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DROIT ET PRATIQUE DE LARBITRAGE INTERNE ET

INTERNATIONAL
FADY NAMMOUR
Troisime dition
BRUYLANT
DELTA
L.G.D.J

DANGER
LE
PHOTOCOPILLAGE
TUE LE LIVRE
Lobjet du logo qui figure ci-dessus est dalerter le lecteur sur la menace que
reprsente pour lavenir de lcrit, le dveloppement massif du photocopillage. Or,
cette pratique sest gnralise dans les tablissements denseignement suprieur,
entranant une forte baisse des achats de livres, au point que la cration et ldition
des uvres nouvelles par les auteurs sont aujourdhui menaces.
_________________
Cette uvre est protge par les dispositions de la loi libanaise n 75 du 3 avril 1999
relative la
proprit littraire et artistique et aux droits dauteur. Ces droits sont la proprit excl
usive de
lauteur. Toute reproduction intgrale ou partielle, par quelque moyen que ce soit,
non autorise
par lauteur ou ses ayants droit, est strictement interdite.
1e dition, mars 2000
2e dition, septembre 2005
3e dition, juillet 2009
Etablissements Emile Bruylant, S.A.
Rue de la Rgence 67, 1000 Bruxelles.
Librairie Gnrale de Droit et de Jurisprudence, E.J.A, Paris,
31, rue Falguire, 75741 Paris cedex 15,
ditions DELTA,
Jdeidet El-Metn, Beyrouth, Liban. Tl : 01-898085/Fax : 04-411189
2009 Imprim au Liban
ISBN : 978-2-8027-2822-1

PREFACE DE LA PREMIERE EDITION


Larbitrage jouit du prestige dune justice libre de la pesanteur de lappareil
judiciaire et affranchie du carcan des textes; celle quun sage peut rendre sous u
n
chne ou sous un cdre la seule lumire de sa conscience. Cette perception
idyllique est dmentie par lexistence dun droit de larbitrage; existence paradoxale,
puisque, n de la libert contractuelle, ce mode de rglement des litiges ne devrait
relever que de la thorie gnrale du contrat. En ralit, si les volonts individuelles
peuvent contourner le service public de la justice, elles ne peuvent pas saffranc
hir
des grands principes qui gouvernent le procs, et notamment celui du contradictoir
e.
Elles ne peuvent pas non plus esquiver le contrle de la justice de lEtat, notammen
t
parce quil peut tre demand ce dernier de prter son bras sculier lexcution de
la sentence.
Ainsi sest form et dvelopp un droit de larbitrage. Il a fait fleurir de nombreux
ouvrages dans la doctrine franaise; la doctrine libanaise a t moins fconde. Cest
pourquoi il faut savoir gr M. Fady NAMMOUR de lavoir enrichi du livre que nous
avons lhonneur et le plaisir de prsenter au public. Un livre qui est publi un
moment opportun, celui o le Liban reconquiert une place de premier plan dans la v
ie
commerciale et conomique du Moyen Orient, ce qui lappelle naturellement
connatre un large usage de larbitrage.
Ce livre est le fruit de lexprience acquise par M. NAMMOUR en sa double qualit
denseignant et davocat, mais aussi le fruit de la vaste et solide culture juridiqu
e
quil a amasse au cours dun brillant parcours universitaire dans une facult
franaise, qui a t couronne par une thse trs remarque sur les clauses de
secret. La confidentialit nest-elle pas justement le principal attrait de larbitrag
e ?
Ce qui ne doit pas conduire, comme on peut reprocher lauteur de le faire, en
minimiser les autres avantages, mme sils ne sont pas toujours au rendez-vous :
rapidit, comptence des arbitres, souplesse offerte par lamiable composition
Classiquement, M. NAMMOUR prsente successivement les deux volets quimpose la
matire : celui de larbitrage interne, celui de larbitrage international. Lun et lautr
e
sont ordonns selon un plan transparent et judicieusement agenc, ce qui permet au
lecteur de trouver sans peine la question particulire qui le proccupe. Les rgles du
droit libanais y sont constamment confrontes celles du droit franais et la
comparaison est fructueuse. Les dveloppements qui sont consacrs lun et
lautre brillent par leur clart, par leur ralisme, par ltendue et la sret de la
documentation. Grce ce faisceau de qualits, ce livre que son auteur destinait
essentiellement aux tudiants, qui y trouveront leur provende, sera galement un
prcieux instrument de travail pour les praticiens.
Ainsi sont runis tous les ingrdients du succs; ce succs, nous en prenons
volontiers le pari, car nous pressentons pour le livre de M. NAMMOUR lavenir dun
ouvrage de rfrence.
Michel CABRILLAC
Professeur mrite la Facult de droit
de Montpellier

A Chlo, Marie.
Petit Ange venu du ciel.

SOMMAIRE
INTRODUCTION
LIVRE PREMIER : ARBITRAGE INTERNE
PREMIERE PARTIE : CONVENTION DARBITRAGE
Titre I : Rgles communes la clause compromissoire et au compromis darbitrage
Chapitre 1 : Matires
Chapitre 2 : Parties larbitrage
Titre II : Rgles spcifiques la clause compromissoire et au compromis darbitrage
Chapitre 1 : Clause compromissoire
Chapitre 2 : Compromis darbitrage
DEUXIEME PARTIE : CONTENTIEUX ARBITRAL
Titre I : Priode arbitrale
Chapitre 1 : Tribunal arbitral
Chapitre 2 : Procdure arbitrale
Chapitre 3 : Sentence arbitrale
Titre II : Priode post-arbitrale
Chapitre 1 : Excution de la sentence
Chapitre 2 : Voies de recours
LIVRE DEUXIEME : ARBITRAGE INTERNATIONAL
PREMIERE PARTIE : CONVENTION DARBITRAGE INTERNATIONAL
Titre I : Rgime de la convention darbitrage international
Chapitre 1 : Validit de la convention darbitrage international
Chapitre 2 : Autonomie de la convention darbitrage international
Titre II : Effets de la convention darbitrage international
Chapitre 1 : Effets entre les parties
Chapitre 2 : Effets lgard des tiers
5

DEUXIEME PARTIE : CONTENTIEUX ARBITRAL


Titre I : Priode arbitrale
Chapitre 1 : Tribunal arbitral
Chapitre 2 : Procdure arbitrale
Chapitre 3 : Sentence arbitrale
Titre II : Priode post-arbitrale
Chapitre 1 : Reconnaissance et excution de la sentence
Chapitre 2 : Voies de recours
6

TABLE DES ABREVIATIONS


Al Adl
Baz
Revue Al Adl (Ordre des avocats de Beyrouth).
Jamil Baz (Recueil des arrts de la Cour de
Cassation
libanaise).
Bibl. dr. pr.
Bibliothque de droit priv.
Bull. CCI
Bulletin de la Cour Internationale darbitrage de
la CCI.
Bull. civ.
Bulletin des arrts de la Cour de Cassationchambres civiles.
Cassand
Cassandre (Revue libanaise de jurisprudence dite par IDREL)
CA
Cour dappel
Cass. civ.
Cour de Cassation - chambre civile
Cass. com.
Cour de Cassation - chambre commerciale
Cass. lib. civ. Cour de Cassation libanaise - chambre civile
CCI
Chambre de commerce Internationale
C.civ.
Code civil
C.com
Code de commerce
C. com. lb.
Code de commerce libanais
CEIPI
Centre dEtudes Internationales de la Proprit
Industrielle
CNUDCI
Commission des Nations pour le Droit Commercial International
COC
Code des obligations et des contrats
D.
Dalloz- Sirey (Recueil)
DA
Dalloz Affaires
DH
Dalloz hebdomadaire
Doss. Br.
Dossiers Brevets
DP
Dalloz Priodique (Recueil)
DPCI
Droit et pratique du commerce international
Dr. soc.
Droit social
Ed.
Edition
Gaz. Pal.
Gazette du Palais
Hat.
Hatem (Recueil de jurisprudence libanaise)
Ibid

Ibidem
IDREL
Institute for Documentation and Research on
Lebanon
Inf. rap.
Informations rapides
JCL
Jurisclasseur ditions techniques
JCP G
Jurisclasseur priodique dition gnrale
JCP.CI
Jurisclasseur priodique dition Commerce et Industrie
JCP. E
Jurisclasseur Priodique dition Entreprise
JCP.G
Jurisclasseur Priodique dition Gnrale
JDI
Journal du droit international
JO
Journal officiel
LGDJ
Librairie gnrale de droit et de jurisprudence
Libr. Tech.
Librairie technique
NCPC
Nouveau code de procdure civile
Op. cit.
opere citato
PIBD
Proprit industrielle, Bulletin documentaire
Prc.
Prcit
PUF
Presses Universitaires de France
RDAI/IBLJ
Revue de droit des affaires internationales
7

Rec. CE
Rf.
Rep. proc. civ.
Rep. com.
Rev. Huiss
Rev. crit. DIP
Rev. arb.
Rev. lib. arb.
Rev. jud.lib.
Rev. jur.
RJDA
RTD civ.
RTD com.
Somm. com.
Trib. gr. inst.
Trib. pr. Inst.
Trib. civ.
Trib. com.
Recueil des dcisions du conseil dEtat (Lebon)
Rfrence
Rpertoire de procdure civile, Dalloz
Rpertoire de droit commercial, Dalloz
Revue des Huissiers
Revue critique de droit international priv
Revue de larbitrage
Revue libanaise de larbitrage arabe et international
Revue judiciaire libanaise
Revue de jurisprudence commerciale (ancien journal des agrs)
Revue de jurisprudence de droit des affaires-Francis Lefbvre
Revue trimestrielle de droit civil
Revue trimestrielle de droit commercial
Sommaires comments
Tribunal de Grande Instance
Tribunal de Premire Instance
Tribunal civil
Tribunal commercial
8

INTRODUCTION
I- GENERALITES
1. DROIT DE LARBITRAGE
1
Dfinition. Larbitrage nest pas dfini par la loi. Doctrine et jurisprudence saccordent
pour le caractriser par la mission juridictionnelle confie larbitre (V. par ex. R.
DAVID,
Larbitrage dans le commerce international, Economica, 1982 n 29; V. A. KASSIS, Pro
blmes de base de
larbitrage, T1, Arbitrage juridictionnel et arbitrage contractuel, LGDJ, 1987; L.
CADIET, Droit judiciaire priv,
Litec 1998, n2000, p 843; V. A. LEFEBVRE-TEILLARD, Arbiter, arbitrator seu amicab
ilis compositor, Rev. arb.
2008 p 369s). En effet, larbitrage est un mode de traitement des litiges, juridic
tionnel, par
lequel les parties investissent une personne prive appele arbitre pour la circonst
ance, du
pouvoir de juger. A ce propos, MOTULSKY estimait que lexistence de larbitrage dpend
de
la nature de la mission confie aux personnes dont lactivit est en cause observant q
ue
si cette mission consiste statuer sur une prtention juridique (..) il sagit dun arb
itrage
(Ecrits, T II, Etudes et notes sur larbitrage, Dalloz 1974 prf. B. GOLDMAN et Ph.
FOUCHARD). Cest donc la
mission juridictionnelle qui dfinit larbitrage (Cass. civ. 2e, 24 juin 2004, Rev.
arb. 2004 p. 738 ; v.
aussi Paris 7 fvrier 2002, Gaz. Pal., Rec. 2002, somm. p 756, J. n164, 13 juin 200
2, p 26). Celle-ci rsulte
non pas des termes ou des qualifications retenus par les parties mais de lanalyse
de la
mission confie au tiers telle qu elle rsulte de la relle volont des parties souverai
nement
apprcie par le juge (Cass. lib. civ. 5e, arrt n98, 29 mai 2003, Rev. lib. arb. 2003
n27 p26; Paris 1e ch., 14
mars 2002, Gaz. Pal., Rec. 2002, somm. p 756, J. n164, 13 juin 2002 p29; Paris 1e
ch., 21 novembre 2001, RTD
com 2002, p 40, Chron. E. LOQUIN). Ainsi dfini, larbitrage est une justice prive (C
ass. lib. civ. 5 ch.,
25 juin 2002, Rev. lib. arb. 2002 n23 p34) dorigine conventionnelle. Il bnficie donc
dune nature
mixte et hybride (Paris 28 avril 2004, Rev. arb. 2004, somm p 725 : Larbitrage prs
ente un caractre
hybride, savoir conventionnel mais aussi processuel ).
2. DROIT A LARBITRAGE
2 Affirmation du principe. Larbitrage est une forme de justice contractuelle trs a
ncienne. Il
merge du droit naturel
(Pandectes franaises publies sous la direction de M. RIVIERE, Libr. MARESQ
AINE-PLON, T. VIII, 1890, v Arbitrage civil, chapitre premier). En droit codifi, o
n peut citer son actif
deux principes, constitutionnel et civil du droit libanais: le droit de proprit es
t protg par

la loi, nul ne peut tre dpossd de sa proprit sous rserve des causes dutilit publique
(Constitution du 23 mai 1926, art. 15.) et, les particuliers peuvent rgler leurs
rapports juridiques
leur gr sous rserve des exigences de lordre public, des bonnes moeurs et des dispos
itions
lgales impratives (Art. 166 a contrario COC). Ces deux principes signifient que to
ute personne
peut disposer librement des droits quelle possde et dcider de les soumettre larbitra
ge.
Donc, ce droit larbitrage est une rgle de droit commun qui ne connat de
tempraments que de manire exceptionnelle, dans des hypothses dtermines o la loi
prohibe larbitrage pour des considrations dordre public ou de bonnes moeurs ou parc
e
que contrevenant des dispositions lgislatives impratives (V. J.-L. DELVOLVE, Le dr
oit larbitre,
Gaz. Pal, 1995, 1, 473). La reconnaissance du droit larbitrage est favorise par la
"politique
jurisprudentielle" actuelle considrant larbitrage comme un mode courant de rglement
des
litiges et la comptence arbitrale, comme "une comptence qui nest pas une exception
la
comptence des juridictions tatiques " (Paris 13 fvrier 2003 Rev. arb. 2004 p 317s n
ote J.-B. RACINE).
3 Besoin darbitrage. Larbitrage est un besoin : besoin dtre jug ailleurs que devant l
es
tribunaux notamment, dans un souci de confidentialit et besoin dtre jug autrement,
notamment, afin dtre certain sur la conduite de la procdure (B. OPPETIT Philosophie
de
larbitrage commercial international, Clunet, p 811; Cf. J.-M. COULON et T. GRUNBA
CH, Lgalit devant la
justice, in Ce qui a chang dans la justice depuis 20 ans, Dossier Justices, Dallo
z 2000, p 83s spc. p 87).
4 Droit daccs la justice. En retenant larbitrage comme mode de solution de leurs

diffrends, les parties exercent leur droit daccs la justice (V. N. DIAB, Le droit f
ondamental la
comme moyen daccs au droit .
Egalement, elles dcident daccder au droit comme alternative laccs en justice (V. F
justice, prf. B. TABBARAH, d. Bruylant - Delta - LGDJ 2005)
9

INTRODUCTION
VALENCIA, Parties faibles et accs la justice en matire d arbitrage, Rev. arb. 2007
p 45).
Ce faisant, les
parties expriment leur droit un juge priv au mme titre que le droit un juge judici
aire
et leur droit au droit (J.-M. VARAUT, Le droit au droit, pour un libralisme insti
tutionnel, coll Libre
Echange , PUF 1986) en vertu de la libert procdurale dont dispose tout contractant
(L.
WILLER, La libert procdurale du contractant, prf. J. MESTRE, PUAM 2004).
5 Droit spcifique. Ladoption de larbitrage comme mode et moyen daccs la justice
implique ncessairement quon llve au rang de droit spcifique de la personne (Beyrouth 3
e
ch, arrt n1815, 26 octobre 2001 Rev. lib. arb. 2004 n32 p 24 ; Al Adl 2005, jur. p
309s ; v. N. DIAB, Immunit
de juridiction, droit fondamental daccs la justice et arbitrage, rflexions autour d
e larrt de la Cour dappel de
Beyrouth du 26 octobre 2004, Ibid p 170s). La Cour de justice des communauts euro
pennes
dsigne ce droit sous lexpression de protection juridictionnelle des droits faisant
partie
des principes gnraux du droit qui trouvent leur base dans les traditions
constitutionnelles communes aux Etats membres (CJCE, 15 mai 1986, D 1986 IR p. 4
54 obs. L.
CARTON). En outre, le Conseil Constitutionnel franais a depuis longtemps donn laccs
la justice valeur constitutionnelle (R. CHAPUS, Contentieux administratif, d. Mon
tchrestien 2001, p
116s).
3. ARBITRAGE ET DROITS DE LHOMME

6 Procs quitable. La reconnaissance aux parties dun droit daccs la justice trouve cho
dans le principe selon lequel le litige doit tre tranch par un arbitre indpendant e
t
impartial (P. CROCQ, Le droit un tribunal impartial, in Liberts et droits fondame
ntaux prc. p 413s; F.
QUILLERE-MAJZOUB, Le droit au procs quitable, Al Adl 2002, p 246). Ce principe, dco
ule
naturellement du droit de chacune des parties un bon juge (N. DIAB, Le droit fon
damental la
justice, prc., p 108s). Limportance de lindpendance est telle quelle constitue un des
critres
de la notion de juridiction (CJCE, 4e ch, 27 janvier 2005 aff. C. 125/04 JCP G 2
005, II-10079 note G.
CHABOT; v. aussi CJCE 29 novembre 2001, de Coster JCP G 2002, II-10160 note J. P
ERTEK; Ces principes sont
consacrs par plusieurs traits internationaux : art. 10 de la Dclaration universelle
des droits de lHomme
(DUDH); larticle 6-1 de la Convention europenne des droits de lHomme (CEDH); art II
-107 du Trait de la
Constitution europenne).
7 Applicabilit de la CEDH larbitrage. La question sest pose de savoir si larticle 6-1
CEDH est applicable larbitrage

(A. C. FAVRE-BULLE, G.A. DAL, G. FLECHEUX, P. LAMBERT et A.


MOURRE, Larbitrage et la convention europenne des droits de lhomme, Bruylant. Coll.
Droit et justice n31,
2001). Le recours larbitrage, la violation des principes dindpendance et dimpartiali
t
exigs chez larbitre, permettent-ils la partie lse de saisir la Cour internationale ?
Malgr
les rserves de certains auteurs estimant "quil existe une incompatibilit matrielle e
ntre
lapplication de la convention europenne des droits de lhomme, mme en imaginant de la
modifier, et larbitrage" (Ch. JARROSSON. Larbitrage et la convention europenne des
droits de lhomme,
Rev. arb. 1989, p.573), larticle 6 1 CEDH interfre dans la procdure arbitrale dans
des
conditions dtermines (J-F. FLAUSS, Lapplication de larticle 6-1 de la Convention eur
openne des droits
de lhomme aux procdures arbitrales, Gaz. Pal. 1986, 2e sem, Doct. p. 407; V. A. MO
URRE, Le droit franais de
larbitrage international face la CEDH, Gaz. Pal. Rec 2000, Cahiers de larbitrage n2
p 16s). A ce propos, la
Commission europenne considre que larbitrage forc est inluctablement soumis aux
garanties procdurales de larticle 6-1 de la convention europenne (CJCE, 4 dcembre 20
03, Aff.
C-63/01, Evans, Juris-data n2003-240279 ; JTDE n107-2004 p 82 cit par G. CHABOT not
e sous CJCE, 4e ch.,
27 janvier 2005) contrairement l arbitrage volontaire (A. MOURRE, Le droit franai
s de larbitrage
international face la CEDH, art. prc., spc. p 19). Ds lors, pour tre valable, la pro
cdure
darbitrage obligatoire doit tre tablie dans le respect des dispositions de larticle
6-1 CEDH
sous le contrle de l arbitre (V. A. MEZGHANI, Arbitrage forc et fondement contract
uel de larbitrage ? Gaz.
Pal., Rec. 2003, Doct. p 1635). Ainsi que la jug la Cour dappel de Paris, les arbit
res doivent
assurer eux-mmes les conditions dun procs quitable, conforme aux principes gnraux,
aux dispositions de larticle 6 de la convention de sauvegarde des droits de lhomme
(Paris 18
novembre 1987, Rev. arb. 1988, p. 657 note Ph. FOUCHARD cit par A. MOURRE, art. p
rc.). Le rapport de la
CEDH avec larbitrage peut tre rsum ce qui suit : la convention EDH comme tout trait
international nengage que les Etats qui lont signe pour des faits qui leur sont imp
utables
10

INTRODUCTION
raison du comportement de leurs organes (excutif, lgislatif, judiciaire ou adminis
tratif).
La responsabilit internationale dun Etat ne saurait donc dcouler de laction de perso
nnes
prives, quelles soient des arbitres, des cocontractants ou des organismes privs com
me la
Cour internationale darbitrage. Rciproquement, ces mmes personnes prives ne se voien
t
aucunement imposer lobligation de respecter la convention. En revanche, les Etats
sont
engags par les violations de la convention commises soit directement par leurs pr
opres
juges soit indirectement lorsque ceux-ci se bornent contribuer en donnant leur a
val
la constitution de situations qui y portent atteinte (V. nanmoins Cass. civ. 1e,
20 fvrier 2001, Gaz.
Pal., Rec. 2001, somm. p 1893, J. n347, 13 dcembre 2001, p. 29, note M.-L. NIBOYET
; D 2001, Inf. rap. p 903,
note X ; Rev. crit. DIP 2002, p 124 note C. SERAGLINI ; Gaz. Pal., Rec 2001, jur
. somm. p 29 note X). En
dautres termes, larbitre, le centre darbitrage, les parties larbitrage ne sont pas l
is par
les droits garantis par la convention EDH. Mais le juge tatique, appel intervenir
dans
lexercice de son contrle de la sentence (comme juge de lannulation ou de lexequatur)
,
doit sanctionner toute violation de la convention, sous peine dengager la respons
abilit
indirecte de lEtat quil reprsente (V. note X sous Cass. civ. 20 fvrier 2001, Gaz. Pa
l., Rec. 2002, prc.).
4. JUSTICE ARBITRALE ET JUSTICE ETATIQUE
8 Contexte institutionnel et processuel. La justice arbitrale se rapproche de la
justice
tatique en ce quelle se ralise dans un mme contexte institutionnel: dune part, le lit
ige
est tranch par un tribunal (non judiciaire), en loccurrence, le ou les arbitres (La
ffirmation de
lidentit de juge de larbitre est consacre par la loi, la doctrine et la jurisprudenc
e ; v. Th. CLAY, Larbitre, prf.
Ph. FOUCHARD, Dalloz 2001, coll. nouv. bibl. de thses spc. n80s p 64 et les nombreu
ses rfrences cites)
dautre part, le traitement du contentieux arbitral est effectu dans un cadre proce
ssuel qui
sapparente aux juridictions tatiques: respect des droits de la dfense et des rgles do
rdre
public procdural, motivation, audiences, etc. (Sur cet aspect, v. X. LAGARDE, Dro
it processuel et
modes alternatifs de rglement des litiges, Rev. arb. 2001 p 423; V. M.-C. RIVIER,
Justice arbitrale, Rev. just.
1995/1, p 274 etc.). Aussi, estime-t-on que si lon sen tient la fonction de la jus
tice, qui est
de trancher le litige, on doit conclure une identification parfaite entre justic
e arbitrale et

justice tatique (R. PERROT, Larbitrage, une autre justice ? LPA 2 octobre 2003, n19
7, p 32, n4).
Nanmoins, la justice arbitrale se distingue nettement de la justice tatique.
9 Volont des parties. Larbitre est dsign par les parties en vertu dun accord de volon
t
momentan sans aucune dlgation de lautorit publique
(Paris 14 octobre 1977 D 1978, p 298
note J. ROBERT ; Cass. civ. 1e, 18 novembre 1986, Rev. arb. 1987, p 149 note J.L. DELVOLVE ; JDI 1987, p 120
note B. OPPETIT), alors que le magistrat est nomm par lEtat en vertu dune dlgation
officielle et permanente. Egalement, il y a une diffrence entre le juge et larbitr
e quant au
fondement de lobligation de dire le droit. En effet, le juge doit appliquer les rg
les de droit
en raison de la dlgation de pouvoir quil tient de lEtat, alors que larbitre est oblig,
non
pas par sa fonction mais par sa mission, en ce sens que cest seulement la volont d
es
contractants qui le lui imposerait ; la convention darbitrage oprerait ainsi une
contractualisation de lobligation de trancher le litige conformment au droit (E. L
OQUIN, JCL
Procdure civile, Fasc 1038 n4). Cest ce qui explique que les juges tatiques rendent
leurs
dcisions au nom du peuple alors que les arbitres le font au nom des seules partie
s
larbitrage. Cela justifie notamment que larbitre ne puisse tendre sa comptence des
parties totalement trangres larbitrage, ou ordonner des jonctions ou disjonctions
dinstance sans laccord de toutes les parties, et cela explique mme quil nait pas de
juridiction gracieuse ou quil ne puisse juger par contumace alors quil le peut par
dfaut.
Enfin, ltendue des pouvoirs de larbitre est dlimite par la convention des parties, al
ors
que les pouvoirs du juge ne sauraient tre cantonns par les plaideurs.
10 For. Contrairement au juge judiciaire, larbitre est dmuni de tout ordre juridiq
ue tatique
(Cf. Th. CLAY, Larbitre, n237s p 195s).

Il na pas de for au sens du droit international priv qui


implique une localisation tatique cest--dire, lide dune investiture par lEtat et le re
pect
des lois de police et de procdure du lieu du sige, le sige ntant alors quun diminut
de la notion de for . Ainsi, entendu, il est effectivement possible de soutenir q
ue larbitre a
11

INTRODUCTION

un sige et point de for (Th. CLAY, Larbitre n258 p 213). Un auteur considre que le fo
r s est
dmatrialis. Il sest, en quelque sorte, dplac dun espace matriel, savoir un territoi
vers un espace symbolique, celui du consentement des parties (M. de BOISSESON, Rf
lexions sur
lespace et le temps dans larbitrage international, in Mlanges P. BELLET, Litec 1991
p 33, spc p 36; V. F.
OSMAN, Les principes gnraux du droit de la Lex mercatoria, contribution un ordre j
uridique anational, prf. E.
LOQUIN, Bibl dr. priv T 224, LGDJ 1992 spc p 405s).

11 Imperium. Larbitre rend une sentence dpourvue de la force excutoire alors que le
juge,
dtenteur de limperium, appose la formule excutoire ses dcisions (V. Beyrouth 3ch., a
n686, 8juin 2000 Rev. lib. arb. 2001 n20 p24 qui relve expressment que : Les arbitre
s nont pas dimperium ).
Nanmoins, labsence dimperium ne prive pas larbitre de prescrire aux parties des
obligations de faire condition que lexcution force de telles dcisions ne dpendent du
contrle pralable de lautorit publique (Paris 1e ch., 19 mai 1998, Gaz. Pal., Rec. 20
00, somm. p 172,
J. n11, 11 janvier 2000, p 58). Ainsi jug que la mesure prise par la sentence arbi
trale
contraignant une socit ouvrir un compte squestre et demander son dbiteur, tiers
la sentence, d y verser les fonds dus en vertu de dcisions judiciaires suisses, n
e
constituait pas une mesure conservatoire mais une obligation de faire non excutoi
re de
droit; le juge de l excution n avait pas le pouvoir d ordonner la mesure sollicite
(Cass. 1e civ 4
juillet 2007, JCP E et A 2007 pan 2145 Rev. arb. 008 p 441 note P. CALL).
5. ARBITRAGE ET CLAUSE ATTRIBUTIVE DE COMPETENCE
12 Notions. La convention darbitrage doit tre distingue de la clause attributive de
comptence dite galement clause attributive de juridiction. En effet, la comptence du
ne
juridiction est gnralement dfinie comme laptitude du juge connatre dune action ou
dune dfense (E. GARSONNET, Ch. CEZAR-BRU, Trait thorique et pratique de procdure, Sire
y 1912 n
461, 713) ou selon une autre expression la portion de juridiction confie au tribun
al (E.
GLASSON, A. TISSIER, op. cit., T I n8, 19 sp. n 262s, 673) ou encore la mesure dans
laquelle le juge
doit exercer son pouvoir de juridiction (R. PERROT, Les institutions judiciaires,
Montchrestien n 310; v.
aussi P. SOLUS et R. PERROT, Droit judiciaire priv T. 2 n1; C. GIVERDON, Rep. pr.
civ. Dalloz v. Comptence
n1). Il en rsulte que la comptence se rapporte lexercice de ce pouvoir, et, plus
prcisment, au corps des rgles qui permettent de rpartir les diffrentes contestations
des
particuliers entre les diffrentes juridictions. Ds lors, la question de la comptenc
e ne
soulve pas le problme de la source du pouvoir mais elle concerne, en aval, les mod
alits
de mise en oeuvre du pouvoir juridictionnel dont lexercice est dlgu par lEtat des

juridictions. Au contraire, la clause compromissoire est une convention dinvestitu


re (M. de
BOISSESSON, op. cit. n 113, 94 et les rf. cites) cest--dire, un titre contractuel qui
investit
larbitre du pouvoir de trancher. Donc, la question de la clause compromissoire se
pose en
amont, elle fonde le principe mme du pouvoir juridictionnel (V. H. MOTULSKY, Ecri
ts, t. 2, Etudes
et notes sur larbitrage, Dalloz, 1974, spc. p. 189s. et p. 208s. ; Ph. THERY, Pouv
oir juridictionnel et comptence,
Etude de droit international priv, thse Paris II, 1981, passim; H. GAUDEMET-TALLON
, note Rev. crit. DIP, 1974.
p 103 ; M.-L. NIBOYET, note Rev. arb. 1991, spc. p. 308 ; J. NORMAND, obs. RTD ci
v., 1983., 1983. p 781 ; N.
DIAB, Les clauses attributives de comptence et les clauses compromissoires en dro
it international priv, Al Adl
1992, p 20s; V. D. COHEN note sous Cass. civ. 1e, 16 octobre 2001, Rev. arb. 200
2 p 919 spc., p 925).
13 Concurrence entre clause compromissoire et clause attributive de comptence. La
question est de savoir quelle clause applique au cas o un mme contrat comporte une
clause attributive de comptence aux tribunaux tatiques et une clause compromissoir
e ?
En cas de concurrence entre ces deux clauses (Sur la concurrence entre clause at
tributive de
juridiction et clause compromissoire, v. G. BLANC, Clause compromissoire et clau
se attributive de juridiction dans
un mme contrat ou dans un mme ensemble contractuel : de la concurrence la subsidia
rit de la comptence
des tribunaux tatiques, JCP E 1991, I, 707 ; Cass. civ. 1e, 28 mars 1995, JCP G 1
995 IV-1321 ; Paris 22
novembre 2000 1e, ch. Epoux Saadi c/ Consorts Huon, juris-data n127070), la juris
prudence franaise
tend faire prvaloir la convention darbitrage (Nancy 22 novembre 2004, JCP G 2006,
IV-1253 faisant
prvaloir la clause compromissoire, procdure drogatoire au droit commun alors que la
clause attributive de
juridiction est une clause usuelle "qui a manifestement t insre dans la convention p
ar inadvertance". Dans le
mme sens Paris 11 avril 2002, Rev. arb. 2003 p 1255s obs F. X. TRAIN. Paris 1e ch
. 25 octobre 2000, Rev. arb.
2001 p 602 obs. C. LEGROS; Paris 1e dcembre 1995, Rev. arb. 1996, p 456 note J-M.
TALAN ; Cass. civ. 2e, 26
12

INTRODUCTION
novembre 1997, Rev. arb. 1997, p 544). D une part, la simple contradiction dune c
lause darbitrage
avec une clause attributive de juridiction nemporte pas automatiquement lannulatio
n de la
clause darbitrage (Cass. civ. 2e, 18 dcembre 2003, Bull. civ. II n393 ; JCP G 2004,
II-10075 note C.
NOBLOT); il convient de sarrter, au cas par cas, sur la volont commune des parties
de faire
rgler le diffrend par voie darbitrage et, ce nest que si une telle volont ne se manif
este
pas que le juge carte alors les deux clauses inconciliables (Paris 22 novembre 20
00, RTD com
2001, p 57 obs. E. LOQUIN ; JCP E 2000 pan p 2027; JCP E 2000, panor p. 2027 ; G
az. Pal., Rec 2001, somm. p
859, J. n123, 3 mai 2001, p 51 note X. Cass. com. 23 fvrier 1999, Gaz. Pal., Rec 2
000, somm. p 2553, J. n337,
2 dcembre 2000, p. 49) ou l une au profit de l autre (Cass. civ. 1e, 4 juillet 20
06, Rev. arb. 2006, somm p
868). Et, d autre part, il appartient larbitre par priorit de se prononcer sur la
nullit de la
clause darbitrage afin de vrifier sa comptence en vertu du principe de la comptencec
omptence (Cass. civ. 1e, 14 novembre 2007, Rev. arb. 2008 p 453 note F.-X. TRAIN)
.
14 Arbitrage sur arbitrage ne vaut. La question est de savoir si les parties aprs
lacceptation

dune clause compromissoire insre dans le contrat peuvent convenir ultrieurement dune
clause attributive de juridiction ? Selon un auteur averti (Ch. JARROSSON, note
sous Paris 29 avril
2003, Rev. arb. 2003 p 1304) : on peut poser a priori dans les clauses de rglemen
t des conflits
un principe ainsi formul : Arbitrage sur arbitrage ne vaut. Ce principe signifie
que, ds lors
quun contrat contient une clause compromissoire, celle-ci exclut a priori toute a
utre attribution
dune mission juridictionnelle un tiers par une autre clause du mme contrat . Lauteur
prvoit une limite ce principe : La limite ce principe concerne lexception particul
ire (qui
ne saurait tre recommande), dans laquelle les parties auraient voulu insrer dans un
mme
contrat deux conventions darbitrage, lune delles, spciale, ne sappliquant qu certains
litiges, par exemple en raison de leur technicit toute particulire, lautre ayant un
domaine
dapplication gnral (rapp. de Ph. PINSOLLE, Difficults lies la dfinition conventionn
e de la
comptence arbitrale, RDAI, 2002. p. 238).
II- MODES VOISINS DE REGLEMENT DES LITIGES
Larbitrage ne doit pas tre confondu avec les autres modes amiables de rglement des
litiges (V. J. Ph TRICOIT, Chronique de droit des modes amiables de rglement des
conflits, Rev. arb. 2009 p
207; Rev. arb. 2007 p 123; B. GORCHS, Le contrle judiciaire des accords de rglemen
t amiable, Rev. arb. 2008 p
33s).
1- CLAUSE DE REGLEMENT AMIABLE

15 Par la clause de rglement amiable, les parties dcident de rechercher, seules, l


e rglement
amiable du litige naissant. Cette recherche, spontane ou provoque, est ncessairemen
t
bilatrale et cre une obligation non pas de transaction mais de ngociation de bonne
foi
la charge de chacune des parties en cause (J-M. MOUSSERON, Technique contractuel
le avec le
concours de M.-L. IZORCHE, P. MOUSSERON, J. RAYNARD, F. Lefbvre 1999, n 1874, p 69
9). Il importe
alors, de bien diffrencier ce procd de larbitrage : la clause de rglement amiable
dbouche sur une transaction alors que la convention darbitrage, aboutit une senten
ce
dpartageant les droits des litigants.
2- CONCILIATION
16 Dfinition. Le mot conciliation dsigne aussi bien laction de concilier que le rsul
tat de
cette action (X. DESDEVISES, Remarques sur la place de la conciliation dans les
textes rcents de procdure
civile, D.S. 1981 chr., 241, n2, P. Estoup, Etude et pratique de la conciliation,
D. 1986, Chr. XXVI). Par la
clause de conciliation les parties dcident de recourir un conciliateur charg,
limitativement, de tenter un rapprochement entre elles. Si les volonts des partie
s
divergent, le conciliateur se bornera, constater cette situation sans pouvoir im
poser aux
parties la solution au conflit. Cest cette mme dfinition que retient l article 1-3
de la loitype de la CNUDCI du 24 juin 2002 relative la conciliation commerciale
internationale (Cf.
J.-M. JACQUET, La loi-type de la CNUDCI du 24 juin 2002 sur la conciliation comm
erciale internationale, Rev.
13

INTRODUCTION
arb. 2004 p 63s. V. le texte de la loi, Rev. arb. 2004, Doc. p143).
En fait, le conciliateur organise la
ngociation et supprime les obstacles la discussion afin de favoriser la transacti
on entre
les parties (Aix 27 janvier 1994, Bull. Aix. 1994/1 n2).
17 Conciliation judiciaire. La conciliation est initialement assure par le juge j
udiciaire. En
effet, larticle 375 NCPC libanais prvoit que " la conciliation des parties entre d
ans la
mission du juge ". Contrairement au Code franais (V. art 829 835. V. J. JOLY-HURA
RD,
Conciliation et mdiation judiciaires, prf. S. GUINCHARD, PUAM 2003, spc. p 75), le
Code libanais ne
rglemente pas la conciliation judiciaire En principe, la conciliation judiciaire
a lieu sous le
contrle du juge ou entre les seules parties. Dans ces cas, elle peut tre dclenche to
ut
moment de linstance et devant toutes les juridictions de lordre judiciaire, de dro
it commun
comme dexception. La mission de la conciliation judiciaire peut tre dlgue un tiers (S
ur
la question, V. C.-P. BARNIERE, Nouvelles pratiques des conciliateurs de justice
dans les tribunaux dinstance
Gaz. Pal., Rec. 2001, Doct. p 3s). Mais, elle ne peut avoir lieu que devant les
tribunaux dinstance
(J. JOLY-HURARD, spc. p76 n97 et les rf. cites).
18 Conciliation institutionnelle. La conciliation peut tre institutionnelle. Ici,
les parties
recourent une institution spcialise dans le rglement amiable de certains litiges. E
lles
sont alors rputes avoir adhr aux dispositions du rglement interne de ces organismes.
Ainsi par exemple, la Chambre de commerce international (CCI) propose depuis le
1er juillet
2001, un rglement ADR (Alternative dispute resolution) qui peut tre utilis aussi bi
en en
matire internationale quen matire interne. De mme, la Commission des Nations Unies
pour le dveloppement du commerce international (CNUDCI) a adopt un rglement de
conciliation, l image du Centre international pour le rglement des diffrends relat
ifs aux
investissements (CIRDI) qui consacre dans sa convention le troisime chapitre la
conciliation.
19 Conciliation
conventionnelle. La conciliation sera conventionnelle lorsque ses
dclenchement, dveloppement et dnouement dpendent de la seule volont des parties en
conflit (V. X. LAGARDE, Lefficacit des clauses de conciliation ou de mdiation, Rev.
arb. 2000, p 377 et la note
de Ch. JARROSSON sous Cass ch. mixte 14 fvrier 2003 rev. arb 2003 p 403). Conformm
ent larticle
366 COC, le juge ne doit pas sarrter au sens littral des termes de la convention ma
is
rechercher la vritable intention des parties (rapp. Paris 20 novembre 2003, Rev.

