el nombre de Digesta (Digeste =
ordenar sistem6.ticamente) y Pandectae ([av IlX9at = reunir todo). El Digesto est dividido en cincuenta libros,
subdivididos en ttulos. Los ttulos contienen extractos de
escritos clsicos.
e)
ti)
Tambin bajo la direccin de Triboniano escribieron los

profesores de Derecho Tefilo y Doroteo un pequeo tratado para principiantes (lnstitutiones), a! cua! se le dio juntamente con el Digesto fuerza lega!. Las Instituciones estn
divididas en cuatro libros y los libros en ttulos.
e)
Para armonizar el viejo Codex y las guinquaginta tiecigones con el Digesto, Triboniano, despus de la publicacin del Digesto, recibi, junto con el profesor Doroteo
de Berito y tres abogados, el encargo de elaborar nueva
edicin del Codex. Este trabajo fue tan rpido que el Codex refundido (Coda repetitae praelectionis) pudo ser
. publicado ya a fmales del ao 534. El Codex Justinianus
se divide en doce libros; los libros estn divididos, a su
vez, en ttulos, que contienen las constituciones imperiales por orden cronolgico.
140
3. El Digesto
El Digesto es, sin duda, la fuente ms importante de la Historia del Derecho romano. No slo es la fuente principal para el
Derecho justinianeo, sino que nuestro conocinento del Derecho
clsico se basa, casi exclusivamente, sobre l.
Aqu nos plantearemos tres problemas histricos:
1.0 El hecho de que una obra tan gigantesca como el Digesto de Justiniano pudiera surgir en el corto lapso
de tiempo de tres aos, ha dado siempre pbulo a
nuevas hiptesis. Pero hasta hoy permanece inconmovible la tesis de Bluhme, el cual piensa en una divisin del trabajo en la elaboracin de Digesto. Bluhme observ una sucesin regular de las inscripciones
de los fragmentos, partiendo de los ttulos de verborum significatione y de regulis iuris, en que el fenmeno se presenta con toda claridad. Y as, clasific
todos los fragmentos del Digesto en tres masas llamadas s!!!!.inianea, edic.!.a!.x..Papinianea, por estar encabezadas, respectivamente, por los comentarios ad
Sabinun, ad Edictum y la literatura casustica de Papiniano. Esta clasificacin coincide, en lneas genera. les, con los siguientes tres hechos:
a)
El plan de estudios. As la primera masa coincide

con el primer curso donde se explicaban Institucion:s de Gayo y los comentarios sobre los libri singulares del Edicto; la segunda con el segundo CUT-
141
EL ESTAOO ROMANO TARDlo ...
so en que se daban los comentarios sobre la pan prima y la iudieiis, que en el Edicto se encuentra a la cabeza de la primera seccin, y fin$ente la ten:era
masa comienza siempre con los responsa de Papiniano, el libro fundamental del tercer ao, al que seguan
las quaestiones de Paulo el1 el cuarto ao.
b)
La contraposicin histrica entre ius eivile y hanorariwn, correspondiendo a la tercera masa, obras
de tipo prctico.
e)
Los tres tipos de obras: 1) Obras sistemticas. 2)

Comentarlos exegticos, y 3) Monografas.
La impresionante tesis de Bluhme encontr una favorable

acogida y hoy da, transcurrido casi siglo y medio, desde que se
formul, sigue en pie. Hoffmann intent desmentirla, pero su
obra pstuma, aun conteniendo argumentos de una agudeza innegable, sufri la despiadada crtica de Mommsen y fue rechazada casi unnimemente. Los trabajos modernos, en este sentido,
se dirigen casi exclusivamente a perfeccionar la tesis de Bluhme.
En cambio, la tesis formulada primero por Hoffman y luego por
Peters, de que una recopilacin prejustinianea (predigesto) habra servido de base al Digesto, no se ha podido imponer.
2.0
142
La romanstica moderna se ha propuesto, en primer lugar, el cometido de separar el Derecho clsico del justinianeo, y, luego esclarecer la evolucin jurdica en la
poca postclsica. Para lograr ese objetivo, se hace,
hoy, una investigacin de interpolaciones. La obra de
Gradenwitz Interpolaciones en las Pandectas (1877)
fue la pionera en estas investigaciones. Los criterios ah
desarrollados para los descubrimientos de las interpola-
ciones justinianeas han sido ampliamente depurados por

la romanstica.
3. 0
Cmo ha llegado hasta nosotros el Digesto de Justiniano? En primer lugar, tenemos un manuscrito del siglo
VI que se encuentra en Florencia y que contiene el Digesto (Coda Florentinus olim Pisanus); pero .tambin hay
manuscritos de los siglos XI, XII, XIII Y XIV (versin Vulgata). Todos los manuscritos de la versin Vulgata repre. sentan una caracterstica divisin en tres tomos: Digestwn
vetus (hasta D. 24,2); lnfoniatwn (hasta D. 38 in fine); Digestwn novwn (hasta el final).
Qu relacin existe entre el manuscrito de la Florentina y
los de la versin Vulgata? En la poca del Renacimiento
existan dos opiniones contrapuestas: El romanista espaol
Antonio Agustn sostuvo que todas las Vulgatas proceden,
directa o indirectamente, de la Florentina y logr, adems,
probar su tesis sealando una porcin de errores en las
Vulgatas que slo se peden explicar partiendo de las caractersticas de la Florentina (as el error que muestran las
Vulgatas ms antiguas en el orden de los ltimos fragmentos
del Digesto, que se explica admirablemente por una transposicin del ltimo Y penltimo folio de la Florentina; en las
Vulgatas ms =ientes este error est corregido por simple
cotejo con la Florentina). En cambio, el francs Cuyacio
opinaba que en las Vulgatas, eventualmente, se poda encontrar un texto mejor que en la Florentina y que, por tanto,
en es1e segundo supuesto debera prevalecer la Vulgata.
A Mommsen corresponde el mrito de haber aclarado la
complicada genealoga de los cdices del Digesto, me143
EL ESTADO ROMANO TARDo ....
jorando la tesis de Antonio Agustn: todos los cdices

de la versin Vulgata proceden efectivamente de la Florentina, pero a travs de un manuscrito desaparecido
(que se llama S = Codex Secundus), que contena ya la
tpica triparticin de las Vulgatas (Digestum vetus; lnfortiatum; Digestum novus). Como este cdice S se corrigi despus de copiarse de F, con 0lr<? cdice antiguo
(X) en las Vulgatas podemos encontrar, eventualmente,
mejores variantes que en la Florentina.
den, directa o indirectamente, todas las Vulgatas.

P = Codo: Parisinus de fines del siglo XI o principios
delxn.
V = Codo: Vaticanus de la misma fecha aproximadamente.
U = Codex Patavinus (se conserva en la Universidad de
Padua), de principios del siglo XII.
L = Coda: Lipsiensis (se encuentra en la ciudad de
Leipzig), de la misma fecha aproximadamente.
En nuestra opinin, el cdice X se cotej tambin con algunos manuscritos de las Vulgatas, de modo que se introdujeron en estos manuscritos variantes textuales que no estn ni en F ni en S (y que hay que tener en cuenta, pues,
eventualmente, pueden ser mejores que las de F YS).
Todos estos cdices contienen el Digestum vetus y son

las Vulgatas ms antiguas. (La lnea de puntos representa nuestra tesis del cotejo de las Vulgatas ms antiguas con el cdice X).
Estas consideraciones sobre la tradicin manuscrita son,
por supuesto, fundamentales para una edicin crtica del
Digesto.
El esquema de la tradicin del Digesto es, pues, en definitiva, el siguiente:

siglo VI:
siglo XI (1)
I~;
./ / /
I~
!
V
L
U
siglos XI/XII: p '
(Vulgatas que contienen

el Digestwn ve/us)
Explicacin de las siglas:
4.
F = Cdice Florentino del Digesto (siglo VI).

