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Social (1893). Neste livro, procurando captar empiricamente a evoluo que conduz
dasolidariedade mecnica solidariedade orgnica, apoia-se numa anlise dos sistemas jurdicos,
verificando, em tempos mais remotos, um predomnio do direito penal (que simplesmente previne as
confrontaes, facilitando assim o desempenho por muitos, em paralelo, de actividades
semelhantes), e, no seu tempo, um predomnio do direito que chama cooperativo (que consagra
uma grande variedade de papis diferenciados que se complementam)3.
Quanto a Max Weber, aborda o direito em dois captulos de Economia e sociedade: em A
economia e as ordens sociais (captulo I da Segunda Parte parte emprica , no primeiro volume)
e em Sociologia do Direito (captulo VII da mesma parte). Este captulo ser tambm publicado
como livro autnomo.4 O primeiro destes dois captulos defende um conceito sociolgico do direito,
baseado essencialmente na possibilidade da utilizao da fora para impor a aplicao de regras,
um conceito que procura evitar definir o direito pela sua relao com o Estado. Este conceito vai
permitir dar conta das transformaes que o direito sofre como efeito da emergncia dos Estados
modernos, transformaes analisadas no outro captulo. Recorde-se que o conceito crucial nesta
anlise o de racionalizao. Mais concretamente, esta consiste no facto de o conhecimento do
direito passar a ser reservado a profissionais, e o seu fundamento deixar progressivamente de
dever-se a referncias religiosas ou tradicionais. Apenas importa que o direito sirva eficazmente os
objectivos de determinada aco.5
Na sua conceptualizao do direito, Max Weber insiste muito na noo da percepo
subjectiva que o actor social tem das hipteses da utilizao da fora para sancionar a regra.
Pretende assim, nomeadamente, contradizer a tese de Stammler, segundo a qual, como acima se
assinalou, o direito actuaria sobre a realidade pela sua mera qualidade de
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3 Ver Durkheim, 1893 / 1971, em particular pp. 117 ss.
4 Estas publicaes autnomas tem no apenas uma justificao temtica, mas tambm uma
curiosa causa histrica. O manuscrito contendo esta parte de Economia e Sociedade, redigido
provavelmente por volta de 1910, perdeu-se e foi reencontrado apenas em 1957, nos Estados
Unidos. ento publicado, em traduo, nos Estados Unidos, assim como em alemo, por Johannes
Winkelmann (Max Weber, Rechtssoziologie, Neuwied, Luchterhand, 1960). Este material permitiu
uma reviso em profundidade do captulo Sociologia do Direito das primeiras edies de
Economia e Sociedade, na edio de 1976 (Tbingen, Mohr / Siebeck), edio alis tambm
preparada por Winkelmann. Pormenores sobre este processo de reviso podero ser encontrados
no volume da Max Weber-Gesamtausgabe dedicado Rechtssoziologie , que, no entanto, ainda
no est disponvel.
7 Ver nomeadamente Parsons (1961) ; mais especificamente dedicado aos juristas, ver tambm
Parsons, 1954.
sculo XIX e logo a seguir Guerra, levam a associar a democracia parlamentar, assim como o
direito positivo de emanao parlamentar, instabilidade social. Pensadores de diversas orientaes
polticas vo, durante este perodo, interrogar-se sobre as possibilidades de um novo fundamento
social da ordem poltica e do direito, para alm da democracia formal. Surge, neste contexto, a ideia
de uma ordem social de que o direito apenas seria uma expresso tcnica, reforando as estruturas
sociais existentes. A sociologia, que conseguiu algum reconhecimento acadmico, considerada
como um meio apropriado para melhor identificar estas estruturas existentes. Apoiando-se neste
conhecimento, e assumindo uma vocao claramente normativa, poderia ento lanar-se as bases
de um novo tipo de direito, adequado a estas estruturas. Fala-se em direito vivo , mais tarde em
direito corporativo ou, na terminologia usada nesses anos por Georges Gurvitch, em direito social
(Gurvitch, 1932). A sociologia do direito que se vai promover nessa fase , portanto, caracterizada,
por um lado, por uma orientao normativa, e, por outro lado, pelo facto de ser desenvolvida,
principalmente, j no por socilogos que desejariam melhor entender a sociedade, mas por juristas
que pretendem transformar o seu instrumento de aco.