arb. 2004, somm, p


440; 9 avril 1998 D.A. 25 juin 1998, 109 1, note S.P.). Par consquent, une clause
qui prvoit
uniquement une consultation des parties en vue de soumettre leur diffrend un arbi
tre ou
pour refuser l arbitrage, n institue pas une procdure de conciliation obligatoire
(Cass. civ. 1e,
6 fvrier 2007, Rev. arb. 2007, somm. p 137).
20 Fin de non-recevoir. Parfois le contrat comporte une clause de conciliation p
ralable au
jeu de la clause compromissoire, la question est de savoir si le non respect de
lobligation
pralable de conciliation peut ou non tre sanctionn ? Aprs diverses hsitations de la
jurisprudence (V. Cass. civ. 2e, 6 juillet 2000, Cass civ 1e 23 janvier 2001 et
Cass civ 1e 6 mars 2001, Rev. arb.
2001 p 749 note Ch. JARROSSON et Cass civ 1e, 6 mai 2003 JCP G 2004, II-10021 no
te R. COLSON), la Cour
de Cassation sigeant en chambre mixte a mis un terme la divergence qui divisait s
es
diverses chambres. Selon la Haute Cour (Cass. ch. mixte, 14 fvrier 2003, Rev. arb
. 2003 p 403 note Ch.
JARROSSON), la clause de conciliation pralable au jeu de la clause compromissoire
est
constitutive dune fin de non-recevoir conventionnelle parfaitement licite ds lors
quelle
porte sur des droits litigieux disponibles et ne contrevient pas un quelconque t
exte
impratif (En ce sens, art 13 loi-type de la CNUDCI). Le dclenchement de la procdure
de
conciliation est une obligation de rsultat mise la charge du contractant. Mais lexc
ution
de lobligation de concilier est une obligation de moyens gouverne par la rgle de la
bonne
foi issue du droit commun. En outre, soulignons que le principe de la comptenceco
mptence interdit la cour d appel de mettre en uvre elle-mme la procdure pralable
de conciliation qui relve de la comptence des arbitres (Cass. civ. 1e, 6 mars 2007
, JCP E et A 2007
pano 1531).
14

INTRODUCTION
21 Limites lexception de fin de non-recevoir. La fin de non-recevoir ne concerne
que la
demande au fond et ne sapplique pas si la demande a pour objet loctroi dune mesure
urgente destine sauvegarder des droits (Paris 11 octobre 2006, Rev. arb. 2007 som
m p 341; 23 mai
2001, Rev. arb. 2003 p 405, 2e esp. note Ch. JARROSSON). Ainsi, si le prliminaire
obligatoire de
conciliation interdit le dclenchement de la procdure arbitrale, il nexclut pas pour
autant
quune partie puisse, en cas durgence, saisir le juge des rfrs dune demande tendant au
prononc dune mesure relevant de ses attributions (Paris 14e ch., 23 mai 2001, Rev.
arb. 2003 p
405, e esp note Ch. JARROSSON; Gaz. Pal., Rec. 2003, somm. p. 3999, J. n312, 8 no
vembre 2003, p. 40; V. art
13 in fine de la loi-type CNUDCI).
3- MEDIATION
22 Dfinition. Dans la mdiation, une tierce personne est dsigne afin dentendre les par
ties
et de confronter leurs points de vue pour leur permettre de trouver une solution
au conflit
qui les oppose. La mdiation franchit un degr supplmentaire dans laide la ngociation
et se rapproche du seuil contentieux. Le dsaccord entre les parties sest durci et
la
mdiation apparat comme la dernire opportunit dun rglement pacifique. Dans les
clauses contractuelles que nous rencontrons, la mdiation apparat toujours comme ltap
e
pralable au recours juridictionnel. Elle constitue la forme la plus frquente de rgl
ement
amiable. L acceptation de la mdiation nemporte pas en elle mme, dfaut de
manifestation de volont non quivoque en ce sens, renonciation larbitrage et accepta
tion
de la comptence de la juridiction tatique (Cass. civ. 1e, 28 janvier 2003, Rev. ar
b. 2003 p 1337 obs. C.
LEGROS ; JDI 2003, p 473, note P. KAHN, Gaz. Pal., Rec. 2003, somm p1846, J. n151
, 31 mai 2003, p 19 note X,
Dans le mme sens : Paris 1e ch., 25 octobre 2000, Rev. arb. 2001 p 575, obs C. LE
GROS).
23 Mdiation judiciaire. La mdiation peut tre judiciaire. Le Code de procdure civile
libanais ne lvoque pas. En revanche, elle est consacre par larticle 131-1 CPC franais
.
Elle peut tre dclenche devant toutes les juridictions de lordre judiciaire et tout
moment de la procdure, dans la mesure o le juge est dj saisi du conflit aux fins de
jugement, lequel sera prononc en cas dchec de la mdiation (V. G. PLUYETTE, La mdiatio
n
judiciaire, in Mlanges P. DRAI, Dalloz 2000, p 463 ; P. DRAI, Libres propos sur l
a mdiation judiciaire, in
Mlanges BELLET, Litec 1991). Le mdiateur approuv par les parties est retenu par le
juge, il a
pour mission dcouter les parties et de confronter leurs points de vue pour leur pe

rmettre
de trouver une solution au conflit qui les oppose.
24 Mdiation institutionnelle. La mdiation peut tre institutionnelle. Plusieurs rglem
ents
consacrent la mdiation comme mode de solution des conflits. Ainsi, le prambule du
rglement ADR susvis dcrte : faute dun accord entre les parties sur le mode de solutio
n,
celle-ci sera la mdiation (V. E. JORGEN PETERSEN, La mise en uvre des ADR dans les
grands contrats,
Gaz. Pal., 2001, Cahiers de larbitrage 1e partie p. 42 spc. p 46 ; X. LAGARDE, Dro
it processuel et modes
alternatifs de rglement des litiges, Rev. arb. 2001, p 423).
25 Mdiation conventionnelle. La mdiation est conventionnelle lorsque sa mise en uvr
e,
ses modalits dapplication et ses effets dpendent de la seule volont des parties au l
itige.
Par la clause de mdiation, les parties dsignent un tiers, appel mdiateur ou facilita
teur
(V. Rglement ADR de la CCI, Art 5-1) afin de les aider trouver une solution leur
conflit par la
ngociation. La jurisprudence en matire de clauses de mdiation a conclu au moins
lexistence dune obligation de discuter, de tenter de ngocier, avant dengager un procs
(J.
TINSIT, La mdiation : une alternative la justice et non une justice alternative,
Gaz. Pal., Rec 2001, les cahiers de
larbitrage p 53s spec. p 55). La Cour de Paris a mme estim quelle pouvait apprcier la
ralit
de cette tentative (Paris 1e ch., 28 septembre 1976, JCP G 1978 II-18810, note J
. ROBERT). Cependant, si
les parties sont obliges de dclencher la ngociation, elles ne sont pas pour autant
obliges
darriver une solution sauf le cas de la rupture abusive de la ngociation (P. MAZEA
UD,
Loyaut, solidarit, fraternit : La nouvelle devise contractuelle ?, Mlanges F. TERRE,
Dalloz 1999 p 623s). En
pratique, le mdiateur propose, slectionne et recommande des solutions au litige.
15

INTRODUCTION
Linitiative vient donc de lui ; il se distingue par ce trait du conciliateur (B.
OPPETIT, Arbitrage,
mdiation et conciliation, Rev. arb. 1984, p 307). Les recommandations du mdiateur
ne simposent
pas aux parties, elles ne sont pas excutoires, en cela, la mdiation se distingue d
e
larbitrage.
26 Mdiation pnale. Aux termes de larticle 41 du code de procdure pnale franais (CPP

fr.) : Le procureur de la Rpublique peut, pralablement sa dcision sur laction publiq


ue et
avec laccord des parties, dcider de recourir une mdiation sil lui apparat quune telle
mesure est susceptible dassurer la rparation du dommage caus la victime, de mettre
fin
au trouble rsultant de linfraction et de contribuer au reclassement de lauteur de
linfraction . La mdiation pnale souffre de dysfonctionnements certains : Sa mise en
uvre dpend de la seule volont du procureur de la Rpublique ; elle ne jouera que si l
a
victime obtient rparation et si elle est de nature reclasser lauteur de linfraction
. En outre,
la libert de celui-ci refuser la mdiation semble compromise. Aussi, certains auteu
rs
rapprochent cette mdiation, de la grce conditionnelle, linitiative du Ministre publi
c et
avec laccord de la victime (V. S. GUINCHARD, M. BAUDRAC, X. LAGARDE et M. DOUCHY,
Droit
processuel, Droit commun du procs, Dalloz, prcis, 2000, n590 p 695).
27 Fin de non recevoir. La clause instituant une procdure de mdiation pralable la
saisine du juge constitue une fin de non-recevoir qui s impose au juge si une pa
rtie
l invoque. Toutefois, une telle clause ne prive pas le juge des rfrs du pouvoir d a
llouer,
dans les conditions de l article 873 NCPC franais, une provision au crancier si l
urgence
justifie de passer outre le processus de rglement amiable du conflit (Paris 13 oc
tobre 2006, Rev.
arb. 2007, somm. p 343).
28 Mdiation-arbitrage. Les parties peuvent saccorder dans le cadre dune mdiationarbitrage que le mdiateur, devenu automa-tiquement arbitre, pourra trancher si leu
r
dsaccord persiste. La procdure amricaine dite medacoa autorise le mdiateur
intervenir alors comme arbitre, en se basant sur la dernire proposition de chaque
partie (R.
COULSON, Vue densemble sur larbitrage et les autres formes de rglement extra-judici
aire des litiges, cit par J.M. MOUSSERON et alii, op. cit., n1887, p 705).
4- TRANSACTION
29 Notion. Larticle 1035 COC dfinit la transaction comme Un contrat par lequel les
parties,
au moyen de concessions mutuelles, terminent une contestation ne ou prviennent une
contestation natre ; le juge demeurant matre de la qualification (Cass. civ. 7 octo
bre 1981,

Bull. civ., III, n180). La transaction se rapproche de larbitrage en ce quelle impl


ique une
contestation qui divise les parties. Mais, elle sen distingue plus dun titre : 1la
transaction exige des concessions mutuelles, cest--dire, quelle implique des
renonciations rciproques de la part de chacune des parties (Cass. civ. 3 janvier
1883 DP 1883, 1, p
457; Beyrouth 29 dcembre 1994 Adl 1994, p 142) alors que, la sentence arbitrale,
au mme titre
quun jugement dailleurs, peut consacrer la totalit des droits invoqus par lune des
parties sils sont justifis. 2- La transaction est par son essence mme un mode
conventionnel de traitement des litiges (Art. 1035 COC) et implique la runion dun
certain
nombre de conditions trs lies sa nature contractuelle (Art. 1036s COC) alors que,
larbitrage,
bien que trouvant sa source dans un lien contractuel (except le cas de larbitrage
obligatoire), demeure un mode juridictionnel de traitement des litiges (J. RUBEL
LIN-DEVICHI art.
prc. n31 et les rf. cites). 3- En cours de transaction, les parties apportent ellesmmes la
solution de fond au litige qui les oppose alors, quen matire darbitrage, la rsolutio
n du
fond du litige est dcide par un arbitre qui rend une sentence qui leur simpose (Con
s. dEtat
19 mai 1893, DP 1894, 3, 91). 4- La transaction, de nature contractuelle, nest pa
s excutoire si
elle nest pas constate par un jugement alors que, la sentence arbitrale, est plus
facilement excutoire puisquil suffit quelle soit revtue de la formalit de lexequatur.
5- La
transaction est une convention qui peut tre seulement annule ou rescinde dans les c
as
16

INTRODUCTION
limitativement numrs par la loi (Art 1037s COC : dol, erreur sur la personne, sur s
a qualit ou sur la
alors que, la sentence arbitrale, ne peut faire lobjet que de
voies de recours.
chose objet de la convention etc...)
5- MINI-PROCES
30 Mcanisme. Import des Etats-Unis dAmrique, le mini-procs, traduction littrale de la

formule mini-trial, consiste en un arbitrage simul. La procdure consiste simuler l


e
procs arbitral, ventuel, devant des personnes tierces faisant fonction de tribunal
ou de
jury. Les parties changent leurs mmoires et documents, ce qui permet chacune dentre
elles, dapprocher et danalyser concrtement les allgations de ladversaire et den apprci
r
le srieux et leffet rel quelles pourraient avoir sur le juge, selon lopinion de tiers
,
impartiaux et neutres (neutral adviser). Une premire variante du mini-trial ou min
ihearing entrane la tenue et la communication des mmes dossiers que lon produirait
dans le cadre dun contentieux judiciaire ou arbitral, suivies dune discussion polit
ique
par les dirigeants notamment des entreprises (V. J.-M. MOUSSERRON et alii, n1881,
p 703). Une
seconde variante du mini-trial implique en sus des changes crits, la tenue de vrita
bles
audiences devant un pseudo-tribunal spcialement constitu pour la circonstance, leq
uel
rendra une pseudo-dcision, dnue de toute force obligatoire, mais, qui permettra
nanmoins aux litigants de connatre leurs argumentations respectives et aussi lavis,
objectif, des tiers.
6- EXPERTISE
31 Intrts. Les parties peuvent conclure une clause dexpertise, ou clause dexpert ou

encore clause dexpert neutre par laquelle elles sobligent, en cas de conflit, de rec
ourir
une tierce personne, neutre, charge de constater une situation dtermine de fait ou
de
droit (M.-A. FRISON-ROCHE et D. MAZEAUD (coordination), Lexpertise, thmes et comme
ntaires, Dalloz 1995).
Lexpert tablit en quelque sorte ltat (des lieux) du contentieux tel quil est prsent pa
les
parties. A la diffrence du mdiateur, lexpert ne suggre aucune solution. A la diffrenc
e de
larbitre, il nen impose aucune. Sa mission consiste simplement clairer le dbat. Le
besoin accru dexpertises dans divers domaines amener la CCI fonder un Centre
international dexpertise technique en 1976 s articulant sur un rglement dexpertise
qui
rgit le fonctionnement du Centre. Suivant lactuel rglement dexpertise en vigueur dep
uis
le 1e janvier 2003 (V. www Iccwbo. org./drs/french/expertise/all topics.-asp), l
e Centre offre trois
services distincts : proposition dun expert (Section II du Rglement), nomination du
n
expert (Section III du Rglement), et administration de la procdure dexpertise (Sect

ion IV
du Rglement).
DOCDEX. Le Centre international dexpertise administre aussi le rglement dexpertise
pour
la rsolution des diffrends en matire dinstruments documentaires (DOCDEX) labor par
la Commission bancaire de la CCI afin de faciliter le prompt rglement des diffrend
s
survenant dans le cadre des Rgles et usances uniformes relatives aux crdits
documentaires (RUU), des Rgles et usances uniformes pour les remboursements entre
banques (RUR), des Rgles uniformes pour les remboursements entre banques (RUR), d
es
Rgles uniformes relatives aux encaissements (RUC) et dans le cadre des Rgles unifo
rmes
relatives aux garanties sur demande (RUGD). Le systme DOCDEX permet un rglement
rapide et fiable des diffrends sous la forme dune dcision prise sur pices par trois
experts, aprs consultation du conseiller technique de la Commission bancaire de l
a CCI et,
rendue par le Centre international dexpertise. La dcision DOCDEX nest pas contraign
ante
sauf convention contraire des parties. Dans la plupart des affaires, les parties
peuvent
esprer une opinion finale dans les six douze semaines aprs la rception de la demand
e
par la CCI, mais des affaires dune exceptionnelle complexit prennent plus de temps
. (le
texte peut tre consult sur le site : www.iccwbo. org./drs/french/docdex/all.topics
.-asp).
17

INTRODUCTION
32 Expert et arbitre. Trois critres distinguent lexpertise de larbitrage: 1-lexpert
nomm par
les parties est parfois leur mandataire, ce que ne saurait tre larbitre (Sur la qu
estion v.
Arbitrage et expertise : o sont les frontires ? Confluences juridiques, tudes n6, Ga
z. Pal. Rec 2006, doctr. p
967, J n117, 27 avril 2006 p 2). 2- lexpert formule un simple avis mais ne dcide pa
s (Cf art 327
NCPC lib; Bordeaux, 1e ch. 11 mai 1988, Juris-data n043580 ; v. J-M. MOUSSERRON,
M.E. ANDRE, Les
alternatives au contentieux judiciaire, colloque de lAss. Marocaine des Juristes
dAffaires sur Les juridictions
commerciales et le nouvel environnement des affaires en mditerrane, Casablanca 6-7
/3-1998) alors que
larbitre est investi de la mission de rendre une sentence qui simpose aux parties
et qui a
lautorit de la chose juge (Req. 7 mars 1888 DP 1889, 1, 32; Paris 17 novembre 1903
DP 1905, 2, 30 ; 1e
mars 1951 D. 1951, p 315). 3- lexpert intervient gnralement sur une question techni
que alors
que larbitre se prononce sur un conflit juridique. En effet, si le tiers est simp
lement charg
de constater une situation de fait, cest un expert peu importe la force obligatoi
re ou non de
sa dcision. En revanche, sil lui est demand, en plus, de tirer les consquences jurid
iques
inhrentes la situation de fait, il devient un arbitre. La convention darbitrage me
t donc
ncessairement en cause un problme juridique. Lexpertise, elle, concerne un litige f
actuel
(Paris 28 octobre 2004, Rev. arb. 2004, somm. p 984. V. aussi Paris 14 mars 2002
, JCP E 2003, chron 705 par
Ch. SERAGLINI).
33 Expertise amiable. Rien ninterdit des parties en litige, en dehors de toute pr
ocdure
contentieuse devant un juge tatique ou un arbitre, de requrir lavis dun expert sur l
a
manire dont il conviendrait de rgler leur litige en vertu dune clause dite expertis
e
amiable . Il ne sagit pas ncessairement dans cette hypothse de demander lavis du tier
s
sur une question technique au sens strict du terme, mais davoir recours lui en ra
ison de
sa comptence professionnelle relativement la question pose (Ch. JARROSSON, La noti
on
darbitrage, prc. n208 et 236). Rien nempche surtout que ce tiers soit un juriste qui
possde
les qualifications, lexprience et les comptences ncessaires pour proposer aux partie
s
une solution conforme aux rgles de droit. Pas plus que la mission de lexpert judic
iaire,
celle de lexpert amiable, quil soit un juriste ou pas, ne peut tre assimile un arbit
rage,
les parties le dsignent, en effet, pour quil leur donne un avis, mais saccordent po
ur

considrer que cet avis a un caractre strictement consultatif. Une fois cet avis mis
, elles
seront libres de le suivre ce qui mettra fin leur dsaccord ou de passer outre, et
dans cette
hypothse, leur litige persistera. Lavis mis par un expert ne jouit pas, en effet, d
e lautorit
de la chose juge (C. LEGROS, note prc.). Il ne constitue donc quune proposition que
chaque
partie accepte librement dadopter ou non (Ch. JARROSSON, Les frontires de larbitrag
e, Rev. arb.
2001, p 21s).
34 Expertise et conciliation. Lexpertise contractuelle est trs proche de la concil
iation car
lorsque des contrats ou des statuts prvoient une tentative de conciliation, ils en
confient
souvent le soin des experts (D. VEAUX, Arbitrage, JCL Civil, Art. 2059 2061 Fasc.
1 n 14). Lune
des pratiques les plus courantes, en la matire, est celle des compagnies dassuranc
es, qui,
pour le rglement des sinistres et notamment lvaluation de lindemnit, prvoient trs
souvent, dans leurs polices, la dsignation dune commission dexperts (lun nomm par la
compagnie, lautre par lassur), qui est, en ralit, une commission de conciliation car
les parties
ne sont pas tenues de sincliner devant ses conclusions, et peuvent toujours saisi
r la justice
au cas de dsaccord.
7- ARBITRAGE DES ARTICLES 386 ALINEA 2 ET 852 DU CODE DES OBLIGATIONS ET
DES CONTRATS
35 Arbitrage contractuel. Larticle 386 COC

(Art. 1592 C. civ. fr.) prvoit dans son deuxime


alina que le prix de la vente, lment de formation du contrat, peut tre laiss larbitr
dun tiers et que si le tiers ne veut ou ne peut faire lestimation, il ny a point de v
ente.
Egalement, l artricle 852 COC voquant l apport en socit consistant en choses autres
que
du numraire nonce : " celles-ci doivent tre estimes la valeur du jour o elles ont t
mises dans le fonds social; dfaut, les parties sont censes avoir voulu s en rappor
ter la
valeur courante du jour o l apport a t fait ou, dfaut, ce qui sera arbitr par expert
".
18

INTRODUCTION

La question est de savoir si l arbitrage des articles 386 et 852 COC est un arbi
trage au sens
du code de procdure civile ? Malgr lutilisation expresse du mot arbitrage et "arbitre
" la
mission confie aux tiers et aux "experts" est dune nature tout a fait diffrente de
celle qui
est stipule dans une clause gnrale darbitrage (Ch. JARROSSON, op. cit. n 298). La mis
sion du
tiers et des "experts" selon ces textes consiste estimer, valuer, la chose vendue
et l apport
en socit. Ce faisant, les articles 386 et 852 prvoient une procdure de formation du
contrat de vente et de socit. Or, la mission de larbitre na pas pour objet dassurer l
a
conclusion du contrat ngocier, mais de rgler les dsaccords susceptibles de natre lor
s
de son excution (J. GHESTIN, Trait de droit civil, La formation du contrat, LGDJ 1
996 n 697, p 678). En
ce sens, la convention darbitrage prvoit une procdure de rglement des litiges. De mme
,
larbitre des articles 386 et 852 supple la volont des parties pour former le contra
t alors
que larbitre du droit de larbitrage est investi dune mission juridictionnelle : il
doit
trancher une contestation indpendamment de la volont des parties. En ralit, cest le
critre du litige qui illustre la distinction entre la procdure des articles 386 et
852 COC
appele galement arbitrage contractuel et la convention darbitrage revtant le vritabl
arbitrage juridictionnel . Il en rsulte que la dcision rendue par larbitre de lart
e 386
nest pas une sentence arbitrale qui, a fortiori, ne peut faire lobjet dune dcision
dexequatur (Versailles, 1e ch., 4 mars 2004, JCP G 2005 II-10017 note C. NOBLOT ;
JCP E 2005, chron. Droit
de larbitrage 676 note J. BEGUIN).
36 Clause de prix dires de tiers. Larbitre des articles 386 alina 2 et 852 COC nest
pas
un expert bien que ce soit parfois le langage des arrts (Versailles 4 mars 2004 p
rc.) ou des
textes, car un expert a pour office de donner au juge des avis consultatifs, tan
dis quici
lvaluation faite par le tiers est dfinitive (Ph. MALAURIE, L. AYNES, op. cit. n 204,
145; v. aussi Req.
31 Mars 1862 DP 1862, 1, 242). En ralit, le tiers de larticle 386 et l expert de l
article 852 COC
est un mandataire commun charg par les deux parties au contrat, de fixer son prix
faute
daccord de leur part (La qualification nest plus discute : Cass. civ. 1e, 2 dcembre
1997, RTD civ 1998 p
396 obs. GAUTIER ; D. Affaires 1998 p 144 obs. BOIZARD, J. GHESTIN, Ibid.; Ph MA
LAURIE, L. AYNES, Ibid). En
ce sens, les articles 386 et 852 COC organisent la clause de prix dires de tiers:
les
parties tant daccord sur la chose ou l apport, lavis du tiers ou de l expert apport
era le
complment contractuel ncessaire la perfection du contrat (J. ROBERT, op. cit., n 3,
6; sur la

notion de clause de prix dires de tiers v J.-M. MOUSSERRON et alii, n 784, p 309 ; J
. MOURY, Des ventes et
des cessions de droits sociaux dires de tiers, Rev. socits 1997 p 455).
8- REGLEMENT ADR DE LA CCI
37 Source. Les ADR
(Alternative
t imports
des Barreaux
group 2001,

Dispute Resolution) ou mode alternatifs de solution des litiges ont


des Etats-Unis dAmrique o ils sont pratiqus par lAssociation amricaine
depuis 1976 (J.M. NOLAN-HALEY, Alternative Dispute Resolution, West
spc. p

5; J.-C. GOLDSMITH, Petite et grande histoire du Rglement ADR par la CCI, Gaz. Pa
l., Rec. 2001, Les cahiers de
larbitrage p 36). La CCI a mis en place un rglement ADR en vigueur depuis le 1er j
uillet 2001
qui est venu remplacer le rglement de conciliation facultative en vigueur depuis
le 1er
janvier 1988. Il sapplique aussi bien aux litiges internationaux quinternes comme
mode
amiable de rglement des litiges (Th. CLAY, Arbitrage et modes alternatifs de rglem
ent des conflits D
2005, panor 3050 D 2006, panor. 3026; V. A. AL. AHADAB, De l arbitrage l ADR, lg
-ar., Rev. lib. arb 2006 n38 p
18s).
38 Notion. Le Rglement ADR de la CCI, se caractrise par la volont de reconnatre aux
modes de solution des litiges autres que le mode judiciaire, un droit de cit prop
re et
autonome qui se suffit par lui-mme. A ce propos, le Rglement explique dans lintrodu
ction
que la CCI a choisi de retenir pour le sigle ADR la notion de rglement amiable de
s
diffrends, de prfrence celle, jusqu prsent plus communment employe, de
rglement alternatif des diffrends. Il nest donc plus question de modes
alternatifs mais amiables de rglement des litiges. Certains modes amiables viss pa
r
le rglement ADR sont dtermins tels la mdiation, la conciliation et le minitrial. Daut
res
sont dterminables; en effet, larticle 5 du rglement englobe sous lappellation ADR, t
oute
19

INTRODUCTION
autre formule et une combinaison de formules . Si les parties ne prcisent pas la n
ature
du mode amiable de rglement des litiges, celui-ci est prsum tre la mdiation ainsi que
cela est expressment relev dans le prambule du Rglement. En revanche, le rglement
ADR de la CCI nvoque pas larbitrage dans la mesure o ces modes amiables ne
dbouchent pas sur une sentence excutoire comme cest le cas en matire darbitrage (V.
Introduction du Rglement).
39 Tiers. Larticle 3 du Rglement ADR fait de la personnalit du tiers le chef du suc
cs de

toute procdure ADR. Cette personnalit repose sur les comptences professionnelles et
les qualits humaines du tiers. Le tiers est en principe dsign par les parties ou df
ut
daccord, par la CCI. En plus de son curriculum vitae, le tiers doit remettre une
dclaration
dindpendance qui sera communique aux parties. Les parties disposeront alors dun dlai
de quinze jours pour notifier la CCI leur objection motive. Le cas chant, la CCI pr
ocde
la dsignation dun autre tiers. Sauf accord contraire crit des parties, le tiers com
mun ne
doit pas agir ni avoir agi, que ce soit en qualit de juge, arbitre, expert ou rep
rsentant au
conseil dune partie dans une instance judiciaire, arbitrale ou autre du mme ordre,
se
rapportant au diffrend faisant ou ayant fait lobjet de la procdure ADR. De mme, il n
e
peut tmoigner.
40 Procdure. Si les parties ont convenu, au pralable, de recourir la procdure arbit
rale,
elles ne pourront se retirer de la procdure avant la premire runion avec le tiers.
Nanmoins, le Rglement ne sanctionne pas linexcution de cet engagement. En revanche,
si les parties nont pas prvu un tel accord pralable, elles pourront refuser de se ru
nir
avec le tiers. Larticle 7 du Rglement fait de la confidentialit un lment important, s
inon
essentiel , dune procdure ADR de la CCI. Cette confidentialit joue pour la priode
procdurale et post-procdurale. Elle concerne aussi bien les parties que les tiers.
Elle est
relative tous documents, dclarations ou communications verss durant la procdure.
Elle tombe lorsque le droit applicable implique la leve de la confidentialit. Aux
termes de
larticle 6 du Rglement ADR, la procdure prend fin par la survenance de lun des
vnements suivants : a) La signature par les parties dun accord mettant fin au diffre
nd ;
b) La notification par crit au Tiers, par une ou plusieurs parties, tout moment a
prs que
la discussion mentionne larticle 5 (1) a eu lieu, dune dcision de ne pas poursuivre
plus
avant la procdure ADR ; C) Lachvement de la procdure ADR tablie selon larticle 5 de la
notification crite faite en consquence par le Tiers aux parties ; d) La notificati
on crite aux
parties par le Tiers que, selon son opinion, la procdure ADR naboutira pas au rglem
ent
du diffrend opposant les parties ; c) Lexpiration de tout dlai fix pour la procdure A
DR

sauf prorogation de ce dlai par toutes les parties, charge pour le Tiers de notif
ier ladite
expiration aux parties par crit ; f) La notification crite par la CCI aux parties
et au Tiers,
dans un dlai qui ne saurait tre infrieur 15 jours compter de la date dchance, de
tout paiement d par une ou plusieurs parties en application du prsent Rglement, leu
r
indiquant que ce paiement na pas t effectu ; g) La notification crite par la CCI aux
parties leur indiquant que selon son apprciation, la dsignation dun Tiers na pu tre f
aite
ou quil na pas t raisonnablement possible de nommer un Tiers. Le Tiers notifie la CC
I
et aux parties la clture de la procdure ADR et la CCI la confirme aux parties.
9- MODES ELECTRONIQUES DE REGLEMENT DES LITIGES
Le dveloppement du commerce lectronique a naturellement abouti lessor des modes
lectroniques de rglement des litiges dits Online dispute resolution . Certains mode
s
sloignent de larbitrage tel le rglement ICANN; dautres sont constitutifs dun vritable
arbitrage lectronique.
20

INTRODUCTION
REGLEMENT ICANN DE RESOLUTION UNIFORME
DES CONFLITS DE NOMS DE DOMAINE
41 Notion. LICANN
(Internet corporation for assigned names and numbers) est une socit amricaine
cre en 1998 but non lucratif ayant des pouvoirs qui lui sont dvolus par le
gouvernement amricain dont la responsabilit de grer le systme des noms de domaine
(LICANN a remplac lIANA (Internet assigned numbers authority). Cette expression dsig
ne ladresse du
site web exprime selon un langage cod comportant au moins un suffixe dit de premie
r
niveau, qui peut tre constitu par un domaine gnrique (par ex. com pour les activits
commerciales ou net pour les entreprises impliques dans le dveloppement de lInterne
t) ou national (par ex.
Lb pour le Liban, fr. pour la France) et un radical choisi par lintress (V. A. LUCA
S, J. DEVEZE et J.
FRAYSSINET, Droit de linformatique et de lInternet, PUF, Thmis 2001 p 403 n636 ; G.
KAUFMAN, Noms de
domaine sur internet, Vuibert, 2001 ; N. BEAURAIN et E. JEZ, Les noms de domaine
de linternet, aspects
juridiques, Litec 2001; rapp. Trib. gr. inst. Paris rf. 12 mars 1998, D 1999 p 31
6 note VIALA). LICANN

bnficie dun monopole mondial dattribution des noms de domaine dans les domaines
gnriques de premier niveau com , net et org (V. P. LASTENOUSE, Le rglement ICAN
rsolution uniforme des litiges relatifs aux noms de domaine, Rev. arb. 2001 p 95
et s spc p 97). La procdure
dattribution des noms de domaine repose sur un contrle minimum afin de faciliter la
ccs
aux internautes. Si une personne dsire enregistrer un nom de domaine, elle sadress
era
aux registraires (registrars) agrs par lICANN ; lenregistrement tant constat par un
contrat sign avec le registraire. Le 24 octobre 1999 et au vu d un rapport de lorg
anisation
mondiale de la proprit industrielle (OMPI) sur les noms de domaine de lInternet (ht
tp : //
wipo2.wipo.int), lICANN a adopt un Rglement de rsolution uniforme des conflits aux n
oms
de domaine (Uniform domain name dispute resolution policy (UDRP) www.icann.org.)
.
42 Procdure administrative de rglement des litiges. Le Rglement ICANN prvoit une
procdure de rglement des conflits rsultant de lenregistrement ou de lutilisation de
mauvaise foi dun nom de domaine dite procdure administrative (administrative proce
eding).
Aux termes de larticle 4-a du Rglement ICANN, la procdure administrative est obliga
toire
pour toute personne qui enregistre auprs de lICANN ou dun registraire agr un nom de
domaine chaque fois quil lui est reproche par quiconque, sous rserve de le prouver
devant lICANN ou toute autre institution accrdite par cette dernire, que : le nom de
domaine enregistr est identique ou prte confusion avec une marque de commerce ou
une marque de services sur laquelle le demandeur a des droits et la personne aya
nt
enregistr le nom de domaine na pas de droit ou dintrt lgitime dans ce nom de
domaine, et lenregistrement et lutilisation de ce domaine sont empreints de mauvai
se foi.