X = Cdice del siglo VI (?), que sirvi para corregir S.
=Codo: Secundus (hoy desaparecido), del que proce-
IUT/S
144
As constituye el Codex Florentinus prcticamente la

base del texto del Digesto. Pero este principio no se debe exagerar. La mejor edicin del Digesto se debe a
Mommsen, que se bas, casi exclusivamente, en el Codex Florentinus.
Novelas
. .I)~~s.to, Institucione~ x's.~x, constituyen el llamado Corpus

elvlllS, la verdadera obra legislativa de Justiniano. Pero con CS(l!.' W.,...
EL ESTADO ROMANOTARDlo. .
LA COMPU.ACIN JUSTINIANEA
no tenninan las reformas legislativas del emperador, pues, en el

curso del tiempo se dieron numerosas leyes (nl!vellae =nl!Vae leges), que modificaron la administracin del Estado e Iglesia, pero
tambin el Derecho privado y, particu1armente, el Derecho de familia y de sucesiones. A diferencia de la gran compilacin fueron redactadas casi lDdas las novelas en lengua griega
estas medidas no fueron respetadas y, as, a lo largo del siglo VI,

naci una extensa literatura jurlica redactada en lengua griega.
Constaba preponderantemente de ttadocciones griegas de pasajes de
Digesto y del Codex (tV&ICES) y de glosas al Digesto o al Codex.
Entre las refundiciones griegas del Digesto, destacan las de Estfano, Te6filo, Doroteo, Cirilo y la de un annimo y, entre las traducciones de Codex, la de Teleleo.
Las novelas no fueron recogidas en una coleccin oficial, sino que en el curso del tiempo surgieron varias 'colecciones privadas: La ms antigua es el llamado Epitome Juliani, que contie~e
124 novelas, en latn todas ellas, por lo que se supone' que deba
ir destinada a la parte de Italia dominada por los bizantinos. La
segunda lleva por nombre el Authenticum, por haberse credo,
sin razn, en la poca de Imerio, que era el texto original (la importancia de esta coleccin estriba en que fue el texto que se
aplic con la recepcin del Derecho romano; en Catalua se reci~
bieron 99 novelas de esta coleccin). Luego, una coleccin mucho ms completa y perfecta (por contener 168 novelas, las latinas en latn y las griegas en griego). Y, finalmente una especie
de apndice conocido como Edicta Justiniani, que contiene 13
novelas de Justiniano.
5.
Apndice: el Derecho Bizantino
Al profesor de Derecho Te6filo le debemos una parfrasis

griega a las instituciones de Justiniano que se ha conservado.
A fines del siglo IX tuvo lugar la obra codificadora de Len
el Filsofo, que rene Digesto, Instituciones y Codex en un texto
griego unitario. En vez de hacer una nueva traduccin del Digesto, se utiliz la traduccin del Annimo, pero muy pronto se aadieron al texto legal los escolios del siglo VI (1t<Xpu'YPu<pui). La
ingente obra se dividi en sesenta tomos y fue llamada BUmAtK. En el curso del siglo XI experiment la jurisprudencia un
gran auge. Surgieron nuevas anotaciones que luego tambin fueron incOlJlOradas como escolios a los manuscritos.
La historia ulterior de las fuentes del Derecho bizantino lleva
a un proceso de reduccin, que tennina con Constantino Harmenopoulos (1345). Su extracto en seis libros (CE;l3tl3A09 goz
de una consideracin tal que estuvo vigente en Grecia hasta poca muy reciente.
Justiniano estaba tan convencido de la perfeccin de su obra legislativa, que prohibi totalmente los comentarios. Slo estaban per_
mitidas traducciones literales al griego (KU'tU 1t6&x), breves guoDes (tVtlCES) y colecciones de pasajes paralelos (1t<xp<x'tt'tA.a). Pero
146
147
D) LA TRADICIN HISTRICA
DEL DERECHO ROMANO
"
TEMA 12
DERECHO ROMANO Y TRADICIN ROMANSTICA
La delimitacin de este tema presenta algunas dificultades

por la pluralidad de significados que encierra la propia expresin
Derecho romano. Por eso, el problema ha sido enfocado desde
diversos puntos de vista, en consonancia con el sentido dado a
estas palabras.
La moderna Ipmanstica ha intentado precisar su ambiguo
sentido, cindolo con un adjetivo a una poca determinada. As,
Derecho romano arcaico, postclsico y justinianeo, de una parte,
y de otra, Derecho romano medieval, comn y de pandectas, son
denominaciones que se refieren a procesos histricos concretos.
~ms. , hoy,es muy corriente la distincin, formulada COlltoda ,
claridacl por Jl..JljoW. entre Derecbo romano Y,tradicin roma-~, queJi~iiu separar rlosp.rQCC?~~ ~t~!Pri.:,?~,II119> gueje
cierraron"la Compilacin justinianea; otro, que, arrancando del
~._~ resurglf de- los estudios jurfdic~s en Bolonia~ ,ll':.!\a ,a
nuestros Ofas. De acuerd con estas nentaciones, partiremos del
esencw diJalismo entre realidad y pensamiento para intentar ha_
_ o
'
'
.~".
151
LA TRADICIN HISTRICA",
cer girar la compl~ia problemtica en tomo a estos polos, que

dominan la panormica de las ciencias y permiten, por tanto,
acotar con precisin el objeto de nuestro estudio.
(
A este respecto puede decirse que cada poca ha tendido, en

mayor o menor medida, a encasillar la realidad jurdica romana
dentro de su mentalidad y espritu. En mayor o menor medida,
pues mientras unas pocas procuraban respetar al mximo el objeto de su conocimiento, era en otras la forma mentis de la poca
la que apareca en primer plano, Se comprende que desde esta
segunda postura el Derecho romano, al acomodarse a la mentalidad de cada poca, cobraba actualidad, pero precisamente en la
medida en que dejaba de ser Derecho romano. Conviene no perder de vista esta idea, que va a ser el centro de gravedad n el
atorment3do problema de la crisis del Derecho romano. En definitiva, cada 6poca, al intentar aprisionar la realidad jurdica romana, cristalizada en el Corpus iuris, en la retcula de su mentalidad, se ha movido entre dos posi\!iones extremas, una dogmtica y otra histrica. Ahora bien, esta diversidad de enfoque no
sirve 'ilicamente para caracterizar mtodos distintos, sino que la
actitud dogmtica y la histrica responden a dos posturas fundamentales de la existencia humana. De este modo, encontrarnos,
de una parte, Dogmtica e Historia concebidas como conceptos polares; de otra. la mentalidad de cada 6poca que presenta
una mayor afinidad hacia un polo u otro. Y as. mientras la
cosmovisin medieval, que parte de la autoridad del texto como verdad dada, va a dar como producto un concepto dogmtico del Derecho romano en la Glosa. la poca renacentista.
que 'se marca precisamente como tarea alcanzar la verdad por
todos los caminos y con todos los medios, conviniendo en
problema lo que antes haba sido dato. cristalizar en una
152
DERECHO ROMANO Y TRADICIN ROMANfSTICA
concepcin histrica del Derecho romano en el molde de la jurisprudencia elegante. Y, en fin, ambas posturas fundamentales, la
dogmtica y la histrica, aparecern extraamente vinculadas en
la'persona de SI>2mY: la obra ms significativa del fundador de
la Escuela histrica ser precisamente el "Sistema de Derecho
,
Romano actual. Pero esta convergencia de las dos direcciones
haba de ser efmera y su profundo antagonismo reaparecera
muy pronto para llegar hasta nuestros das.
Dadas estas premisas, se hace necesario estudiar el concepto de Derecho romano a lo largo de las distintas pocas de
la historia. Aunque ello equivalga a exponer el desarrollo de
la cultura europea desde su nacimiento en Bolonia, procuraremos librarnos de tal tarea, cin!1onos lo ms posible a nuestro tema y.,.a las pocas en que el Derecho romano desempe
el papel de protagonista en la evolucin jurdica.
1. Glosadores y comentaristas
El ono de la ciencia jurdica europea hacia el ao 1100 en