Les institutions accrdites par lICANN pour connatre de la procdure administrative


sont : le Centre darbitrage et de mdiation de lOrganisation mondiale de la proprit
intellectuelle, le National arbitration form, le Consortium disputes, org/e reso
lution, le
Center for Public Resources (CDR), et lInstitute for Dispute Resolution (v. P. LA
STENOUSE, art.
prc., spc. p 100).
43 Mcanisme. La procdure administrative se droule exclusivement en ligne
(Sur le sujet, v. Th.
SCHULTZ, Online dispute resolution (ODR) ; rsolution des litiges et ins numericum
, RIDEJ J 2002/48 p 153 ; O.
CACHARD, Les modes lectroniques de rglement des litiges (MERLE), Com. lectr., 2003,
comm, 30, V. E. KATSH,
The emergence of online dispute resolution, in Les premires journes internationale
s du droit du commerce
lectronique, Actes du colloque de Nice des 23, 24 et 25 octobre 2000, Act. dr. en
tr. n20, Litec 2000 p 42s). Le
demandeur formule sa demande qui est par la suite communique au dfendeur pour
rpondre ; dfaut, le conflit est tranch sur la base de la seule demande (Rglement
dapplication, art. 5. e). Les conflits sont tranchs par des panels composs suivant
le cas par
un membre unique ou de trois membres impartiaux et indpendants (Rglement dapplicati
on,
art. 7). Ce panel rend une dcision crite et motive (Rglement dapplication, art. 15) e
t la
communique lInstitution qui, son tour, la communique aux parties, au registraire
concern, et lICANN. Conformment larticle 8.a du Rglement, le dfendeur ne doit pas
cder une autre personne le nom de domaine objet de la procdure et ce, durant toute
la
procdure et dans la priode de quinze jours ouvrables lexpiration de la procdure. Il
en
21

INTRODUCTION
est de mme si le mme nom de domaine fait lobjet dune action judiciaire ou arbitrale
sauf
si le cessionnaire du nom de domaine sengage excuter le jugement ou la sentence
intervenir.
44 Excution des dcisions. La dcision du panel en annulation ou transfert du nom de
domaine est excute par le registraire concern aprs sa notification par linstitution.
Lexcution na pas lieu si le dfendeur prsent au registraire la preuve dune action en
justice quil a intente devant une juridiction dont la comptence a t reconnue par le
demandeur dans sa demande (V. Rglement, article 3.b (XIV)). Dans ce cas, le regis
traire sinterdit
toute mesure jusqu rception soit dune preuve du rglement du diffrend par les parties,
soit dune preuve du rejet ou du dsistement du recours en justice, soit dune copie du
ne
ordonnance dun tribunal rejetant le recours en justice ou dcidant que le dfendeur na
pas le droit de continuer utiliser le nom de domaine (Rglement, article 8.a).
45 Procdure administrative et arbitrage. La question est de savoir si la procdure
administrative prvue par lICANN est constitutive dun arbitrage ? Dans un arrt du 17
juin 2004, la Cour dappel de Paris a estim que le mcanisme administratif propos par
l ICANN nest pas constitutif darbitrage (Paris 1e ch., 17 juin 2004, Michel le P.
c/ St Miss France, JCP
G 2004, II-10156 note G. CHABOT ; Com. com. lectr. 2005 comm n38 note Ch. CARON; R
ev. arb. 2006 p 161
note T. AZZI). En effet, si la procdure administrative de lICANN se rapproche de l
a procdure

de larbitrage en ce quelle suppose un litige, lindpendance et limpartialit des experts


membres de la commission administrative, un traitement quitable des parties et un
e libre
apprciation des preuves, cela ne suffit pas pour la qualifier de procdure arbitral
e (V. P.-Y
GAUTIER, Arbitrage et internet, Dr. et patrimoine 2002/6 p88). Comme le relve la
Cour dappel, ces
lments sappliquent galement aux modes de rglement des litiges et notamment , comme
en lespce, lexpert juridique, au titre de laquelle le tiers est simplement investi
de la
mission de rendre un avis . En ralit, cette procdure se distingue de larbitrage par
plusieurs points. En premier lieu, on notera labsence dans le rglement ICANN dune
clause compromissoire ou dun compromis. Larbitrage repose sur la volont commune des
parties de se soumettre ce mode de rglement de litiges alors que dans la procdure
administrative de lICANN seul le dfendeur, personne qui a enregistr son nom, accept
e de
sy soumettre (P. LASTENOUSE art. prc., spc. p. 106 ; G. CHABOT note prc.). En deuxime
lieu,
malgr la soumission obligatoire du dfendeur cette procdure, celle-ci peut tre
double dune action devant les tribunaux tatiques et ce, avant le dclenchement de la
procdure administrative ou pendant son droulement (V. art. 4K : [Les parties peuve
nt] porter le
litige devant un tribunal comptent appel statuer indpendamment avant louverture de c
ette procdure
obligatoire ou aprs sa clture ; v. aussi larticle18 du Rglement qui prvoit expressmen
la possibilit quune
action soit engage devant les tribunaux tatiques pendant le droulement dune procdure
administrative). En

troisime lieu, la convention darbitrage investit larbitre dune vritable comptence


dattribution entranant par l le dessaisissement du juge tatique qui se trouve, par le
ffet
de la convention, incomptent pour connatre du litige pendant la procdure arbitrale
et
aprs le prononc de la sentence arbitrale par leffet de lautorit de la chose juge. Or,
le
rglement de lICANN prvoit la possibilit de saisir un tribunal tatique avant, pendant
et
aprs la clture de la procdure administrative (Articles 4K et 18 du Rglement). La com
mission
administrative ne dispose donc pas de pouvoir juridictionnel exclusif ; elle ne
peut donc tre
qualifie de juridiction arbitrale (G. CHABOT note prc.; P. LANESTOUSE art. prc. p 1
07 ; v. aussi O.
CACHARD, La rgulation internationale du march lectronique LGDJ 2002 note (10) n533 c
it par G. CHABOT
prc note 14). En quatrime lieu, et la Cour dappel de Paris la relev, larbitre est inve
sti
dune mission dordre juridictionnel en vue de conclure par une dcision ayant autorit
de
chose jug pour les parties , en ce sens que larbitre tranche le litige. Or, la dcisi
on de la
commission administrative ne satisfait pas cette condition ; dune part, cette dcis
ion
noblige que le registraire, tierce personne la procdure, tenu, suivant le cas, dann
uler ou
de transfrer le nom de domaine, alors quaucun texte du Rglement nindique que les
parties la procdure sont lies par cette dcision. Dautre part, le Rglement, consacrant
aux parties le droit de recourir aux tribunaux tatiques, dit clairement que la dci
sion
administrative est dpourvue dautorit lgard des parties ; cette dcision ne tranchant
22

INTRODUCTION

pas ncessairement le conflit. Nanmoins, il est noter que si la Cour a considr quil
sagit dexpertise juridique, force est de constater que la qualification de cette p
rocdure
administrative ne fait pas lunanimit des auteurs. Aussi un auteur averti y voit un
e
procdure sui generis, manifestation originale des usages internationaux qui sont
ns dans le
sillage de linternet (Ch. CARON note prc. Du mme auteur, Brefs propos sur lmergence d
es usages de
linternet dans lenvironnement international, in Linternet et le droit, lgipresse 200
1, p 429 ; Dans le mme sens
F. GELINAS, Splendeurs et misres de la clrit : bilan du systme de rglement des diffren
s relatifs
ladressage internet, Gaz. Pal., Rec. 2002, Cahiers de larbitrage n2002/1 p 46 spc. p
48).
ARBITRAGE ELECTRONIQUE
46 Intrts. En plus des avantages classiques de larbitrage : rapidit, cots, confidenti
alit et
comptence des arbitres, larbitrage lectronique prsente lintrt dune justice
domicile . La procdure arbitrale communique par la voie des rseaux lectroniques vite
aux parties de se dplacer. De mme, il favorise un arbitrage acclr dans la mesure o
les prtentions, preuves et autres documents sont quasi instantanment envoys par
simple clicquement sur une icne par la voie du courrier lectronique notamment (Sur
la
possibilit de pratiquer un arbitrage en ligne , v. J. HUET et S. VALMACHINO, Rflexi
ons sur larbitrage
lectronique dans le commerce international, Gaz. Pal., Rec 2000, Doct p 6s). A lhe
ure actuelle, les
rglements spcifiques larbitrage en ligne les plus labors sont ceux de lOrganisation
mondiale de la proprit intellectuelle (OMPI) et de lUniversit de Montral connu sous l
e
nom de Cybertribunal.
47 OMPI. Le Centre darbitrage et de mdiation de lOMPI a t cr en 1994 afin de rsoudre

les litiges en relation avec la proprit intellectuelle. Le Centre soccupe surtout d


es noms
de domaine et des droits de proprit intellectuelle. A cet effet, il propose trois
modes de
rglement des litiges : une mdiation en ligne, un arbitrage acclr en ligne et une
procdure en ligne devant les commissions des contestations administratives. Seule
cette
dernire fait pour linstant lobjet dun projet rdig : cest le Rglement de lOMPI rela
aux procdures devant les commissions de contestations administratives concernant
les noms
de domaine de linternet (ou Rglement pour les CCA , qui est accessible sur le site
de lOMPI ladresse
www.wipo.int/fre/arbit/acprules).
48 Cybertribunal. Mis en place depuis 1996 par le Centre de recherche en droit p
ublic de la
Facult de droit de lUniversit de Montral, le cybertribunal tranche les litiges
susceptibles dintervenir dans les domaines suivants : droit dauteur, marque de com

merce,
commerce lectronique, concurrence, libert dexpression, vie prive, et autres domaines

lexclusion des questions qui relvent de lordre public (Cf C. FERAL-SCHUHL, Cyber dr
oit, Le droit
lpreuve de linternet, 3 d. Dalloz-Dunod, 2002 ; F. BAILLET, Internet, Le droit du Cy
bercommerce, le guide
pratique et juridique, d. stratgies 2001; V. E. CAPRIOLI, Arbitrage et mdiation dan
s le commerce lectronique,
lexprience du cybertribunal, Rev. arb. 1999 p 224). Pour soumettre un litige au cy
bertribunal, la

partie remplit un formulaire lectronique disponible sur son site internet et choi
sit un mot
de passe personnel. Aprs tude de la recevabilit de la demande, le secrtariat nomme u
n
arbitre ou un mdiateur et ouvre un dossier pour laffaire, accessible en ligne sur
le site de
laffaire en cours . Laccs est scuris et seules les personnes titulaires dun code
confidentiel peuvent consulter les informations et les pices du dossier (Les part
ies nayant accs
qu la seule partie du dossier qui les concerne). Une fois nomm, larbitre ou le mdiate
ur se rend
sur le site afin dinviter lautre partie participer la procdure et conclure une
convention de mdiation ou darbitrage. Par la suite, tous les changes de documents,
conclusions et autres informations soprent par courrier lectronique ou dans une cha
t
room (pice o lon peut discuter en direct via les ordinateurs et les rseaux). Matriell
ement, larbitre
dispose de formulaires lectroniques pour tous les actes de la procdure : modles de
convention, davis, etc. Cette procdure se caractrise par sa gratuit et par labsence d
u
rle de la volont des parties dans le choix de larbitre qui, nanmoins, peut tre rcus au
cas o son indpendance et impartialit font dfaut. De mme, rapporte lauteur, le
Rglement du cybertribunal consacre le respect des principes directeurs du procs :
23

INTRODUCTION
contradiction, confidentialit et ordre public. En outre, larticle 23 4 nonce que la
sentence de larbitre est finale et sans appel (Pour de plus amples dtails, v. E. C
APRIOLI, art. prc.).
49 Exigence de forme. Larticle 763 alina 1 NCPC libanais prvoit que La clause

compromissoire nest valable que si elle est crite dans le contrat principal ou dan
s un
document auquel le contrat sy rfre . De mme, larticle 766 alina 1 NCPC nonce que :
Le compromis darbitrage ne peut tre prouv que par crit . Par consquent, la convention
darbitrage forme par un moyen lectronique pose les problmes de sa validit et de sa
preuve au regard des articles 763 et 766 susviss cause de la nature lectronique de
son
support. Ici, il faut distinguer selon que la convention intervienne dans le cad
re dun
systme ferm dchanges de donnes informatises (EDI) ou dans le cadre dun systme
ouvert notamment, sur le rseau internet.
50 EDI.

Techniquement, lEDI permet lchange automatis, via un moyen de


tlcommunication, de logiciel dapplication logiciel dapplication indpendants de donnes
normalises et structures (T CARCENAS, in Pour une administration lectronique citoye
nne, mthodes et
moyens, rapport CARCENAC au premier ministre, avril 2001 ; v. A. BENSOUSSAN et a
lii, Lchange de donnes
informatise et le droit, Herms 1991). Juridiquement, lEDI, dit encore accord dinterc
hange ou
dchange, peut tre dfini suivant la formule de M. CAPRIOLI, comme un contrat cadre
par lequel deux ou plusieurs personnes physique ou morale, tablissent les conditi
ons
juridiques et techniques dutilisation de lchange de donnes informatises dans le cadre
de
leurs relations commerciales (E. CAPRIOLI, Les accords dchange de donnes informatise
s, Cahiers Lamy
mai 1992 (c) p 2 spc p 6 ; JCL Commercial Fasc 8-1995. V. R. HOWLAND, Laccord dinte
rchange standard,
Journes forum Droit des affaires, 11 juin 1993 ; B. NOEL, Les accords dinterchange
et la formation des contrats
par EDI, Journe Forum prc. J. HUET, Aspects juridiques de lEDI, D 1991, chr. XXXVII
p 181). Le contratcadre daccord dEDI tant en pratique conclu par crit sur support papier, la validit ou
la
preuve de la convention darbitrage ne doit pas poser de problmes particuliers.
51 Rseau ouvert. A loccasion dune transaction lectronique en rseau ouvert, lorsque le
contrat est conclu online, une partie peut mettre une offre de compromettre, la q
uestion
est de savoir si la clause compromissoire une fois accepte (notamment par le doub
le cliquage, lun
donn pour le corps du contrat, lautre pour les conditions gnrales) produira valablem
ent ses effets ?
En matire darbitrage interne, les dispositions de larticle 763 NCPC libanais milite
nt pour
une rponse ngative. En effet, larticle 763 exige la forme crite pour la validit mme de

la
clause arbitrale et larticle 766 NCPC exige un support-papier pour prouver le com
promis
darbitrage. La situation du droit franais est diffrente. En effet, la loi n2000-230
du 13
mars 2000 portant adaptation du droit de la preuve aux technologies de linformati
on et
relative la signature lectronique (JO 14 mars 2000 p 3968 ; JCP G 2000, II-20259)
ajoutant les articles
1316 1316-4 du Code civil a affirm la synonymie du littral et de lcrit (P. CATALA,
Ecriture lectronique et actes juridiques, in Mlanges M. CABRILLAC, Dalloz-Litec 19
99 p. 91 spc. p 95)
mettant un terme au monopole du papier (Art. 1316 C. civ. : La preuve littrale, o
u preuve par crit,
rsulte dune suite de lettres, de caractres, de chiffres ou de tous autres signes ou
symboles dots dune
signification intelligible, quels que soient leur support et leurs modalits de tr
ansmission) aussi bien pour
ladmissibilit (Art. 1316-1 : Lcrit sous forme lectronique est admis en preuve au mme
itre que lcrit sur
support papier ) que pour la prconstitution de la preuve (Art. 1316-3 : Lcrit sur su
pport
lectronique a la mme force probante que lcrit sur support papier ). Il en rsulte que
a nature de
lcrit ne dpend pas de son support physique, la preuve littrale ne sidentifie plus au
papier (P. CATALA, art prc. spc. p 96 ; v. E. A. CAPRIOLI, La loi franaise sur la p
reuve et la signature
lectroniques dans la directive europenne, JCP G 2000 Doct I-224 ; P.-Y. GAUTIER, D
e lcrit lectronique et des
signatures qui sy attachent, Ibid, Doct I-236). Ds lors, la question est de savoir
si la convention
darbitrage conclue par un moyen lectronique bnficie des articles 1316 et suivants du
Code civil ? Sagissant la clause compromissoire, lcrit est exig titre de validit. Or,
lobjet des articles 1316 et suivants du Code civil est limit, pour lheure, ladmissio
n
dcrits signs de faon lectronique comme moyen de preuve. Comme le relve justement
un auteur : Il nest point question, ce stade, dautoriser le recours de tels actes
lorsquun
crit ou une signature manuscrite sont exiges ad validitatem (A. PRUM, Lacte sous se
ing priv
24

INTRODUCTION
lectronique : Rflexions sur une dmarche de reconnaissance, in Mlanges, M. CABRILLAC
prc. p 255 spc p
256). Il en rsulte que la clause compromissoire ne peut bnficier de la synonymie du
littral et de lcrit . En revanche, sagissant le compromis, o lcrit est exig titre
preuve, on peut prsager que la jurisprudence admettra la validit de la preuve dun
compromis figurant sur un support lectronique.
52 Moyen lectronique et arbitrage international. En matire darbitrage international
, deux
arguments militent pour la validit de la convention darbitrage insre dans un contrat
lectronique : dabord, labsence de dispositions lgislatives internes imposant une
condition de forme la clause arbitrale internationale. A cet effet, les auteurs
saccordent
dire quen matire internationale, la convention darbitrage est rgie par le seul princ
ipe de
consensualisme. Ensuite, le principe de la validit de la clause compromissoire
indpendamment de la rfrence toute loi tatique, pos comme une vritable rgle
matrielle du droit franais de larbitrage international (Paris 11 avril 2002, Rev. a
rb. 2003 p 1255, 1e
esp, note F.-X. TRAIN ; v. aussi Cass. civ. 1e, 4 juillet 1972, Rev. crit DIP 19
74 p 82 note P. LEVEL ; Paris 13
dcembre 1975, Rev. arb. 1977 p 147 note Ph. FOUCHARD ; JDI 1977 p 106 note E. LOQ
UIN). Il en rsulte
que pour tre efficace en matire internationale, il suffit pour juger de lexistence
de la
clause arbitrale de prouver la commune volont des contractants de recourir larbitr
age en
cas de conflit, abstraction faite des dispositions de droit interne notamment ce
lles de
larticle 763 NCPC libanais.
Nanmoins, la difficult demeure dans la mesure o la convention de New York de 1958
pour la reconnaissance et lexcution des sentences arbitrales trangres que le Liban a
ratifi en 1997 exige dans son article II une convention crite en prvoyant quelle doi
t tre
signe par les parties ou contenues dans un change de lettres ou de tlgrammes . En
outre, larticle IV 1 exige pour la reconnaissance et lexcution de la sentence que l
e
demandeur fournisse loriginal ou une copie de la convention. En ralit, les disposit
ions de
larticle II et IV de la convention de New York sont contournes : dune part, larticle
VII 1
de la convention permet la partie intresse dinvoquer les dispositions plus librales
du
lieu dexcution de la sentence. Il en rsulte que lon pourra valablement se prvaloir de
s
rgles du droit interne pour carter lexigence de forme de la convention de New York
(Cass.
lib. civ. 5e, arrt n141, 20 novembre 2001, Rev. lib. arb. 2002 n21 p 24 ; Cass. civ
. 1e, 26 juin 2001, Rev. arb.
2003 p 1280 obs. E. GAILLARD ; infra, n848) ; dautre part, parce que supposer la c
onvention de
New York applicable, lcrit peut sentendre de la forme lectronique. A ce propos, la l
oi-type

de la CNUDCI sur larbitrage prcise en son article 7 alina 2 que la convention darbit
rage
est sous forme crite si elle est consigne dans un change ou tout autre moyen de
communication qui en atteste lexistence . De mme, la loi-type de la CNUDCI sur le
commerce lectronique de 1996 admet quun document lectronique peut tre assimil un
crit si linformation quil contient est accessible pour tre consulte ultrieurement .
10- ARBITRAGE BASEBALL
53 Origine. La pratique du commerce international et donc des contrats internati
onaux

familiarise les diffrents oprateurs avec diffrentes facettes de larbitrage. Ainsi en


est-il
par
exemple
des
clauses
dites
darbitrage baseball
galement
appeles
clauses darbitrage de la dernire offre (Final offer arbitration (FOA) ou last offe
r arbitration (LOA),
darbitrage flip-flop (flip-flop
darbitrage pendulaire (pendalum arbitration) ou encore
arbitration). Selon un auteur (L. METROVIC, Larbitrage baseball : Arbitrage ou mo
de alternatif du
rglement ? Rev. arb. 2003, Doct p 1167s), larbitrage baseball trouve son origine d
ans les
techniques de ngociations salariales appliques aux Etats-Unis. En 1908, Tommy Leac
h,
joueur de baseball membre de lquipe des Pittsburgh Pirates, utilisa le terme darbit
rage
pour dcrire le mcanisme quil suggrait afin de trancher le diffrend salarial qui loppos
ait
son club. Il suggra la nomination dun panel de trois arbitres choisi parmi le mili
eu
daffaires local, lun dsign par ses soins, lautre choisi par son club et le troisime ds
gn
par les deux arbitres proposs par chaque partie, avec mission de fixer son salair
e. Cette
ide dun mcanisme rapide et quelque peu expditif pour trancher les revendications des
25

INTRODUCTION
joueurs fit ensuite son chemin dans le monde sportif professionnel amricain. Il e
st aussi
connu sous le terme darbitrage salarial (salary arbitration).
54 Mcanisme. Lauteur dcrit le concept : chaque partie, joueur comme club, doit fair
e une
proposition de salaire. Les parties s changent leurs propositions simultanment (ch
acune
ignorant jusqu ce moment celle formule par l autre) et en mme temps que celles-ci
sont
remises au tribunal arbitral. Aprs avoir entendu les parties lors d une audience
contradictoire, ce dernier retient l un des deux montants proposs sans possibilit
d apprcier
ni son bien-fond, ni de proposer un montant reprsentatif d un compromis entre les
positions
respectives des parties. L ide sous-jacente est d inciter d emble les parties rapp
rocher le
plus possible leurs positions, en dcourageant toute exagration. En effet, la dcisio
n de
l arbitre agit comme un couperet par l exclusion pure et simple et sans appel de
toute
proposition manifestement draisonnable (V. M. MAISONNEUVRE, Arbitres sportifs et
arbitres
juridiques rflexions inspires de la loi n2006-1294 du 23 octobre 2006, Rev. arb 200
6 p 1123).
11- DISPUTE BOARDS
55 Notion. Les Dispute boards (DB) sont des collges dexperts que les parties un co
ntrat (de
construction et densembles industriels) dsignent au moment de la conclusion de cel
ui-ci-,
chargs, pendant toute la dure de celui-ci, titre onreux, de rsoudre les litiges (ent
re
matres douvrages et entrepreneurs) mesure quils surgissent. Nanmoins, les litiges vi
ss ne
sont pas, en principe, dordre juridique mais dordre technique et financier. Cela a
amen la
CCI dicter un rglement international relatif aux dispute boards en vigueur compter
du
1er septembre 2004 (Le rglement peut tre consult sur le site de la CCI : www. iccwb
o.org/drs/french/dispute.boards/reglements.-asp; V. P. GENTON, Le nouveau rglemen
t CCI sur les "Dispute
boards", Gaz. Pal. Rec. 2004, doct. P 3596, J. n339, 4 dcembre 2004, p 36). Les pr
ocdures engages
conformment au rglement de la CCI relatif aux DB ne sont pas administres par la CCI
.
Celle-ci joue plutt un rle subsidiaire qui peut comprendre la nomination des membr
es du
DB et lexamen des dcisions du DB. Ces fonctions sont assures par le Centre des DB d
e
la CCI qui est distinct de la Cour internationale darbitrage, du Centre internati
onal
dexpertise et du secrtariat ADR de la CCI.
56 Mcanisme. Le collge dexperts nest pas un tribunal arbitral dans la mesure o ses

conclusions ne simposent pas aux parties. En effet, le DB aide de manire informell


e les
parties, si elles le souhaitent, rsoudre des dsaccords pouvant survenir lors de lexc
ution
du contrat et met des recommandations ou des dterminations concernant tout diffrend
que
lui soumet lune ou lautre partie . Nanmoins, les dterminations des DB peuvent devenir
contractuellement obligatoires lgard des parties sous certaines conditions (Cf art
. 1,
Rglement DB, CCI). De mme, ses conclusions ne sont pas dnues de toute incidence sur
le
cours du litige dans la mesure o la partie lse pourra menacer la partie fautive de
recourir la justice sur la base desdites conclusions.
57 Contrat de membre. Pour bnficier des services du Centre des DB la CCI, un contr
at de
membre du DB doit tre sign par chacun des membres avec chacune des parties. En
principe, il est rdig en termes identiques avec tous les membres du Centre sauf vo
lont
contraire des parties et du membre du DB concern (Art. 10-1 Rglement DB, CCI). Ce
contrat ne
peut tre rsili que conjointement par les parties. La rsiliation pouvant intervenir t
out
moment condition de verser au membre du DB des honoraires mensuels sur une priode
minimum de trois mois, sauf accord contraire des parties et du membre du DB conc
ern
(Art. 10-2 Rglement DB, CCI). De mme, le membre du DB peut mettre fin son contrat
sous
rserve dun pravis de trois mois sauf accord contraire avec les parties (Art. 10-3 Rg
lement DB,
CCI). Une fois le contrat de membre du DB est sign, le DB entame ses activits. Il
organisera des runions et visites sur le site en cas de ncessit (Art. 12, Rglement D
B, CCI). Il
organisera et conduira les audiences (Art. 19, Rglement DB, CCI) et ce jusqu lmission
de sa
26

INTRODUCTION
dtermination, qui devra intervenir dans le dlai de 90 jours suivant la date de sa
saisine
sauf prorogation du dlai par les parties aprs consultation du DB (Art 20, Rglement
DB, CCI).
58 Types de dispute boards. Le Rglement CCI relatif aux DB propose au choix des p
arties
trois types de DB :
Dispute Review Board (le DRB ). Le DRB met des recommandations concernant tout
diffrend qui lui est soumis et constitue une mthode relativement consensuelle pour
rsoudre les diffrends. Si aucune partie ne manifeste son dsaccord avec une
recommandation dans un dlai dtermin, les parties sengagent contractuellement se
conformer celle-ci. Si une partie manifeste son dsaccord dans ledit dlai, elle peu
t
soumettre lensemble du diffrend larbitrage si les parties en sont convenues, ou au
juge.
En attendant la dcision du tribunal arbitral ou du juge, les parties peuvent se c
onformer
volontairement la recommandation mais elles ne sont pas tenues de le faire.
Dispute adjudication Board ( DAB ). Le DAB met des dcisions concernant tout litige
qui lui est soumis et constitue une approche moins consensuelle de la rsolution d
es
diffrends. En vertu de la convention des parties, une dcision doit tre applique ds sa
rception. Si une partie manifeste son dsaccord avec une dcision dans un dlai
dtermin, elle peut soumettre le diffrend larbitrage, si les parties en sont convenue
s ou
au juge, en vue de le faire trancher dfinitivement. Cependant, les parties sengage
nt
contractuellement se conformer la dcision tant quune dcision contraire naura pas t
rendue par le tribunal arbitral ou le juge saisi du diffrend. Si aucune partie ne
manifeste
son dsaccord dans le dlai imparti, les parties conviennent de demeurer lies par la
dcision du DAB.
Combined Dispute Board ( CDB ). Le CDB met normalement des recommandations
concernant tout diffrend qui lui est soumis. Il peut nanmoins rendre une dcision si
une
partie le demande et quaucune autre partie ne sy oppose. En cas dopposition, le CDB
dcidera dmettre une recommandation ou bien une dcision, en application des critres
noncs dans le rglement. Le CDB reprsente donc une approche intermdiaire entre le
DRB et le DAB. La principale diffrence entre une dcision et une recommandation est
que
les parties doivent se conformer la dcision ds sa rception, alors quelles ne sont te
nues
de se conformer une recommandation que si aucune partie ne sest oppose la
recommandation dans un dlai dtermin. Dans les deux cas, si une partie nest pas
daccord avec la dtermination du DB sur un diffrend donn, elle peut soumettre ce
diffrend larbitrage, si les parties en sont convenues, ou aux tribunaux afin dobten
ir une
sentence ou un jugement ayant force excutoire. La dcision du DB est recevable dans
toute procdure ultrieure de ce genre.
IIIAVANTAGES ET INCONVENIENTS DE LARBITRAGE
Des avantages divers expliquent labandon du recours judiciaire par les litigants
au profit
de larbitrage. Parmi les avantages qui plaident en faveur de cette institution ce

quon a pu
dire sur la rapidit de la procdure arbitrale, son cot moins lev, sa confidentialit, et
la
technicit des arbitres.
59 Rapidit. En principe, la dure de larbitrage est fixe par les parties. La dterminat
ion
contractuelle du dlai nest soumise aucune contrainte. Les parties peuvent convenir
dun
dlai court voire trs court darbitrage. En labsence de clause, ce dlai sera obligatoir
ement
dune dure maximale de six mois compter de lacceptation par le dernier arbitre de sa
mission darbitrage et ce, conformment larticle 773 NCPC libanais. Il en rsulte que l
a
rapidit de la procdure arbitrale est consacre par la loi. Cependant, une doctrine
autorise (Y. GUYON, Arbitrage, Economica, 1993, 8; Ch. GAVALDA, Cl. LUCAS de LEYS
SAC, Arbitrage, Dalloz
1991, p 3; J. RUBELLIN-DEVICHI, art. prc. n10) saccorde dire que la rapidit de larbit
rage est
27

INTRODUCTION
souvent un leurre. La lenteur et la complexit de certains arbitrages internationaux
ont
toujours t releves (R. DAVID, op. cit. n 56). En effet, dune part, il est trs peu prob
able quun
arbitre accepte de trancher un litige, notamment sil met en cause des intrts
internationaux, dans un dlai contractuel quil juge bref, aussi larbitre naccepte une
telle
mission que si le dlai imparti par les parties est convenable; dautre part, souvent
lapplication de la convention darbitrage ou la mise en place du tribunal arbitral
ne se fait
quau prix dinterminables ngociations longues et difficiles. S il est vrai que la ra
pidit peut
souffrir de certains obstacles, ils ne sont pas de nature lui enlever tout crdit.
60 Justice moins onreuse. Certains reconnaissent larbitrage lavantage dune justice
moins onreuse que la procdure judiciaire. Nous ne le pensons pas. Non seulement la
partie doit payer les honoraires des arbitres relativement levs surtout sagissant l
es
arbitrages internationaux mais, elle devra galement pourvoir aux frais trs coteux d
u
fonctionnement de la procdure arbitrale tant, si elle est organise par lorganisme
professionnel qui accompagne la procdure arbitrale en cas darbitrage institutionne
l que si
elle est supervise par larbitre ou les arbitres constituant le tribunal arbitral e
n cas
darbitrage ad hoc.
61 Technicit. Pour certains, larbitrage ouvre la voix une justice dune grande techn
icit. Le
choix des arbitres permettant de dsigner des techniciens, des spcialistes qualifis
matrisant concepts et connaissances de manire plus approfondie et plus aptes que
quiconque une apprhension rapide du litige. Mais il faut constater que cet avanta
ge pose
un faux problme parce que, de nos jours, la spcialisation est devenue un facteur
lmentaire de lvolution sociale et juridique. En outre, le droit de larbitrage impliqu
e
ncessairement le recours aux spcialistes juridiques dans la mise en place des trib
unaux
arbitraux aux dpens des arbitres-techniciens.
62 Confidentialit. La confidentialit est une valeur sre de l arbitrage. Comme le re
lve un
auteur : le secret est de la nature mme de la procdure darbitrage car la publicit pe
ut
empoisonner en cascade un ensemble de relations contractuelles souvent complexes
(E.
LOQUIN, Les obligations de confidentialit dans l arbitrage, Rev. arb 2006 p 323;
Ph. CAVALIEROS, La
confidentialit de l arbitrage, Gaz. Pal. Rec 2005 doct. p 3963, J n349, 15 dcembre
2005 p 6; E. GAILLARD, Le
principe de la confidentialit de larbitrage commercial international D 1987 chron
153; Adde F. S. CARRE, La
confidentialit dans le rglement amiable des litiges, Pet. Aff. n93 5 aot 1994 et n94
8 aot 1994 ; H. SMIT,
Breach of confidentiality as a ground for avoidance of the arbitration agreement

, in Etudes affertes J. GHESTIN,


LGDJ 2001 p 821 et s). En l absence de dispositions lgales consacrant la confiden
tialit de
larbitrage, ce principe est justifi par l usage. En outre, il est consacr par diffre
nts
rglements institutionnels internes et internationaux (V. par exemple, Rglement de
conciliation et
darbitrage de la chambre de commerce de Beyrouth, Appendice II, art. 2). Egalemen
t, la jurisprudence le
cautionne (Sur la confidentialit en matire darbitrage, v. galement Paris 18 fvrier 19
86, Rev. arb. 1986, p
583 note G. FLECHEUX; Paris 4 avril 2002, Rev. arb. 2003 p 145s sp, p 150 note P
. BENSAUDE qui considre que
lexercice abusif du recours en annulation peut violer la confidentialit attache larb
itrage et justifier une
condamnation des dommages-intrts) sur le fondement de la volont des parties (Trib.
com. Paris
Ord. rf. 22 fvrier 1999, conf. par Paris 17 septembre 1999, Rev. arb. 2003, somm p
189 ; v. sur ces dcisions,
larticle de F. FAGES, La confidentialit de larbitrage lpreuve de la transparence fina
ncire, Rev. arb. 2003 Doct
p5 et les nombreuses ref. cites) ou la nature prive de la justice arbitrale (Beyro
uth 3 ch., arrt
n1404, 9 octobre 2003, Rev. lib. arb. 2004 n28 p 60).
IV - HISTORIQUE
63 Droit romain. Larbitrage est aussi ancien que la socit
(V. J. RUBELLIN-DEVICHI, J.CL Proc. civ.,
Fasc. 1010, Arbitrage, principes gnraux, larbitrage du droit romain au dcret du 14 m
ai 1980, la rforme: dcret
du 14 Mai 1980). Le digeste et le code en droit romain ont trait de larbitrage (D.
L. 4, tit VIII, C. Liv.
II, tit LVI). On rapporte que le compromis devait tre revtu des formes solennelles
de la
stipulation et garanti par une clause pnale et cest de la double stipulation empor
tant la
double promesse que faisaient les parties de se soumettre larbitrage, quest venu l
e mot
compromissum (Pandectes franaises, op. cit., chapitre premier 2). Toutefois, lpoque
de Justinien,
28

INTRODUCTION
cette double stipulation ntait plus ncessaire pour la validit du compromis si les pa
rties
ne rclamaient pas contre la sentence, pendant les dix jours qui suivaient, celui
de sa
prononciation. On reconnaissait alors Rome sept espces darbitres : les uns taient
choisis par les parties (compromissarius juralus e ipso pacto), dautres par le prt
eur
(sententia judicis constitutus arbiter in cauris bonoe fidei).
64 Droit franais. Les crits les plus anciens attestant lusage de larbitrage ne remon
tent pas
au del de 1204, date de la confirmation par Pierre II, roi dAragon, des statuts de
Montpellier. Lordonnance de 1263 rendue par Louis IX est le premier document lgisl
atif
franais contenant des rgles spciales sur larbitrage. Lordonnance de Moulins de 1566
rendue par Franois II institua larbitrage forc en matire commerciale mais aussi chaq
ue
fois quil tait question de partager ou de diviser une succession entre parents, de
recevoir
un compte de tutelle ou de toute autre administration de biens, ou dans le cas d
e
restitution de dot ou de dlivrance dun douaire. La loi des 16-24 aot 1790 est venue
reconnatre le principe de la faveur accorde ce mode de juridiction (V. J. HILAIRE,
Larbitrage
dans la priode moderne (XVI XVIII sicle), Rev. arb. 2000 p 187s). Son article premie
r nonait que
larbitrage tant le mode le plus raisonnable de terminer les contestations entre les
citoyens,
les lgislateurs ne pourront faire aucunes dispositions qui tendent diminuer soit
la faveur
soit lefficacit du compromis. Son article 12 consacrait larbitrage obligatoire dans
les
rapports de famille. La loi franaise du 10 juin 1793 donna larbitrage une dimensio
n
ingale. Aux termes de cette loi, tous les procs pendants, ou pouvant slever entre les
communes et les propritaires raison des biens communaux ou patrimoniaux, pour
droits, usages, prtentions ou demandes en rtablissement dans les proprits, ou toutes
autres rclamations, devraient tre rgls par arbitrage (Art. 3 et 5). De mme, la loi
soumettait larbitrage les procs entre communes raison de leurs biens communaux ou
patrimoniaux au sujet de la proprit ou de la jouissance de ces biens (Art. 4). En
outre,
toutes les actions exercer par les communes contre des citoyens et qui avaient e
ncore
pour objet des biens patrimoniaux et communaux taient galement soumis larbitrage
(Art. 5). A la loi du 10 juin 1793, il faut ajouter, celle du 2 octobre de la mme
anne, qui
complta certaines de ses dispositions. Cette loi prescrivit la notification aux p
arties des
nominations darbitres. Elle prcisa en outre les causes de leur rcusation. Enfin, la
faveur
de larbitrage a t expressment consacre par la loi du 17 Nivose an II relative aux
donations et successions soumettant larbitrage forc, les contestations en matire de
donations, de testaments, et de successions.
La raction cette frnsie de larbitrage na pas tard se manifester. Par un arrt de
principe du 10 juillet 1843, la chambre civile de la Cour de Cassation (Cass. ci
v. 10 juillet 1843

S. 1843, I, p 561 concl. HELLO, note L.R. DEVILLENEUVE; D. 1843,1, 343) a refus d
e reconnatre la
validit dune clause compromissoire au motif que larticle 1003 du code de procdure ci
vile
ne reconnaissait le pouvoir de compromettre que dans les conditions prvues par lar
ticle
1006, qui exige que soient dsigns par les parties, sous peine de nullit, les objets
en litige
et les noms des arbitres. Or, la clause compromissoire, la diffrence du compromis
ne
peut pas videmment indiquer la nature du litige puisque, par hypothse, celui-ci nes
t pas
encore n. Aussi, un dcret du 3 vendmiaire an IV entama une srie de rtorsions qui,
ayant dbouch sur la loi du 17 juillet 1856, limitrent le domaine de larbitrage. De mm
e,
larbitrage sest trouv relgu tout la fin du code de procdure. Cette place matrielle
indique suffisamment la dchance qua subie linstitution dans lesprit du lgislateur. La
politique lgislative dfavorable l arbitrage a dur jusqu la rforme apporte par la loi
31 dcembre 1925 (JO 5 janvier 1926, DP 1926, 4, 25) en excution de certains engage
ments de
lEtat franais sur le plan international notamment en raison du protocole de Genve d
u 24
septembre 1923 (M. DE BOISSESSON, op. cit., p 909s). Cette loi dit expressment qu
e : les litiges
relevant de la comptence des tribunaux de commerce pourront donner lieu arbitrage
obligatoire la suite dune clause compromissoire. Le texte a consacr donc, la validi
t de la
clause compromissoire mais en matire commerciale seulement. Cest ce qui a t
nettement affirm dailleurs par la Cour de Cassation par deux arrts du 19 fvier 1930
(aff.
29

INTRODUCTION
Mardel, Clunet 1931, 90; S. 1933, 1, 41 note J.P. NIBOYET) et du 27 janvier 1931
(Clunet 1932,93; S.
1933,1,41 note J. P. NIBOYET). La loi du 5 juillet 1972 a introduit dans le code
civil les articles
2059 2061 traitant des conventions darbitrage. Cette loi posait dans son article
13, le
principe de la nullit de la clause compromissoire en matire civile sil nest dispos
autrement par la loi (Ancien art. 2061). Plus tard, les dcrets des 14 mai 1980 et
12 mai 1981
ont opr une refonte complte de larbitrage et des conventions darbitrage, insre dans
les articles 1442 et suivants du nouveau code de procdure civile. De mme, une loi
du 15
mai 2001 a abrog larticle 2061 du code civil rendant la clause compromissoire vala
ble
dans les contrats conclus raison dune activit professionnelle , sous rserve des
dispositions lgislatives particulires (V. Ch. JARROSSON, Le nouvel essor de la cla
use compromissoire
aprs la loi du 15 mai 2001, JCP G 2001, 1, 333 ; JCP E 2001, 1371).
65 Droit libanais. Lancienne lgislation ottomane reste en vigueur au Liban jusquen 1
934
voquait larbitrage. En effet, le Medjell , premier code dans la charia islamiya, con
sidr
comme le Code civil musulman, rglementait larbitrage dans son quatrime livre en ver
tu
des articles 1841 1851 (v. F. NAMMOUR, Le code civil franais : modle utilis au Liba
n, in Code civil et
modles sous la direction de Th. REVET, Institut A. TUNC, Tome 6, LGDJ 2005 p 481s
; Al Adl 2005 p 1s). Il
mettait laccent sur la nature contractuelle de larbitrage, dot, cependant, dune forc
e
excutoire moindre que les dcisions judiciaires : le juge pouvant annuler la senten
ce sil
considrait quelle tait contraire ses propres convictions. Mais, cela nempchait pas le
s
parties la clause arbitrale de lexcuter, auquel cas, elle avait la mme force obliga
toire
quun contrat. Par ailleurs, en cas de pluralit des arbitres, la sentence devait tre
rendue
lunanimit. Les parties pouvaient rvoquer larbitre tant que la sentence ntait pas rendu
e
nonobstant toute clause contraire. Cependant, larbitre dsign et habilit par le juge
nomm par le sultan, tait considr comme le reprsentant du juge et ne pouvait par
consquent tre rvoqu. Le code de commerce libanais (CCL) avait repris les disposition
s
du code de commerce franais de 1807 consacrant larbitrage forc en matire de socits
(Art. 40s CCL). Par la suite, larbitrage devait tre rgi par lancien code de procdure
civile mis
en vigueur partir du 12 octobre 1934. sorte de synthse des dispositions lgislative
s
franaises en comptant avec ltat de la jurisprudence. Plus tard, le dcret n 90 du 16
septembre 1983 entr en vigueur dater du 1er juillet 1985 a procd une refonte
complte de larbitrage en vertu des articles 762 et suivants du nouveau code de pro
cdure
civile. Un dcret ultrieur n20 du 23 mars 1985 devait effectuer galement quelques lger
s

amendements. Enfin, une importante loi n440 du 29 juillet 2002 (JO n43 du 1e aot 20
02 p
5183) a abrog voire complt certaines dispositions ; elle a consacr notamment, la val
idit
de principe des conventions darbitrage signes par lEtat sagissant les litiges relati
fs aux
concessions accordes ou reconnues par lEtat libanais (V. art. 77 NCPC lib.). Le dr
oit libanais
de larbitrage reste une manifestation et un reflet de la pense juridique franaise.
S il s en
est quelque peu distingu en matire d arbitrage interne par exemple, en admettant
l arbitrabilit des matires civiles, en revanche, il s en est inspir trs fidlement en
matire
darbitrage international.
V- ARBITRAGE AD HOC ET ARBITRAGE INSTITUTIONNEL
Les parties ont loption entre un arbitrage ad hoc et un arbitrage institutionnel.
ARBITRAGE AD HOC
66 Volont des parties. Larbitrage est ad hoc quand il est totalement organis par le
s parties
elles-mmes. Ici, les parties dsignent les arbitres, prvoient les rgles de fond, de f
orme, et
de procdure applicables leurs litiges, ns ou natre, envisagent les problmes et
prescrivent leur traitement (V. P. LALIVE, Avantages et inconvnients de larbitrage
ad hoc, Mlanges
BELLET prc., p 301 ; M. HULARTT-JAMES and N. GOULD, International commercial arbi
tration, LLP, 1999,
Appendice 6, 135).
30

INTRODUCTION
ARBITRAGE INSTITUTIONNEL
67 Clause d arbitrage institutionnel. Larbitrage est institutionnel lorsque les p
arties confient
le traitement de leurs diffrends venir des institutions professionnelles. Cette c
lause est
parfaitement valable conformment larticle 768 alina 1 NCPC libanais (Cass. lib. civ
. 5e, 27
avril 2006, Al Adl 2006 p 1022). La rfrence contractuelle des parties un rglement da
rbitrage
vaut connaissance et acceptation par les parties de toutes les dispositions du Rg
lement,
notamment, celles relatives la procdure de larbitrage, aux modalits de saisine de
larbitre, la composition du tribunal arbitral et aux modalits de prorogation du dla
i (Cass.
lib. civ. 5e, 13 novembre 2007, Al Adl 2008/3 p 232; Cass. civ 1e 6 juillet 2005
, JCP G 2005, IV-2961; Beyrouth 3e
ch. arrt n1713, 14 octobre 2004, Rev. lib. arb. 2004 n32 p 20 ; Beyrouth 3e ch. 13
mai 2004, Rev. lib. arb. 2004
n31 p 20. Sur la validit de la dsignation dun arbitre unique au lieu dun collge arbitr
al en conformit avec le
Rglement darbitrage Arosuisse : Beyrouth 3e ch., arrt n464, 3 avril 2003, Rev. lib. a
rb. 2003 n26 p 46). Les
parties ont tout intrt tre prcis sur le choix du Centre darbitrage au moment de la
conclusion de la convention darbitrage sous peine dtre impraticable . A ce propos, j
ug
que la dsignation dans la clause compromissoire de deux institutions d arbitrage
ne
caractrise pas l inapplicabilit manifeste de la clause (Cass 1e civ 20 fvrier 2007,
Rev. arb. 2007
note F.-X TRAIN, JCP G 2007, I-168 obs J. BGUIN; V. O. CACHARD, Le contrle de la n
ullit de l inapplicabilit
manifeste de la clause comp. Rev. arb. 2006 p 893; E. LOQUIN obs in RTD com 2006
, p 764; Sur la rgularit
dune clause compromissoire prvoyant le rglement des litiges sous lgide de la chambre
de commerce
franaise, Paris aprs interprtation de la volont des parties, v. Paris, 1e ch. 28 oct
obre 1999, Rev. arb. 2002 p
175 obs. Th. CLAY).
68 Centres d arbitrage. Ces organismes spcialiss procdent sur proposition des parti
es la
dsignation des arbitres, arrtent les rglements applicables, assurent le secrtariat d
e
larbitrage, peroivent les frais, collectent les honoraires des arbitres, etc (V. J
.-J. ARNALDEZ, Un
centre international, la Chambre de commerce internationale, Rev. arb. 1990, p 2
49; V. Cour internationale
d arbitrage de la chambre de commerce internationale, chronique des sentences ar
bitrales, Journ. Dr. intern. 2006
p 1407). Ce type dinstitution qui organise larbitrage nest pas une juridiction et n
e prend

donc que des dcisions de nature administrative et non pas de nature juridictionne
lle (Cass.
civ. 1e, 20 fvrier 2001, arrt Cubic, prc.; mme pour les dcisions rendues en matire de
rcusation, Cass. civ.
2e, 7 octobre 1987, Rev. arb. 1987, p 479 note E. MEZGER).
69 Contrat dorganisation darbitrage. Le contrat conclu avec un Centre darbitrage lef
fet
dorganiser larbitrage est licite condition quil distingue clairement entre la fonct
ion
dorganisation de larbitrage confie au Centre et son organe administratif et, la fon
ction
juridictionnelle rserve aux arbitres sans ingrence de lorgane dans la mission
juridictionnelle de ses derniers (Cass. civ. 1e, 20 fvrier 2001, Cubic, Gaz. Pal.
, 12-13 dcembre 2001 p 29
obs. JL NIBOYET ; Rev. arb. 2001, p 511 note Th. CLAY; M. PHILIPPE, Les pouvoirs
de l arbitre et de la cour
d arbitrage de la CCI relatifs leur comptence, Rev. arb. 2006 p 591). Linterventio
n dun Centre
darbitrage pour le rglement dun litige a un fondement contractuel. En contrepartie
de
ladhsion des parties au Rglement de linstitution, celui-ci sengage se conformer aux
dispositions de ce Rglement et accomplir, sans simmiscer dans la fonction de juger
dvolue aux arbitres, les actes de gestion de linstance arbitrale qui y sont dfinis,
la
responsabilit de lorganisme tant engage en cas de manquement dans lexcution de son
mandat (Trib. gr. Inst. Paris, 21 mai 1997, Rev. arb. 1997, p. 417 ; v. galement,
Cass. civ., 1e, 20 fvrier 2001,
arrt Cubic prc.).
VI- ARBITRAGE INTERNE ET ARBITRAGE INTERNATIONAL
70 Critres. Larticle 809 NCPC libanais dfinit larbitrage international comme celui q
ui se

rapporte aux intrts du commerce international et l article 1492 CPC franais le cara
ctrise
comme celui "qui met en cause les intrts du commerce international". Il en rsulte q
ue le
lgislateur fonde linternationalit de larbitrage sur deux critres : dune part, la natur
e
commerciale de lopration et dautre part, la nature transfrontire de lopration. Sagissa
t
le premier critre, le libell de larticle 809 opte pour une conception conomique dlais
sant
par l le lieu du procs arbitral, la loi ou la procdure en vigueur, et mme la nationa
lit
31

INTRODUCTION
des parties (Beyrouth 3e ch., 28 mai 2001, Rev. lib. arb. 2001 n18 p37). Sagissant
le deuxime critre,
on saccorde voir dans la notion de commerce international, un mouvement de richess
es
par dessus les frontires (En ce sens, Beyrouth, 10e ch., arrt n492, 21 mars 2001, Re
v. lib. arb. 2001
n20 p 27 ; Trib. pr. Inst. Beyrouth, 1e ch., jgt n42-75 4 octobre 2004, Rev. lib.
arb. 2004 n32 p 13), un flux
et un reflux entre les frontires conformment la jurisprudence MATHER du nom de
lavocat gnral qui a pris linitiative den tracer les contenus (Concl. MATHER sous Cass
. civ. 17
mai 1927 DP 1928, 1, 25; V. J. PELLWRIN, Monisme ou dualisme de l arbitragek le
point de vue franais, Gaz. Pal.
Rec. 2006 doctr. p 3037, J n290, 17 octobre 2006 p 5).
Plan. Faisant notre la summa divisio du droit de larbitrage retenue par le lgislat
eur
libanais (V. Art. 762s et 809 NCPC lib.), nous traiterons, tour tour, de larbitra
ge interne (Livre
premier) et de larbitrage international (Livre deuxime).
32

LIVRE PREMIER
ARBITRAGE INTERNE
33

Plan. Larbitrage consiste doter une tierce personne du pouvoir de trancher le lit
ige n ou
natre entre les particuliers en vertu dune sentence arbitrale. Ce pouvoir est gnr, en
principe, par laccord des volonts des parties, il vise le rglement dun litige par le
mcanisme du contentieux arbitral. Larbitrage est donc une institution reposant sur
une
convention darbitrage (Premire partie) obligeant les parties rgler leur diffrend par
la
voie du contentieux arbitral (Deuxime partie).
34

PREMIERE PARTIE : CONVENTION DARBITRAGE


Plan. Si la loi prvoit des hypothses darbitrage obligatoire, il nen demeure pas moin
s que
linstrument contractuel reste le pilier naturel et intrinsque du traitement arbitr
al dun
litige. Dans cette perspective, le contrat met la disposition de larbitrage inter
ne deux
outils : la clause compromissoire et le compromis darbitrage. La clause compromis
soire est
expressment consacre par larticle 762 NCPC libanais, elle tend rsoudre des litiges
natre. Le compromis voqu par larticle 765 NCPC libanais tend trancher un litige n.
Cela dit, la clause compromissoire et le compromis sont des contrats et, ce titr
e,
demeurent rgis par des rgles communes (Titre I). Mais leur nature contractuelle nex
clut
pas leur spcificit respective qui les soumet des rgles particulires (Titre II).
35

TITRE I : REGLES COMMUNES A LA CLAUSE COMPROMISSOIRE


ET AU COMPROMIS DARBITRAGE
La convention darbitrage - terminologie utilise par le code de procdure civile - es
t un
contrat. Par consquent, elle suppose la runion dun certain nombre dlments
ncessaires sa validit. Dune manire gnrale, ces lments concernent les matires
(Chapitre 1) et les parties larbitrage (Chapitre 2).
36

MATIERES
CHAPITRE 1 : MATIERES
71 Critre de larbitrabilit des litiges. Conformment aux articles 762 et 765 NCPC lib
anais
la convention darbitrage, ft-elle une clause compromissoire
(Larticle 2061 C. Civ. dclare nulle la
clause compromissoire sous rserve dexceptions quil numre en matire commerciale, notamm
ent) ou un
compromis (Larticle 2059 C. Civ. admet la validit du compromis), peut intervenir e
n matire

commerciale ou civile condition qu elle tende rsoudre des litiges susceptibles de


transaction pouvant rsulter de la validit du contrat, son interprtation, ou de son
excution. Par consquent, le droit libanais admet larbitrage en matire civile et
commerciale mais, dans les deux cas, condition que la matire soit susceptible de
transaction. A ce propos, larticle 1037 COC trace le domaine de larbitrage ou enco
re de ce
que lon appelle larbitrabilit des litiges (Larbitrabilit exprime la qualit qui sappl
e une matire,
une question ou un litige, dtre soumis au pouvoir juridictionnel des arbitres , P.
LEVEL, Larbitrabilit, Rev.
arb. 1992, p 213. Elle constitue la facult attache un litige dtre rsolu par la voie
e larbitrage J.-B.
RACINE, Larbitrage commercial international et lordre public, avant-propos de L. B
OY, prf. Ph. FOUCHARD,
Bibl, dr. priv T 309 LGDJ 1999 n35 p 25 et les nombreuses rf. cites. Larbitrabilit des
litiges doit tre
distingue de larbitrabilit subjective, qui est celle de la capacit et du pouvoir de
contracter, v. P. ANCEL, JCL
Proc. civ. Fasc. 1022 ; v. aussi O. CAPRASSE, Les socits et larbitrage prf. E. KENTC
HEN, Bruylant LGDJ
2002 spc n36, 318-319 ; D. COHEN, Arbitrage et socits LGDJ 1993 p36). Aux termes de
l article 1037

COC : On ne peut transiger sur une question dtat ou dordre public, ou sur les droit
s
personnels qui ne sont pas dans le commerce ; mais on peut transiger sur un intrt
pcuniaire rsultant dune question dtat ou dun dlit . Ainsi, le texte ne dfinit pas la
notion de litige insusceptible de transaction mais numre un nombre de matires qui
chappent la transaction. Il en rsulte d une part, qu il n existe pas d interdictio
n gnrale
et d autre part, qu il faut procder une tude casuistique des principales matires
susceptibles d tre concernes par la transaction et donc par l arbitrage.
SECTION 1 : QUESTIONS DORDRE PUBLIC
72 Objet du litige. La convention darbitrage est un contrat. Pour quelle puisse va
lablement
se former, un certain nombre dlments ncessaires sa constitution doivent tre runis
peine de nullit (V. S. LAZAREFF, Arbitrage et ordre public : priorit l excution des
sentences, Gaz. Pal. Rec.
2006, doctr. P 3035, j n290, 17 octobre 2006 p 3). Plus particulirement, si lobjet
de la convention
est contraire une rgle dordre public, elle sera nulle. A ce propos, la jurispruden
ce dcide
quil est ncessaire quon trouve dans ledit objet la cause principale directe et effic
iente, de la

violation de lordre public (Paris


LBES; v. E. TYAN, n
26, p 36). La notion dordre public
our de
cassation libanaise dfinit lordre
lies aux intrts suprieurs de la
ndit).

2 novembre 1965 JCP G 1966, 2, 14625 note R. BOU


est une notion floue et nest pas immuable. La C

public comme tant lensemble des rgles impratives


socit (Cass. lib. civ. 5e, arrt n136, 31 octobre 20

73 Ordre Public, lois impratives et arbitrage. La question est de savoir si larbit


re peut
trancher la contestation concernant une question dordre public ou doit-il, au con
traire, se
dclarer incomptent ou surseoir statuer ? Dire que lobjet du litige relve de lordre pu
blic
est une chose, dire que larbitre ne peut connatre du litige en est une autre. A ce
propos,
une jurisprudence dsormais logique, dcide que l arbitre apprcie sa propre comptence
quant l arbitrabilit du litige au regard de l ordre public et dispose du pouvoir
d appliquer
les principes et les rgles qui en relvent ainsi que d en sanctionner la mconnaissan
ce
ventuelle sous le contrle du juge de l annulation (Paris 1e ch., 19 mai 1993, Labi
nal, Rev. arb. 1993,
p 645 note Ch. JARROSSON ; RTDcom 1993, 494 obs. J.-Cl DUBARRY v. aussi Paris 16
juin, arrt Faton, Rev.
arb. 1999, p 333 note L. IDOT, Paris 12 septembre 2002, Rev. arb. 2003, p 173s n
ote M.E. BOURSIER).
L arbitrabilit n tant pas exclue du seul fait qu une rglementation d ordre public e
st
applicable au litige (Paris 20 mars 2008, Rev. arb. 2008, somm. p 341. Adde : Ca
ss. Civ. 28 novembre 1950 p
1951 p 170; RTD. Civ. 1951 p 106 obs. P. HEBRAUD et P. RAYNARD; RTD com 1951 p 2
75 obs. BOIFARD; v.
Paris 20 janvier 1989, 2e esp., Rev. arb. 1989 p 380 note L. IDOT). Ce qui a t dit
sur les rgles dordre
public sapplique galement sagissant les lois impratives (Cass. civ. 15 mars 1989, Re
v. arb. 1990
p 115 note L. IDOT ; Trib., pr. Inst. Mont-Liban. jgt n25, 25 juin 2001, Rev. lib
. arb. 2001, n20 p 34).
37

MATIERES
74 Autonomie de la clause compromissoire. La Haute Cour consacrant le principe d
e
lautonomie de la clause compromissoire a dli le sort de la clause compromissoire de
celui
du contrat qui la contient : la nullit du contrat nemporte pas nullit de la clause
tant en
matire d arbitrage international (Cass. civ. 1e, 7 mai 1963, arrt Gosset, D 1963,
p 545 note J. ROBERT ;
Rev. crit DIP 1963, p 615 note H. MOTULSKY ; JCP G 1963, II-13405 note B. GOLDMA
N) quen matire
d arbitrage interne (Cass. civ. 2e, 4 avril 2002, JCP G 2002, II-10154 note S. R
EIFEGERSTE ; JCP E 2002, I1555, note O. GOUT JCP G 2003, I, 105, n2, obs. C. SERAGLINI ; Paris 8 octobre 19
98, arrt Sam, Rev. arb.
1999, p 350 note P. ANCEL et O GOUT). Egalement, l inexistence du contrat n empo
rte pas
inexistence de la clause (Cass. civ. 1e ch. 25 octobre 2005, Rev. arb. 2006 p 10
3 note J.B. RACINE).
75 Office de larbitre. La question est de savoir si larbitre peut sanctionner lilli
cite en
labsence dune demande en nullit formule par les parties ? Si la doctrine est quelque
peu
divise sur cette question (V. L. WEILLER, La libert procdurale du contractant, spc.
p. 311 n334), la
jurisprudence en matire darbitrage interne de la Cour de cassation favorise ladmiss
ion
dune telle hypothse. En effet, jug "qu il appartient larbitre, hors les cas o la non
arbitrabilit relve de la matire, de mettre en uvre les rgles impratives du droit, sous
le
contrle du juge de lannulation (Cass. civ. 9 avril 2002, RTD civ n69 ; JCP G 2002,
II-10154 note S.
SEIFEGERSTE ; JCP E 2002, I, 1555, note O. GOUT, D. 2003 som. com. p 2470 obs Th
. CLAY. Sur lapplication
doffice des lois de Police en matire internationale, v. Paris 1e ch, 14 juin 2001,
Rev. arb. 2001, p 773s note Ch.
SERAGLINI).
SECTION 2 : ETAT DES PERSONNES

76 Principe. Larticle 1037 COC interdit la transaction sur des questions qui intre
ssent ltat
des personnes. Le mariage est lexemple type des questions dtat sur lesquelles il est
interdit de transiger. Egalement, la convention darbitrage est prohibe sagissant le
s
questions de nationalit, de filiation, de parent, et de sparation de corps (Paris 2
4 avril 1813
D. Rp. V Arbitrage, arbitre n 312). Les interdictions de larticle 1037 COC revtent un
caractre
exceptionnel et doivent sinterprter restrictivement. En revanche, aux termes de lar
ticle
1037 COC : On peut transiger sur un intrt pcuniaire rsultant dune question dtat . P
consquent, les parties peuvent soumettre les litiges d ordre pcuniaire la comptence
des
arbitres.

SECTION 3 : DROITS PERSONNELS HORS DU COMMERCE


77 Indisponibilit. La convention darbitrage est un contrat. Par consquent, elle est
soumise

la rgle gnrale de larticle 192 alina 2 COC selon laquelle : Les choses qui ne sont pa
dans le commerce ne peuvent donner lieu obligation. Il en rsulte que tous les droi
ts
extrapatrimoniaux, indisponibles, ne peuvent valablement faire lobjet dun arbitrag
e. Ainsi,
ne peuvent tre soumis larbitrage les droits de la personnalit, au respect de lintgrit
de
la personne, les droits sattachant aux liberts individuelles, etc. (V. P. ANCEL, Li
ndisponibilit
des droits de la personnalit, une approche critique des droits de la personnalit,
thse Dijon 1978) tels que le
droit au nom (except le nom commercial).
78 Dommages-intrts. Rien ninterdit de porter devant les arbitres les dommages-intrts
rsultant dune atteinte au droit extrapatrimonial sauf si, dans le litige soumis au
x arbitres,
le principe mme de ce droit ou son tendue tait en cause (P. ANCEL, JCL Proc. civ. Ar
bitrage, v
Convention darbitrage, conditions de fond, litiges arbitrables, Fasc. 1024 n59).
SECTION 4 : DROIT AUX ALIMENTS
79 Notion daliments. Aux termes de l article 1039 COC : on ne peut transiger sur l
e droit aux
aliments. On peut transiger sur le mode de prestation des aliments, ou sur le mo
de de
paiement des arrrages dj chus. Le terme aliments ne doit pas tre interprt
littralement comme ne dsignant que la nourriture mais, en un sens large dsignant,
38

MATIERES
encore, vtements et logement. Cest le terme de pension alimentaire qui aurait d tre
employ, car il correspond, dans la terminologie juridique arabe ainsi que dans le
s textes
qui rglementent la matire trs exactement aux expressions aliments, pension
alimentaire (E. TYAN, op. cit. n 21, 28). Par application de ce texte, on ne pour
ra pas
compromettre sur une convention par laquelle un pre et une mre se sont obligs nourr
ir
de futurs poux. En revanche, on pourra compromettre sur les modes de prestations
des
aliments (nature, espce, hebdomadaire, mensuel, etc), ou du mode de paiement des
arrrages dj chus (date dexigibilit), except le droit en soi des arrrages chus.
SECTION 5 : DROITS HEREDITAIRES DEJA ACQUIS
80 Successions futures. Aux termes dune rgle gnrale pose par larticle 188 alina 2

COC : Les parties peuvent contracter sur une chose future mais non sur une succes
sion non
encore ouverte. Il en rsulte que les choses futures peuvent faire lobjet dune transa
ction
comme dune obligation en gnral exceptes les successions futures (Cass. 10 novembre 1
830, S
1830, 1, 36). Pour ces dernires, le lgislateur prvoit une drogation si les parties
connaissent la quotit de la succession cest--dire si elles connaissent lobjet de
lobligation, lment constitutif du contrat (Art. 203 COC). Il faut tout de mme soulig
ner que
larbitrabilit nest possible que sagissant la portion lgitime (de la succession) tablie
par la
loi. Ce domaine, doit tre tendu au cas o la transaction concerne la portion qui sera
it
fixe par un testament ou mme une donation entre vifs (Sur la validit dune clause com
promissoire

relative un litige naissant de la donation entre poux, v. Cass. lib. civ. 5e, arrt
n120, 13 juillet 2004, Rev. lib.
arb. 2004 n32 p 10. Sur la possibilit pour larbitre aprs avoir constat ladultre de l
de la condamner
restituer le bien pralablement donn, Beyrouth 3e ch., arrt n1399, 9 octobre 2003, Re
v. lib. arb. 2004 n28 p
61), ou cause de mort (E. TYAN, op. cit., n 23, 23). Il en rsulte que les litiges
relatifs la
dtermination, aussi bien de parts acquises ab intestat que de parts acquises par
testament
ou donation cause de mort pourront, en principe, tre soumis aux arbitres.
SECTION 6 : MATIERES SOUMISES AU MINISTERE PUBLIC PAR DES DISPOSITIONS
SPECIALES
81 Ministre public et arbitre. Larbitrage sera interdit sagissant les matires que la
loi a
soumis obligatoirement au contrle du ministre public du fait que celui-ci ne sige p
as
devant l arbitre, personne prive. Larticle 8 NCPC libanais par renvoi de larticle 4
75 du
mme code limite lintervention du ministre public l hypothse o la loi prvoit
expressment une telle intervention et chaque fois que des faits ou actes portent
atteinte

lordre public.
SECTION 7 : DROIT ADMINISTRATIF
PARAGRAPHE 1 - CONTRATS ADMINISTRATIFS

82 Prohibition de larbitrage. Les contrats administratifs internes sidentifient no


rmalement
aux actes du pouvoir excutif dans lexercice dattributions constitutionnelles pour
administrer la nation et assurer lexcution de ses lois. Cela explique que lon ne pu
isse pas
mettre lEtat sur un mme pied dgalit avec le citoyen, devant larbitre, personne prive (
.
concl. ROMIEU sur Cons dEtat 17 mars 1893, S 1894, 3, 119; sur les nouvelles prop
ositions relatives aux
conditions dans lesquelles les personnes publiques pourraient recouvrir l arbitr
age, rapp. D. LABETOULLE, JCP
E et A 2007, 2082; Ibid, act 212; J. L. DELVOLV, Une vritable rvolution .. inabouti
e; Remarques sur le projet
de l arbitrage en matire administrative, Rev. arb. 2007 p 373). A ce propos, larti
cle 2060 du code civil
nonce : On ne peut compromettre sur les contestations intressant les collectivits
publiques et les tablissements publics, plus gnralement dans toutes les matires qui
intressent lordre public. Toutefois, des catgories dtablissements publics caractre
industriel et commercial peuvent tre autorises par dcret compromettre . De ce texte,
on
dduit, que les collectivits publiques territoriales (dpartements, communes) et lEtat
luimme, ne peuvent conclure une convention darbitrage. Le Conseil dEtat franais a f
ait une
39

MATIERES
stricte application de linterdiction de compromettre des personnes publiques frana
ises (V.
Y. GAUDEMET, Larbitrage : aspects de droit public, tat de la question, Rev. arb. 1
992 p 241s ; D. FOUSSARD,
Larbitrage en droit administratif, Rev. arb. 1990 p 8s). Cette position a t rappele
loccasion de la
conclusion dun contrat entre lEtat franais, la Rgion dIle-de-France, et certaines
collectivits dune part, avec la socit Walt Disney Production, aux fins de crer sur le
territoire franais le parc dattraction Eurodisneyland . Le Conseil dEtat, dans un av
is du
6 mars 1986 dit Eurodisneyland (CE Ass Avis 6, mars 1986 EDCE 1987 n38 p 178 ; Gr
ands avis du
Conseil dEtat, Dalloz 2e d. 2002 n15 obs. D. LABETOULLE) a rappel les principes des
articles 2060
et 2061 (ancien) du Code civil. Il a estim que la convention envisage relevait de
lordre
juridique interne franais, et nentrait dans le champ dapplication daucune dispositio
n
lgislative autorisant exceptionnellement le recours la clause compromissoire (v.
aussi CE 3
mars 1989, Socit des autorits de la Rgion Rhne-Alpes, Rev. arb. 1989, p. 215 note D.
FOUSSARD ; Rev. fr.
dr. adm. 1989, p 619 note B. PACTEAU. Il sagit l dune prohibition ratione personae
comme la rappel le Conseil
dEtat et le Conseil constitutionnel franais dans deux dcisions du 29 octobre 2004 e
t 2 dcembre 2004, CE 29
octobre 2004, M. Sueur et autres Rev. fr. dr. adm. 2004 concl. D. CASAS p 1103 e
t 1114 ; Dr. adm. 2005/5/ p 24
obs. A. ENEMENIS ; Cons constit, Rev. fr. dr. adm. 2004, p 1120 ; Contrats et ma
rchs publics 2005 n4 obs. G.
CKERT ; Rev. arb. 2005 p 134s [Extraits], note D. FOUSSARD).
Dans le mme sens, l ancien article 77 NCPC libanais figurant dans la partie relat
ive la
comptence internationale des juridictions libanaises nonait que : Laction relative
a
validit ou linexcution dune concession accorde ou reconnue par lEtat libanais est
imprativement porte devant les tribunaux libanais . Pour appliquer ce texte, la
jurisprudence distinguait entre contrat administratif soumis la comptence des tri
bunaux
administratifs et contrat de droit priv soumis la comptence des tribunaux de droit
commun. La loi libanaise n440 du 29 juillet 2002 a lgrement chang la donne en matire
darbitrage interne : larticle 77 NCPC s est vu dpouill de la comptence imprative et
celle-ci ne joue plus que sous rserve des dispositions des articles 809 relatif la
rbitrage
international [ lEtat et les personnes de droit public peuvent recourir larbitrage,
quelle que soit la nature du
contrat objet du litige ] et 762 alina 3 NCPC [ La clause compromissoire ou la conv
ention darbitrage insre
dans ce type de contrats doit, pour tre efficace, tre ratifie par un dcret pris en c
onseil des ministres, sur
proposition du ministre comptent quand il sagit de lEtat ou sur celle de lautorit de
tutelle en ce qui concerne les
autres personnes morales de droit public ]. Par application de ce texte, seules
les clauses

compromissoires contenues dans les contrats administratifs ou les conventions dar


bitrage
relatives ce type de contrats sont concernes par la ratification accorde par dcret
pris en
Conseil des ministres lexclusion de celles figurant dans les autres contrats conc
lus par
lEtat et les personnes morales de droit public ou se rapportant ces derniers (V.
A.
GHOUSSOUB, Commentaire de la rforme du nouveau code de procdure civile libanais et
le rgime de larbitrage,
Rev. lib. arb. n24 p 14 s). En outre, ce dcret ne doit pas ncessairement tre antrieur
la
conclusion du contrat ou de la convention darbitrage. Donc, a contrario, la ratif
ication ne
sera pas ncessaire pour les autres contrats conclus par lEtat mais ne rpondant pas
aux
critres du contrat administratif (M. SFEIR-SLIM, Le timide sursaut du lgislateur l
ibanais, Rev. arb 2002,
p 639 spc p 647). Nanmoins, soulignons que la subordination de lefficacit de la conv
ention
darbitrage international la ratification par le Conseil des ministres est critiqu
able (Le dcret
ministriel aprs constatation du contrat contenant la clause compromissoire prononc
e une "dcision defficacit
de la clause"). En effet, cette convention est considre comme un contrat dEtat qui
fait
soustraire les conflits futurs la comptence des tribunaux de lEtat (V. infra n84).
83 Litige international. Depuis la promulgation du nouveau Code de procdure civil
e
libanais, l article 809 alina 2 disposait que : LEtat ainsi que les personnes mora
les de
droit public, peuvent recourir larbitrage international . La disposition de larticl
e 809 alina
2 conue en terme absolu, ne fait pas de distinction selon que lEtat a conclu un co
ntrat
administratif ou un contrat de droit priv lorsquil sagit darbitrage international. M
ais,
appel statuer sur la validit de clauses compromissoires insres dans des contrats
conclus en la forme BOT (Built, operate, transfer) avec des oprateurs de tlphonie m
obile,
le Conseil dEtat libanais a annul ces clauses en considrant, entre autres arguments
, que
si les personnes morales de droit public pouvaient recourir larbitrage internatio
nal, ctait
uniquement en matire de droit priv et non en matire administrative (CE lib, 17 juil
let 2001 [2
40

MATIERES
arrts], Rev. arb, 2001, p 855 note M. SFEIR SLIM et H. SLIM ; Rev. lib. arb, 2001
n19 p 5 notes G.
MAHMASSANI, A. BAROUD et A.-H. EL-AHDAB ; Rev. lib. arb 2003 n27 p 12 s note H. S
LIM). Ce faisant, le
Conseil dEtat libanais a recouru sa propre lgislation interne pour refuser de donn
er effet
la clause darbitrage insre dans un contrat dEtat (Rapp. Pdt. Cons. d Etat 15 avril 2
003, Rev. lib.
arb. 2006 n38 p 21). Cette position va lencontre de la jurisprudence arbitrale int
ernationale
qui admet de manire constante : Quun Etat ne peut se prvaloir des dispositions
restrictives de son propre droit pour chapper lapplication dune convention darbitrag
e
librement consentie (Ph. FOUCHARD, E. GAILLARD et B. GOLDMAN, Trait de larbitrage
commercial
international, Litec 1996 p 341 n550s). Dailleurs, la jurisprudence franaise a pos e
n la matire
dans larrt Galakis (Cass. civ. 1e, 2 mai 1966 JCP 1966, II-14798 note LIGNEAU ; JD
I 1966, p 648 note P.
LEVEL ; D 1966, p 575 note J. ROBERT) une rgle selon laquelle les restrictions du
droit interne
larbitrabilit des litiges concernant lEtat et les personnes morales de droit public
ne sont
pas applicables en matire internationale (V. G. de la PRADELLE, "Banalisation" de
la partie publique
dans l arbitrage international impliquant un Etat, Gaz. Pal. Rec 2005 doct. p 97
7, J n118). Plus
particulirement, la Haute Cour franaise a estim que linterdiction faite lEtat et aux
tablissements publics de compromettre ne soulevait pas un problme de capacit, au se
ns
de larticle 3, alina 3 du code civil, et quen consquence, la personne morale de droi
t
public ne peut invoquer la loi personnelle des parties pour solliciter lapplicati
on des
dispositions de la loi franaise prohibant larbitrage en prsence dune entit de droit
public. La Cour de Cassation sest fonde sur la spcificit du commerce international p
our
admettre la validit de larbitrage en matire internationale, solution entrine par les
tribunaux (Paris 24 fvrier 1994, Rev. arb. 1997, p 275 note Y. GAUDEMET ; Paris 1
3 juin 1996, Rev. arb.
1997, p 251 note E. GAILLARD). Au-del, la Haute Cour a affirm en 1991, que lexcepti
on au
principe dinterdiction en matire internationale ne concerne pas que les entits de d
roit
public franaises mais stend galement aux personnes morales de droit public trangres
lorsque lordre juridique franais est concern (Paris 17 dcembre 1991, Gatoil, Rev. ar
b. 1993, p 281
note H. SYNVET). Cette position ne peut qu tre favorablement accueillie. Elle est
en parfaite
harmonie avec la jurisprudence qui a estim que lacceptation dune convention darbitra
ge
vaut prsomption de renonciation de lEtat se prvaloir de ses privilges exorbitants
dimmunit de juridiction, voire dexcution (Cass civ 1e, 6 juillet 2000, Rev. arb. 200
1, p 114). De
mme, elle tient compte du fait que les entreprises publiques ou semi-publiques on
t de plus
en plus de liens privilgis avec le droit priv.

PARAGRAPHE 2 - CONTRATS DETAT


84 Notion. Le contrat dEtat, notion invente par la doctrine quelle a puise elle mme d
e la
pratique nest pas un contrat administratif (J.-M. JACQUET, Contrats dEtat, JCL Dro
it international
1998, p565-560; Ch. LEBEN, Retour sur la notion de contrat dEtat et sur le droit
applicable celui-ci, in
Mlanges H. THIERRY, Pedone 1998, p247-280; Ph. BOULANGER, Les contrats entre Etat
s et entreprises
trangres, Economica, 1985). Dans une analyse juridique pntrante P. MAYER (La neutral
isation
du pouvoir normatif des Etats, JDI 1986 p 578) dgage les lments de cette notion. Il
part dune
analyse thorique qui distingue lEtat personne du droit international (lEtat au sens
du droit
international) et lEtat personne de droit interne (lEtat au sens du droit interne)
. Celui-ci est ce
quon appelle lAdministration qui conclut le contrat administratif alors que celuil est
lEtat sujet du droit international. Il caractrise alors le contrat dEtat dans un se
ns
restreint du terme par deux traits : 1- il sagit dun contrat conclu entre lEtat sou
verain,
cest--dire, lEtat sujet de droit international et une entreprise trangre, 2- il sagit
dun
contrat conclu en dehors de lordre juridique de lEtat contractant. En revanche, le
s
contrats conclus au sein de lordre juridique tatique sont conclus avec lEtat au sen
s du
droit interne ou Administration, et sont rgis par le droit de lEtat par exemple, l
e droit
administratif l o il existe. On arrive donc une notion de contrat dEtat, dans un se
ns
restreint de lexpression, comme contrat conclu par une personne prive (entreprise)
avec
un Etat en tant que sujet de droit international (lEtat en tant que personne du d
roit
international). Ceci permet de distinguer les contrats dEtat des contrats interne
s de droit
priv conclus par lEtat agissant jure gestionis (Ch. LEBEN, art prc p 635 ; v. galeme
nt, M KANTO, La
notion de contrat dEtat : une contribution au dbat, Rev. arb. 2003 p 719s).
41

MATIERES
85 Arbitrage without privity . La quasi-majorit des traits bilatraux ou multilatraux
et les lois internes relatives linvestissement,
comportent toujours lobligation pour les Etats signataires de rsoudre par arbitrag
e les
diffrends qui les opposent aux personnes prives et ce, nonobstant la prsence dans l
es
contrats dEtat de clauses organisant diffremment le rglement des litiges (Sur la qu
estion, voir
(CIRDI, ALENA, Trait sur la charte de lnergie)
A. GIARDINA, Clauses de stabilisation et clauses darbitrage : vers lassouplissemen
t de leur effet obligatoire ? Rev.
arb. 2003 p 647s). Cette pratique dite arbitrage without privity est fonde sur une
offre

tatique darbitrage contenue dans un Trait bilatral ou multilatral ou dans une loi
interne, et de lautre ct, sur une demande darbitrage par la partie prive trangre. Ces
Traits permettent aux investisseurs privs de choisir lune des formes darbitrage prvue
s
dans les textes, en dpit de tout engagement contraire souscrit prcdemment avec lEtat
.
Selon la structure de larbitrage without privity, la condition de lacceptation par lE
tat de
cette forme additionnelle darbitrage est considre comme ralise par la conclusion du
Trait international (V. A. GIARDINA, art. prc., spc. p 663). Or, pour revenir aux a
rrts susmentionns rendus par le Conseil dEtat libanais le 17 juillet 2001, celui-ci
a considr de
manire paradoxale que, quand bien mme la clause compromissoire insre dans le
contrat tait nulle, en raison du caractre administratif de ce dernier, linvestisseu
r, en
lespce loprateur de tlphonie mobile, pouvait nanmoins recourir larbitrage du CIRDI
sur la base des stipulations de la convention franco-libanaise relative lencourag
ement des
investissements. Cette possibilit de recourir l arbitrage du CIRDI ne doit pas ton
ner
puisque la jurisprudence arbitrale internationale admet que mme en labsence dune
convention darbitrage entre un Etat et un investisseur tranger, il est admis que c
e dernier
peut, loccasion dun litige rsultant dun contrat dEtat lchelle internationale, et s
certaines conditions, avoir un accs direct larbitrage du CIRDI (V. Sentence arbitr
ale, 27
novembre 1985 et 14 avril 1988, Southern Pacific Properties (Middle East) Ltd c/
Rpublique arabe dEgype, JDI,
1994 p218, obs. E. GUILLARD; Sentence arbitrale, 27 juin 1990, Asian Argicultura
l Product Ltd c/Rpublique du
Sri Lanka, ILM, 1991 577; JDI, 1992 216 obs. E. GAILLARD ; Sentence arbitrale, 2
3 juillet 2001, Salini Costruttori
SpA et Italstrade SpA c/ Royaume du Maroc, JDI, 2002, p.196, obs. E. GAILLARD ci
tes par H. SLIM, Les contrats
dEtat et les spcificits des systmes juridiques dualistes, Rev. arb. 2003 p 691s).
PARAGRAPHE 3 - CONTRATS DE PARTENARIAT
86 Une ordonnance franaise n2004-559 du 17 juin 2004 sur les contrats de partenari
at

(JO

elle mme ratifie par larticle 78 de la loi n2004-1343 du 9 dcembre


2004 dont larticle 11 inclut dans le code gnral des collectivits territoriales un ar
ticle L
1414-12 dispose : Un contrat de partenariat comporte ncessairement des clauses re
latives
(..) aux modalits de prvention et de rglement des litiges et aux conditions dans le
squelles il
peut, le cas chant, tre fait recours larbitrage avec application de la loi franaise .
Il en
rsulte que lordonnance, propos du contrat de partenariat, a aboli linterdiction de
compromettre et pos une exception au principe. Aussitt promulgue, lordonnance du 17
juin 2004 fut lobjet dun recours pour excs de pouvoir devant le Conseil dEtat o tait
conteste la lgalit de lexception motif pris de ce que lordonnance du gouvernement ne
peut noncer des rgles qui relvent de la loi que pour autant et dans la seule mesure
o il
y a t autoris par le lgislateur. Cependant, le Conseil dEtat rejette le recours au mo
tif
que : " les auteurs de lordonnance attaque ont pu, sans mconnatre la porte de cette
habilitation et sans quy fasse obstacle aucune rgle ou aucun principe de valeur
constitutionnelle, droger, par les dispositions prcites, au principe gnral du droit e
n vertu
duquel les personnes morales de droit public ne peuvent pas se soustraire aux rgl
es qui
dterminent la comptence des juridictions nationales en remettant la dcision dun arbi
tre
la solution des litiges auxquels elles sont parties et qui se rattachent des rap
ports relevant
de lordre juridique interne ". La loi du 9 dcembre 2004 fut galement lobjet dun
recours devant le Conseil Constitutionnel motif pris de ce que larbitrage tait con
traire la
rgle du bon usage des deniers publics. Cependant, l aussi, le Conseil Constitution
nel a
rejet le recours estimant que le procdure de larbitrage ntait pas incompatible avec l
adite
rgle.
19 juin 2004 p 10994)
42

MATIERES
SECTION 8 : LITIGES DE PROPRIETE INDUSTRIELLE
87 Ancien rgime. La question de larbitrabilit des litiges de proprit industrielle

(V. A.
CHAVANNE, Arbitrage et transferts de brevets, savoir-faire, marques de fabrique,
Rev. arb. 1977, p 95, Arbitrage et
proprit intellectuelle, Litec, 1994 ; A. FRANCON, Arbitrage en matire de brevets Re
v. arb. 1975, p 143 ; B.
OPPETIT, Arbitrage en matire de brevets dinventions, Rev. arb. 1979, p 83; V. F. N
AMMOUR, Les litiges de
proprit industrielle lpreuve du droit libanais de larbitrage interne, in Mlanges M. C
BRILLAC, Dalloz-Litec,
1999 p 237s) est rgie par les dispositions de la loi n240 du 7 aot 2000 relative au
x brevets
dinventions (JO n35, 14 aot 2000 pp 3183s). Sous rserve des hypothses d intervention
du
ministre public (V. art. 3 et 4 de la loi), l article 39 (b) de la loi nonce : Les
dispositions qui
prcdent ne font pas obstacle au recours larbitrage sagissant les matires susceptibles
de
transaction . A lexception du critre darbitrabilit, ce texte rejoint les articles L 6
15-17
alina 3 et L 716-4 du code de la proprit intellectuelle franais aux termes desquels
: Les
dispositions qui prcdent ne font pas obstacle au recours de larbitrage dans les con
ditions
prvues aux articles 2059 et 2060 du code civil (V. Paris 19 janvier 1981, JCP G 1
982, II, 19743
note M. VIVANT). Cela dit, la loi n240/2000 consacre le principe et la validit de
larbitrabilit
des litiges de proprit industrielle susceptibles de transaction. Le critre de la lo
i
n240/2000 rejoint donc celui des articles 762 et 765 NCPC libanais relatif la val
idit de
la clause compromissoire et du compromis darbitrage. Larticle 1037 COC dfinissant l
e
litige susceptible de transaction comme celui qui nest pas en relation avec lordre
public, la
question est de savoir si le litige de proprit industrielle met lordre public en je
u et si, par
consquent, il serait inarbitrable ?
88 Brevet dinvention et ordre public. Le brevet dinvention est un titre de proprit
industrielle dlivr par lautorit tatique et constitue, ce titre, une question dordre
public. En outre, le titre dlivr par lEtat confre son titulaire, personne prive, un
monopole exclusif dexploitation dune invention cest--dire, que le brevet dinvention,
proprit intellectuelle, constitue un monopole, ce qui soppose la nature de lordre
conomique, libral, garantissant linitiative individuelle proclame dans le prambule de
la
Constitution libanaise et qui, en France, va lencontre du principe constitutionne
l de la
libert du commerce et de lindustrie. Nanmoins, largument tir de lorganisation du
systme de dlivrance des titres n est pas convaincant. En effet, la dlivrance du bre
vet
dinvention est sans relation et donc, sans incidence, sur la validit mme du brevet.