Bolonia coincide con un potente auge econmico de la Italia
septentrional, al que acompaa un vigoroso movimiento cultural
con un gran inters por el sajler antiguo. El acontecimiento cientfico ms sealado en el ca:hpo del Derecho es el descubrimiento del manuscrito de la Florentina y la elaboracin del texto de la
Vulgata, sobre el que van a trabajar los juristas medievales. Pero
sera del todo errneo concebir el sensacional descubrimiepto del
manuscrito de la Florentina como una mera casualidad paleogr153
LA TRADICiN HISTRICA ...
DERECHO ROMANO YTRADICIN ROMANSTlCA
fica, cuando, en realidad, como dice Wieacker responde a la necesidad sentida por la poca de encontrar un texto autoritario que
le sirviera de gua. La ciencia jurdica europea que recorre, an
vacilante, sus primeros pasos, consciente de su debilidad, viene a
ponerse temerosa bajo la tutela del Corpus iuris justinianeo. Para
comprender este fenmeno hay que tratar de penetrar en el espritu medieval. Quiz sea su nota ms saliente una profunda devocin por lo metafsico y lo trascendental: la idea de que la vida
humana tiene un Sentido sobrenatural, estaba hondamente enraizada en el espritu del Medioevo y vino a reunir, en cerrada unidad, todas las manifestaciones intelectuales de la poca. CojIlO a
los hombres del tiempo lo que fundmentalmente les interesa es
una comprensin de las verdades fundamentales, el problema de
las relaciones entre Filosofa y Teologa, o si se quiere, entre razn y autoridad, viene a ser el centro de toda la teora medieval
de la ciencia.
Ahora bien, los autores han dejado quiz escapar aqu un argumento muy sugestivo que prueba palpablemente tan estrecha relacin: Imcrio, el fundador de la escuela de los Glosadores, escribi unas sentencias teolgicas sobre San Agustn. Se trata de
un manuscrito que se encuentra en la Biblioteca ambrosiana de
Miln y sobre el que ha llamado la atencin Grabmann sin encontrar eco entre los juristas. De la autenticidad de la obra no
puede caber la menor duda, pues, aparte el juicio de un conocedor tan profundo de la materia, est el hecho de que la escritura
es de fines del siglo XI o principis del xn, y en la primera pgina y de la misma mano se lee: lncipir liber senrenriarum. quas
Su esplndido apogeo viene sealado por el equilibrio de este par de fuerzas y su decadencia por una exasperacin el criterio
de autoridad que va a producir la reaccin contraria en el Renacimiento, que exaltar por encima de todo la razn individual y
la personalidad.
As llegamos, por fin, a plantear el problema del fundamento

de la gran autoridad que lleg a alcanzar el Corpus iuris de Justiniano a partir del ao 1100. La cuestin ha sido resuelta acenadamente con una referencia a la idea del Imperio romano, que
comienza a aparecer en la segunda mitad del siglo XI y no responde simplemente a una ideologa poltica determinada, sino
que es la propia expresin ahistrica y dogmtica de la conciencia medieval del Derecho y del Estado (Wieacker).
La escolstica, el producto ms acabado y tpico de la poca

medieval, se mueve dentro de estas preocupaciones, y en sus comienws presenta una influencia muy marcada de San Agustn.
Tambin la ciencia jurdica empieza su existencia bajo el influjo
inmediato del smbolo agustiniano: inrellege ut credas et crede
ur inrelIegas. Naturalmente se ha destacado frecuentemente, con
acieno, la conexin inicial entre Teologa y Jurisprudencia, que
explica admirablemente la enorme carga de dogmtica que presenta la ciencia del Derecho en su desenvolvimiento ulterior.
154
Guarnerius Iuris peritissimus ex dicris Augusrini aliorumque

docrorum excerpsit. Sera deseable un detenido estudio de este
manuscrito, pues puede arrojar mucha luz sobre el problema de
los orgenes de la ciencia jurdica en Europa y sobre la figura, un
tanto enigmtica, de Irnerio.
Ll!-i2!"IDa literaria ms caracterstica de todo este movimiento

es I~ Ql<1sd. que revela, una vez ms, el respeto por la autoridad
del texto, ya que glosas son las anotaciones (al margen o entre lneas) a palabras concretaS del texto. Entre los glosadores ms clebres hay que citar, adems del fundador de la Escuela, Irnerio,
a sus discpulos ms inmediatos, Blgaro, Martino, Hugo y Jaco155
LA TRADICIN mSTRlCA ...
bo, conocidos como los cuatro doctores. Sobresale, adems,

Az6n, que goz de gran autoridad y, finalmente, cierra ya todo
movimiento, Acursio, que reuni hacia mediados del siglo XIII
toda la labor de sus predecesores (aadiendo l mismo nuevas
glosas) en la llamada Glosa magna, coleccin de casi cien mil
glosas que, a partir de esa poca, suele acompaar a los manuscritos del Digesto.
Para explicar el fenmeno asombroso de este resurgir de un Derecho extinguido casi en su totalidad desde hace siglos, se han
propuesto diversas explicaciones, que, parcialmente, son ciertas:
el potente desarrollo econmico, exiga un nuevo Derecho, que
se vino a crear a partir de una reelaboracin de las soluciones casusticas contenidas en las fuentes romanas; el creciente absolutismo va a encontrar en las fuentes romanas un buen apoyo (recurdese la mxiina princeps legibus solutus, interpretada a su
modo por los juristas medievales); el continuo intercambio cultural con la plyade de estudiantes de di versos pases que estudian
en Bolonia; finalmente, el valor intrnseco del Derecho romano,
fundamental para la formacin de juristas e,specializados.
Una concepcin ms dogmtica an del Derecho romano se

encuentra en la Escuela de los postglosadores. Su forma literaria
predominante no es ya la glosa a palabras sueltas del texto del
Corpus iuris, sino comentarios a partes completas del mismo (ttulos, por ejemplo). Por ello, se conoce tambin a esta Escuela
como comentaristas o tambin como Consiliatores por'la forma de dictaminar (consi/ia =' dictmenes). Los comentaristas tuvieron una gran influencia en la prctica y su forma de interpretar el Derecho romano (adaptndolo a las necesidades econmico-sociales del momento), repercuti en toda Europa. Sobresalen
en esta Escuela Brtolo de Sassoferrato y su discpulo Baldo de
Ubaldis.
- . ...-
El estudio del tema Recepcin del rierecho romano en Espaa es una parte importante de la asignatura Historia del Derecho
espaol y all nos remitimos.
3. La jurisprudencia elegante
2. La recepcin
El Derecho romano, en la configuracin que recibe de glosadores y postglosadores se difunde a partir de la Baja Edad Media, a travs de toda Europa. A este proceso de penetracin y asimilacin del Derecho romano se le conoce como Recepcin.
156
El Renacimiento vino a romper la cerrada unidad espiritual

de .la Edad Media al exaltar el valor de la razn individual.
cre y elabor -dice aceniu:Iamente Koschaker-.la moderna
idea de persomilidad que, al menos en lo que atae a las cOsas
del espritu, no somete a autoridades extraas, sino que itana en
s misma ia medida y el c3.non ejemp1ares, De este modo,logr establecer el fundamento del moderno concepl<> de ciencia; de lI!1a ciencia que no trabaja con venlades que le han sido impuestas,'sinO que
se
157
LA TRADICIN HISTRICA..
se afana por descubrir ella misma la verdad, disponiendo de todos los medios a su alcance, y sin limitacin alguna en lo que
respecta a la eleccin y al uso de stos. Por fuerza repercute esta posicin en el enjuiciamiento del texto: Si la glosa parta del
texto como algo ~, interpretndolo teleolgicamente para reducir sus antinomias, ahora el hombre renacentista se sita por
encima de l Y se atreve a criticar su autoridad. Por eso, el Corpus iuris no es ya la ratio scripta .que tiene validez independientemente del tiempo y espacio, y es, (XX" consiguiente, Ocrecho vigente, sino que ahora se ha.convertido en mera expresin del
espritu antiguo, obra de mosaico que debe ser estudiada en su limitacin u:mporal sin que pueda aspirar a imponerse universalmente
(Koschaker). El Dem:ho romano aparece as en una perspectiva histrica, y no ya, como en la Ed8d Media, polarizado en el acto legislativo de Justiniano, pues el Dem:ho romano tiene ahora signiflCllcin por su valor intrnseco, es decir, imperio rationis, y no ratione
impero. Frente a un concepto dogmtico del Derecho romano aparece un concepto histrico. Y del mismo modo que la escuela de Bolonia haba comenzado su labor tras el descubrimiento de la Florentina y la elaboncin ~~~, arquetipo de todas las
Vulgatas, ahora los hUItan~ados por la pureza del texto
vuelven sus ojos al viejo man~scrito.
El primero que se ocupa de l es Angelo Polizano qu procede