Celleci est une mesure administrative lie aux exigences administratives pralables
lobtention
du titre de proprit industrielle mais ne concerne nullement lessence du brevet (J-L
GROUTAL, Arbitrage et proprit incorporelle Gaz. Pal. 1997 Doct p 28; M VIVANT, art
prc.). Egalement,
lexistence dun lien entre le droit litigieux et lordre public nexclut pas la comptenc
e de
larbitre. En effet, la question de larbitrabilit du litige doit tre dissocie de celle
de la
comptence de larbitre. Larbitre doit rester comptent charge pour lui dappliquer les
rgles impratives procdant de lordre public. Sil constate une atteinte, il prononcera
les
sanctions civiles, nullit ou dommages-intrts, lexception des sanctions qui relvent du
pouvoir exclusif soit du ministre comptent soit des tribunaux. Le principe de la
comptence-comptence favorise une telle solution.
89 Validit du brevet. La nullit et la dchance du brevet concernent des contestations
relatives la validit du droit et, ce titre, sont exclues de larbitrage. De mme, on
y a
assimil les questions mettant en cause la technique du brevet (Trib. gr. Inst. Nice
22 Juillet
1977, PIBD 1978, 208. III, 45: rapp. avec Trib. gr. Inst. Lyon Ord. Rf. 8 Juillet
1993, Ann. Propr. Ind. 1995, p
86). Lexclusion de larbitrabilit des questions relatives la nullit et la validit du
revet
dinvention se justifie traditionnellement par le fait que ces questions touchent
directement
soit la source du droit exclusif, soit la dlivrance du titre de proprit industriell
e par la
puissance publique ; ces questions tant considres dordre public (Paris 1e ch., 24 ma
rs 1994,
Deko c/ Merva, Rev. arb. 1994, p 515 note Ch. JARROSSON ; D 1996, somm. 21 obs J
.-M. MOUSSERON et J.
SCHMIDT; JCP E 1994, pano 955; PIB D 1994 n574, III-473; Rev. Comm. com. elect. 2
001 n12 p 27 note Ch.
LESTANC). En ralit, si ces litiges ne sont pas arbitrables ce nest pas parce quils t
ouchent
lordre public - la jurisprudence admet la comptence ainsi que le pouvoir de sancti
on de
43

MATIERES
larbitre si le droit litigieux touche lordre public mais, cest parce que les dcision
s
accordant ou annulant le titre de brevet dinvention rendues par lAdministration on
t un
effet erga omnes alors que la sentence rendue par larbitre na deffet quinter partes,
ce qui
justifie dailleurs lintervention obligatoire du ministre public (A. CHAVANNE et J.J. BURST, Droit
de la proprit industrielle, prcis Dalloz 1998 n 362, 223/224. M. VIVANT, JCL Brevets
, Fasc. 140 n 7; .M. de
BOISSESON op. cit. n 494, 397; J.-M. MOUSSERON, Rep. Comm. Dalloz, v. Brevet dinve
ntion, n17).
Nanmoins, un auteur (J.-L. GOUTAL, art. prc., spc. p 30) contourne le problme de leff
et erga

omnes proposant une solution qui consiste dire que la sentence arbitrale rendue
en
matire de nullit naura deffets quentre les parties larbitrage (En ce sens : P. VERON,
Intervention orale au colloque de lIRPI, prcit; Ph. FOUCHARD, rapport du synthse au
mme colloque p 143).
Lauteur rapporte que cette solution deffet relatif de la sentence sur larbitrabilit
a t
retenue dans une sentence CCI rendue en Suisse, en application du droit allemand
qui a
dcid que le brevet tait nul, mais que cette dcision naurait effet quinter partes (Sent
ence
CCI n6097 du 1989, Bull. cour international darbitrage, CCI octobre 1993 p 80). De
mme, un auteur (J.
ROBERT, op.cit., n 44, p 38) cherche minimiser la porte de cette exclusion : il co
nsidre que
ce qui serait interdit larbitre serait de prononcer la nullit du brevet mais non p
as de se
prononcer, titre principal ou incident, sur la demande en nullit du brevet aux fi
ns de
vrifier sa comptence, et ce conformment larticle 1466 du nouveau code de procdure
civile franais. Si larbitre constatait la validit du brevet, il pourrait statuer su
r le fond, au
contraire, sil vrifiait la nullit, il ne pourrait la prononcer et devrait se dclarer
incomptent (v. P. ANCEL art. prc. n 61 et 106). Nanmoins, cette opinion ne fait pas
lunanimit. Certains considrent quelle ne devrait pas prvaloir dans la mesure o tout le
contentieux de larbitrage, en bloc, est exclu de larbitrage, larbitre nayant pas ds l
e
dpart, comptence pour juger de la validit ou de la nullit du brevet (V. P. VERON, Ar
bitrage et
proprit intellectuelle, Doss. Brev., 1994, 1). Cela dit, la cour d appel de Paris
dcide lorsqu en
cours d une procdure arbitrale, un litige touchant la validit d un brevet est dbatt
u de
manire incidente l occasion d un litige de nature contractuelle, ce litige pourra
tre
soumis l arbitre parce que "l invalidit ventuellement constate n a, pas plus que s
il
s agissait de la dcision d un juge, d autorit de chose jug, car elle ne figure nota
mment pas
au dispositif et n a d effet qu l gard des parties, les tiers pouvant toujours de
mander la
nullit du brevet pour les mmes causes" (Paris 28 fvrier 2008, Rev. arb. 2008 p 167,
JCP G 2008 1-164

obs. J. ORTSCHEIDT; Rev. arb. 2008 p 71 note T. AZZI).


90 Licence impose. Les litiges portant sur les licences imposes chappent larbitrage.

Ainsi, en est-il, des licences obligatoires ncessites par les besoins de la dfense
nationale.
En effet, larticle 18 du dcret-loi libanais n 137 du 12 juin 1959 permet au gouvern
ement
libanais, durant la guerre, ou en cas de guerre imminente, de suspendre, pour une
priode
dtermine, la dlivrance des titres de brevets dinvention en rapport avec la dfense
nationale et qui peuvent tre utiliss pour les besoins de larme et de la dfense et don
t la
cration, lusage, ou lexploitation, peut constituer un danger la sret de lEtat. En ou
,
larticle 22 du dcret reconnat expressment lEtat le droit dexploiter linvention pour
propre compte. Cette procdure doctroi de licence (dexploitation de linvention) est
commande par lintrt public ; elle est rgle par la loi dune manire excluant
lintervention dun juge priv, en loccurrence, larbitre. Le dcret-loi exige, en effet, t
antt
lintervention du gouvernement (Art. 18), tantt une approbation ministrielle, tantt
lintervention du ministre de la dfense nationale (Art 19). Aussi, en labsence de
jurisprudence, la doctrine se prononce contre linarbitrabilit de ces litiges (M. d
e BOISSESSON
op. cit. n 499, p 400; P. ANCEL art. prc. n 62 et les rf. cites).
91 Proprit du brevet. Le contentieux touchant la proprit du brevet ncessite certaines
prcisions: la loi libanaise sur les brevets nexclut de larbitrage que les litiges t
ouchant la
nullit du brevet. On peut alors en dduire que le contentieux relatif la proprit du
brevet, lequel ne touche pas la validit du brevet, est arbitrable (V. J.-M. MOUSS
ERON, Trait
des brevets, Libr. tech. 1984 n 99, p 111; M. VIVANT, Cherche litige non arbitrab
le laborieusement, Rev. Lamy de
Droit des affaires 2004 n72 (juin) p 5s; CHAVANNE, J-J BURST, op. cit. n 498, 399)
.
Plus
particulirement, larbitrage sera admis pour les litiges entre co-propritaires : act
ion en
44

MATIERES
responsabilit dun copropritaire contre un autre, rpartition entre copropritaires des
produits de lexploitation, exercice du droit de premption (V. J.-L. GOUTAL, Arbitr
age et proprit
incorporelle, p 30).
92 Inventions. Les litiges relatifs aux inventions de salari ne sont pas arbitrab
les au motif
quils relvent du droit du travail (V. infra n156s) et donc constituent une matire in
disponible
(P. ANCEL art. prc. n64; M. de BOISSESON op. cit n 498, 399; A. CHAVANNE, J.J BRUST
, op. cit n 362, 224).
Certains auteurs (G. BONNET et Ch. JARROSSON, Larbitrabilit des litiges de proprit i
ndustrielle in,
Arbitrage et proprit intellectuelle, Publ. de lIRPI, op. cit. 61, spc. 67) considrent
, que sil advenait
quun accord amiable intervienne entre lemployeur et le salari, pour lexploitation de
s
inventions hors mission attribuables notamment, cet accord devrait pouvoir se prt
er
larbitrage. Lorsque linvention sera revendique par le salari ou lemployeur, le
contentieux relvera du tribunal de droit commun et non du Conseil des Prudhommes
(Cass. soc 18 fvrier 1988, JCP E 1988, I, 17351). Ainsi jug que le litige concerna
nt la paternit de
linvention ralise au cours de lexcution du contrat, oppose deux intrts privs et est
donc arbitrable, la comptence de la juridiction tatique ne peut donc tre retenue (P
aris 1e
ch., 31 octobre 2001, Gaz. Pal., Rec. 2002, somm. p. 752, J. n164, 13 juin 2002,
p20).
93 Action en revendication. Cette question ne fait pas l unanimit de la doctrine.
Un auteur
averti affirme : En ralit, on peut dj rpondre cela que le demandeur en revendication
jouit l dune simple facult: il pourrait fort bien agir devant un tribunal arbitral
sans
demander ladministration de suspendre la dlivrance du brevet. Mais, au vrai, on
demande au revendiquant de prouver quil a intent une action, dans le seul but de p
rvenir
loctroi du brevet un individu qui se rvlerait, aprs dcision de justice, ny avoir pas
roit.
Or, le rsultat de la procdure arbitrale sous rserve de lexequatur sera exactement
semblable. Ladministration requise sur la base de larticle 56 du dcret ne doit, don
c, pas
introduire de diffrences selon que la juridiction appartient ou non lordre tatique
et,
partant, largument perd toute efficacit. Il faut admettre la validit dun compromis a
ffrent
une action en revendication de proprit (M. VIVANT, art. prc. n 74, 69; v. J.-M. MOUS
SERON, JCL
Brevets, Le droit au brevet, Fasc. 240 spc. n 66).
94 Contrefaon. La contrefaon du brevet pnalement sanctionne
(Art. 707 et s CPL) n est pas
arbitrable. Mais rien ninterdit larbitrabilit de laction civile en contrefaon, laquel
le est

une forme daction en responsabilit civile (G. BONNET et Ch. JARROSON, Arbitrabilit
des litiges de
proprit industrielle, Colloque IRPI prc p 67). Ce mme, si une plainte pnale pour cont
refaon a
par ailleurs t dpose (Paris 8 dcembre 1988, Rev. arb. 1990, p 150 ; v. aussi J. PELLE
RIN, obs. sur Paris
4 novembre et 8 dcembre 1988, Rev. arb. 1989, n3). Il ny aurait pas lieu dappliquer
la rgle le
criminel tient le civil en ltat (J.-L GOUTAL, Arbitrage et proprit incorporelle, Gaz
. Pal., op. cit., spc. p
29). A ce propos, un auteur constate justement que laction en contrefaon, tend ass
urer
la protection dune proprit intellectuelle : brevet, marque, droit dauteur ou autre.
La
proprit elle-mme nest pas en cause (sauf bien sr si la question est souleve dans le ca
dre du litige
de contrefaon) et il sagit seulement dapprcier sil y a eu atteinte et, si une rponse p
ositive
est donne, de mesurer limportance de cette atteinte et den tirer les consquences. Or
, la
traduction concrte de tout cela, si elle ne se rduit pas lallocation de dommages-in
trts,
se ralise dabord par une telle allocation (M. VIVANT, Cherche litige non arbitrabl
e, prc.). En
revanche, la dtermination des consquences pcuniaires du dlit de contrefaon doit
pouvoir tre arbitrable, et ce conformment aux dispositions de larticle 1037 du code
des
obligations et des contrats qui admet expressment la possibilit de transiger sur u
n
intrt pcuniaire rsultant dun dlit .
95 Contrats dexploitation des brevets. Ici, la validit du titre nest pas en cause m
ais le
contentieux du domaine purement contractuel : cessions, licences, apports en soc
it de
marques ou de brevets. Il en est ainsi, quil sagisse de conflits posant des problme
s
somme toute ordinaire de droit de des obligations (recouvrement de redevances v.
Paris 15 juin 1981,
Rev. arb. 1983, p 89 note A. FRANCON ; rsiliation pour inexcution..) ou des problme
s spcifiques de
45

MATIERES
proprit industrielle
(garantie des vices cachs du brevet, obligation de communiquer les perfectionneme
nts
du brevet concd pour le brevet ou le licenci..). Ainsi le tribunal arbitral de la ch
ambre de
commerce internationale a jug que les litiges relatifs lexploitation du brevet taie
nt
arbitrables (Cf. T. arb. Ch. com. int., juin 1991, aff. n6709, PIBD 1993, 541, II
I, p. 230 ; JDI 1992, p. 998.
Dans le mme sens, Paris 1e ch., 24 mars 1994, Deco c/ Meva JCP E 1995, n471, obs.
J-J BURST et J.
SCHMIDT ; Doss. Br. 1994, I, p. 7, RTD com 1995, p. 416, obs. AZEMA). Cest bien l
le terrain de
prdilection de larbitrage puisque ni lintrt public ni lordre public ne sont concerns
(Cass. civ. 13 janvier 1966, Bull. Civ. II n 51; RTD civ 1967, 445 obs P. HEBRAUD
; Cass. com. 8 juillet 1965,
Bull. civ. III n 431).
SECTION 9 : DROIT DES MARQUES
96 Arbitrabilit. Sagissant les marques, la loi libanaise n 2385 du 17 janvier 1924
" relative
la proprit commerciale, industrielle, littraire et artistique" ne contient aucune d
isposition
renseignant sur larbitrabilit ou non des litiges qui sy rattachent. On pourrait ds l
ors
appuyer la position de la Cour dappel de Paris qui dcide 12 juin 1961 quaucune
disposition lgale dordre public ninterdit aux parties de soumettre larbitrage un lit
ige dj
n et portant sur le droit des marques (Paris Rev. arb. 1963, p 317). De mme, la jur
isprudence
estime en matire de marque dpose, que lattribution de comptence aux tribunaux civils
ne fait pas obstacle au compromis (Paris 12 juin 1951 Ann. Propr. Nd. 1963, p 18
3 ; Cass. com. 8 juillet
1965, Bull III n431). Nous pensons, par analogie, quil faut appliquer les mmes solu
tions
rgissant la matire des brevets. Ainsi, faut-il dcider de larbitrabilit des litiges po
rtant
sur les contrats dexploitation de la marque (Cass. com. 8 juillet 1965, Bull. civ
. n 431 cit par P.
ANCEL art. prc. n 67). En tout cas, les tribunaux considrent que les questions pure
ment
contractuelles sont arbitrables (cf Paris 1e ch., 1e dcembre 1987, Juris-data, n02
9327, sur lusage dune
marque ; Trib. gr. Inst. Paris, 17 mars 1981, Rev. arb. 1983, p. 95, note A. FRA
NCON). En revanche, il faut
soustraire du domaine de larbitrabilit les litiges relatifs la contrefaon de la mar
que
pnalement sanctionns et, probablement aussi, ceux relatifs la validit de la marque
pour les raisons prcdemment voques.
SECTION 10 : LITIGES DE PROPRIETE LITTERAIRE ET ARTISTIQUE
Le droit dauteur et les droits voisins sont rgis en droit libanais par les disposi
tions de la

loi n 75 du 3 avril 1999 (JO n18 du 13 avril 1999, p1104s). La lgislation sur la pr
oprit
littraire et artistique se dmarque de la lgislation ancienne relative aux brevets e
n ce
quelle ne rserve pas de manire exclusive le contentieux du droit dauteur et droits v
oisins
une juridiction tatique dtermine mais cela ninduit pas pour autant leur arbitrabilit
absolue (Sur la question, v B. OPPETIT, Larbitrabilit des litiges de droit dauteur e
t droits voisins in, Arbitrage
et proprit intellectuelle, Publ. de l IRPI, op. cit., 121s sp., 124).
97 Inarbitrabilit. Linarbitrabilit des litiges de proprit littraire compte son actif
plusieurs arguments : 1- Les titulaires du droit dagir contre les atteintes immin
entes (Art.
et a fortiori les atteintes effectives ne se limitent pas au titulaire du
droit dauteur ou des droits voisins et ses ayants-cause universels ou particulier
s (Art. 81)
mais, stendent galement au ministre public et au chef du bureau de la protection de l
a
proprit intellectuelle (Art. 89) qui peuvent, si le cas y choit, agir et saisir les
juridictions
tatiques. Il en rsulte que laction rsultant dune telle atteinte nappartient pas
exclusivement au titulaire du droit mais galement au ministre public et ladministra
tion
qui deviennent de la loi, parties laction et donc parties son jugement. Or, ni le
ministre
public ni ladministration ne peut siger devant un arbitre, do il en suit que larbitra
ge est
cart 2- La contrefaon du droit dauteur est un dlit pnal (V. art. 85, 86, 87, 88 de la
loi
n75/1999) qui, donc, suppose la saisine des juridictions rpressives (Art. 92 alina
3), ce qui
exclut, en principe, le recours larbitrage. 3- Larticle 22 de la loi n 75/1999 nonce
expressment quon ne peut disposer des droits moraux de lauteur (..). Il en rsulte que
lindisponibilit du droit moral de lauteur sur son oeuvre exclut larbitrage (J.-B. RA
CINE,
81 de la Loi n 75/1999)
Larbitrage commercial international et lordre public, Prf de Ph. FOUCHARD, Bibl dr.
pr. T. 309 LGDJ 1999, n
46

MATIERES

98, p55). Le droit moral de lauteur, parce quil est un droit extrapatrimonial, est
indisponible. (Nanmoins, on ne saurait riger en principe que le droit dauteur est i
ndisponible. Cf A. LUCAS
et H.-J. LUCAS, Trait de la proprit littraire et artistique, 2e d Litec 2001 p 569 n75
1-3). Cette
indisponibilit voque larticle 1037 COC ( On ne peut transiger sur les droits personn
ls qui ne
sont pas dans le commerce ), interdit larbitrage. La Cour de Cassation franaise a e
u loccasion
de laffirmer dans lordre international (Cass. civ. 1e, 28 mai 1991, Consorts Husto
n C. St Turner
Entertainment C et autres, Rev. crit. DIP 1991. 752, note P.-Y. GAUTIER; JCP. 199
1, d. G. n 40, note A.
FRANCON; JDI, 1992, p 133, note B. EDELMAN; JCP E 1991, p 220, note J. GINSBURG
et P. SIRINELLI; D. 1993,
p 197, note J. RAYNARD. sur renvoi, Versailles, 19 dcembre 1994, RIDA, avril 1995
, p 389 note A. KEREVER;
JCP E 1996, I. 582, n 12, note H-J. LUCAS rapp. Par J-B. RACINE op. cit. n 99, p 5
6). Le second fondement
de lindisponibilit du droit moral renforce cette solution : droit dauteur et droits
voisins
comportent dans leur statut dimportants lments dordre public de protection (B. OPPETI
T, art.
prc. 131). Cest donc aussi pour protger lauteur et surtout loeuvre que le droit moral
est
indisponible et que larbitrage, en consquence, est interdit.
98 Arbitrabilit. Larticle 15 de la loi n75/1999 reconnat lauteur le droit exclusif
dexploiter son oeuvre et larticle 16 nonce expressment que les droits patrimoniaux de
lauteur sont considrs tre un droit matriel susceptible de cession en tout ou en parti
e. Par
ailleurs, larticle 17 rglemente les contrats dexploitation des droits patrimoniaux.
Il en
rsulte que le droit patrimonial de lauteur sur son oeuvre, est disponible et donc,
arbitrable
(La distinction, au moins en thorie, est donc nette: tout litige portant sur le d
roit moral est exclu de larbitrage;
tout litige portant sur le droit patrimonial est arbitrable). De mme, la dterminat
ion des intrts

pcuniaires du dlit demeure arbitrable en vertu de larticle 1037 COC qui consacre
nettement la possibilit de transiger sur un intrt pcuniaire rsultant dun dlit. Il en
de mme des problmes de droit dauteur soulevs par les satellites et par les rseaux
numriques (V. A. et H.-J. LUCAS, ouvrage prc. n1011 p 821).
SECTION 11 : CONTRAT DE REPRESENTATION COMMERCIALE
95 Controverses. Une question qui na pas fini dapprovisionner la littrature juridiq
ue est
celle de savoir si les litiges rsultant du contrat de reprsentation commerciale rgi
par le
dcret-loi libanais n 34 du 5 aot 1967 sont arbitrables. Doctrine et jurisprudence s
ont
divises sur ce sujet. Le principal point de discorde est le contenu de larticle 5
du dcret loi
n34/67 qui nonce : Nonobstant tout accord contraire, sont comptents pour juger des

diffrends rsultant du contrat de reprsentation commerciale, les tribunaux de lendroi


t o le
reprsentant de commerce exerce ses activits (Pour : E. TYAN, Arbitrage n 33, 45; Ch.
FABIA et P.
SAFA, Code de commerce annot, 1988 note sous art 5 du D/L n 34; Cass. civ. 1e, 7 j
uillet 1988, AL Adl 1992, p
32; Trib. pr. Inst. Beyrouth 16 janvier 1972 Hat. n 131, p 11; 22 dcembre 1993, Re
v. lib. arb. 1999 n11, p 21.
Contre : Cass. lib. civ., 14 avril 2005, Rev. lib. arb. 2006 n40 p 83; 20 fvrier 2
003 Rev. lib. arb. 2004 n29 p 31;
Trib. pr. Inst. Mont-Liban jgt n20, 31 juillet 2003 Rev. lib. arb. 2004 n30 p46).
Une solution mdiane
propose de distinguer entre la clause compromissoire et le compromis darbitrage p
our
invalider la premire et valider le second (Beyrouth 2 fvrier 1999, Rev. lib. arb.
1999/10 n4, p 65s; v.
A. GHOSSOUB, obs. sous Cass. civ. 19 mars 1998 et Beyrouth, 2 fvrier 1999, Rev. l
ib. arb. 1999/11, p 11s;
Beyourth 3e ch. 17 avril 2003, Rev. lib. arb. 2003 n26 p 60 ; v. M. MAHMASSANI, L
a reprsentation commerciale
en droit positif libanais 1972, p 217; Cass. lib. civ. 5, arrt n4, 11 janvier 2005,
Rev. lib. arb. 2005 n33 p 62 ; Al
Adl 2005, jur. p 285s note J. RIZKALLAH). Lintrt du problme de larbitrabilit des litig
es se
manifeste surtout sagissant les contrats internationaux. La question de larbitrabi
lit ou
non des contrats de reprsentation commerciale reste dpartage entre des arguments
darbitrabilit et de non-arbitrabilit.
1- ARBITRABILITE
99
Convention de New York. Les partisans de larbitrabilit peuvent compter sur la
convention de New York du 10 juin 1958 ratifie par le Liban en vertu de loi n 629
du 23
avril 1997. Larticle second de la convention impose aux Etats contractants de : re
connatre
la convention crite par laquelle les parties sobligent soumettre un arbitrage tous
les
diffrends ou certains dentre eux qui se sont levs ou pourraient slever entre elles au
sujet
47

MATIERES
dun rapport de droit dtermin, contractuel ou non contractuel, portant sur une quest
ion
susceptible dtre rgle par voie darbitrage. Ce texte laisse prsager la validit des
conventions darbitrage dans le contrat de reprsentation en vertu, notamment, du pr
incipe
de la suprmatie des conventions internationales sur les lois nationales consacr pa
r
larticle 2 NCPC libanais (Beyrouth 1e ch., 26 avril 1988, A. CHAMS EL DINE, Recue
il de Procdure civile
1995, p 475; aussi Beyrouth, 1e ch, 6 avril 1972, Al Adl 1972, p 343 conf. Trib.
pr. Inst. Beyrouth, 24 mai 1971, Al
Adl 1972, p 242; Trib 1e Inst. Liban-Nord, 15 janvier 2004 notre crit. H. SLIM,
Rev. lib. arb. 2007 n43 p 49; V. H.
SLIM, L arbitrage en matire de reprsentation commercialle et principe de la hirarch
ie des rgles juridiques, Rev.
lib. arb. 2006 n40 p 57).
100 Spcificit de larbitrage international. Certains auteurs hostiles aux lois de po
lice
prnent la spcificit et lautonomie de linstitution de larbitrage international. Selon u
n
minent auteur : Par dfinition, la thorie des lois de police est particulariste et amorale.
Une loi de police traduit simplement une politique particulirement affirme dun Etat
et ne
prtend nullement correspondre des valeurs universelles. Ntant pas lorgane dun ordre
juridique dtermin, larbitre na pas lobligation de faire respecter les lois de police
du for-il
nen a aucun- et moins encore de faire respecter les politiques dEtats dont, par hy
pothse, la
loi na pas t choisie par les parties... (Ibid n 105, p 26; E. GAILLARD, Arbitrage com
mercial
international, sentence arbitrale, droit applicable au fond du litige, JCL, Droi
t international, Fasc. 586-3 n 104,
25).
101 Utilitarisme du commerce international. Dautres auteurs prchent le recul de lor
dre
public face lutilitarisme engendr par les besoins du commerce international dont l
a
finalit est de satisfaire les intrts des parties (B. OPPETIT, Lillicite dans le comm
erce international,
Introduction in, Lillicite dans le commerce international, sous la direction de P
. KHAN et C. KESSEJDIAN,
Universit de Bourgogne, CNRS, travaux du CREDIMI, Litec 1996, 13 sp., 17).
102 Autonomie de la clause compromissoire. Larbitrabilit des litiges peut compter
sur le
principe de lautonomie de la clause compromissoire (En ce sens : Cass. lib. civ.
5e, 20 fvrier 2003,
Al Adl 2006 p610). Ce principe se manifeste tant par rapport au contrat support
de la clause
arbitrale que par rapport la loi tatique susceptible de rgir la convention darbitra
ge. En

ce sens que la loi choisie par les parties ne tient compte daucune loi tatique. Ju
g que :
Sagissant dun contrat caractre international, la clause compromissoire est valable
indpendamment de toute loi tatique, y compris lorsquelle est inscrite dans un contr
at
dagent commercial (Paris 3e ch., 22 janvier 2002, Gaz .Pal., Rec. 2002, somm. p 1
810, J. n355, 21
dcembre 2002, p 4).
103 Ordre public international. Des auteurs suivis par des arbitres considrent qu
e lordre
public vis en prsence dune convention darbitrage international nest pas lordre public
interne mais lordre public international. Il en rsulte que les dtracteurs de la
convention darbitrage doivent dmontrer que la comptence de larticle 5 du dcret-loi
34/67 est une rgle qui, dans la conception libanaise relve de lordre public interna
tional.
En effet, larbitre international nest jamais le gardien de lordre public tatique, il
nest pas
charg par lEtat dappliquer ses lois de police. La validit de la clause compromissoir
e doit
sapprcier au regard du droit international de manire dtache de tout systme juridique
tatique (Paris 24 novembre 2005, Rev. arb. 2006 somm p 281). Cest donc en vertu de
s usages du
commerce international que le tribunal arbitral devra apprcier la validit de la cl
ause
compromissoire stipule dans le contrat (Cf. Ph. FOUCHARD, E GAILLARD et E. GOLDMA
N n588 p
370).
Larbitrabilit des litiges lis au contrat de reprsentation commerciale nest pas sans
obstacles, dautres arguments favorisent leur inarbitrabilit.
48

MATIERES
2- INARBITRABILITE
104 Comptence imprative. Larticle 5 du dcret-loi n 34/67 dicte une comptence
imprative. Le code de procdure civile libanais a distingu au sein mme de la comptence
territoriale entre la comptence territoriale ordinaire (cest--dire relative) et la
comptence territoriale imprative Sous cette dernire rubrique, larticle 112 NCPC
nonce que : Sagissant des actions que la loi oblige porter devant une juridiction
dsigne
en soi, la comptence sera cette juridiction sans aucune autre. Or, larticle 5 du dcr
et loi
n34/67 a prcisment formul pour le contrat de reprsentation commerciale une
attribution de comptence territoriale imprative savoir celle du tribunal judiciair
e du lieu
dexercice de lactivit du reprsentant. Cette comptence imprative manifeste sans
ambigut linterventionnisme tatique en matire conomique dans un souci de protection
du reprsentant, do, il est incontestable que cette loi est une loi de police refltan
t
paralllement son caractre dordre public.
105 Ordre public interne. Ni les conventions internationales ni le principe de la
utonomie de la
convention darbitrage international ne peuvent faire abstraction des dispositions
dordre
public interne (Sur lapplication de larticle 5 malgr lautonomie de la clause comprom
issoire : Cass. lib. civ.
4e, arrt n34, 19 juillet 2001, Rev. lib. arb. 2002 n21 p 62). En effet, les parties
demeurent dans la
dtermination de la Lex causae, cest--dire la loi comptente pour rgir la situation
litigieuse ou la situation juridique envisage tenues par les rgles dordre public de
la lex
causae (J.-B. RACINE, op. cit. n410 p241). Ainsi larbitre doit rputer sans effet to
ute stipulation
contractuelle contrevenant lordre public de la loi choisie par les parties.
106 Arbitre et la lex causae. Larticle 813 NCPC libanais dcide que faute de dtermin
ation par
les parties, la lex causae sera dsigne par larbitre selon les rgles quil estime
appropries. Cependant, mme dans cette hypothse, larbitre sera tenu dans le mode de
dsignation de la loi de deux facteurs: dabord, il choisira le plus souvent la loi
de lordre
juridique qui entretient un lien troit avec la situation litigieuse; ensuite, il
ne pourra faire
abstraction ni des dispositions dordre public de la loi ainsi choisie ni de toute
loi de police
conue pour protger une partie en tat de faiblesse lexemple du dcret-loi n 34/67, et
ce sous peine de rendre une sentence inefficace au lieu de son excution (v. J-B.
RACINE op. cit.
n 562, p 320). En ce sens, la convention de New York de 1958, nonce expressment dan
s
son article V 2) a, que : La reconnaissance et lexcution dune sentence arbitrale po
urront
tre refuses si lautorit comptente du pays o la reconnaissance et lexcution sont
requises constate que, daprs la loi de ce pays, lobjet du diffrend nest pas susceptib
le
dtre rgl par voie darbitrage .

3- OBSERVATIONS
107 Comptence dattribution et comptence territoriale. Larticle 5 concentrant les lit
iges
rsultant du contrat de reprsentation entre les mains du tribunal du lieu de lactivi
t du
reprsentant , voque une stricte comptence territoriale (Cass. lib. civ. 5e, 11 janvi
er 2005 prc).
Et lorsque larticle 112 NCPC libanais prvoit, sous lintitul comptence territoriale
imprative , que la dsignation dune juridiction pour connatre dun litige dtermin
emporte comptence de ladite juridiction, il voque galement une stricte comptence
territoriale. Or, la convention darbitrage concerne la comptence dattribution, de s
orte que
larticle 5 lui est inapplicable (En ce sens : Paris 3e ch., 22 janvier 2002, Gaz.
Pal., Rec. 2002 somm p 1810,
J. n355, 21 dcembre 2002, p 4 ; v. aussi sur linopposabilit la clause compromissoire
de la rgle de
comptence territoriale : Cass. com. 8 novembre 1982, Rev. arb. 1983. p 177, J. RU
BELLIN-DEVICHI ; Cass. com.
9 juin 1987, Rev. arb. 1988, p 557).
108 Comptence de larbitre et renonciation larticle 5 du dcret n34/67. La question de

la comptence de larbitre ne doit pas tre confondue avec celle de la renonciation lar
ticle
5 du dcret-loi n34/67. En effet, larticle 5 est destin protger les reprsentants liban
is
49

MATIERES
parties faibles au contrat de reprsentation, mais le caractre impratif de larticle 5
peut
tre dautant plus difficilement invoqu lorsque cest le sujet libanais lui-mme qui dcide
de renoncer la protection lgale, en prenant linitiative de saisir linstitution sur
la base de
la clause compromissoire insre dans le contrat (V. sentence CCI n8606 de 1997, rev.
lib. arb. 1999,
n3 p 20s) et a fortiori sur la base d un compromis d arbitrage.
109 Choix du tribunal et choix de la loi applicable. Il ne faut pas mlanger le ch
oix du
tribunal avec le choix de la loi applicable. En effet, l arbitre peut offrir la
mme garantie du
juge judiciaire dans la protection des droits du reprsentant libanais en faisant
application
des dispositions du dcret-loi n34/67.
110 Inarbitrabilit et excution des sentences. La question est de savoir si linarbit
rabilit
des litiges constitue un obstacle la reconnaissance et lexcution des sentences
internationales relatives la rupture des contrats de reprsentation commerciale ?
Nous ne
le pensons pas. En effet, la rgle de larticle 5 du dcret-loi n34/67 est une rgle de c
onflit
unilatrale qui ne saurait imposer lapplication de la loi nationale aux instances
juridictionnelles trangres car, une telle rgle, qui tend imposer la primaut du droit
national, est inconciliable avec lharmonie internationale que le droit internatio
nal priv
poursuit (C.-Q.-C. TRUONG, ouvrage prc. spc. n97 p 102 et les rf. cites). Cette rgle e
st galement
carte par la convention de New York du 10 juin 1958 qui impose le respect des clau
ses
darbitrage si la convention darbitrage est rgie par un autre droit que le droit nat
ional vis.
La convention de New York de 1958 noblige pas, par ailleurs, le juge refuser la
reconnaissance ou lexcution si le litige nest pas arbitrable selon son propre droit
. Elle lui
donne seulement la possibilit de le refuser. Larticle 5 2 de la convention indique
en effet
que la reconnaissance et lexcution [..] pourront aussi tre refuses [..] . Le juge lib
anais,
peut donc ignorer linarbitrabilit du litige selon son droit national en admettant
que le nonrespect desdites lois nest pas contraire lordre public international et
accorder lexequatur
(C.-Q.-C. TRUONG, spc. n98 p 102).
SECTION 12 : DROIT DU TRAVAIL
Dans lexamen de larbitrabilit des litiges intressant le droit du travail (V. J.-M. O
LIVER,
Arbitrage et droit du travail, Droit et patrimoine 2002, n104 p 52) nous voquerons
, tour tour, les
conflits individuels, les conflits rsultant des dispositions de la scurit sociale e
t conflits
collectifs.
111 Conflits individuels. Par conflits individuels, il faut entendre ceux qui na
issent de la

relation individuelle entre lemploy et son employeur dans le cadre du code du droi
t du
travail tels la fixation du salaire minimum, le licenciement, la dmission, les ac
cidents de
travail etc. (V. E. PAISANT et H. MOTULSKY, Arbitrage et conflits du travail, Re
v. arb. 1956, p 78; NORMAND,
Conflits individuels du travail et arbitrage, Rev. arb. 1982, p 169). Ces confli
ts sont soumis en vertu de
larticle 79 de la loi libanaise du 23 septembre 1946 instituant le code du travai
l et de
larticle 1er du dcret loi n 3572 du 21 octobre 1980 la comptence du Conseil arbitral
du travail . Ce Conseil, il faut le souligner, est une juridiction tatique compose
dun juge,
dun reprsentant des employeurs et dun reprsentant des salaris dsigns par dcret
auxquels sadjoint un commissaire de gouvernement qui est le chef de la section de
s
affaires sociales auprs du ministre du travail. La question est de savoir si les c
onflits
individuels de travail sont arbitrables ? Une dcision timide a valid une telle cla
use par
respect de la volont des parties (Cons. arb. Beyrouth 28 octobre 1970, Al Adl 197
1 p 202). Cependant,
la majorit des dcisions annulent une telle clause pour des motifs diffrents : 1- pa
rce que
la comptence du Conseil arbitral du travail est dordre public (Cass. lib. civ. 8,
13 dcembre 2007,
Cassandre 2007/12 p 2248; Adde Cons. arb. Beyrouth, jgt n7, 8 janvier 2003, Rev.
lib. arb. 2004 n28 p57 ;
Cass. soc. lib. 17 mai 1994, Rev. Cassand. 5, p 37; Cons. arb. Beyrouth 9 mai 19
67, Al Adl 1969, p 423; Beyrouth
21 avril 1948, Rev. jud. lib. 1949, p 67; v. aussi Cass. civ. 2e, 20 juillet 195
7 RTDciv. 1958, p 662, obs. P.
HEBRAUD; V. en ce sens, la dcision Millac-Deletanc c/ SCOP Coucou rendue le 3 juil
let 1997 par la Cour
dappel de Paris Rev. arb., 1997. 611, obs. L. DEGOS). 2- parce quun tel conflit nce
ssitait sous
50

MATIERES
lempire de lancienne loi lintervention du ministre public (Cons. arb. Mont-Liban 25
mai 1955
le mme raisonnement pouvant tre
transpos aujourdhui au commissaire du gouvernement qui tient dsormais la place du
ministre public (Cass. lib. civ. 8e, 29 fvrier 2008, Cassandre 2008/2 p 370s. Cont
ra. Trib. pr. Inst, Beyrouth,
indit, cit par E. EID, Encyclopdie de procdure civile T. 10, 172),
1e ch., 7 juillet 1988, Rev. jud. lib. 1988, p 971 considrant que le commissaire
du gouvernement nest pas un
avocat gnral mais un simple fonctionnaire administratif auprs du ministre du travail
dont le rle se limite
donner un avis sans pouvoir dclencher aucun recours), 3- parce que la matire objet
de larbitrage est
dordre public (Cass. lib. civ. 8e, 29 fvrier 2008 prc.; Adde Cons. arb. Beyrouth 26
novembre 1991 cit par N.
ZEIN, Les affaires du droit social 1992 n 2, p 17 et les autres rf. cites).
Nanmoins, nous pensons que la clause dattribution de comptence au Conseil arbitral
nemporte pas en elle mme exclusion de larbitrage: lattribution exclusive de comptence
ne justifie pas elle seule lincomptence des arbitres. De mme, la simple relation de
la
matire arbitrale avec lordre public nexclut pas larbitrage. En effet, linterdiction d
e
compromettre dans les matires dordre public, ne signifie pas et na jamais signifi...
que
tout litige relatif une convention ou une opration soumise certains gards une
rglementation prsentant un caractre dordre public se trouverait de ce fait soustrait
tout
arbitrage (Paris 15 Juin 1956, Rev. arb. 1956, p 97; Gaz Pal 1956, 2, p 123).
112 Indisponibilit. En ralit, la prohibition de larbitrage soutenue par la Haute Cou
r
(Dj :
se justifie par lindisponibilit du droit des
salaris rsultant de leur tat de subordination (Cf. E. COURTOIS-CHAMPENOIS, Larbitrag
e des
Cass. 10 juillet 1843, in Rev. arb. 1992, p 399 concl. HELLO)
litiges en droit du travail : la redcouverte dune institution franaise en disgrce, E
tude comparative des droits
franais et amricain, Rev. arb 2003 Doct p 349s). Comme lcrit justement un auteur : Pe
ndant la
dure du contrat, le salari se trouve par dfinition en tat de subordination. Il ne sa
urait
compromettre, car il na pas la libre disposition de ses droits; la seule possibil
it darbitrage
rside dans le compromis, postrieur la rupture du contrat de travail, le salari retr
ouvant
alors la libre disposition de ses droits (D. COHEN, Arbitrage et socits, Bibl. dr.
pr. T 229 LGDJ 1993 n
131, 63; P. ANCEL art. prc. n 91s; v. Cass. soc. 24 novembre 1981 Rev. arb. 1982,
p 224 note Ph. FOUCHARD).

Par consquent, il faut exclure la convention darbitrage tant que la relation de


subordination juridique existe et tout au long de lexcution du contrat de travail.
En
revanche, larbitrage devrait tre permis lexpiration du contrat de travail parce qu ce
moment, le salari retrouve sa pleine libert et nest plus sous le joug de son employ
eur, les
rgles protectrices nont plus lieu de jouer. Dans un arrt du 5 novembre 1984 (JCP G
1985, II
20510 note N.S.) la chambre sociale de la Cour de Cassation a considr que les part
ies
pouvaient compromettre valablement aprs la rupture de ce contrat (v. Cass. soc. 1
2 fvrier 1985
cit par P. ANCEL art. prc. n 95). Dans le mme sens, le tribunal de premire instance d
e
Beyrouth a admis la validit dun compromis darbitrage conclu entre la Banque du Liba
n et
lun de ses employs relatif son licenciement aprs la naissance du litige (Trib, pr.
Inst. 1e ch,
7 juillet 1988, Rev. jud. lib. 1988 p 971). Le code du travail prvoit certaines p
rocdures qui
excluent le recours larbitrage. Ainsi, en est-il, par exemple, de larticle 50 - e)
tel que
modifi par la loi promulgue par dcret n 940 du 6 fvrier 1975 qui attribue comptence
exclusive au conseil arbitral pour connatre du licenciement des membres des conse
ils des
syndicats durant la priode de leur mandat.
113 Nullit de la clause. Il a t jug que la clause compromissoire insre dans un contrat
de
travail, mme international, soumis la loi franaise est nulle (Cass. soc. 12 fvrier
1985, CHAUZY,
Bull. civ. V n 97; Rev. arb. 1986, p 47 note M.A. MORCEAU; D. 1985, inf. rap. p 4
56 obs. A. LYON-CAEN; Rev.
crit. DIP 1986, p 469 note M.L. NIBOYET-HEOGY). En lespce, constatant que le contr
at de travail

avait t conclu entre une socit italienne et un franais, rsidant en France, pour y tre
excut, la Cour de Cassation en avait tir comme consquence que : Le contrat tait
soumis aux dispositions des lois franaises, et quen application de larticle 2061 du
code
civil, auquel il nest pas drog en la matire, les clauses compromissoires (taient) nul
les.
Cette formule adopte par la Haute juridiction ne manquait pas dambigut dautant plus
quelle portait atteinte lautonomie de la convention darbitrage par rapport la loi d
u
contrat (P.-H. ANTONMATTEI, Conflits de juridictions en droit du travail, JCL Tr
avail, Fasc. 94-20 n 29). Un
51

MATIERES
minent auteur (G. LYON-CAEN, Les relations de travail internationales, d. Liaisons
1991, n 190) a
judicieusement relev quil fallait bien se garder de tirer htivement les consquences
dune
telle dcision et notamment, de considrer par un raisonnement a contrario que la cl
ause
serait valable lorsque le contrat chappait la loi franaise. Il convient en effet dvi
ter le
jeu dangereux dun tel raisonnement.
114 Inopposabilit de la clause - rgle matrielle. La Cour de Cassation a relanc le dba
t
dans un arrt du 16 fvrier 1999 (Cass. soc. 16 fvrier 1999, SARL Chteau Tour Saint Chr
istophe et A
c/Astrom, JCP E 1999, 748 obs F. TAQUET; JCP E 1999 n 42, 1685 note Ph. COURSIER
; Rev. arb. 1999, p 290,
1re esp note M.-A ; JCP G 2000, II, 10337 note D. AMMAR) o elle parle non plus de
nullit mais
dinopposabilit de la clause. Ce qui offre au seul salari la possibilit de sen prvaloir
.
Ainsi, ds lors que le salari a rgulirement saisi la juridiction prudhommale franaise,
la
clause compromissoire ne lui est pas opposable (Cass. soc. 16 fvrier 1999 et 4 ma
i 1999, Rev. arb.
1999, p 290 note M.-A. MOREA ; Cass. soc. 9 octobre 2001, RJS 12/2001 n1452 ; Rev
. arb. 2002 p 347 note Th.
CLAY). Ici, la clause compromissoire chappe la loi normalement applicable au cont
rat de
travail (lex contractus) et se trouve rgie par la loi du lieu dexcution du contrat
(lex loci
executionis) qui lexclurait sur le fondement du caractre impratif des normes en cau
se (Ph.
COURSIER, note prc. n 22s. Cependant, en faveur de la validit de la clause darbitrag
e en matire de contrat de
travail international, v Grenoble, 13 septembre 1993, Rev. arb. 1994, p 337 note
M.A. MOREAU). Plus encore,

et faisant abstraction du lieu dexcution du contrat de travail, en lespce ltranger, l


Haute Cour nonce que : La clause compromissoire insre dans un contrat de travail es
t
inopposable au salari qui a saisi rgulirement la juridiction franaise comptente en ve
rtu
des rgles applicables, peu important la loi rgissant le contrat de travail (Cass.
soc. 9 octobre
2001, Rev. arb. 2002, p 347 note Th. CLAY). Ainsi, dsormais, la comptence des juri
dictions
prudhommales sera retenue peu importe les motifs pour carter la clause compromisso
ire.
Linopposabilit de la clause est devenue une rgle matrielle de droit international pr
iv.
115 Conflits du code de la scurit sociale. Ces conflits sont voqus par le Code liban
ais de
la scurit sociale du 26 septembre 1963 modifi par le dcret-loi n 116 du 30 juin 1977.

Ici, larbitrage de droit commun se trouve exclu : dune part, le lgislateur a soumis
le
rglement de certains litiges une procdure propre ; dautre part, il a soumis le rglem
ent
dautres conflits une procdure particulire dexpertise (V. art 84 C. Scu. sos). Enfin,
larticle
85 du code soumet la comptence du Conseil arbitral du travail les conflits qui rsu
ltent
de lapplication du code ou ceux gnrs des relations entre les assurs et les employeurs
ou entre la caisse sociale, les employeurs et les salaris. La procdure devant se dr
ouler
dans les termes du droit commun.
116 Conflits collectifs. Larticle 47 de la loi du 2 septembre 1964 relative aux c
onventions
collectives, la conciliation et larbitrage prvoit et organise une procdure particul
ire
darbitrage sagissant les conflits collectifs (v. Sent. arb. 9 juin 1998, Rev. lib.
arb. 1999/10 n 2, p 87).
Cependant, la validit de larbitrage ncessite la runion de deux conditions: 1) lune de
s
parties au conflit doit tre un groupe de salaris ; 2) lobjet du litige doit concern
er des
intrts collectifs, cest--dire, des intrts-types. Les intrts types reposant non sur
somme mais sur une srie de conflits individuels. Le conflit collectif est une srie
de conflits
individuels quil faut opposer la somme (Cass. soc. 25 novembre 1993 et 28 mai 199
2 cits par N.
ZEIN, Les affaires du droit social 1992/1994, 119). Une somme est finie, la diffr
ence de la srie.
Les individus qui incarnent les intrts de la srie ne sont ni nomms, ni numrs, ni
prsents ; ils sont aussi les inconnus, les absents, les personnes futures (P. DUR
AND, Trait du
droit de travail T. III n 324, 950; L. AZOURI, Le rglement pacifique des conflits
collectifs du travail au Liban,
thse Univ. lib., p 24s). Il en rsulte que ne constituent pas des conflits collecti
fs et doivent tre
exclus de larbitrage : les litiges portant sur la rinsertion du salari licenci cause
de ses
activits syndicales (Cons. arb. Beyrouth 24 aot 1966, cit par N. ZEIN, Les affaires
du droit social 1992,
310), les demandes dindemnits de licenciement prtendument abusif (Sentence n 2 du 24
juin
1994 de la Commission darbitrage des conflits collectifs cite par N. ZEIN, les aff
aires sociales 1992/1994, 321322 et les nombreuses rf. cites). Larbitrage implique
laccord des parties. Laccord peut
intervenir la conclusion dune convention collective pour instituer une procdure
52

MATIERES

conventionnelle darbitrage, obligatoire, en vertu de lengagement pris. Il peut aus


si avoir
lieu au moment du conflit, les parties dcidant dy recourir. Notons cependant, que
larbitrage se greffe sur la procdure de conciliation dont lchec est constat par un pr
ocsverbal qui dlimite par l la mission de larbitre. Les dcisions de larbitre ou de lor
anisme
darbitrage dsign dun commun accord sont excutoires sauf si les parties se sont
rserves la facult dinterjeter appel contre la sentence. Dans ce cas, lappel est port
imprativement devant une Commission darbitrage (V. art. 49 de la loi s agissant sa
composition;
rapp. Paris 1e dcembre 2005, Rev. arb. 2006, somm p 282). Les dcisions de la Commi
ssion sont
prises la majorit de cinq voix au moins ; elles sont immdiatement excutoires et ne
sont
susceptibles daucune voie de recours, ni soumises la procdure dexequatur (Art. 60 d
e la
loi ; en ce sens : Cons. arb. Beyrouth 28 avril 1992 cit par N. ZEIN op. cit. n 2,
105s).
SECTION 13 : DROIT DES BAUX
117 Baux dhabitation. Larticle 86 NCPC libanais attribue comptence imprative et expr
esse
au juge unique pour connatre de toutes les actions relatives aux contrats de locat
ion
de meuble ou dimmeuble et aux contrats de location-grance quel que soit le montant
du
loyer et de toutes actions relatives loccupation sagissant toutes demandes et exce
ptions
connexes. De mme, larticle 21 de la loi n 160 du 22 juillet 1992 sur les baux dhabita
tion
et commerciaux attribue au juge unique civil la comptence de trancher toutes les
actions
relatives aux baux ainsi que toutes les demandes et exceptions qui leurs sont co
nnexes quel
que soit le montant du loyer annuel . Faut-il alors en dduire linarbitrabilit des li
tiges
touchant au droit des baux? Nous ne le pensons pas. Les attributions impratives s
ont a
priori sans effet sur la possibilit de larbitrage (P. ANCEL art. prc. n 81). Cest en
ce sens que
sest prononce la Cour dappel de Beyrouth relevant que : La comptence imprative du
juge unique libanais nest pas en contradiction avec la validit dune clause darbitrag
e
relative un litige rsultant dun bail dhabitation (Beyrouth 3e ch., arrt n1815/2004,
NRWA, 26
octobre 2004, Rev. lib. arb. 2004 n32 p 24, Al Adl 2005 p 170).
En plus de la comptence imprative, on a relev que la matire des baux doit tre
considre comme inarbitrable au motif que certaines lgislations rglementant la matire
sont considres dordre public. Cet argument ne tient pas non plus. En effet, il est
acquis
que la simple existence dun lien avec lordre public ne dessaisit pas larbitre qui,
en plus
du pouvoir dappliquer les rgles dordre public, peut les sanctionner. Ds lors, il
appartiendra larbitre dans chaque cas despce de sassurer de la compatibilit de la
clause compromissoire et de son objet avec lordre public. En ce sens, la Cour dapp
el de

Beyrouth rfutant quil puisse exister une interdiction gnrale darbitrage, admet, dans
l espce prcite la validit de la clause compromissoire en matire de baux dhabitation,
fussent-ils soumis des lois dexception , en se fondant sur la volont des parties, q
ui
malgr leur connaissance de lexistence de telles lois , ont dcid de recourir larbi
comme mode de rglement des litiges qui natraient du contrat (Beyrouth 3e ch, arrt 1
815, 26
octobre 2004 prc.). Nanmoins, la cour subordonne la validit de la sentence lapplicat
ion
par larbitre des rgles dexception ou dordre public (Beyrouth, 3e ch., arrt n1815, 26 o
ctobre 2004,
prc.; v. aussi JU Metn 1e avril 1998, Al Adl 1999/1 p 134 note A. GHOUSSOUB). De
mme, dans un arrt
du 12 janvier 1968, la Cour de Cassation franaise (Cass. civ. 12 janvier, 1968, J
CP G 1968, II-15483
note DESINY) sest expressment prononce en faveur de la fixation dun loyer par un arb
itre
intervenue dans les limites du maximum et du minimum autorises par la loi.
118 Prorogation du bail et prorogation de la convention darbitrage. La question e
st de
savoir si la prorogation du bail emporte par elle mme prorogation de la clause
compromissoire ? Le principe de lautonomie de la clause suppose un consentement d
istinct
des parties. Par consquent, la clause compromissoire devrait steindre lexpiration du
contrat de bail sauf prorogation lgale ou conventionnelle. Ds lors, les parties ne
pourront
plus valablement saisir les arbitres sagissant les litiges naissant du contrat de
bail prorog
(Cass. lib. civ. 1e, 8 juillet 1959, IDREL, p 264). Jug que la prorogation du bai
l en vertu de lois
53

MATIERES
exceptionnelles ne concerne que le droit du locataire occuper le lieu lou et ne s
tend pas
la clause compromissoire, une clause expresse est ncessaire cet effet (Pdt trib.
1e Inst.
Beyrouth, 5 avril 2004, Rev. lib. arb. 2007 n44 p 46). Nanmoins, le caractre access
oire de la clause
par rapport au contrat prorog milite pour une prorogation automatique. La proroga
tion du
contrat de bail doit emporter prorogation de la convention darbitrage sans accept
ation
spcifique. Ainsi, jug que la prorogation du contrat contenant une clause compromis
soire
entrane prorogation de cette clause (Beyrouth 3e ch., arrt n1815/2004, UNRWA, 26 oc
tobre 2004
prc.).
119 Baux commerciaux. La validit dune convention darbitrage ne pose pas de problmes
sagissant les baux commerciaux. Dans un arrt du 16 janvier 1996 la Cour dappel de
Beyrouth a admis la validit dune clause darbitrage en amiable composition insre dans
un contrat de vente portant sur un fonds de commerce. Elle a affirm que cette cla
use est
une clause valable et lgale en vertu de larticle 762 et suivants NCPC (Beyrouth 16 j
anvier
1996, Rev. jud. lib. 1996, p 845. Sur la validit dune clause compromissoire insre da
ns un contrat de locationgrance ; JU Metn jgt n52, 25 janvier 2001, Rev. lib. arb.
2002 n23 p 30 ; J. ROBERT, Larbitrage en matire de
vente de fonds de commerce, Rev. arb. 1963, p 47). Cependant, nous pensons que la
rbitrage sera

sanctionn sil porte atteinte la fixation du prix du bail rvis ou sil altre les garant
es
contre une viction inquitable du preneur par le bailleur. Comme le relve un auteur l
e
lacis des dispositions protectrices du preneur bail commercial est tel quil parat
laisser peu
de place larbitrage (P. LEVEL note sous Cass. civ. 2e, 13 dcembre 1978, Rev. arb. 1
979, p 359). En
effet, larticle 9 et suivants du dcret-loi libanais n 11 du 11 juillet 1967 relatif
au fonds de
commerce, prvoit les conditions de la demande en rvision du loyer et ses modalits,
prcisant qu dfaut daccord entre les parties, le montant du loyer sera fix par la
juridiction comptente.
SECTION 14 : DROIT DES SOCIETES
La question de larbitrabilit des litiges relatifs aux socits commerciales ne soulve p
as de
problmes particuliers en droit libanais dans la mesure o ce droit rend possible lar
bitrage
tant en matire commerciale quen matire civile (Cf art. 762 NCPC lib). En revanche,
la
question se pose en droit franais du fait que la clause compromissoire ne peut po
rter sur
les matires civiles mais sur les matires commerciales et, depuis la loi n2001/420 d
u 15
mai 2001 reformant larticle 2061 du code civil, sur les contrats conclus raison du
ne
activit professionnelle .

120 Pacte social. Aux termes de larticle L 411-4 du Code franais de lorganisation j
udiciaire :
Les tribunaux de commerce connaissent : 1- des contestations relatives aux engag
ements
entre commerants et entre tablissements de crdit ou entre eux ; 2- des contestation
s
relatives aux socits commerciales ; 3- des contestations relatives aux actes de co
mmerce
entre toutes personnes. - toutes les parties peuvent, au moment o elles contracte
nt, convenir
de soumettre larbitrage les contestations ci-dessous numres . Ainsi, le lgislateur
franais a pos le principe de larbitrabilit des litiges relatifs aux socits commerciale
s et,
dans la mesure o la socit est commerciale (Paris 5e ch., 14 juin 2002, Gaz. Pal. Re
c. 2002, somm. p
1813, J. n355, 21 dcembre 2002, p 11; V. B. HANOTIAU, Larbitrabilit des litiges en d
roit des socits,
Mlanges RAYMOND, Litec 2004, p 97). A ce propos, la jurisprudence franaise ne vali
de la clause
compromissoire que dans la mesure o le litige met en cause lexistence, les termes e
t
lapplication du pacte social (Amiens 18 fvrier 1959 D. 1959, 321 note J. HEMARD; v.
D. COHEN op. cit.
n 137 sp. 66s; Cass. com. 6 dcembre 1966 D. 1967, p 267). Le pacte social ne se li
mite pas aux
statuts de la socit (Cf D. COHEN op. cit. n 143, 68) : il est le reflet de lengagemen
t social, qui
peut se trouver clat entre divers documents: statuts, rglement intrieur, protocoles,
accords
divers entre associs ...; limage de laffectio societatis, il existe la cration de la
socit
mais aussi lors de son fonctionnement. Il en rsulte que le pacte social sera mis e
n cause
chaque fois quon tablira un lien avec la socit, chaque fois que les litiges natront
propos de la constitution, du fonctionnement, ou de la liquidation dune socit, et q
ui mettent
en cause des intrts sociaux (Trib. gr. inst. Seine 29 novembre 1960, D. 1961, p 104
). En revanche,
54

MATIERES
tout diffrend trouvant son origine en dehors du pacte social ne peut valablement fa
ire
lobjet dune clause darbitrage (Paris 11 mai 1957, D. 1957 somm. comm., p 111).
121 Cession de droits sociaux. La question est de savoir si lon peut valablement
soumettre
larbitrage le rglement des diffrends relatifs aux cessions de droits sociaux (actio
ns ou
parts sociales) ou oprations voisines (protocoles ou promesses) en raison de la n
ature, en
principe, civile, de la cession dactions ? Cette question ne prsente aucun intrt en
droit
libanais dans la mesure o larticle 762 NCPC libanais admet larbitrabilit des matires
civiles. En revanche, elle est pose en droit franais en raison de la prohibition d
e
l arbitrage en matire civile. A ce propos, il convient de souligner que la conclu
sion dun
compromis, une fois le litige n, est parfaitement valable et ne pose pas de problm
es
particuliers. Le lgislateur franais admet la validit du compromis. Mais sagissant la
clause compromissoire, celle-ci n est valable que si elle est conclue entre comm
erants (Cass.
com. 11 octobre 1971, D. 1972, p 688, F. GRIVART de KERSTRAT; Paris 17 octobre 1
960, D. 1961, 199, J.
HEMARD; Dijon, 27 novembre 1990, Dr. socits 1991 n 434; Rev. soc. 1992, 124 Y. G.,
nullit dune clause
compromissoire). Les cessions dactions ne sont pas assimilables des actes de comm
erce (Cass.
com. 5 dcembre 1966, D. 1967, jur. p 409, note J. SCHMIDT). Il en rsulte que la cl
ause n est pas
valable parce quelle nintresse pas la socit. Nanmoins, la jurisprudence admet la
validit de la clause compromissoire si lacte qui linclut est commercial par la form
e. Tel
sera le cas lorsque la cession de la quasi-totalit des actions entrane le contrle d
une
socit par une autre (V. Dijon, 25 juin 2002, Gaz. Pal., Rec. 2002, somm. p 1810, J
. n355, 21 dcembre
2002, p 12). Il en est de mme en cas de cession portant sur la totalit du capital
dune
socit et entranant, de ce fait, un transfert de contrle; la clause compromissoire fi
gurant
dans cet acte est valable (Cass. com. 2 juillet 2002 Bull. Joly 2002, p. 1179 25
2, note F. FAGES ; Gaz. Pal.,
Rec. 2002, somm. p 1810, J. n355, 21 dcembre 2002, p13; Paris 1e ch., 25 janvier 2
001, Gaz. Pal., Rec. 2001,
somm. p 1898, J. n321, 17 novembre 2001, p 26 note X).
SECTION 15 : DROIT DE LA FAILLITE
122 Clause compromissoire et syndic de faillite. Une premire question est de savo
ir si la
clause compromissoire conclue avant la dclaration en faillite du dbiteur est oppos
able au
syndic de faillite ? La jurisprudence considre que le dbiteur reste en principe li

par la
convention darbitrage qui reste opposable ses cranciers et aux organes de la faill
ite (Cass.
com. 12 fvrier 1985, Rev. arb. 1985, p. 275, note P. ANCEL). Cette solution doit t
re approuve : le
conflit concerne lexcution dun contrat antrieur louverture de la procdure collective
t
cette dernire na pas dinfluence sur la contestation qui se serait de toute faon prod
uite ;
la clause compromissoire peut tre considre comme un acte de gestion normale et ce
titre doit tre respecte (V. Paris 1e ch., 30 mars 1999, D 1999 Inf. rap., p 125).
Cependant,
lopposabilit de la clause aux organes de la faillite ne se conoit qu propos des litig
es ns
du contrat qui la contient. On ne saurait ltendre aux litiges directement ns de louv
erture
de la procdure collective (Cass com. 14 janvier 2004 et 2 juin 2004 (2 arrts) Rev.
arb 2004, 2e esp. p 596
note P. ANCEL ; JCP G 2004, act. n69 p 173 et act. n283 p 1104 ; Act. Proc. Coll.
n6, 26 mars 2004 n77 obs.
N. FRICERO). La clause compromissoire est trangre ces litiges et par consquent, larb
itre
tait incomptent pour en connatre. En effet, les litiges opposant le dbiteur-failli e
t les
organes en charge de la procdure de la faillite, sont trangers la mission arbitral
e et
chappent dans tous les cas au domaine de la clause darbitrage (V. P. ANCEL et N. F
RICERO,
notes prc.).
123 Faillite et comptence de larbitre. Une deuxime question est de savoir quelle es
t
linfluence de la faillite sur la comptence mme de larbitre ? Doctrine et jurispruden
ce
saccordent dire que la simple dclaration de la faillite nemporte pas en elle-mme ips
o
facto linapplicabilit de la convention darbitrage (P. ANCEL, Arbitrage et procdures
collectives, prc.
n26s). Dune part, la rgle de lexclusivit de la comptence du tribunal de premire
instance du lieu du principal tablissement commercial (Cf. art. 490 CCL) nexclut p
as, par
principe, la comptence de larbitre pour connatre des litiges entre le dbiteur et son
crancier (P. ANCEL note Rev. arb. 2004 p 596s spc p 600 ; JCP G 2004 Act n283 p 110
4); ainsi, larbitre
55

MATIERES
reste comptent pour connatre des litiges ns des contrats antrieurs contenant une cla
use
compromissoire (cf Cass. civ. 2 juin 2004, arrt, prc., 3e esp.). Dautre part, si lar
bitre reste
comptent, cest parce quil lui revient de se prononcer sur sa propre comptence. Ainsi
dans son arrt du 2 juin 2004, la Haute Cour approuve la Cour dappel qui a constat q
ue
la clause darbitrage ntait pas discute quant sa validit et a rendu que le juge
commissaire, saisi dune contestation, ne pouvait se dclarer comptent (Cass. com. 2
juin 2004,
Rev. arb. 2004, 1re et 3e esp. Arrts prc.). En effet, le cas contraire, c est--dire,
au cas o la
validit de la clause compromissoire est conteste, il appartient larbitre, par prior
it, de
se prononcer sur sa propre comptence sauf nullit ou inapplicabilit manifeste de la
clause compromissoire (Dans le mme sens, Cass. com. 4 mars 2003, Gaz. Pal., Rec.
2003, somm. p 1849, J.
n151, 31 mai 2003, p. 20). Nanmoins, si le tribunal arbitral est comptent pour apprc
ier sa
propre comptence, il est "beaucoup plus difficile d admettre qu il puisse avoir b
arre sur une
juridiction d Etat et soit habilit trancher sur la comptence de cette dernire" (J.
BGUIN,
Chronique de droit de l arbitrage JCP 2008, I 164; A. LIENHARD D. 2008 p 478). P
ar consquent, il
y a lieu d appliquer l arbitrage interne la rgle gnrale en vertu de laquelle la jur
idiction
comptente pour juger en appel de la comptence du juge commissaire est la cour d ap
pel
(Cass. com. 22 janvier 2008, JCP G 2008, I-164 n4 obs. J. BGUIN; LIENHARD obs. prc.
; Rev. arb. 2009 p 145
note P ANCEL. V. Cass. com. 10 octobre 1995 D 1996, somm. 87 obs. A. HONORAT; ar
rts prc.).
124 Faillite et procdure arbitrale. Une troisime question est de savoir quelle est
linfluence
de la faillite sur le droulement de la procdure arbitrale ? Plus particulirement, l
a rgle de
la cessation des poursuites individuelles releve larticle 503 du code de commerce
libanais sera-t-elle applique ? Le crancier laction arbitrale devra-t-il se soumett
re la
procdure de vrification des crances relevant du juge-commissaire comme le prcise
larticle 551 alina 2 du code de commerce libanais ? Si le tribunal arbitral a t cons
titu
avant le dclenchement de la procdure arbitrale, celui-ci reste comptent pour statue
r sur
la crance litigieuse mais il ne pourra le faire quen respectant les rgles trs partic
ulires
qui, dans les procdures collectives rgissent les actions en justice contre le dbite
ur (P.
ANCEL, note prc. p 606). Linstance arbitrale en cours, sera suspendue conformment
larticle 503 du code de commerce libanais (Cf art. L 621 40 et L. 621-41 CCfr.) p
endant le temps
ncessaire la dclaration de la crance. Ensuite, elle sera reprise mais tendra
uniquement la constatation des crances et la fixation de leurs montants (Art. L.
621-41
CCfr). Il en rsulte que : Larbitre ne pourra que constater que le demandeur a une

crance et
fixer son montant, mais il ne pourra pas condamner le dbiteur la payer : le paiem
ent
seffectuera ncessairement en suivant les rgles propres la procdure collective (P. AN
CEL
note prc. et les arrts cits ; Ph. FOUCHARD, art. prc., Rev. arb., 1998. p 490). En r
evanche, si le tribunal
arbitral na pas encore t constitu au jour de louverture de la procdure de faillite, ce
luici ne peut plus tre rgulirement constitu qu lissu de la dclaration par le juge
commissaire de son incomptence connatre du bien-fond ou mal-fond de la crance
vrifie aprs sa dclaration et ce, en vertu du principe de la comptence-comptence (Cass.
com. 14 janvier 2004 et 2 juin 2004, prc.). Ce faisant, la Haute Cour indique la
chronologie
respecter : dabord, il faut dclarer la crance, ensuite vrifier la crance sous lautorit
du
juge-commissaire. Par la suite, celui-ci doit dclarer son incomptence pour tranche
r le
litige relatif la crance ; enfin, les parties procderont la constitution du tribun
al arbitral
afin quil statue sur le litige relatif cette crance (Cf JCP G 2004, Act n283 p 1104
. Sur la question :
Cf. P. ANCEL, Arbitrage et procdures collectives, Rev. arb. 1983 p 255 article mi
s jour aprs la loi franaise de
1985, Rev. arb. 1987 p127 ; Ph. FOUCHARD, Arbitrage et faillite, Rev. arb. 1998
p 471 ; note et chronique de
jurisprudence, Rev. arb. 2003 p131 et p 207; H. CROZE et Y. REINCHARD, Procdures
collectives et arbitrage :
Conseils pratiques aux parties et aux arbitres, JCP E et A, 2005 n567; D. MOURALI
S, L arbitrage face aux
procdures conduites en parallles, thse Aix 2008).
SECTION 16 : DROIT DE LA CONCURRENCE
125 Ordre public et concurrence. Le caractre dordre public des rgles relatives la
concurrence nest pas de nature interdire, a priori, la juridiction arbitrale de c
onnatre
dun litige de nature contractuelle ou quasi-contractuelle propos duquel ces rgles
sont
56

MATIERES

invoques. Larbitrabilit du litige nest pas exclue du seul fait quune rglementation
dordre public concurrentiel est mise en cause. Larbitre reste saisi, et applique l
es rgles du
droit de la concurrence et sanctionne la mconnaissance ventuelle, sous le contrle d
u
juge de lannulation. Ce principe a t consacr par larrt Labinal rendu par la Cour
dappel de Paris le 19 mai 1993 (Paris 1e ch., 19 mai 1993, Rev. arb. 1993, p 645
note Ch. JARROSSON,
JDI 1993, p 957 note L. IDOT ; V. aussi Paris 14 octobre 1993, Rev. arb. 1994, p
164 note Ch. JARROSSON) et
repris dans un deuxime arrt rendu par la mme Cour en date du 12 septembre 2002 (Par
is
1e ch., 12 septembre 2002, Rev. arb. 2003 p 173s note M.-E. BOURSIER) sagissant u
n contrat de travail,
comportant lui-mme une clause de non-concurrence conclu en mme temps quun
protocole (M.-E. BOURSIER, prc. Sur la comptence de larbitre dfinir la dpendance cono
ique : Cass.
com. 7 janvier 2004, JCP E 2004 panor. n315). Le pouvoir de larbitre se dploie surt
out en matire
internationale dans la mesure o la violation de lordre public international au sen
s de
larticle 1502 alina 5 CPC franais doit tre flagrante, effective et concrte . Ainsi, l
rsque
lobjet anticoncurrentiel ou les effets anticoncurrentiels ne satisfont pas la rgle
de
larticle 1502 alina 5, il y a forte chance que le juge de lannulation refuse dexerce
r le
contrle (Paris 1e ch., 18 novembre 2004, JCP G 2005, II-10038 note G. CHABOT ; JC
P E 2005, Chron. Droit de
larbitrage, 676 note Ch. SERAGLINI).
126 Office

de
larbitre. Laptitude de larbitre connatre des comportements
anticoncurrentiels ne se pose pas seulement en termes de comptence mais galement e
n
termes de devoir (V. W. AB-DELGAWAD, Arbitrage et droit de la concurrence, contr
ibution ltude des
rapports entre ordre spontan et ordre organis, prf. E. LOQUIN, LGDJ 2001 p 286s). Ce
st la position de la
jurisprudence arbitrale aussi bien interne quinternationale. Ainsi, dans une affa
ire o
aucune des parties ninvoquait le fait que le contrat rpartissant les marchs tait con
traire
au droit franais de la concurrence, les arbitres nont pas soulev deux-mmes cette
question, ordonnant lexcution. La Haute Cour a annul leur sentence au motif que lobj
et
du compromis tait contraire lordre public (Cass. com. 21 octobre 1981, Rev. arb. 1
982 p 264 note
J.-B. BLAISSE. Dans le mme sens voir Rotterdam, 22 juillet 1964, Rev. arb. 1965,
p 28 ; dans cette sentence, les
arbitres ont soulev doffice leur incomptence en raison de lillicit (non allgue par le
arties) du contrat dont
ils avaient connatre). De mme, dans une sentence arbitrale CCI prononce dans laffair
e
n8423 en 1998, on lit : Le droit communautaire de la concurrence tant considr dordre

public international, il appartient au tribunal (arbitral) de se saisir doffice d


e la question,
mme en labsence de toute contestation de la part des parties (JDI, 2002, 1079 Obs
J. J
ARNALDEZ). Lobligation pour les arbitres dassurer le plein effet du droit europen d
e la
concurrence vaut galement lorsque le contrat ne dsigne pas un droit applicable au
fond
(V. CJCE 1e juin 1999, aff. G. 126/97, Rec. I-3055 point 38 ; 14 dcembre 1995, af
faires jointes G-430/93 et C43/93, Rec. 1995, I-4705, sp. point 15).
127 Limites du pouvoir de larbitre. Larbitre nest pas une autorit publique charge par
la loi
dassurer la police conomique. Mandat par les parties pour mettre fin un litige, exe
rant
une forme de justice prive, il na ni vocation , ni comptence pour, se substituer aux
autorits de rgulation. Son intervention sarrte assurment l o commence la
comptence exclusive ou imprative des autorits de concurrence. Larbitre est donc
dpourvu de pouvoirs en matire de contrle des concentrations et de contrle daides
dEtat. Sagissant lapplication des articles 81 et 82, il ne peut pas prononcer damend
es,
astreintes ou injonctions qui relvent des seules autorits de concurrence. Avant la
rforme
du rglement 17, il tait galement bien tabli quil ne pouvait pas non plus octroyer le
bnfice dune exemption individuelle (H. LESGUILLONS, La solitude pondre de larbitre fac
e au droit
de la concurrence, Gaz. Pal, Rec 2003, cahiers de larbitrage, Doct p 17s).
SECTION 17 : COPROPRIETE
128 Arbitrabilit. Le dcret-loi libanais n88 du 16 septembre 1983 relatif la rglement
ation
de la coproprit dans les bien-fonds construits nvoque nullement la question de
larbitrabilit. Aucun texte de loi ne linterdit. Aussi faut-il admettre la validit de
la clause
compromissoire en matire de coproprit dautant plus que larticle 762 NCPC libanais
57

MATIERES
admet expressment la validit dune telle clause dans les contrats civils
(Sur la validit dune
clause compromissoire insre dans un rglement de coproprit, v. Beyrouth 10e ch., 8 jui
llet 1998, Rev. jud. Lib.
1998 p 662). De mme, les parties doivent pouvoir compromettre sur un litige n et a
ctuel par
le biais dun compromis darbitrage.
129 Syndic de coproprit. La question est de savoir si le syndic agissant en tant q
ue

reprsentant du syndicat a le pouvoir de compromettre au nom de celui-ci ? Le synd


ic agit
en tant que mandataire. Or, le mandataire, na pas la capacit de disposer en vertu
de son
mandat, donc, il ne peut pas compromettre. Cela rsulte de larticle 778 alina 2 COC
qui
interdit au mandataire de compromettre faute de mandat exprs. Le syndic ne dispos
e que
des pouvoirs dadministration (D/L n88 du 16 septembre 1983, art 23). Il ne peut do
nc
compromettre de sa seule initiative au nom du syndicat. Cela rsulte galement de lar
ticle
33 du dcret n88/1983 interdisant tout acte de disposition lassemble gnrale que sil
est pris lunanimit des voix des copropritaires , la conclusion dune convention
darbitrage tant en principe un acte de disposition. Concrtement, lassemble gnrale
doit voter mandat au syndic de mettre fin tel ou tel litige. La dcision doit tre v
ote
lunanimit (Art. 33 dcret n88/1983). Si la dcision est adopte, il est ensuite pass une
convention darbitrage entre le syndic s qualit et chacun des copropritaires. Le procs
verbal de lassemble gnrale et la convention darbitrage sont notifis par le syndic aux
copropritaires en prcisant que tout copropritaire a la facult dintervenir volontairem
ent
larbitrage ou sur sa demande crite larbitre dtre entendu au cours des runions
darbitrage. Le syndic saisit larbitre qui prononce sa sentence. La sentence est dpo
se
auprs du greffe du tribunal comptent aux fins dobtenir lexequatur. Si lexequatur est
dlivr, la dcision doit tre notifie tous les copropritaires.
130 Litiges arbitrables. La question est de savoir si larbitrabilit concerne tous
les litiges issus
du rglement de coproprit ? Larticle 78 du dcret loi n88/1983 nonce expressment
que : Les articles 25, 26, 27, 29, 33, 36, 41, 47, 48, 49 et 73 du dcret sont con
sidrs
comme des textes dordre public . Or, l article 41 soumet le recours en annulation
des
dcisions de l assemble des actionnaires la comptence du tribunal du lieu du bienfon
ds. Nanmoins, la simple existence dun lien entre le droit litigieux et lordre publi
c ne
suffit pas rendre la matire inarbitrable ni dcliner la comptence de larbitre : il
appartient larbitre de se prononcer par priorit sur sa propre comptence. De mme, la
comptence de larticle 41 du dcret n88/1983 est une stricte comptence territoriale qui
ne doit pas sappliquer la clause compromissoire fondant une comptence dattribution.
SECTION 18 : INDIVISION