del campo de la filologa, pero luego cae en manos de juristas como
Tocelli, a quien se debe la primera impresin completa de la Florentina, y nuestro Antonio Agustn, cuyos estudios de crtica textual sobre la Florentina son, an hoy da, el punto de partida de cualquier
investigacin seria. Del mismo modo, se trata de reconstruir las
obras de los juristas clsicos en su conexin original, y en esta labor
palingensica destaca el gran humanista francs Cuyacio. Pm la otra
158
DERECHO ROMANO Y TRADICIN ROMAMSTICA
pane, la jurisprudencia elegante hace crtica de interpolaciones

para obtener una perspectiva histrica, sobresaliendo aqu Antonio Faber. Tambin se aplica considerablemente el nmero de
las fuentes empleadas. Los humanistas no slo tienen en cuenta
las fuentes griegas y las fuentes literarias, sino que su interes les
lleva a hacer nuevos descubrimientos de manuscritos.
Todo ello dentro de una reaccin muy violenta contra el antiguo m~s italicus. Pero el nuevo mos gallicus no lleg nunca a
triunfar plenamente y puede decirse que su concepto histrico
del Derecho romano qued reducido a estrechos lmites.
4. La escuela histrica y la pandectstica
Podemos pasar por alto la poca del Derecho natural, ya que

su produccin descansa slo de un modo muy indirecto en el Derecho romano. En cambio, trataremos de bosquejar la actitud de
la escuela histrica y de la pandectstica. Aqu hay que sel>arar el
programa que Savigny expone en su obra Ueber den Beruf unserer Zeitfiir Gesetzgebung und Rechtswissenschaft, que da mucha
relevancia al aspecto histrico, de otras aportaciones del propio
Savigny y de sus discpulos, que corren por cauces dogmticos.
Ya en el inicio de su obra, el fundador de la Escuela 'histrica
ataca a la poca de la llustracin, que haba perdido el sentido y
la sensibili~ para comprender tanto la grandeza y particularismo de otras pocas como la evolucin natural de los pueblos y
Estados, es decir, todo lo que puede salvar y fecundar la Historia. En sil lugar se haba impuesto una esperanza ilimitada de
159
LA TRADICIN mSTRICA ...
la poca presente que se crea llamada nada menos que a una autntica sltesis de la perfeccin ms absoluta. Frente a esta falta
de sentido histrico, Savigny formulaba la siguiente pregunta:
Es posible comprender el presente de una situacin desFonectado de su pasado, esto es, sin conocer ,su gnesis? Aqu, Savigny
recurre al concepto de evolucin orgnica: El Derecho romano
es el modelo de una evolucin verdaderamente orgnica; es el
nico Derecho de un pueblo grande y de larga existencia que ha
tenido una evolucin ordenada, totalmente nacional, y que ha sido cultiviulo en todos los perodos de su historia con primoroso
\
cario.
Pero este programa histrico se estrell muy pronto contra
las exigencias de la dogmtica, pues el Derecho, al acercarse
ms a la vida, se aleja de la realidad histrica. De este modo,
Savigny vino a ser tambin el fundador de la direccin que
despus se llam jurisprudencia conceptual. En realidad, su
obra sobre la posesin estaba ms cerca de la tend,.encia sistemtica de Donello, que de la tendencia histrica de Cuyacio,
y es curioso comprobar cmo incluso muchas de sus doctrinas
se encuentran muy cerca del primero de estos autores. Por
eso, no tiene nada .de extrao el rumbo, decididamente dogmtico, que toma la escuela de Savigny a partir de su discpulo ms inmediato, Puchta. Esta evoluci6n va a.llevar a una total reelaboracin del Derecho romano, que al pasar por el filtro de la mente germnica y del espritu de la poca, se
convierte en un Derecho abstracto. De este modo hay que reconocer que la pandectstica fue una de las producciones jurdicas ms impresionante de todos los tiempos. Para Alemania
supone el momento de mayor apogeo de su ciencia jurdica
que alcanzar de este modo resonancia universal. Hoy en da
160
DERECHO ROMANO Y TRADICIN ROMANlSTICA
sigue influyendo en civilistas y romanistas mucho ms de lo que

creemos nosotros mismos. La pandectstica llega a su cenit, pero
a la vez a su agotamiento, con el BGB. En el molde de sus pargrafos se verti el trabajo de casi un siglo, y los aos vinieron a
dar la razn a la tendencia anticodificadora de Savigny, pues, en
definitiva, tambin el BGB (= Cdigo civil alemn) fue el resultado de una evolucin orgnica.
S. La direccin neOhumanstica
El nacimiento de la direccin neohumanstica coincide con

los trabajos preparatorios del Cdigo civil alemn, cuya promulgacin iba a determinar lapnlida de vigencia del Derecho romano, relegndolo al terreno de las ciencias histricas. Responde, pues, al deseo de asegurarse un campo cientfico independiente de la pandectstica, ya que los componentes
dogmticos de sta estaban llamadOs a constituir ia dogmtica de
la nueva codificacin (Koschaker). ~L~~e_d!;l!lID_pe!;p-etuAm~ .~
Lenel, las Interpola~onen in den .Pandekten., de G~denwitz.,
y Reichsrecht und Voi(.sre;;h de. Mitteis, .. son las tres obras
.Cundamentaes..que ponen los cimientos de la nueva, dir:el;cin y
abren fecundas perspectiVl!S a las investigaciopes histricas. En
efecto, 1<1 estudio del sistema de acciones del edicto, la crtica de
interpolaciones, aplicada a los textos jurdicos, y el trabajo continuo en el ingente material papirolgico que suministraba ininterrumpidamente la seca tierra de Egipto, han seguido siendo hasta
nuestros das los cauces por los que han discurrido los trabajos
romansticos, que han tomado as un rumbo decididamente hisI161
LA TRADICIN HISTRICA ...
rico. Estos intereses han llevado a un conocimiento muy profundo de la realidad jurdica romana: no slo se ha ido reconstruyendo la lnea de evolucin que lleva del Derecho clsico al justinianeo, sino que las investigaciones sobre los problemas de orgenes han logrado rasgar profundamente una parte de las densas
nieblas que envolvan el ms antiguo Derecho romano. Por otra
parte, la direccin neohumanstica que haba nacido en Alemania
respondiendo a una situacin histrica concreta,tendi a imponerse tambin en otros pases ya adquirir universalidad.
Die Haftung des Verkl!ufers wegen Mingels im Rechte, donde

hace una investigacin densa y profunda del problema, no slo
en el Derecho romano, sino tambin en el Derecho alemn y en
los distintos sistemas jurdicos europeos. Este libro, verdaderamente excepcional, no tuvo la difusin que hubiera correspondido a su calidad intrnseca. A nuestro juicio, su mayor importancia actual estriba en que permite entrever las enormes posibilidades de una fenomenologa de los problemas jurdicos.
Pero este impresionante xito ha tenido una contrapartida poco grata y ha venido a abrir un profundo abismo entre los civilistas, fieles continuadores de la jurisprudencia conceptual de la
pandectstica, y de los romanistas, que, libres ya de preocupaciones dogmticas, se lanzan ahora por la senda de la investigacin
histrica. Lo peor de todo es que los esfuerzos por tender un
puente entre ambos se estrellaban contra una cerrada especializacin que impona unos mtodos de trabajo cada vez ms refinados. Orientada la romanstica hacia un estudio ftlolgico de los
textos, no lograba interesar a la dogmtica del Derecho civil, que
miraba con suprema indiferencia sus producciones.
Por otra parte, la pandectstica se haba agotado. En realidad,
trasplantada su savia a la moderna ciencia del Derecho civil, ni
la extraordinaria personalidad del ilustre profesor de Leipzig,
Ludwi.g Mitteis, pudo dar nueva vida a su caduco tronco. Y as,
aunque sus maravillosas lecciones de Derecho romano atrajeron
millares de oyentes durante aos, poco antes de su muerte desaparecan del plan de estudio sin dejar huella. Por su parte, Rabel,
probablemente el jurista ms genial que ha dado nue~tro siglo, se
esforzaba por demostrar el inters Vital del Derecho romano para
el estudio del Derecho actual con una maravillosa obra sobre
162
Con todo, estos intentos aislados no slo no logran despertar