131 Proprit de la quote-part et proprit de la chose indivise. Lindivision ou la quasi


-

socit est dfinie par larticle 824 COC libanais comme ltat de droit, volontaire ou for
dans lequel une chose ou un droit se trouve appartenir plusieurs personnes conjo
intement et
par indivis . Ce rgime peut sappliquer aux choses mobilires ou immobilires. Lindivisio
n
organise une proprit de chaque indivisaire sur sa quote-part et une proprit sur la c
hose
en elle-mme. Dans le premier schma, chaque indivisaire a une quote-part de la chos
e
indivise qui sexprime par une fraction : la moiti, le tiers, etc. Le droit portant
sur cette
fraction est un droit individuel dont le titulaire peut librement tirer partie s
ous rserve des
dispositions des articles 826 et 827 COC libanais. Il en rsulte que lindivisaire p
ourra
valablement engager tous litiges relatifs sa quote-part par larbitrage. En revanc
he, si lon
considre la chose en elle-mme, la situation est diffrente ; il n y a sur elle aucun
droit
individuel et indpendant pour chacun des coindivisaires, mais un droit commun tou
s et
qui ne peut sexercer que dun commun accord. Les actes de disposition et mme
dadministration supposent le consentement unanime. En effet, larticle 836 COC liba
nais
nonce que : Les dcisions de la majorit nobligent pas la minorit, lorsquil sagit : 1)
dactes de disposition et mme dadministration qui atteignent directement la proprit . I
l en
rsulte que les actes de chacun, et en particulier la conclusion dune convention dar
bitrage
58

MATIERES
relatifs la chose supposent le consentement des autres. En effet, lindivisaire ne
dispose
pas de la chose en elle mme mais, limitativement, de sa propre quote-part.
SECTION 19 : DROIT DE LA CONSOMMATION
132 Arbitrabilit. La consommation est rglemente en droit libanais en vertu de la lo
i n659
du 4 fvrier 2005 entre en vigueur le 10 mai 2005 relative la protection du
consommateur (JO n6, 10 fvrier 2005 p 426s). Cette loi traite des droits du consom
mateur (Art.
3), de lobligation de son information (Art. 4), de la publicit trompeuse (Art. 11)
, de la
distribution par offre spciale (Art. 15), de la relation contractuelle entre les
professionnels et
les consommateurs (Art. 17), de la garantie du professionnel (Art. 28), de la scu
rit relative au
produit ou service (Art. 35), des agissements illicites (Art. 48), des oprations
effectues par la
professionnel distance ou au domicile du consommateur (Art. 51), du rle de lEtat d
ans la
protection du consommateur (Art. 60), des groupements de consommateurs (Art. 67)
, de
linspection des infractions (Art. 71), de la rsolution des litiges (Art. 82) et de
s diffrentes
sanctions notamment, pnales (Art. 105s). Conformment larticle 26 de la loi
n659/2005 : Constitue une clause abusive, nulle de nullit absolue toute clause pro
hibant
le recours la mdiation ou larbitrage en vue de rsoudre les conflits conformment aux
dispositions de cette loi .. Ainsi, la clause interdisant larbitrage est abusive e
t donc nulle. Il
en rsulte, a contrario, que la loi n659/2005 consacre expressment la validit de
larbitrage en matire de consommation sous rserve de respecter les dispositions de l
adite
loi.
133 Comptence-comptence. En droit franais la saisine de larbitre dun litige en rappor
t
avec le droit de la consommation est favorise par le principe de la comptence
comptence qui permet larbitre de se prononcer par priorit, sur la relation du litig
e avec
ladite loi. Ainsi, sil constate lexistence de cette relation, il prononcera son in
comptence
suite la nullit de la clause compromissoire. Au cas contraire, il rejette lexcepti
on et rend
la sentence, le tout sous le contrle du juge de lannulation (Paris 14e ch., 2 avri
l 2003, Gaz. Pal.,
Rec. 2003, somm. p 1848, J. n151, 31 mai 2003, p 23 Rev. arb. 2005, 2e esp. p 118
note X BOUCABZA). Cela,
sauf preuve de la nullit manifeste de la convention darbitrage auquel cas la jurid
iction
tatique retrouve sa comptence (Paris 1e ch., 28 avril 2004, Rev. arb. 2004 p 123 4
e esp. note X.
BOUCOBZA). Le principe de la comptence-comptence se dploie en matire internationale
grce notamment au principe de lautonomie de la convention darbitrage (Cass. civ. 1e
ch., 30

mars 2004, JCP E 2004, p 845 ; RTD com 2004, p 447 obs. E. LOQUIN ; JCP E 2005 c
hron Droit de larbitrage,
676 note Ch. SERAGLINI). Nanmoins, jug par la CJCE que la directive 93/13/CEE du C
onseil,
du 5 avril 1993, concernant les clauses abusives dans les contrats conclus avec
les
consommateurs, doit tre interprte en ce sens qu elle implique qu une juridiction
nationale saisie d une recours en annulation d une sentence arbitrale apprcie la
nullit de
la convention d arbitrage et annule cette sentence au motif que ladite conventio
n contient
une clause abusive, alors mme que le consommateur a invoqu cette nullit non pas dan
s
le cadre de la procdure arbitrale, mais uniquement dans celui du recours en annul
ation
(CJCE 26 octobre 2006, Rev. arb. 2007, somm p 131).
SECTION 20 : ASSURANCES A PRIMES
134 Arbitrabilit. Le code des obligations et des contrats admet la validit de la c
lause
compromissoire insre dans un contrat dassurance primes. En effet, dans lnumration
des mentions que doit contenir le contrat dassurance, larticle 964 COC libanais non
ce
quil doit indiquer : La soumission des parties des arbitres, en cas de contestati
on, si elle
a t convenue . Cette disposition est en harmonie avec larticle 762 NCPC libanais
admettant la validit de la clause compromissoire en matire civile. Tel nest pas le
cas du
droit franais puisque le lgislateur limite le champ dapplication de la clause
compromissoire aux seules relations contractuelles conclues raison dune activit
professionnelle (En ralit, la prohibition de la clause compromissoire remonte au clb
re arrt de la Cour de
59

MATIERES
cassation qui a invalid de faon gnrale, la clause compromissoire : Cass. civ. 10 jui
llet 1843, S. 1843. 1. 561,
note DEVILLENEUVE, concl. A.-G. HELLO ; Rev. arb. 1992, p 399). Par consquent, en
droit franais des
assurances, un obstacle se dresse, puisque dans la majorit des hypothses les litig
es
nopposent pas de telles personnes (J. BIGOT, Arbitrage et assurances, Mlanges Lamb
ert FAIVRE,
Dalloz). Nanmoins, les personnes civiles ne sont pas tout fait dmunies : elles peu
vent
tablir un compromis selon les articles 1447 NCPC franais qui leur permet davoir rec
ours
un arbitre charg de rgler le litige dj n ou procder une mdiation (NICOLAS, La
procdure extrajudiciaire : arbitrage et mdiation, in Trait de droit des assurances,
Tome 3, Le contrat
dassurance sous la direction de J. BIGOT, LGDJ 2002 n1847 ; G. DURRY, Quelques rem
arques sur larbitrage et
la mdiation en assurance, Gaz. Pal., Rec 1994, 1e sem, Doct p 736s; V. B. BEIGNIE
R, Assurance et arbitrage, la
place de l assureur dans l instance arbitrale, Rev. arb. 2008 p 227; F. TURGNE,
prf. J. KULLMANN L arbitrage en
matire d assurance et de rassurance Economica 2007 coll. Assurance, audit, actuari
at).
135 Conseil arbitral dassurance. La procdure arbitrale de larticle 964 COC libanais
doit tre

distingue de celle institue par le dcret-loi n9812 du 4 mai 1968 relatif lorganisati
n
des organismes dassurance . En effet, conformment larticle 48 de ce dcret tel que
modifi par larticle 1 27 de la loi n94 du 18 juin 1999, il est institu auprs du minis
tre
de lconomie et du commerce un Conseil arbitral dassurance pour connatre des litiges
relatifs aux demandes financires rsultant des contrats dassurance maladie et
hospitalisations ainsi que des contrats dassurance des voitures, vhicules et accid
ents de
circulation . Ce Conseil arbitral est une vritable juridiction prside par un magistr
at
retrait ou en fonction dsign ainsi que deux autres membres composant le Conseil, pa
r
dcret ministriel. En outre, un commissaire au gouvernement participe et sige aux
audiences (Ce conseil fut compos par dcret n8321 du 5 aot 2002 ; JO n45, 15 aot 2002 p
5486).
136 Litiges arbitrables. Le domaine de larbitrage ntant pas dlimit par le code des
obligations et des contrats, ce mode de rglement des litiges doit tre valablement
accueilli
quelle que soit la chose assure : marchandises, prestations, incendies, accidents
et
mme, sagissant les assurances sur la vie. Plus particulirement, la clause peut port
er sur
la dtermination du taux dincapacit conscutive laccident qui peut donner lieu litige
entre assureur et assur, notamment, pour le calcul des prestations linvalidit
permanente. Ce type de litige peut survenir entre lassureur et lassur en raison du
caractre forfaitaire de la plupart des prestations dues par lassureur dans lassuran
ce

contre les accidents corporels. Mais encore faut-il quil sagisse dun vritable arbitr
age et
non dune conciliation ou dune clause dexpertise.
137 Acceptation. La convention darbitrage ne produit valablement ses effets que s
i lassur a
pris connaissance et accept la procdure darbitrage. Jug que lassur, qui a sign un
bulletin dadhsion aux contrats dassurance groupe de la compagnie ne comportant pas
de
prcisions suffisantes et auquel on oppose la fois une police dassurance vie et une
assurance incendie accident, cette dernire prvoyant une procdure darbitrage en cas d
e
dsaccord mdical, est fond soutenir que cette procdure ne lui est pas opposable. En c
e
cas, cependant, il ne peut prtendre se prvaloir de la clause de la police en quest
ion,
lautorisant apporter la preuve de lincapacit de travail allgue par un simple certific
at
de son mdecin traitant. Cette clause du contrat, en effet, ne se conoit quen contre
partie
de la facult donne lassureur de provoquer un examen mdical et du rglement du
diffrend par la procdure darbitrage, qui forment un tout cohrent et indissociable
(Montpellier 1e ch., 13 mars 2001, Gaz. Pal., Rec. 2002, somm. P 766, n164, 13 ju
in 2002, p 8). La convention
darbitrage nayant deffet quentre les parties signataires, est moins efficace ds quun t
iers
est intress. Cest la raison pour laquelle larbitrage pose des problmes spcifiques dans
les assurances de responsabilit civile (J. BIGOT, Arbitrage et assurance, art. prc
.).
138 Rassurance. Les contrats de rassurance peuvent contenir des clauses compromiss
oires.
Ces clauses, valables en droit libanais, doivent l tre galement en droit franais da
ns la
mesure o lopration de rassurance met en cause des professionnels avertis. Lintrt
dune telle clause est certaine dans la mesure o lactivit des rassurances sexerce la
60

MATIERES
plupart du temps hors de leurs frontires nationales (Sous la direction de J. BIGO
T, Droit des
assurances, Tome 1, Entreprises et Organismes dassurance, 2e d. LGDJ 1996 n761 p 57
1). Les parties se
soucieront alors du lieu du sige du tribunal arbitral, de la loi applicable, tena
nt compte
des lois internes dordre public, du lieu de lexcution de la sentence peine de son
inefficacit.
61

PARTIES A LARBITRAGE
CHAPITRE 2 : PARTIES A LARBITRAGE
La convention darbitrage est un contrat et doit, ce titre, runir les conditions gnra
les de
validit des contrats. Si lexistence de llment objectif savoir lobjet du litige
prcdemment voqu est ncessaire, elle nest cependant pas suffisante. Encore faut-il
sassurer de lexistence du consentement des parties (Section 1) et de leurs capacit
et
pouvoir (Section 2).
SECTION 1 : CONSENTEMENT DES PARTIES
Nous voquerons, tour tour, la validit du consentement (Paragraphe 1), sa formation
(Paragraphe 2), et les parties ce consentement (Paragraphe 3).
PARAGRAPHE 1 : VALIDITE DU CONSENTEMENT
140 Droit commun. Le consentement des parties est lme du contrat et de la convention
,

cest leur armature (Art. 176 COC). Le principe est clairement pos: il faut quil y ait
consentement des parties la convention darbitrage, un engagement personnel de cha
cune
delles cest--dire, rencontre des expressions de volont tendant chacune vers larbitrag
e.
Plus particulirement, la volont des parties ne doit pas tre vicie (V. par exemple Ca
ss. lib. civ.
5e ch., arrt n142, 20 novembre 2001, Rev. lib. arb. 2002 n21 p 25 constatant linexis
tence de lerreur obstacle).
Pour tre valable, le consentement larbitrage doit revtir deux caractristiques : il d
oit
tre libre - la contrainte larbitrage rsultant de la violence est incompatible avec
cette
libert ncessaire - et il doit tre suffisamment clair, c est--dire, que le consentement
de
lune des parties ne doit pas tre vici par une erreur spontane ou provoque par des
manoeuvres constitutives dun dol. Le problme surgit surtout lorsque lune des partie
s
laccord amiable constate que larbitre quelle a investi ntait pas suffisamment
indpendant de lautre partie de sorte que son objectivit soit remise en cause. La Co
ur de
Cassation nhsite pas dans ce cas annuler la convention darbitrage, notamment, lorsq
ue
larbitre accept par lune des parties tait sans quelle le sache un avocat associ larb
e
de lautre partie (Cass. com. 16 juillet 1964 Bull. civ. III, n 375; Gaz. Pal. 1964
, 2, 371), ou lorsque
larbitre avait fait linsu de la partie qui lavait accept une consultation en faveur
de la
thse de ladversaire (Cass. civ. 2e, 13 avril 1972, Bull. civ. II n 91 cit par D. VEA
UX, art. prc.). Au
contraire, une partie ayant t informe ds la dsignation de larbitre du fait que celui-c
i
avait t salari de lautre partie cinq ans plus tt, et larbitre nayant accept sa missio
quaprs que cette partie et, en pleine connaissance de cause, sign le compromis
darbitrage, doit tre considre comme ayant consenti larbitrage et ne saurait soutenir
que son consentement aurait t vici par lerreur commise sur limpartialit et la neutrali
t
de larbitre (Cass. civ. 2e, 22 novembre 2001, D 2003, somm. p 2472, obs. Th. CLAY
).
141 Irrecevabilit. Si le contrat souffre d un vice quelconque, la partie lse, et so

us rserve de
sa qualit, doit s en prvaloir d abord devant le tribunal arbitral sous peine d irr
ecevabilit
du moyen devant le juge de l annulation (Sur l irrecevabilit du moyen de l erreur
sur la personne. Cass.
lib. civ. 5e, arrt n29, 28 fvrier 2002, Rev. lib. arb. 2002 n22 p 75; Rec. civ. Sade
r 2002 p 383). Son silence
est en effet interprt comme une renonciation aux vices allgus (Beyrouth 31 fvrier 200
8 Al Adl
2008/2 p 687; Beyrouth 20 mai 1996, Ibid. 1997/1 p 65s). Le moyen soulev devant l
a Cour d appel
subira le mme sort en cas de confirmation des vices allgus ou si le recourant vient
contredire devant la cour d appel ce qu il a dit devant le tribunal arbitral (Su
r l irrecevabilit du
moyen du dfaut de pouvoir du PDG : Beyrouth 18 dcembre 2008, Al Adl 2009/2 p 638s
spc. p 640).
PARAGRAHE 2 : FORMATION DU CONSENTEMENT
Le consentement est analys comme une offre suivie de lacceptation du destinataire.
La
question est de savoir si lon peut transposer les rgles de droit commun rgissant lof
fre et
lacceptation la convention darbitrage ?
62

PARTIES A LARBITRAGE

142 Offre. Procdant par limination, nous dirons quil faut dabord quil sagisse dune vr
ble
offre au sens juridique du terme, cest dire dune proposition darbitrage suffisammen
t
ferme et prcise voquant tous les lments essentiels du contrat et permettant au
destinataire de former le consentement par un simple oui (J.-M MOUSSERON et alii,
n 233s, p
111s; J GHESTIN op. cit. n 290, p 261). Conformment larticle 180 COC loffre peut tre
tacite,
loffre darbitrage peut-elle tre tacite ? Une rponse affirmative s impose condition q
ue
loffre se manifeste par crit. En effet, dune part, en matire de clause compromissoir
e,
lcrit, manifestation de la volont expresse par excellence, est requis titre de vali
dit
conformment larticle 762 NCPC libanais ; dautre part, larticle 766 du mme code
limite les moyens de prouver le compromis lcrit. Jug que lorsque le reprsentant dune
socit formule une offre darbitrage quil na pas signe mais que la partie adverse accept
e
par sa comparution devant larbitre et en dbattant du fond du litige avec prsentatio
n de
mmoires et autres conclusions, lexigence de la condition de lcrit est satisfaite dan
s la
mesure o les divers documents prsents sont dment signs par les reprsentants des
parties larbitrage (Beyrouth 19 octobre 1995, Rev. jud. lib. 1995, p 1024 spc., p
1030).
143 Acceptation. Lacceptation de la clause compromissoire est une question de fai
t laisse
lapprciation souveraine des juges du fond et qui chappe au contrle de la Haute Cour
(Cass. lib. civ. 5e, 10 mai 2007, Cassandre 2007/5 p 909; Cass. lib. civ. 1e, ar
rt n69, 25 mai 1999, Rec. civ.
Sader 1999 p 147). Elle peut tre expresse ou tacite (Cass. com. 8 novembre 2005,
Rev. arb. 2006 p 709
note F.-X. TRAIN; Paris 1e ch., 1er juin 1999, Rev. arb 2000, p 493). Dans ce de
rnier cas, elle peut
rsulter du silence de la partie laquelle on loppose (Paris 6 novembre 2003, Rev. a
rb. 2003, somm.
p 438), du comportement ultrieur des parties dnotant la ratification dune clause
compromissoire pralablement crite (Beyrouth 3e ch., arrt n977, 7 septembre 2000, Rev
. lib. arb. 2000
n57), de l application de la thorie de l apparence (Paris 28 octobre 2004, JCP G 2
005 IV-1957), ou
de l excution du contrat qui la contient (Paris 5 juillet 2006, JCP G 2006, IV-29
12).

PARAGRAPHE 3 : PARTIES AU CONSENTEMENT


La question est de savoir si le consentement des parties la convention darbitrage
peut
stendre des tierces personnes demeures jusque l trangres la relation
contractuelle. Cest tout le problme de larbitrage dit multiparties ou multipartite
mettant en cause plusieurs oprateurs un arbitrage unique.
144 Effet relatif. Sous rserve des dispositions contraires, le principe de leffet
relatif relev

larticle 225 COC milite contre lextension ou la transmission de la clause compromi


ssoire :
les tiers ne peuvent se prvaloir de la clause, celle-ci ne leur est pas opposable
(Cass. lib. civ.
4e, 22 mars 2006, Cassandre 2006/3 p 614). A cet effet, la jurisprudence recourt
diffrents
fondements : le tiers nest pas partie au contrat stipulant la clause compromissoi
re (Cass.
com. 1e, 14 janvier 2004, D 2004, Act p 278 obs. A. LIENHARD); le tiers na pas pr
is connaissance de
lexistence de la clause compromissoire (Cass. com. 1e, 22 juin 1999, Gaz. Pal., R
ec. 2000, somm. p
2554, J. n377, 2 dcembre 2000 p 50); lapplication dune clause compromissoire ne peut
tre
tendue des rapports dobligations qui ne rsultent pas de la convention o elle a t
stipule (Cass. civ. 1e, 3 juillet 1992, Bull. civ. I n232). Le principe de leffet r
elatif sapplique
galement en matire darbitrage international (Paris 1er juin 1999, JDI 2000, p 370,
note E. LOQUIN).
Dcid que le principe defficacit de la clause compromissoire en matire darbitrage
international ne peut, faute dacceptation expresse ou tacite, justifier lui tout
seul
lextension dune clause compromissoire des parties qui ne lont pas signe (Paris 11 ja
nvier
1990, Rev. arb. 1992, p 99, note D. COHEN ; JDI 1991, p 141, note B. AUDIT ; RTD
com. 1992, p 596 obs. JL
DUBARRY et E. LOQUIN). Nanmoins, la politique jurisprudentielle surtout en matire
d arbitrage international tend, de plus en plus, tendre le rayon des "obligs" par
l arbitrage. Il en est ainsi surtout en cas dextension aux non contractants ( 1),
de
substitution ( 2) et dadjonction de contractants ( 3).
63

PARTIES A LARBITRAGE
( 1) EXTENSION AUX NON CONTRACTANTS
La clause compromissoire est tendue des oprateurs autres que les oprateurs initiaux
(1) et au tiers bnficiaire dsign dans le contrat (2).
1- OPERATEURS AUTRES QUE LES CONTRACTANTS INITIAUX
145 Groupe de socits. Lextension de la clause compromissoire est trs souvent justifie
par
la notion de groupe de socits en raison de l unit d intrt des socits du groupe (I.
FADLALLAH, Clauses darbitrage et groupes de socits, Trav. com. Fr. DIP 1984-1985 p
105 ; Ch. JARROSSON,
Convention darbitrage et groupes de socits, in Groupes de socits : contrats et respon
sabilit LGDJ 1994 ; Y
DERAINS, et J. SCHAF, Clauses darbitrage et groupes de socits, RD. Aff. 198 p 221 ;
D. COHEN, Arbitrage et
socits, prf. B. OPPETIT, LGDJ 1993 ; B. HANOTIAU, Larbitrage et les groupes de socit,
Gaz. Pal., Rec.
2002,Doct p 6s). Comme lcrit un auteur averti : Lexistence du groupe atteste de luni
t
dintrt de la connaissance des diffrents documents contractuels, de lindiffrence du tie
rs
son organisation interne ou de sa croyance lgitime quil traite avec tout le groupe
(I.
FADLALLAH, op. cit. n32). Lexistence du groupe de socits permet aussi de prsumer que
la
filiale, intervenant dans lexcution du contrat quelle na pas sign connaissait lexisten
ce
et le contenu de la clause compromissoire par lintermdiaire de la socit du groupe qu
i a
ngoci le contrat, a fortiori, si elle particip aux ngociations, bien que non signata
ire de la
convention. Nanmoins, lextension de la clause darbitrage lgard de toutes les socits
du groupe nest pas automatique.
146 Solidarit. Parfois lextension est justifie par leffet de solidarit existante entr
e les
contractants. Ainsi, la cour de cassation a admis que par leffet de la solidarit,
sagissant
dune clause compromissoire contenue dans un contrat conclu entre une firme trangre
et
la socit charge de la distribution de ses produits en France, contrat stipulant la
responsabilit solidaire de cette socit et de ses administrateurs, ceux-ci taient lis
par la
clause compromissoire (Cass. com. 13 novembre 1967, Bull. Civ. III, n. 362 cit pa
r D. VEAUX art. prc.
n77).
147 Acceptation. Lacceptation notamment tacite, justifie lextension de la clause a
rbitrale.
Ainsi la clause sera tendue aux oprateurs non signataires dont la situation contra
ctuelle,
activits et relations commerciales habituelles font prsumer qu elles ont accept la
clause
compromissoire dont elles connaissent l existence et la porte (Pdt Trib. 1e Inst.
Beyrouth, 8 mai
2006, Rev. lib. arb. 2007 n44 p 30). Jug qu en application du rglement intrieur de l
a socit

cooprative selon lequel la personnalit et l activit d une socit, personne morale, se


confondent avec la personnalit et l activit de celui ou de ceux qui la contrlent
directement ou indirectement et la dirigent, ledit dirigeant avait ncessairement
adhr
titre personnel ce rglement et accept d tre li par les clauses le concernant directe
ment
en tant que dirigeant social, particulirement la clause d arbitrage et celle rela
tive au droit
de premption (Cass. civ. 1e, 22 octobre 2008, JCP G 2008 I-222 n2 obs. J. PRTSCHEI
DT Rev. arb. 2008
somm. p 846).
148 Participation au contrat. Lopposabilit notamment aux socits membres du groupe no
n
signataires de la clause arbitrale, est justifie par leur participation aux oprati
ons
contractuelles de la socit laquelle on entend opposer la clause darbitrage. Une tel
le
participation faisant prsumer qu elles ont eu connaissance de l existence et de l
a porte de
la clause (Paris 30 nov. 1988, Rev. arb. 1989 p 691 note P.Y. TSCHANZ).
149 Volont des parties. La jurisprudence tend la clause compromissoire lorsqu elle
constate
que telle est la relle volont des parties. Ainsi, loccasion du recours en annulatio
n contre
la sentence CCI n4134 du 23 septembre 1982, la Cour de Paris rejette le recours (
Paris 21
octobre 1983 Rev. arb. 1984, p 98, obs. A. CHAPELLE) insistant sur la ncessit de p
rendre en
considration la relle volont des parties.
64

PARTIES A LARBITRAGE
150 Bonne foi. Si, en principe, la clause statutaire lie la socit et ses associs, e
lle peut
galement lier les adhrents la coopration entrs en relation continue avec elle sans
dnoncer la clause compromissoire statutaire et ce, en application du principe de
bonne foi
(Paris 1e ch., 13 mars 2003, Gaz. Pal., Rec. 2003, somm. p 1847, J. n151, 31 mai
2003, p.22).
151 Unit de lopration conomique. La Cour de Cassation recourt galement la notion
dunit de lopration conomique pour tendre les effets dune clause compromissoire (Cass.
Ainsi, linterdpendance contractuelle ncessaire
la bonne fin de lopration contractuelle justifie lextension de la clause compromiss
oire
au sein de lensemble contractuel auquel elle appartient.
civ. 1e, 30 mars 2004, JCP G 2004, II-10132 p 1534).
2- BENEFICIAIRES DU CONTRAT
152 Stipulation pour autrui. La question est de savoir si une obligation de comp
romettre peut
tre stipule au profit dun tiers-bnficiaire ? Dans un arrt du 11 juillet 2006 la chambr
e
civile de la cour de cassation dcide que " la clause d arbitrage contenue dans le
contrat liant
le stipulant au promettant peut tre invoque par et contre le tiers bnficiaire d une
stipulation pour autrui " (Rev. arb. 2006, somm. p 1077; JCP G 2006 II-10183 not
e C. LEGROS). En effet,
l acceptation globale de la stipulation pour autrui implique l opposabilit de tou
tes ses
clauses au tiers y compris la clause compromissoire affectant son droit d action
(V. J-L
GOUTAL, Larbitrage et les tiers, le droit des contrats, Rev. arb. 1988, p 449; SE
GUIN, Larbitrage et les tiers, Rev.
arb. 1988 vol. 3).

(2) SUBSTITUTION DE CONTRACTANTS


La substitution de contractants suppose quun partenaire contractuel, le cdant, cde
un
tiers, le cessionnaire - demeur jusqualors tranger la relation - lensemble des dette
s et
des crances produites par un contrat donn qui le lie une autre personne, le cd. Elle
peut intervenir cause de mort (1) ou entre vifs (2).
1- SUBSTITUTION A CAUSE DE MORT
Le dbiteur dune clause darbitrage dcde, ses hritiers seront-ils nanmoins tenus de
dfrer le litige vis par la clause larbitre ? La question doit tre envisage en disting
ant
selon que le dbiteur est une personne physique ou morale.
153 Personne physique. Si le dbiteur de la clause darbitrage est une personne phys
ique, il
faut distinguer selon quil sagit dun contrat conclu ou non intuitu personae. Si le
contrat
est conclu en considration de la personne dfunte, la clause darbitrage ne saurait tr
e

tendue aux hritiers. Si le contrat nest pas conclu intuitu personae et, en labsence
de
clause, le droit libanais admet, en principe, le maintien du contrat et donc de
la clause
darbitrage au dcs des parties et, donc, la transmission des positions contractuelle
s
leurs hritiers tenus pour continuateurs de la personne du dfunt. En effet, larticle 2
22
COC dispose : Les conventions stendent aux ayants-cause titre universel des partie
s, en
faveur desquels ou contre lesquels elles produisent, en principe, leurs effets,
soit
immdiatement (cranciers), soit aprs le dcs des contractants ou de lun deux (hritiers,
lgataires universels ou titre universel ). Ainsi, le dcs de la partie larbitrage n
pas la clause arbitrale qui continue produire son plein effet lgard des hritiers de
s
parties (En ce sens : Cass. lib. civ. 1e, arrt n57, 30 mai 2000, Rec. civ. Sader 2
000 p 131 ; Beyrouth 3e ch.,
arrt n763, 29 avril 2004, Rev. lib. arb. 2004 n30 p 39). Cependant, les parties pou
rront prvoir une
clause expresse stipulant que la clause darbitrage ne sera pas transmissible au c
as de
dcs de lune dentre elles.
154 Personne morale. Si le dbiteur de la clause darbitrage est une personne morale
, sa mort
se matrialisera par sa dissolution notamment, par voie dabsorption. La question se
pose
65

PARTIES A LARBITRAGE
alors du sort de la clause darbitrage conclue par la socit absorbe ? Sauf clause
contraire, la socit absorbante restera lie par la clause darbitrage souscrite par la
socit
absorbe. Il en sera de mme en cas de fusion par cration dune socit nouvelle. Comme
lobserve justement un auteur : en ralit cest le droit commun des fusions qui justifi
e la
solution: la socit absorbante est layant cause titre universel de la socit absorbe
COHEN, Arbitrage et socits n 514, p 270).
2- SUBSTITUTION ENTRE VIFS
155 Cession de contrat. La question est de savoir si la cession du contrat empor
te cession de
la clause compromissoire quil contient ? Plus particulirement, si la cession de cra
nce
emporte cession de la clause arbitrale ? Doctrine et jurisprudence admettent que
la clause
compromissoire est transmise au cessionnaire avec la crance, telle que cette cranc
e existe
dans les rapports entre le cdant et le dbiteur cd sauf clause contraire (Sur la ques
tion : E.
LOQUIN, Diffrences et convergences dans le rgime de la transmission et de lextensio
n de la clause
compromissoire devant les juridictions franaise , op. cit., spc. n156-157, pp. 898 9
13 ; J. EL-AHDAB, La
clause compromissoire et les tiers, thse Paris I, 2003 : X. PRADEL, Cession de cra
nce et transfert de la clause
compromissoire, D. 2003, Ch. 569 ; J. MOURY, Rflexions sur la transmission des cl
auses de comptence dans les
chanes de contrats translatifs, D. 2002, ch., 2744). En ralit, il existe une tendan
ce plus gnrale de
la jurisprudence accepter en matire interne comme en matire internationale la
transmission de la convention darbitrage en cas de cession de crance (Paris 20 nov
embre 1988,
Rev. arb., 1988, p 570 ; 6 mai 1992, Rev. arb., 1993, p 624, note L. AYNES ; Cas
s. civ. 1e, 5 janvier 1999, Rev. crit.
DIP, 1999, p 536, note E. PATAUT ; Rev. arb., 2000, p 85 note D. COHEN; Cass. ci
v. 1e, 19 octobre 1999, Rev.
arb., 2000, p 85 note D. COHEN ; Cass. civ. 2e, 20 dcembre 2001, Rev. arb., 2002,
p 379 note C. LEGROS ; RTD
com., 2002, p 279 note E. LOQUIN), de cession de contrat (Beyrouth 3e ch., arrt n7
63, 29 avril 2004, Rev.
lib. arb. 2004 n30 p 39 ; Liban-Nord, 6e ch., arrt n284, 22 mars 2004, indit ; Paris
28 janvier 1988, Rev. arb.,
1988, p 565 ; 26 mai 1993, indit), ou encore de subrogation personnelle (Cass. co
m., 3 mars 1992, Rev.
arb. 1992, p 560, note Ph. DELEBECQUE ; Paris 6 fvrier 1997, Rev. arb., 1997, p 5
56 P. MAYER), ou de facult
de substitution (Lyon 15 mai 1997, Rev. arb. 1997, p 402 note P. ANCEL).
156 Fondement. Les fondements de la substitution changent et voluent. Ainsi certa
ines
dcisions nadmettent la transmission que si elles constatent lexistence dune
manifestation de volont des contractants expresse ou implicite (Paris 26 mars 199

2, Rev. arb.
1993, p 624 note L. AYNES). Dautres dcisions estiment que la clause compromissoire
doit tre
automatiquement transmise parce quune telle transmission est un effet inluctable d
e la
transmission des droits substantiels, celle-ci suivant obligatoirement les droit
s substantiels
transmis (Paris 28 janvier 1988, Rev. arb. 1988, p 565, note D. COHEN ; RTD com.
1999, p 377, obs. E.
LOQUIN). La Haute Cour franaise quant elle, a pos une vritable rgle matrielle de droi
t
international priv dcidant que : La clause darbitrage international simpose toute pa
rtie
venant aux droits de lun des contractants (Cass. civ. 1e ch., 8 fvrier 2000, Rev.
arb. 2000, p 80 note
P.-Y. GAUTHIER ; v. aussi Cass. civ. 26 juin 2001 et 20 dcembre 2001, Gaz. Pal.,
2002/1, cits par E. LOQUIN,
Diffrences et divergences, spc. p 10). Il en sera de mme lorsque lopposabilit rsulte d
e la loi.
Ainsi, au cas o la clause compromissoire est contenue dans les statuts dune socit, i
l est
admis, juste titre, que la transmission dune part sociale un tiers emportera cess
ion
son gard de la clause compromissoire mme au cas o il naurait pas capacit ou qualit
pour compromettre (..). Ds lors que les statuts sociaux et les actes passs par les
agents
sociaux qualifis sont le fait de la personne morale sociale mme, et que la loi ell
e-mme
rend ses actes et statuts opposables tous les membres de la socit sans distinguer
entre
associs capables et associs incapables, aucune raison juridique ne peut justifier
quil soit
fait exception ce principe (E. TYAN, op. cit. n 49, p 190). Plus tard, la Cour dap
pel de Paris
(Paris 10 septembre 2003, Rev. arb. 2004, p 623 note L. AYNES ; Ibid, somm. p 14
0) distingue : le caractre
contractuel de la clause la rend accessoire et indissociable et justifie quelle n
e puisse tre
spare des autres clauses contenues dans le contrat. En revanche, son caractre
juridictionnel fonde la sparabilit de la clause du contrat dans lequel celle sinsre
sagissant son efficacit qui englobe son existence, sa validit et sa force obligatoi
re (L.
AYNES, note sous Paris 10 septembre 2003, prc.). Donc, en principe le cessionnair
e ne peut
chapper la clause compromissoire sauf clause contraire dans le rapport cdant - cd ou
66

PARTIES A LARBITRAGE
renonciation la clause dans le nouvel rapport cessionnaire - cd. Ainsi, laccord du
cessionnaire ne sera pas requis. Leffet translatif de la cession de crance expliqu
e
lopposabilit de la clause (Liban-Nord, arrt n284, 22 mars 2004, Rev. lib. arb. 2006
n39 p 55). La
question est de savoir si le cd peut chapper lapplication de la clause compromissoir
e ?
Cela pourrait tre justifie notamment par le caractre intuitu personae de la clause
(Cass.
civ. 1e, 28 mai 2002, Rev. arb. 2003 p 397 note D. COHEN). Cependant, cet obstac
le a t lev dans la
mesure o la finalit de laccord nest pas telle quil implique en gnral la prise en
considration des seules qualits originales de lautre partie (L. AYNES, note prc. p 6
28). Il en
rsulte que le cd ne pourra chapper la clause compromissoire si celle-ci est invoque
par le cessionnaire et au-del par une tierce personne ayant intrt se prvaloir dune
telle clause.
157 Subrogation. La jurisprudence a toujours considr que lassureur subrog dans les d
roits
de son assur peut se voir opposer la clause compromissoire insre dans le contrat do
rsulte la crance quil a paye (Cass. com. 13 mai 1966, Rev. crit DIP 1967, p 355 note
E. MEZGER ; Paris
13 novembre 1992, Rev. arb. 1993, p 632).
(3) ADJONCTION DE CONTRACTANTS
Parfois les parties au contrat principal contenant une clause compromissoire se
trouvent
lies par un ou plusieurs liens contractuels (co-traitance, sous-traitance), la qu
estion est de
savoir si la convention darbitrage sera tendue tous les rapports contractuels ?
158 Chanes de contrats translatifs. En principe, la jurisprudence nadmettait la tr
ansmission
de la clause compromissoire que si les parties lont accepte de manire expresse ou t
acite
(Cass. civ. 22 mars 1995, Faser, RTDcom. 1995, p 247, obs E. LOQUIN). Par la sui
te, la Cour a fond la
transmission sur une prsomption rfragable de connaissance de la clause compromisso
ire
(Cass. civ. 1e, 6 fvrier 2001, Peavy company, Rev. arb. 2001, p 765, note D. COHE
N ; JCP G 2001, II-10567, note
C. LEGROS ; JCP E, 2001, p. 1228, note D. MAINGUY et J-B SEUBE ; Gaz. Pal., Rec.
2002, somm. p. 23 note M.L. NIBOYET), donc une prsomption de son acceptation fau
te de protestation de la part de
celui qui on loppose. Aujourd hui, la Haute cour pose le principe selon lequel da
ns une
chane de contrats translatifs de proprit, la clause compromissoire est transmise de
faon
automatique en tant qu accessoire du droit d action, lui-mme accessoire du droit
substantiel transmis, sans incidence du caractre homogne ou htrogne de cette chane
(Cass. civ. 1e, 27 mars 2007, Rev. arb. 2007, p 785 note J. AL-AHDAB). Mettant l
accent sur l indiffrence
du caractre homogne ou htrogne de la chane dans une affaire o les mmes matriels
ont fait l objet d un contrat de vente contenant une clause compromissoire et pa
r la suite

d un contrat de crdit-bail entre une socit de crdit-bail et le mme acheteur (crditpren


eur), la chambre commerciale de la cour de cassation dcide que la simple constata
tion
par la cour d appel de l existence d une clause compromissoire dans le contrat d
e vente la
rend opposable au crdit preneur (acheteur) dans le litige l opposant au vendeur i
nitial
s agissant le dfaut de conformit allgu (Cass. com. 25 novembre 2008 JCP G, 2009, II10023 note D.
MAINGUY).
159 Contrat cadre. Le contrat cadre vise dfinir les principales rgles auxquelles s
eront
soumis des accords traiter rapidement dans le futur, contrats dapplications ou
contrats dexcution auxquels de simples bons de commande ou ordres de services,
fourniront, ventuellement, leur support. La question est de savoir si la clause a
rbitrale
contenue dans un contrat cadre stend aux contrats dapplication ? Un auteur averti
constate que : Ds la conclusion du contrat cadre, les parties se sont engages soum
ettre
les litiges ns des contrats dapplication la clause compromissoire. Il nest donc pas
ncessaire que les parties au contrat dapplication ritrent un quelconque consentement
relativement la clause compromissoire. Le consentement donn par les parties une f
ois pour
toutes dans le contrat cadre suffit (E. LOQUIN, Diffrences et divergences, spc. p
15). En ce sens, la
jurisprudence considre que les rapports entre le contrat de base et les contrats
67