el inters general, sino que la ciencia del Derecho romano --que
va revistiendo un carcter esotrico cada :vez ms acentuadose ve en trance de tener que rendir cuentas a la sociedad y de justificar, incluso su existencia. Y as se llega a la llamada crisis del
Derecho romano, que no es ms que el reflejo en nuestra disciplina de toda la crisis de una poca en que la cantidad y exuberancia de sus conocimientos cientficos amenazan con aplastarla,
porque ha perdido la perspectiva de las diferencias de rango, entre los saberes de las ciencias.
La ciencia romanstica adquiere clara conciencia de su crisis
merced a los resonantes trabajos de Pablo Koschaker. Pero aqu
no se habla simplemente de una crisis del mtodo que supone un
mero agotamiento de algunas direcciones, y lleva directamente a
.. .. un enderezamiento de rumbo. Se trata de algo mucho ms grave:
la disciplina del Derecho romano ha perdido su prestigio secular,
dejando. de ser el centro de la ciencia del Derecho privado. Koschakcr hace responsable de ello alncohumanismo y, consecuentemente, postula una vuelta a Savigny. Pero su postura acusa una
triste resignacin: - El porvenir del estudio de este Derecho predice--:: se muestra en verdad nebuloso. p:s posible que subsista el estudio histrico del mismo, y si sucede as, ello ser por163
LA TRADICIN IDS'J'RICA. ..
DERECHO ROMANO Y TRADICIN ROMANfsTJCA
que la Jempestad no destruye la hierba" sino los rboles corpulentos. Las disciplinas jurdicas tienen leyes propias, y una de 6stas es la que tales disciplinas estn orientadls en mayor o 'menor
grado hacia la,actualidad. La consideracin o estudio puramente
histrico del Derecho romano, por imprescindible que sea y por
importanJe que se juzguen sus resultados, convierte a 6ste en una
parte de la ciencia de la Antigedad y le sita fuera del crculo
propio de las disciplinas jurdicas. ,ESJe cambio de situacin ha
costado m-y caro al Derecho romano, pues 10 ha pagado nada
menos que on la indferencfa sentida hacia 61 por los juristas.
No obstante, ha expuesto un programa que se encuentra resumido en las siguientes palabras: No'creo que el Derecho romano,
a pesar de las amenazas que se ciernen sobre su estudio, se halle
a punto de abdicar. Ms bien, segn creo, habr mostrado que
an hoy exisJen medios de convertir tal estudio en un elemento
vivo de la fOrmacin del jurista, de mantener, por consiguiente,
el Derecho romano en el cumplimiento de su funcin histrica, a
saber, la de actuar como intermediario de los grandes sistemas
europeos del Derecho privado eXJendido por todo el orbe. Mediante el aprovechamiento de sus componentes de Derecho natural, poda _conseguirse independizarlo en un cierto grado de su
fundamento europeo, si es que ste no le es ya propicio. El Derecho privado, sieDdo, como es,}a parte ms conservadora de un
sistema jurdico, soporta la crisis con fumeza y es reducido o limitado a ciertas zonas por efecto de las transformaciones sociales, pero nunca totalmente eliminado.
apareci un libro homenaje al ilustre romanista, con el ttulo

Europa e il Diritto romano. El centru de las discusiones ha sido la actualizacin del Derecho romano.
Koschaker mantiene inalterable, como se ve en estas palabras, su fe en el Derecho romano como elemento vivo en la formacin del jurista. A su obra ha seguido una inmensa literatura
que ha tratado de encontrar solucin al mal d la crisis. En 1954
164
ntimamente enlazado con este problema se encuentra el

de las relaciones entre historia y dogmtica. Rota la conexin
entre Derecho romano y Derecho civil, se tena que plantear
por fuerza la cuestin del encuadramiento de nuestros estudios en la teora general de las ciencias. En verdad, el carcter
cientfico del Derecho romano se ve fuertemente acentuado
con la consideracin histrica de la direccin neohumanstica.
Pero la cuestin resulta difcil porque, como Historia del Derecho, nuestra disciplina es un verdadero dios J ano. Parece
como si un mismo objeto viniera enfocado desde dos puntos
de vista: de un lado, el histrico, que no tiene ms pretensin '
que el puro conocimiento; de otro, el jurdico, que se orienta
tambin hacia metas prcticas.
De eSJe modo, al final de nuestras consideraciones reaparece
el dualismo inicial entre dogmtica e historia, que se encuentra
tambin en el mismo centro de la cuestin del mtodo. Si por un
momento meditamos sobre la conocida sentencia de Martn Heidegger de que el nivel de una ciencia se mide por la capacidad
de soportar crisis de sus conceptos fundamentales, comprenderemos la esplndida vitalidad del Derecho romano, que ha atravesado por las convulsiones ms violentas para resurgir cada vez
con ms pujanza. He ah la razn de que los romanistaS podamos
mirar con esperanza y optimismo el porvenir de nuestro Derecho
romano. Seguir siendo un modelo inigualable del pensar jurdico, mientras exista una ciencia del Derecho.
165
LA TRADICIN HISTRICA ...
DERECHO ROMANO Y TRADICIN ROMANSncA
TABLA CRONOLGICA
Bl QcA DEL IMPERIO UNIVERSAL: DERECHO PRECLSICO Y cLSIco
A)
753510
o) LaMoaanaIa
Fecha tra<oional de l. fundacin

de Roma.
Moowqu& romana; teyes lllinos y
238-237
451449
449
Expulsin del ltimo Tarquina.
Promulgacin d. la Ley de lu xn
Tablas.
Lo; ClJIUlkia: COI' la prohibiein
de matrimonios entre patricios y
387
367
ConquIIa de l. ciudod eInlaca V&o

yel.
Los galos incendian y saquean Re>ma.
Fm de lu luchas entre palricio. y
plebeyos; admisin de los plebe>yos al COJlIUIado; creaein del
p,aa com colkga mItw de 101
197
Lo. tenilOrio. de la Espaa mediterrnea se convierte en dos nuevu
166
La Plaeloria (sobre eneao a menores de veinticinco aos).
vocL
(limilaci6n a11becho
de sucesin de la mujer).
169
Lo;
149
La Calpurnia de repetIUUJis (sobre OOncuslOD de los magistrados).
148
146
MICCdonia. provincia mmllll..

DeslrUc<:in de Canago y creacin
de 181a nueva provincia romana en
frica.
La totalidad de Espaa. provincia
SCMlM.fClm.Vd1U.! ullinuun: sUIpen- ~ .
JOmana.
si6n de garUltas constitucionales.
Tib<rio Graoo es ele,ido tribuoo

de la plebe: comienza la !evoI...
cin de los Gracos.
107-100
91-98
82-79
60
~ La Aebutia: EXlcnsin del procc-
~dTm~r;u1ario.
111
llIllberID Gneo F1avio publica loa'
fotmullrios BO<IeIOs de los pootlfices.
Lo; HOI"~nsit< l!quiparaci6n de le-
Guerra con'" Pino, rey del Epito.
La Cincia sobre prohibicin de
130
y .. y p1ebiJ<:itos.
Lo; Aq";/ia de dDmno.
28()'275
provincia. romana..
Ce:rdefta y Crcega. povinciu rD-
Segunda guura pnica
Ley.. Licinas Sextias.
Lo; p~~o.Popiria d. nuir.
286
Creacin del praetor paegrimu
SiciU. se convierte .en la primera
218-201
200
133
cnsules.
326
304
.14
mlUJas.
plebeyos.
396
provinciu romanas.
Comienzo del n!gimen c:onsulll

(sean 1Ia<tici6n).
Deccmvinlu Iegialativo.
445
Primera gueua pnica
218
b) La Rep6bll.,. .......,.
509
a)Ap...., y a-Isb de lo Rep6bU",
donaciones.
eIIUSCO
510
264261
242
241
trocA DEL ISTADO CIUDAD: EL DERl!CBO ROMANO ARCAIOO
AJ.
753
AJ.
DERECHO
ESTADO
LuAsrarJ
Mario: Conversin del ejrcito en
. un ejrcito de mercenarios.
Guerra lOCiaI: admisin de los
a1~ itilico! la ciudadana romaia.

Dictadura de Sila.
Prima TriunviriBlO: Pompeyo, C&sary Craso.
167
".-,
1 '3
.
DERECHO ROMANO YTRADlCI\'/ ROMANfsnCA
LA TRADICINHlSTRICA __ _
48-44
43-32
Reimen cuasi-monrquico de Clar

Segundo Triunviriato: Antonio,
Octavio y Upido_
40
31
La Rubria th Gallia Cisalpina.

LexJuJianuuUcipqljs '\
LaFaJcidio .obre legado.

Trimo de Octavio sobre Anlonio
en ActilUll.
62
. S,C. Trebell"",upI (sobre fideico-
misOs).
69
AfIo de lIDIIlIjua.
La DinasUa Flavia
Jl."
69-79
/'
Vespasiano
La t Imperio VCSlJD.f1rai.
S.C. Pegosianum (sobre fidelconulOS).
')
27
18
S.c. Mocedonimaun (sobn: Rotamos a hijoo de familia).
ElI'>Iadpodo
Insuur~ del principado de Au-
gusro
(~h)
79-81
81-96
Reformas de Augusto en el Derecho de la Familia: La JlIlia th (
odolJeriis co<randis; la Julio th ( A4"\

mariladu ordillibll$,
\ ~ '/
17
ketonnas JunsdlC~cionales de Augu.ro: .ges Joa"" th iodie;"".".
pubcorum. el P';VQtq'rwn
Poltica de Augusto sobre la Romlllidad: Lex Fufia C~nia (sobre
La A.a. Se1lJia (sobre reatricci~

de milliiilOl1es)
x~ PonQacq
AMplia/U
{nuevas reformas del Derecho de

familia}.
14-68
NmIn
l t '11
(~5\
S.MluscoruvllJJs Vella<anum (prohibClOJl d m _ d e Iamujer)_

S.C. Neroniluuun (conversin de
legados)
168
96-191
96-98
98-117
117-138
Emp~radorcs adoptivos
Nerva
Trajano
S.C. Tertolliatw (sobre dereclio de
Adrjano
]a madre a suceder a sus hijos).

Salvio Juliano redacta definitivamente el Ediclwn perpduun&. .A
' )..f'l
138-161
161 .
Antonio Pio
DivifrlJlres (M. Aurelio y L. Ve-
169-177
178
Marco Aurelio
JO).
S.C. Orfuianum (Dereclios sucesorios de
lOs
hijos en la herencia de
la madre).
177-180
180-192
192-193
Marco Aurelio y Commodo

Commodo
Ao de Anarqua
193-235
L. Di.asU. Julio-Claudia
iberio
CoIlgula
Claudia
La Salpensana,lu Malacitana.
~-------------._ ..
OA
l PcM ~~)
,
OJ_
Domiciano
130
rcstncc16n de mmUUUIIOJleS.
54~
l HII)
Edictos de Cireneo
7-4
2
14-37
37-41
41-54
46
..tJ'1)
TilO
La Dlnasiia de los Severos
193-198
Septimio Severo
212-217
212
Severo, Antonino (CaracaBa).
217-218
218-222
222-235
Macrino
0'<1#0 "'(Ved 'sobre enajenacion

del fundo dol pupilo).
Cons,i'u'ia A1IJonniana (Cancesin de la ciudadana romana a 10dos los habitantes d!:llmperio).

Heliog6balo
Alejandro Severo
169
(,u-S) (~J)
DERECHO ROMANO Y TRADICIN ROMANfSTJCA
LA "nADICION IIISI'RlCA. ..
Novelu justinianeas..
C) ELESTADO aOMANOTAaDloYEL DEUCIIO J'OIn"ClSIco
StJ1ICID pragmalica pro pBitioM
Vj,ilij (introduccin del Corp .. j...

,is en Italia).
565
Muerte de Justinimo.
284-3D.5
301
307337
313
C-lIdiDoelOrIllde
EdiClO de Min (reconociODdo el
CrioIianiImol.
Ley de o... (suprirniaxIo la voIidoz
321
dO liS nocas de PIlIlo Ym- Papiniano).

326
379395
395
Coostalllinopla, eopilal dellmperio

TeodoaioI
Di.iIi6n cIdinitiv. dellmperio
395__
An:odio
395423
Hanorio
TeocIooio n I .'
Va1entinimom
42S-4SS
l~~J ~~"
426
Ley de ow (Gayo, Papiniano,

Paulo, U1piIno y Modestino).
438
Coda Theodosiamu.
4SS-4S6
R6mulo AUJUStulo
456
506
527565
529
530
533
534
170
171
LECTURAS RECOMENDADAS
La presente seleccin de lecturas se ha realizado de acuerdo
con un triple criterio: se trata de obras fundamentales, fcilmente comprensibles para el alumno y con neto predominio de
las que se pueden leer en el idioma espaol. Para referencias
bibliogrficas y de fuentes ms concretas baste citar aqu las
contenidas en:
Kunkel, Historia del Derecho romano, Ed. Ariel. Barcelona
1975, pg. 20, Arangio Ruiz, Guarino y Pugliese, 11 Diritto
romano, Jouvence, Roma, 1980. Resultan decisivas para la
investigacin romanstica las monumentales obras de De
Martina, Storia della costituzione romana, 5 vol. ( Ed. Jovene 2. ed. 1972-1975) y Wieacker, Rtimische Rechtsgeschichte, Ed. Beck., tomo 1 Munich 1988. Esta previsto que aparezca el segundo tomo a ms tardar en 1992.
A)
Manuales de Historia de Roma:
A modo de orientacin es conveniente que el estudiante recurra a un libro de Historia de Roma. A ttulo de ejemplo citaremos las siguientes obras:
173
LECI'URAS RECOMENDADAS
1.
LECJURAS RECOMENDADAS
Pacchioni, Breve Historia del Imperio romano narrada por

un jurista. Trad. esp. Editorial Revista de Derecho privado.
Madrid 1943.
Exposicin brillante, amena y cientfica, especialmente
recomendable por la finalidad que persigue.
Muy interesante como ejemplo de aplicacin a la historia

de Roma del mtodo del materialismo dialctico.
Al lado de todas estas exposiciones hay que citar la clsica exposicin de Mommsen, Historia de Roma desde la
Fundacin a la Repblica- (Tra<L es. Ed. Aguilar. Madrid
1955-56) (esta edicin apareci justamente a un siglo de distancia de la obra original).
Sigue siendo una obra fundamental en sus planteamientos, aunque su extensin no la hagan recomendable ms que
como obra de consulta.
2. Rostovtzeff, Roma. De Jos orgenes a la ltima crisis. Too esp.

Ed. Eudeba. Buenos Aires 1968.
Obra fundamental por hacer mucho hincapi en los aspectos econmicos y sociales. Aunque muchas de sus concepciones hayan sido ha superadas, este autor sigue siendo
de obligada consulta para el moderno historiador de Roma3.
Petit, Historia de la Antigedad. Trad. esp. Ed. Labor. Barcelona 1967. Pgs. 225 ss.
Recomendable tanto desde el punto de vista cientfico
como docente; aunque quiz sea excesivamente densa.
4. Piganiol, Historia de Roma. Trad. esp. Ed. Eudeba. Buenos

Aires 1961.
Obra representativa de la moderna escuela francesa, importante por las fuentes y bibliografa, aunque desde este
punto de vista sena interesante consultar la nueva edicin en
el idioma original.
5.
6.
174
Horno. Nueva Historia de roma. Trad. esp. Ed. Ibrica. Barcelona, 1965.
Aunque se trata de un libro algo anticuado es, no obstante, recomendable por su amenidad y brillantez, que hacen su
lectura agradable.
Kovaliov, Historia de Roma- Trad. esp. Ed. AkaI. Madrid
1979.
B) Manuales y Tratados de Historia del Derecho

Ro17UJno:
La extensin de las diversas exposiciones est condicionada

por el plan de estudios vigente en cada pas. As, las obras italianas estn redactadas pensando en un plan de estudios, que dedica
a la "Historia del Derecho romano todo un curso, en tanto que
las alemanas responden a la divisin de la materia de un cuatrimestre. En general, las obras italianas resultarn, por ello, para el
estudiante ms aptas para la consulta que para un estudio sistemtico.
a)
Obras italianas:
1. Arangio-Ruiz, Historia del Derecho romano. Trad. esp. Ed.

Reus. Madrid 1943. 2." ed. Madrid 1963.
Es quiz la obra ms representativa de la literatura italiana de su gnero: brillante, aguda y muy original, resulta,
175
LECIURAS RECOMENDADAS
adems, de una lectura muy agradable, pues Arangio-Ruiz,

como investigador autntico, sabe transmitir su entusiasmo
al lector.
2.
Bonfante, Historia del Derecho romano. Trad. esp. Ed. Revista de Derecho privado. Madrid 1944.
Obra clsica de un investigador genial, que refleja tanto
el estado de la problemtica en un momento determinado
como sus propias concepciones, que tanta repercusin han
tenido en la romanstica actual.
3.
Burdese, Manual de Derecho pblico romano. Trad. esp. Ed.

Bosch. Barcelona.
Notable por su equilibrio y claridad.
4. De Francisci, Sntesis histrica del Derecho romano. Ed. Revista de Derecho privado. Madrid 1954.
Aunque no tiene la fluidez de la obra de Arangio, en los
dems aspectos no le va a la zaga, pues, no en vano se debe
a la pluma de uno de los mejores conocedores de la Historia
del Derecho romano de nuestro siglo.
5. Talamanca. Lineamenti di storia del Diritto romano, Ed.
Giuffre. Miln 1979.
Se trata de una obra escrita por una plyade de excelentes romanistas italianos del momento actual (Amelotti, Bonini, Brutti, Capogrossi, Cassola, Cervenca, Labruna, Masi,
Mazza, Santalucia, Talamanca). Aunque no todas las partes
brillen a la misma altura se trata, indudablemente de una exposicin frente a la que las ya citadas quedan anticuadas.
176
b)
Obras alemanas:
1. Kunkel, HistOria del Derecho romano. Trad. esp. Arie!. Barcelona 1965,
Libro escrito por el mejor conocedor del Derecho pblico
romano de nuestro siglo, que adems posea un talento pedaggico diffcilmcnte igualable. Por ello, creemos que es la exposicin ms adecuada de la Historia del Derecho romano.
2.
Kaser, Storia del Diritto romano. Trad. ital. Ed. Cisalpino

Golirdica. Miln 1976.
Libro que hace honor a su autor, una indiscutible primersima figura de la romanstica mundial.
e)
Obras espaolas
1. U. lvarcz Surez, Instituciones de Derecho romano I (Introduccin histrica, conceptos fundamentales, -hechos y negociosjurdicos). UNED. Madrid 1973.
Libro que se caractcrlza por su gran calidad Y rigor en la
exposicin.
2.
Arias Ramos, Compendio de Derecho pblico romano e

Historia de las fuentes. 14 ed. Valladolid 1979.
Contiene lo fundamental, expuesto con una gran claridad. Ello la hace especialmente adecuada para el estudiante.
3. Churruca- Mentxaca, Introduccin histrica al Derecho romano, Universidad de Deusto, Bilbao 1987.
Excelente por su claridad, sencillez, y , sobre todo, por
su carcter cientfico. Al igual que el libro de Arias citado
177
(obra escrita por uno de los mejores conocedores actuales de la

problemtica de la Roma arcaica).
(y, a diferencia de los libros de Fuenteseca y TOlTent, que resultan demasiado extensos ) tiene la extensin adecuada para nuestro plan de estudios.
Scullard, A History of the Roman World (754-146 ~ .C.). 4. ed.

Nueva York 1980. ed. Methuen & Co. Ltd. pgs. 42 ss.
4. Fuenteseca, Historia del Derecho romano. Madrid 1987.

5.
Para los aspectos propiamente jurdicos vide:
Rascn, Sinopsis de la Historia del Derecho romano, Len

1986
Libro muy esquemtico y claro.
Torren!, Derecho pblico romano cit., pgs. 49 ss.

Tondo, Profilo di Storia constituzionale romana. Ed. Giuffre.
Miln 1981.
6. Paricio, Historia y fuentes del Derecho romano, Editorial

Centro de estudios Ramn Areces, Madrid 1988.
A pesar de no ser una obra extensa baee hincapi en el
estado de la moderna investigacin rolIllll\stica.
Para el estado actual de las investigaciones arqueolgicas vide:

Circolo Toscano de Diritto romano e Storia del Diritto, Roma arcaica e le recente scoperte archeoligche. Giornate di sutdio in
onore di U. Coli. Ed. Giuffre. Miln 1980. (con notables
aportacions de Torelli, Comell, Richard y Frezza).
C. Ampolo, La citt antica, Ed. Laterza. Roma-Bari 1980. Se Irata de un volumen conjunto. El trabajo que nos interesa es:
Ampolo, Bartolini, Bedini, Bergonzi, Cataldi, Cordano, Sestieri, Roma diventa citt, resumen de otro ms amplio de los
mismos autores (monograffa considerada hoy da fundamental).
7. TorrenL Derecho pblico romano y sistema de fuentes. Publicaciones de la Universidad. Oviedo , 19&2.
Referencias a temas concretos:

Tema 1
Pacchioni, Breve Historia ci!, pgs. 259 ss, "Sobre la credibilidad de la ms antigua historia de Roma".
Arangio Ruiz, Historia cit., pgs. 1 ss. .
Estas excelentes exposiciones de la problemtica, que resultan especialmente adecuadas para el estudiante, caen, no obstante, por la fecha en que estn escritas, en un cieno hipercriticismo. Para conocer el estado actual de la investigacin hoslrica:
Tema 2
ArangiQ Ruiz, Historia cit., pgs. 38 ss.; 101 ss.
Kunkel, Historia cit., pgs. 16 ss.
Para una exposicin ms histrica de los aspectos jurdicos,
vide:
Heurgon, Roma y el Mediterrne occidental hasta las guerras pnicas. Ed. Labor. Barcelon 1971, pgs. 124 ss.; 277 ss.
178
Talamanca, Lineamenti cit. pgs. 50 ss. Y87 ss.
....,'
179
Una obra muy moderna de un excelente histoador de Roma, es

la de:
Nicolet, Roma y la conquista del mundo mediterrneo (264-27

a.J.). Trad. esp. Ed. Labor. Barcelona 1982.
Nicolet, Roma y la conquista del mundo medit=neo. Trad: esp.

Ed. Labor. Barcelona 1982, pgs. 87 ss.; 248 ss. y 304 ss. Al estudiante le resultarn seguramente muy tiles los cuadros sin6ptieos de las pgs. 268-69 (estructura Y funciones de las asambleas populares) y pgs. 358-59 (magistraturas).
TemaS
Tema 3
Bonfante, Historia cit. n, pgs. 89-119. Este captulo sobre La
autenticidad de las doce Tablas contiene una reaccin contra la crtica radical de Pais y Lambert. Sigue valiendo la pena leerlo a pesar de que ya no refleja el estado de la moderna
investigacin.
Arangio-Ruiz, Historia cit., pgs. 63 ss.
Kunkel, Lineament cit., pgs. 118 ss.
Para ms bibliografa,
Miquel, voz Ley de las doce Tablas en Nueva Enciclopedia Jurdica. Ed. F. Seix, tomo XV (Barcelona 1974) pgs. 172 ss.
Tondo, Profilo di Storia constituzionale romana. Ed. Giuffre. 1.
Mill\l 1981, pgs. 25 ss.
Arangio-Ruiz, Historia cit., 261 ss.

Para ms bibliografa:
Miquel, El problema de la sucesin de Augusto. l." ed. Publicaciones del Colegio de Abogados. Santa Cruz de Tenerife
1968. 2." Ed. Tauros. Madrid 1969.
Por la aplicacin del mtodo del materialismo dialctico son
muy interesantes las siguientes obras de la moderna historiografa sovi~tica:
Kovaliov, Historia cit., pgs. 547 ss.
Utchenko, Cicern y su tiempo. Ed. Akal. Madrid 1978 (este investigador se caracteriza por sus fundamentales aportaciones
a la comprensin de la ideologa del principado).
Maschkin, El principado de Augusto. Ed. Akal. Madrid 1978.
En una lnea muy diferente sigue siendo fundamental:
Syme, The Roman Revolution. Oarendon Press. Oxforo 1939
(desde entonces numerosas ediciones y traducciones).
Tema 4
Arangio-Ruiz, Historia, cit., pgs. 134 ss.; 222 ss.
Kunkel, Historia cit., 42 ss.
Talamanca, Lineamenti cit., 276 ss.
Sobre los aspectos puramente histricos, vide la excelente
exposicin de
180
Tema 6
Talamanca, Lineamenti cit., 151 ss.
Fuenteseca, La necesidad de retornar al Edicto pretorio en
181
Anuario de Historia del Derecho Espaa 39 (1969), pgs.

451 ss. (= Investigaciones de Derecho procesal romano, Publicaciones de la Universidad. Salamanca 1969).
Tema 7
Arangio-Ruiz. Historia cit., pgs. 326 ss.
Kunkel, Historia cit., 105 ss. (fundamental).
U. 1varez. La jurisprudencia romana en la hora presente. Ed.
Reus. Madrid 1966.
Fernndez Barreiro, Presupuestos para una concepcin jurispt;Udencial del Derecho romano. Publicaciones de la Universidad Santiago de Compostela 1976, pgs. 23-66.
Latone, Iniciacin a la lectura del Digesto. Ed. Dirosa. Barcelona 1978.
X. d'Ors, Posiciones programticas para el estudio del Derecho
romano. Publicaciones de la Universidad. Santiago de Compostela 1979, pgs. 29 ss. '
Garca Ganido, Derecho privado romano. Dykinson. Madrid
1980. TI Casos ydecisionesjurisprudenciales, pgs. 1-82.
Sobre mtodo de los juristas romanos especficamente:
Kaser, El mtodo de los juristas romanos. Publicaciones de la
UniverSidad. Valladolid 1962.
Miquel. "Stoische Logik und romisehe Jurisprudenz en
Zeitschrift der Savigny Stiftung fr Rechtsgeschichte, 87
(1970), pgs. 85 ss. Aunque la traduccin espaola de este
trabajo se del propio autor, est plagada de erratas en la
transcripcin de los smbolos lgicos, de modo que resulta
imprescindible cotejar la versin espaola con el trabajo
original en alemn. Cfr. Lgica estoica y jurisprudencia
182
romana en Estudios juridicos en homenaje al profesor Santa

Cruz Teijeiro. Publicaciones de la Universidad. Valencia
1974.1, pgs. 565 ss.
Sobre la influencia de la lingstica estoica y del presunto influjo de la retrica en los juristas romanos,
Miquel, Aenigma. Publicaciones de la Universidad La Laguna
1977.
Tema 8
Arangio-Ruiz. Historia cit.,285 ss.
Talamanca, Lineamenti Cit., pgs. 436 ss.; 444 ss.
Tema 9
Arangio-Ruiz. Historia cit., 367 ss.
Kunkel, Hisioria cit., pgs. 142 ss.
Talamanca, Lineamenti cit., pgs. 603 ss.
Para los aspectos puramente histricoS; vide, adems:
Rostovtzeff, Historia social y econmica de) Imperio romano.
Trad esp. Espasa-Calpe. Madrid. TI (1973), pgs. 327 ss.
Remondon, La crisis del Imperio romano de Marco Aurelio a
Anastasio. Trad. esp. Ed labor. Barcelona 1968.
Vogt, L decadencia de Roma. Metamorfosis de la cultura antigua (200-500). Trad. esp. Ed. Guadarrama. Madrid 1968.
Tema 10
Arangio_Ruiz. Historia cit., pgs. 426 ss.
183
LECi'URAS RECOMENDADAS
Kunkel, Historia cit., 15t ss.

Talamanca, Linearnenti cit., pgs. 695 ss.
Tema 11
Kunkel, Historia cit., pgs. 170.ss.
Talamanca, Lineamenti cit., pgs. 715 ss.
Esta ltima exposicin resulta fundamental no slo por su fecha reciente, sino por haber sido escrita por uno de los mejores
conocedores actuales de la poca justinianea (Bonini).
- -.
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. . -
, - . P --F--
Wieacker, Storia
Giuffre. 2 vols
Estas dos ltir>
estudiante resultar...
dad, todo el tema 1.
cin a la Historia de.
Ms breve que
misma materia, es:
l~
Molitor-Schlosser, Perf .
vado. Trad. esp. Ed. r,
"
Terna 12
Fernndez Barreiro, Presupuestos de una concepcin jurisprudencial del Derecho romano. Publicaciones de la Universidad. Santiago de Compostela 1976. Cap. m, El Derecho romano en la tradicin jurdica europea (pgs. 69105).
Miquel, Derecho romano y tradicin roman{stica, en Anales
de la Academia Matritense del Notariado (Madrid 1974),
pgs. 129 ss.
Latorre, Valor actual del Derecho romano. Ed, Dirosa. Barcelona
1977.
Toms y Valiente, Manual de Historia del Derecho espaol. Ed.
Tecnos. Madrid 1979, pgs. 180 ss.; 298 ss.
Koschaker, Europa y el Derecho romano. Trad. esp. Ed. Revista
de Derecho Privado. Madrid 1955, pgs. 10l ss.
184
185

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Dedicatoria: A los estudiantes de la Universidad de

Primera edicin, 1990

Reimpresin de la 2' Edicin, Octubre 1995

Produccin: PPU, S.A.

DismbuciD en exclusiva: Les Funxes Distribuidora, S.L.

Imprime: PoblasrMic, S.L. Av. Eslaci, sin. La Pobla de Segur (Ueida)

La finalidad de los presentes

HISTORIA DEL DERECHO ROMANO

Prlogo... . ............... ....... ... ..........

Introduccin .......... .. . . ". . . . . . . . . . . . . . . . .

A) POCA DEL ESTADO-CIUDAD:

3. Los ius civile del estado-ciudad

TEMA 6. Jus civile - ius gentium - ius honorarium

l. La contraposicin ius civile - ius gentium . . .... .

B) POCA DEL IMPERIO UNIVERSAL:

C) EL ESTADO ROMANO TARDO

El apogeo y crisis de la constitucin republica-

TEMA 10. La evolucin jurdica postclsica

TEMA 11. La compilacin justinianea

El estado romano tardo y el Derecho postclsico (hasta el

La razn de haber elegido esas dos cesuras (265 a.J.: primer

puede encontrarse el principio de los temas 4 y 9, respectivamente.

A) POCA DEL ESTADO-CJUDAD:

LOS ORGENES HISTRICOS

l. Prehistoria y protohistoria de Italia

,4~,,: ., :'. Si:\::~':\

~. fu.J.- "..:.'I, "rl.:.llo

POCA DEL EsTADO-(:IUDAD:

contraste entre la Italia continental y la Italia mediterrnea. Esta

rra ondulada. donde se alternan pequeos llanos y colinas, que

LOS ORGENES HISTRICOS

lingstica. El problema se complica notablemente ya que, como

El descubrimiento, de que aleando el cobre y el estao el

La colonizacin griega cOIlenza con la fundacin de Cumas

(al Norte de Npoles) hacia el ao 750. A partir de ah van a

Un pueblo que haba de tener gran influencia enel destino de

POCA DEL ESTADO-CIUDAD:

Sus tumbas, que son autnticas cmaras mortuorias y se

Roma comienza a existir en esa poca como una pequea

Segn el relato tradicional desde la fundacin de Roma hubo

LOS ORIGENES HISTRICOS

Durante el reinado de los reyes latinos hubo por parte de stos

Es seguro que hubo en Roma una monarqua. La existencia

POCA DEL ESTAOO-CIUDAD:

cil reconocer la aparicin de una clase aristocrtica y, por debajo

POCA DEL ESTADO-CIUDAD:

LOS ORIGENES HISTRICOS

Kunkel, despus de rechazar las alternativas de monarqua

XII Tablas, se confa el poder del estado a una comisin de diez

En cuanto a las facultades del rey se comprende bien que en

La teora de Mommsen, apegada a la tradicin, que ha tenido amplio eco.

Un punto de vista, quiz menos extendido, de que hubo un

Tras la expulsin del ltimo de los Tarquinos, ocuparon el

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El imperium adems del mando militar comprende:

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La pretura: Las L~~s)d~i.!!!as S\I,1Ctiai!. (367 a.J.), crean

4. La edilidad: El nombre de aediles viene de su misin

nombrado cada cinco aos pam que ejerciera su cargo durante