PARTIES A LARBITRAGE
dapplication concernent tous les types de stipulation dont la clause compromissoi
re sauf
stipulation contraire (Paris 11 avril 2002, Rev. arb. 2003 p 1255s spc. 1259-1260
obs. F. X. TRAIN ; Gaz.
Pal., Rec. 2002 somm p 1809, J. n355, 21 dcembre 2002 p 5. Dans le mme sens : Paris
28 novembre 1989,
Rev. arb. 1990, p 675, note P. MAYER, confirme par Cass. civ. 1e, 11 juin 1991, R
ev. arb. 1991, p 453 note P.
MAYER, arbitrage interne ; Paris 29 novembre 1991, Rev. arb. 1993, p 403 note L.
AYNES). Nanmoins, une
telle extension de la clause arbitrale ne doit pas jouer lorsque les parties aux
contrats
dapplication ne sont pas celles qui sont parties au contrat cadre sauf acceptatio
n ou
ratification de leur part de la clause contenue dans le contrat cadre (Paris 1e
ch, 30 novembre
1988 et 14 fvrier 1989, Rev. arb. 1989 p 691 note P.-Y. TSCHANZ ; 17 dcembre 1998,
RTD com 1998, p 580 obs.
E. LOQUIN).
160 Suites inorganises de contrats. Parfois les parties se trouvent en relations
continues
daffaires qui ne font pas lobjet dune organisation contractuelle. La jurisprudence t
end la
clause compromissoire conclue dans lune de leurs relations aux autres relations
contractuelles qui nen contiennent pas, se fondant sur une prsomption de la volont
des
parties de soumettre tous leurs litiges la mme clause darbitrage (Paris 1e ch, 18
mars 1983,
Rev. arb. 1983, p 491, note J. ROBERT ; 17 juin 1971, Rev. arb. 1971, p116 note
Ph. FOUCHARD).
161 Contrat de sous-traitance. Le sous-contrat est lopration par laquelle une part
ie
contractuellement lie un premier partenaire contracte avec un second jusqualors
tranger la relation initiale - le sous-contractant - pour lassocier lexcution du con
trat
initial (J.-M. MOUSSERON et alii, n559 p 238). La question est de savoir si la cl
ause
compromissoire contenue dans le contrat initial stend au sous-contrat ? La jurispr
udence
tend lapplication de la clause compromissoire aux parties directement impliques dan
s
lexcution du contrat principal (Paris 1e ch, 8 octobre 1997, Gaz. Pal., Rec 2000 s
omm p 160, J. n11, 11
janvier 2000 p 49 ; 27 novembre 1997, Gaz. Pal., Rec. 2001, somm. p 1819, J. n321
, 17 novembre 2001, p 9 ;
Beyrouth 10e ch., 18 dcembre 2000, Rev. lib. arb. 2000 n17 p 72 note I. NAJJAR. Co
ntra E. LOQUIN, Diffrences
et divergences, art. prc. spc. p 17).
162 Contrats indivisibles. Des contrats sont indivisibles lorsquil peut tre dmontr q
ue
chacun des contractants ne sest engag quen considrant lengagement de chacun comme

une condition de lengagement des autres (J.-B SEUBE, Lindivisibilit et les actes ju
ridiques, Bibl. dr.
entr. n40, Litec 1999 ; J. MOURY, De lindivisibilit entre les obligations et entre
les contrats, RTD civ 1994, p
255; Cass. com. 4 avril 1995, D 1996, p 141, note S. PICQUET cit par E. LOQUIN, D
iffrences et divergences,
spc. p 18). La question est de savoir si lindivisibilit contractuelle a pour effet
dtendre la
clause compromissoire insre dans lun des contrats indivisibles tous les autres cont
rats
? Dans un arrt du 21 fvrier 2002, la Cour de Paris tend la clause compromissoire au
motif que les contrats en cause concernent une opration conomique unique qui conco
urt
au mme objet (Paris 1e ch, 21 fvrier 2002, Rev. arb. 2002 p 955 note F.-X. TRAIN ;
RTD com 2002, p 277
obs. E. LOQUIN ; JCP E 2003, chr. 705 p 805 obs. J. BEGUIN). Dans le mme sens la
cour d appel de
Beyrouth a estim que "l indivisibilit des contrats justifie l extension de la clau
se
compromissoire une tierce personne non signataire" (Beyrouth, 6 dcembre 2007 Al A
dl 2008/3 p
1177).
163 Obligations indivisibles contenues dans des contrats diffrents. Lobligation in
divisible
est une obligation qui ne peut tre excute quen entier (Art. 1217 C. civ. fr. et art.
75 COC) ; elle
nest susceptible de division ni matrielle ni intellectuelle. Tout se passe comme si
l
sagissait dune solidarit qui survivrait la mort dun des dbiteurs solidaires. Les
obligations indivisibles peuvent figurer dans des contrats diffrents. La question
est de
savoir si lindivisibilit des obligations justifie lextension de la clause compromis
soire
contenue dans lun des contrats porteur dobligations indivisibles aux autres contra
ts ? La
jurisprudence rpond positivement. Constatant, les caractres complmentaires ou tout
le moins connexes , les liens conomiques troits des conventions, composantes
indissociables de lopration envisage, elle tend la clause compromissoire tous les
contrats obligations indivisibles se fondant sur la volont implicite des parties
de faire
entrer le litige dans le champ dapplication de la clause compromissoire (Paris 23
novembre
1999, Rev. arb. 2000, p 501 note LI ; RTD com 2001 p 59 note E. LOQUIN et Cass.
civ. 1e, 14 mai 1996, Rev. arb.
68

PARTIES A LARBITRAGE
1997, p 535 cits par E. LOQUIN, Diffrences et divergences, p 19. En ce sens aussi,
Cass. civ. lib. 5e, arrt n141,
20 novembre 2001, Rev. lib. arb. 2002, n21 p 24).
SECTION 2 : CAPACITE ET POUVOIR DES PARTIES
En plus de la facult de disposition, dans la mesure o le compromis est qualifi comm
e un
acte de disposition (H. MOTUSLKY, Ecrits, T2, Etudes et notes sur larbitrage, Dal
loz 1974, p 54 ; G. CORNU
et J. FOYER, Procdure, thmis, 3e d. 1996, p 69 ; B. BEIGNIER, obs sous Cass. civ. 1
e, 8 janvier 2000, Dr.
Famille, 2000, comm 40 ; Ph. SIMLER, obs sous Cass. civ. 1e, 8 janvier 2000, JCP
G 2000 I-245, n18), les
parties doivent avoir la capacit et le pouvoir de signer une convention d arbitra
ge.
164 Notion. Les notions de capacit et de pouvoir souverainement apprcies par les ju
ges du
fond et chappant au contrle de la cour de cassation (Cass. civ. lib. 1e, arrt n69, 2
5 mai 1999,
Rec. civ. Sader 1999 p 146), se distinguent classiquement en ce que la premire es
t la possibilit
reconnue aux sujets de droit, ratione personae, de passer des actes juridiques
abstraitement envisags sans considration des biens sur lesquels ils portent tandis
que la
seconde se conoit comme la possibilit dengager certains biens par les actes juridiq
ues
dont on est capable. Un auteur (E. GAILLARD, Le pouvoir en droit priv, Economica
1985 n 64 et n 215)
a dgag leurs diffrences en proposant de dfinir la capacit comme laptitude agir
valablement pour son propre compte et le pouvoir, prrogative finalise, comme celle
dagir
dans un intrt distinct du sien. Le nouveau code de procdure civile na pas pos de
conditions subjectives particulires en matire de clause compromissoire et de compr
omis.
Les articles 762 et 765 NCPC libanais se contentent dvoquer les contractants et le
s
parties , sans toute autre prcision ou identification. Quoi quil en soit, les deux
termes
visent tant les personnes physiques (Paragraphe 1) que les personnes morales (Pa
ragraphe
2).
PARAGRAPHE 1 : PERSONNES PHYSIQUES
Laptitude des personnes physiques arbitrer peut trouver des limites dans un dfaut
de
capacit (1) ou dans un dfaut de pouvoir (2).
(1) DEFAUT DE CAPACITE
1- MINEURS, PERSONNES DEPOURVUES DE DISCERNEMENT, INCAPABLES DOUES
DE DISCERNEMENT
165 Aux termes de larticle 215 COC : Toute personne parvenue lge de dix huit ans rvo
lus

est capable de sobliger ( si elle nen est pas dclare incapable par un texte de loi ).
Ainsi, toute
convention darbitrage souscrite par une personne qui a moins de dix huit ans dge es

t
considre comme nulle et sera annule par le tribunal en vertu de larticle 233 COC rel
atif
lannulation du contrat. Les conventions darbitrage souscrites par les personnes
totalement dpourvues de discernement et les incapables dous de discernement sont
soumis aux mmes sanctions conformment larticle 216 COC. Cette nullit est
absolue : elle est prononce mme dans le cas o le mineur avait t assist de son
reprsentant conventionnel, lequel, ne peut valablement le reprsenter un compromis
darbitrage. Pour cela, il est ncessaire de demander la dsignation dun reprsentant lgal
du tribunal judiciaire comptent (Beyrouth 30 janvier 1995, Rev. lib. arb. 1996/1
n22, p 75). La nullit
du compromis est considre comme absolue en ce sens quelle doit tre prononce mme
en labsence de toute lsion ou prjudice du mineur. La nullit est galement relative
sagissant la dtermination de la personne qui en bnficie. En effet, aux termes de lart
icle
234 COC : Laction en annulation nest ouverte quaux personnes en faveur ou pour la
protection desquelles la nullit est tablie par la loi lexclusion notamment de ceux
qui ont
trait avec lesdites personnes . Il en rsulte que la partie adverse est sans qualit p
our se
prvaloir de lexception de nullit.
69

PARTIES A LARBITRAGE
2- MINEUR COMMERCANT OU INDUSTRIEL
166 Aux termes de larticle 217 COC : Le mineur dment habilit exercer le commerce ou
lindustrie ne peut pas se prvaloir des dispositions qui prcdent [Art 215 et 216 COC]
: pour
les besoins et dans les limites de son commerce, il est trait comme un majeur. Il
en rsulte
que ce mineur ne pourra pas soulever lexception de nullit de la convention darbitra
ge
dans les termes des articles 215 et 216 COC et devra donc excuter ses obligations
qui
dcoulent de lobligation darbitrer. Cependant, la soustraction du mineur de larticle
217
COC aux rgles protectrices est encadre dans certaines limites : 1- Il faut que le
mineur
soit lgalement autoris exercer le commerce et lindustrie. 2- La drogation ne concern
e
que les matires commerciales et industrielles objets de l habilitation . 3- Cette dro
gation
est cantonne aux besoins et limites de son activit commerciale et/ou industrielle.
3- CONDAMNES FRAPPES DINTERDICTION LEGALE
167 Larticle 218 COC assimile aux incapables, les condamns frapps dinterdiction lgale
.

Ainsi en est-il, par exemple, du criminel condamn une peine demprisonnement et dchu
de ces droits civiques. Il ne pourra pas conclure valablement une convention darb
itrage
puisquil est dpossd la base de toute capacit. Par ailleurs, cette incapacit est absol
e
puisque larticle 218 COC dcide quelle peut tre oppose par tout intress.
4- FAILLI
168 Aux termes de larticle 501 CCL : Le jugement dclaratif de faillite emporte de
plein droit,
partir du jour mme o il est rendu, dessaisissement pour le failli, au profit des s
yndics, de
ladministration de tous ses biens, mme de ceux qui peuvent lui choir pendant la dure
de
la faillite... Il en rsulte que le failli ne pourra plus contracter une obligatio
n darbitrage.
Cependant, laccord arbitral conclu antrieurement au jugement dclaratif de faillite,
doit
tre normalement excut par le syndic de la faillite ( rapp. Cass. com. 10 janvier 198
4 Rev. arb.
1984, p492 note P. ANCEL; Cass. com. 4 fvrier 1986, ibid 1988, p 718).
(2) DEFAUT DE POUVOIR
Le dfaut du pouvoir de conclure une convention darbitrage atteint plus gnralement le
s
reprsentants lgaux (1) et les reprsentants conventionnels (2).
1- REPRESENTANTS LEGAUX
REPRESENTANTS JUDICIAIRES
169 Les pouvoirs des tuteurs et curateurs se limitent des actes dadministration.
Or,
lobligation darbitrer met en cause la disposition des droits patrimoniaux. Il en rs

ulte que
sauf autorisation judiciaire ces reprsentants ne peuvent valablement conclure une
convention darbitrage au nom du mineur ou de lincapable quils assistent. A ce propo
s,
l article 15 NCPC libanais nonce que les reprsentants judiciaires nomms par les
tribunaux faisant fonction de reprsentants lgaux des hritiers incapables ou disparu
s ne
peuvent transiger.
SYNDICS DE FAILLITE
170 Aux termes de larticle 546 CCL : Les syndics pourront, avec lautorisation du ju
gecommissaire et le failli dment appel, transiger sur toutes contestations qui intres
sent la
masse, mme sur celles qui sont relatives des droits et actions immobiliers. Il en
rsulte
que les syndics ne peuvent transiger et, a fortiori, arbitrer, sagissant les bien
s dont ils ont
ladministration sauf autorisation expresse du juge-commissaire. Il en est autreme
nt
70

PARTIES A LARBITRAGE

sagissant les actes dont lexcution tait rclame, lorsquil avait t expressment conven
entre le tiers et le failli que toutes difficults sur lexcution de ces actes seraie
nt soumises
des arbitres (Cass. civ. 6 fvrier 1827 S. 1827, 1, 105; DP 1827, 1, 133 cit par Pa
nd. fr., op. cit. n 491, 64).
LIQUIDATEURS
171 En principe, les pouvoirs du liquidateur se limitent ladministration de la soc
it en
liquidation (Art. 928 COC). En outre, larticle 932 COC nonce que : Le liquidateur ne
peut ni
transiger, ni compromettre.. sil ny est expressment autoris. Cet article consacre le
principe dincapacit du liquidateur sans distinction entre liquidateur judiciaire o
u
conventionnel et conditionne lexistence dune telle capacit lautorisation expresse de
s
intresss. En effet, chappent au pouvoir du liquidateur, tous les actes de dispositi
on et
par consquent la convention darbitrage (Cass. civ. 15 janvier 1812, Jur. Gn. v Arbit
rage-Arbitre n
273. Contra Rennes 21 mars 1831 ibid n 273 cits par B. MOREAU, Rp. civ. Dalloz v Com
promis-Clause
compromissoire n28). Nanmoins, le liquidateur pourra compromettre si les parties dr
ogent
cette interdiction par une convention expresse.
2- REPRESENTANTS CONVENTIONNELS
MANDATAIRES EN GENERAL
172 Aux termes de larticle 778 COC : Le mandat gnral de grer les affaires du mandant
nautorise le mandataire qu accomplir les actes dadministration. Pour les actes dalinat
ion
et pour conclure des transactions et des compromis, il faut toujours un mandat e
xprs . Il en
rsulte que, en principe, le mandataire ne peut compromettre pour son mandant et
lengager sans y avoir t spcialement autoris (Cass. civ. 21 juillet 1852, S 1852, 1, 9
1; DP 1852, 1,
194 ; Cass. lib. civ. 5e, arrt n19, 19 fvrier 2002, Rev. lib. arb. 2002 n21 p65 ; Re
c. civ. Sader 2002 p 359). Une
fois autoris, le pouvoir darbitrer donn au mandataire comporte le pouvoir daccepter
larbitrage quelle que soit la mthode applicable : arbitrage en droit ou arbitrage
en amiable
composition (Beyrouth 3e ch., arrt n1712 du 14 octobre 2004, Rev. lib. arb. 2004 n3
2 p 14).

173 Unit dintrts. Parfois le tiers sera engag, mme en labsence dun mandat. Ainsi en e
il au cas o il est constat une unit dintrts entre les signataires de la convention
darbitrage et les tiers non signataires. Ainsi, sil est constat que les parties lins
tance ont
une communaut dintrts avec dautres personnes tierces, celles-ci doivent tre
considres comme reprsentes linstance mme en labsence dun mandat expresse
cet effet sauf intrt individuel indpendant (Sur lextension dune clause compromissoire
conclue par
un parti politique tous ces adhrents : Trib. pr. Inst. Beyrouth 1e ch., 20 janvie

r 2003, Rev. lib arb. 2004 n30 p


57 ; Al Adl 2004 p 102 conf. par Beyrouth 3e ch. arrt n165, 27 mai 2004, Rev. lib.
arb. 2004 n31 p 21).
174 Mandat apparent. Le mandant sera parfois contractuellement engag sans lavoir v
oulu
afin de scuriser les transactions et protger les tiers qui contractent avec un int
ermdiaire
dont ils nont pas vrifi les pouvoirs lorsque cela tait raisonnable. Lextension involo
ntaire
peut tenir la faute du mandant qui na pas prvenu le tiers de la rvocation du mandat
et,
surtout, la thorie du mandat apparent. En effet, une personne peut tre valablement
engage par un intermdiaire qui a excd ses pouvoirs de mandataire ou mme nen
possdait pas sil avait une apparence de mandat et, si celui qui a agi avec le mand
ataire
apparent, lavait fait sous lempire dune erreur lgitime (Ph. MALAURIE, L. AYNES, op.
cit. n 576, p
300). Jug que le prsident-directeur-gnral engage la socit anonyme quil reprsente sur
la base du mandat apparent (Beyrouth 3 ch., 4 juillet 2002, Rev. lib. arb. 2002 n2
3 p 50; 13 novembre
1995, Rev. lib. arb. 1996/1 n26, p 78).
71

PARTIES A LARBITRAGE
AVOCATS
175 Aux termes de larticle 381 NCPC libanais, "lavocat ne peut, sans pouvoir spcial
, transiger

ou soumettre arbitrage le droit allgu". Le pouvoir devant exister au moment de la


conclusion de la clause arbitrale. Le cas chant, le client naura mme pas dsavouer le
compromis: dfaut de ratification, cet acte serait inopposable au plaideur qui ne
serait
tre li ni par le compromis ni par la sentence rendue (J. RUBELLIN-DEVICHI et E. LO
QUIN, art.
prc. n87). La ratification peut tre expresse au tacite (Cass. lib. civ. 5e, arrt n22,
19 fvrier 2002,
Rev. lib. arb. 2002 n22 p 70 ; Rec. civ. Sader 2002 p 368). Les dispositions de l
article 381 NCPC tant
dictes dans l intrt du reprsent, seul ce dernier a qualit de s en prvaloir l exclus
de la partie adverse (Beyrouth, 22 juin 2006, Rev. lib. arb. 2008, n45 p 21 spc. p
23). Le pouvoir de
conclure une convention darbitrage doit tre distingu de celui de reprsentation en
justice, tant entendu, dans ce dernier cas, que le mandat donn lavocat afin de
reprsenter son mandant devant le tribunal arbitral emporte mandat dexercer les rec
ours
contre la sentence arbitrale (Cass. lib. civ. 5 ch., arrt n19, 19 fvrier 2002, Rev.
lib. arb. 2002 n21 p 65 ;
Rec. civ. Sader 2002 p 359).
PARAGRAPHE 2 : PERSONNES MORALES
Conformment aux articles 762 et 765 NCPC libanais, les personnes morales de droit
priv
peuvent compromettre (V. D. COHEN, L engagement des socits l arbitrage, Rev. arb.
2006 p 35s). Mais,
encore faut-il, dterminer lorgane comptent pour les lier (1). En revanche, les perso
nnes
morales de droit public sont soumises des rgles particulires (2).
( 1) PERSONNES MORALES DE DROIT PRIVE
1- GENERALITES
176 Acceptation du reprsent. La simple intervention du reprsentant au nom de la per
sonne
morale sous condition de constater lacceptation de la clause arbitrale lie la per
sonne
morale (Paris 1e ch., 6 dcembre 2000, Gaz. Pal., Rec. 2001, somm. p 1897, J. n321,
17 novembre 2001, p 23;
Beyrouth, 6 dcembre 2007 Al Adl 2008/3 p 1177).
177 Non extension au reprsentant. Les personnes morales sexpriment travers des
individus. Mais si lindividu signe une convention, en qualit de reprsentant de la
personne morale dirigeant ou prsident on ne saurait dduire de sa signature, en cet
te
qualit, une quelconque volont de celui-ci dtre li personnellement par la clause
compromissoire (Paris, 1e juin 26 juin 2003, Rev. arb. 2004, somm, p 138 ; Gaz.
Pal, Rec 2003, somm. p
3869, J. n312, 8 novembre 2003, p 47 ; Paris, 23 octobre 2003, Rev. arb 2004 somm
, p 437) sauf acceptation
mme tacite de sa part (Cass. civ. 1e, 22 octobre 2008, prc.) et sauf s il avait fr
auduleusement
entretenu la confusion ce sujet (Cass. civ. 1e, 30 octobre 2006, JCP G 2006, IV-

3294).
178 Recevabilit. La nullit de la clause compromissoire pour dfaut de pouvoir du
reprsentant de la socit est prvue dans lintrt de la socit concerne laquelle, peut
ratifier un tel pouvoir de manire expresse ou tacite. Il en rsulte que la partie a
dverse na
aucune qualit pour soulever un tel vice (Cass. lib. civ. 5e, arrt n143, 20 novembre
2001, Rev. lib arb
2003 n26 p 40 ; Cass. lib. civ. 1e, arrt n84, 22 juin 1999, Rec civ. Sader 1999 p 1
80). Pour tre recevable,
le dfaut de pouvoir doit tre soulev devant le tribunal arbitral sous peine dirreceva
bilit
devant le juge de lannulation. En effet, une telle demande tardive dpasse trs
certainement les limites de la bonne foi (Cass. lib. civ. 5e, arrt n143, 20 novemb
re 2001 prc.).
2- SOCIETE EN NOM COLLECTIF ET SOCIETE EN COMMANDITE
179 Sagissant les reprsentants des socits en nom collectif auxquels il faut assimile
r les
reprsentants des socits en commandite en ses deux formes, larticle 58 du code de
72

PARTIES A LARBITRAGE
commerce libanais dispose que : Les grants peuvent passer tous les actes quexige l
e
fonctionnement normal de lentreprise sociale sauf limitation de leurs pouvoirs pa
r les
statuts . Il en rsulte que sauf stipulation contraire, le grant dune socit en nom coll
ectif
peut conclure des conventions darbitrage condition quelles participent au
fonctionnement normal de lentreprise (JU Beyrouth 26 mars 1954, IDREL, p 169), sa
uf prciser
qu dfaut de stipulations contraires tous les associs sont grants (Art 58 C. com. lib.
). De
mme, le grant dune socit en commandite simple ou par actions, dispose du pouvoir de
compromettre. Par ailleurs, linterdiction dimmixtion dans la gestion externe faite
aux
commanditaires, les empchent de compromettre avec les tiers au nom de la socit.
3- SOCIETE A RESPONSABILITE LIMITEE
180 Larticle 16 alina 2 du dcret-loi n35 du 5 aot 1967 rglementant la socit

responsabilit limite, investit le dirigeant (ou les dirigeants) de tous les pouvoir
s
ncessaires au fonctionnement rgulier des affaires de la socit sauf clause statutaire
contraire. Ainsi, les dirigeants de la socit responsabilit limite lexemple de celui
la socit en nom collectif devraient valablement compromettre avec les tiers dans l
es
limites de lobjet social sauf si les statuts de la socit leur ont soustrait expressm
ent un
tel pouvoir. Jug que le pouvoir dun grant dune sarl de mandater un avocat pour
reprsenter la socit larbitrage et pour signer un compromis darbitrage rentre dans le
cadre des pouvoirs les plus tendus dont dispose le grant en vertu de la loi et des
statuts
de la socit (Beyrouth 3e ch., 22 mars 2001, Rev. lib. arb. 2001 n18 p25).
4- SOCIETE ANONYME

181 Aux termes de larticle 157 du code de commerce libanais :


Le conseil dadministration a les pouvoirs les plus tendus pour excuter les dcisions
de
lassemble gnrale et faire toutes les oprations que comporte le fonctionnement normal
de
lentreprise et qui ne sont pas considrer comme affaires courantes. Ces pouvoirs non
t
dautres limitations ou restrictions que celles dictes par la loi ou les statuts soc
iaux.
Le prsident du conseil dadministration et, ventuellement, le directeur gnral ou
ladministrateur dlgu en application de lalina 4 de larticle 153, reprsentent la soci
auprs des tiers, assument lexcution des dcisions du conseil dadministration et
lexpdition des affaires courantes de la socit, telles que dtermines par les statuts ou
lusage sous le contrle du conseil dadministration.
La socit est oblige par les actes de ses reprsentants accomplis dans la limite de le
urs
pouvoirs; au-del, elle ne serait oblige que par les actes autoriss ou approuvs par
lassemble des actionnaires .
182 Approche restrictive. Selon une certaine conception stricte, le conseil dadmi
nistration n a
pas le pouvoir de compromettre sauf sil est expressment habilit par lassemble gnrale.
De mme, le prsident du conseil dadministration ne peut transiger que dans la mesure

o
les statuts ly autorisent expressment et, condition que la transaction effectue se
limite
aux affaires courantes (dfinies par les statuts), le tout, sous loeil observateur
du conseil
dadministration (Cass., 27 juin 1881, ROUSSEAU et LAISNEY, Rec. Proc. Civ., art.
637; S. 1883.4.465; DP
1882.4.482 it par Pand fr. n 516, 65). Le prsident pourra compromettre lorsque le co
nseil
dadministration admet et vote le principe du recours larbitrage et lui confie le s
oin de le
moduler ; la modulation viendra alors en excution des dcisions du conseil. Le prsid
ent
pourra compromettre, encore, lorsque le conseil dadministration lui dlgue expressmen
t
ce pouvoir (Cass. com 25 juillet 1959, Bull. civ. III n 213; D. 1959, 557 note F.
G. cit par D. VEAUX op. cit. n
45 contra E. TYAN, op. cit. n 60, 78), sous rserve, dans tous les cas, que le cons
eil
dadministration habilitant son prsident soit, au pralable, rgulirement habilit par
73

PARTIES A LARBITRAGE
lassemble gnrale. Cette approche restrictive trouve son fondement dans larticle 778
COC aux termes duquel : Le mandat gnral de grer les affaires du mandant nautorise le
mandataire qu accomplir les actes dadministration. - Pour les actes dalination et pou
r
conclure des transactions et des compromis, il faut toujours un mandat exprs . Les
partisans de cette approche considrent que le prsident du conseil dadministration e
st un
mandataire dot dun mandat gnral qui ne renferme pas le pouvoir de compromettre. Un
mandat spcial est, alors, ncessaire (Cass. civ. 11 janvier 1921, S. 192, 2, 1, 110
; D.P. 1924,1,135).
183 Approche librale. Lapproche restrictive doit tre abandonne au profit dune approch
e
librale (D. COHEN, op. cit. n 408s, p 207 spc. n 414, p 209). Ainsi, sagissant le con
seil
dadministration, larticle 157 du code de commerce libanais nonce quil est investi des
pouvoirs les plus tendus (...) pour faire toutes les oprations que comporte le fon
ctionnement
normal de lentreprise, il faut donc en conclure quil a lgalement le pouvoir de concl
ure des
conventions darbitrage. De mme, il ne faut plus exiger un pouvoir spcial pour rendr
e
valable la clause darbitrage conclue par le prsident directeur gnral car, semblable
clause est, de nos jours, entre dans la pratique courante du commerce (Dj : Paris 7
juin 1955,
Rev. arb. 1957, p 91; D 1957 p 659) de sorte quelle est devenue troitement lie une
opration
de gestion courante lorsquelle concerne des litiges dcoulant du fonctionnement nor
mal de
la socit, voire, elle est devenue elle-mme un acte de gestion courante (Paris 4 jui
llet 1957
prc. Cette position des juges du fond a t confirme par la Cour de cassation : Cass c
om. 25 mai 1959, D. 1959,
p 557 note F.-G.; RTDciv. 190, p 162 note P. HEBRAUD). Cela, dautant plus que le
prsident directeur
gnral de la socit est moins un mandataire des actionnaires quun organe propre charg
du bon fonctionnement de la socit et doit ce titre bnficier de tout pouvoir quil esti
me
appropri, notamment celui de compromettre, pour mener bien la mission qui lui est
confie. Aussi, il est ncessaire de reconnatre le pouvoir de compromettre au conseil
dadministration et en consquence au prsident-directeur gnral mme en labsence de
toute disposition statutaire (En ce sens Cass. civ. 30 janvier 1963, Rev. arb.,
1963, p 91 approuvant Paris,
24 mars 1960, Rev. arb., 1960, p 50; RTD com., 1960. p 74, obs. BOITARD, Paris 1
2 fvrier 1963, JCP G 1963, II,
13281 (2e esp.) note P. LEVEL; RTD com. 1963, p 331 obs. R. HOUIN; Cass. lib. ci
v. 1e, arrt n84, 22 juin 1999,
Rec. civ. Sader 1999 p 180).
184 Recours contre la sentence arbitrale. La jurisprudence reconnat aux dirigeant
s, mme
en labsence de mandat expresse, le pouvoir dexercer les recours contre la sentence
arbitrale. Lexercice dun tel pouvoir est considr par la Cour de Cassation comme un
acte quotidien relevant de la comptence du prsident du conseil dadministration dans

la mesure o il vise prserver les droits de la socit et sa protection dune dcision


dommageable . il en rsulte quil ne faute pas distinguer entre le pouvoir de recouri
r au
juge et celui de recourir larbitre (Cass. lib. civ. 5e, arrt n143, 20 novembre 2001
, Rev. lib arb. 2003
n26 p 90 ; arrt n142, 20 novembre 2001, Rev. lib arb 2002 n21 p 27).
5- SOCIETE FIDUCIAIRE ET SOCIETE RESTREINTE
185 Socits civiles. Aux termes de l article 878 COC : " lorsque les associs se sont
donn
rciproquement mandat d administrer, en exprimant que chacun d eux pourra agir san
s
consulter les autres, la socit est dite fiduciaire ou mandat gnral". Dans la socit
fiduciaire, chacun des associs peut faire seul tous les actes dadministration, et
mme,
dalination, qui rentrent dans lobjet de la socit (Art. 879 COC). Cependant, cette lib
ert
daction trouve certaines limites, notamment, sagissant le pouvoir de compromettre,
subordonn, une autorisation spciale exprime dans lacte de socit ou dans un acte
postrieur (Art. 880 d) COC).
186 Socit restreinte ou mandat restreint. Aux termes de l article 881 COC : " lors
que le
contrat de socit exprime que les associs ont tous le droit d administrer, mais qu a
ucun
d eux ne peut agir sparment, la socit est dite restreinte ou mandat restreint". Ici,
il faut
distinguer selon que les associs agissent tous ensemble ou sparment. Dans la premire
hypothse, la convention darbitrage est valable. Dans la seconde, le pouvoir de cha
cun est
74

PARTIES A LARBITRAGE
restreint aux actes dadministration parmi lesquels ne figure pas la conclusion dun
e clause
arbitrale puisquun tel accord traite dans la plupart des cas de droits patrimonia
ux.
Cependant, cette interdiction peut tre leve par une stipulation contraire ou par u
ne
coutume spciale accordant le pouvoir de compromettre (Art. 881 COC).
6- SOCIETE ADMINISTREE PAR DES GERANTS
187 Grant associ et grant non associ. L article 883 alina 3 COC prvoit un type de
socit civile administre par des grants qui peuvent tre pris mme en dehors de la
socit . Ici, il faut distinguer selon que ladministration est effectue par un associ o
u par
un non-associ. Lassoci-grant est investi expressment par larticle 884 COC de tous les
actes de disposition dans la limite de lobjet social suivant la nature de la socit
et lusage
du commerce (Art. 887 COC). Lacte de disposition doit tre pris sans fraude et sauf
stipulation
contraire.
Le principe est donc que lassoci-grant peut conclure une convention
darbitrage dans la limite du but social, sous rserve de fraudes au droit de la soc
it, et
sauf stipulation contraire. En revanche, ladministrateur non associ nest investi qu
e des
pouvoirs lgus aux mandataires par larticle 777 COC cest--dire, quil lui faut une
autorisation spciale de compromettre sauf bien entendu stipulation contraire (Art
. 885 COC).
7- SOCIETE EN PARTICIPATION
188 La convention darbitrage souscrite par le grant dune socit en participation noblig
e que
lui. Le titulaire de cette socit, en effet, apparat seul et agit seul vis--vis des t
iers puisque
la socit en participation est intrinsquement occulte (Art. 247 C. com. lib.). Sil es
t
entirement propritaire des biens de la participation, il peut en disposer libremen
t et par
consquent compromettre relativement ces biens uniquement (Cass. 2 juin 1834,S, 18
34,1,603;
DP 1834,1,202).
(2) PERSONNES MORALES DE DROIT PUBLIC
189 Incapacit et dfaut de pouvoir. LEtat est dtenteur de la puissance publique et ti
tulaire
originaire de limperium dont il investit ses propres tribunaux judiciaires. Cette r
aison se
suffit elle mme pour affirmer que lEtat ne peut se produire pour tre jug devant des
arbitres , personnes prives (Cons. dEtat 3 mars 1989 JCP G 1989, II, 21323 note P.
LEVEL). En outre,
lEtat ne peut pas abdiquer par le contrat ces prrogatives souveraines incarnes dans
ces
pouvoirs de police ou de lgislateur. Cette affirmation doit tre tendue tous les
dmembrements de lEtat, collectivits territoriales, tablissements publics, municipali
ts.
Un arrt du Conseil dEtat franais a dcid quune commune, ne pouvant compromettre,

ne pouvait pas renoncer, dans un march de travaux publics au droit de faire appel
au
Conseil dEtat des arrts du conseil de prfecture, cette renonciation quivalent un
compromis (Cons. dEt. 11 juillet 1884 DP 1886, 3, 14). De mme, la Cour de Cassatio
n franaise
avait dcid antrieurement que ne peuvent compromettre, dans aucun cas, les communes
ou tablissements publics ou ceux qui les administrent, tels que les maires, etc.
(Cass., 3
juin 1812. S. 18. 12, 4, 65. 28 janvier 1824, S. 1824, 4, 238). Au del, le Consei
l dEtat franais dans
un arrt du 13 dcembre 1957 avait affirm le caractre gnral de la prohibition de
compromettre frappant les personnes publiques y compris les tablissements publics

caractre industriel et commercial (Cons. dEtat 13 dcembre 1957, JCP G 1959, II, 108
00 note H.
MOTULSKY). Cet arrt a t unanimement critiqu (P. ANCEL op. cit. n 35 et les rf. cites),
mais le
lgislateur franais de 1972 a maintenu la solution du Conseil dEtat. Ainsi, larticle
2060
du code civil franais raffirmait dune manire gnrale linterdiction de compromettre des
personnes publiques (Art 2060 : " On ne peut compromettre.. sur les questions in
tressant les collectivits
publiques et les tablissements publics"; V. E. BRUCE, La comptence du juge administ
ratif dans l arbitrage des
personnes publiques, Remises en question, Rev. arb. 2006 p 65).
75

PARTIES A LARBITRAGE
190 Droit libanais. Le droit libanais passait sous silence la question de l arbit
rabilit
subjective . Mais la loi n440 du 29 juillet 2002 portant modification de larticle 7
62 NCPC
libanais a franchi un pas - quoique inachev - consacrant laptitude de principe de
lEtat et
ses dmembrements conclure une convention darbitrage. Aux termes de larticle 762 :
LEtat et les personnes de droit public peuvent, quelle soit la nature du contrat
objet du litige,
recourir larbitrage. - A dater de la mise en vigueur de lactuelle loi modificatric
e, la clause
compromissoire et le compromis darbitrage ne seront efficaces dans les contrats
administratifs quaprs leur autorisation en vertu dun dcret pris en conseil des minis
tres sur
proposition du ministre comptent sagissant lEtat ou sur proposition de lautorit de tu
telle
sagissant les personnes morales de droit public . Ainsi, les conventions antrieures
la loi
n440/2002 tombent en principe sous le coup de linefficacit alors que celles postrieu
res
trouvent leur efficacit subordonne au bon vouloir du conseil des ministres.
191 Etablissements publics caractre industriel et commercial. La loi libanaise na
pas

voqu le cas particulier des tablissements publics caractre industriel et commercial.


En mme temps, aucun texte de loi ne leur interdit de compromettre. Dans un arrt du
23
fvrier 1999, la Cour de Cassation libanaise a admis la validit de la clause compro
missoire
au motif que: Le dcret qui confie une socit de droit priv lexcution dun service pu
na pas pour effet de changer la nature prive de la socit qui lui a t reconnue sous
lempire de la loi de sa constitution et ne peut abroger ou modifier le contenu de
ladite loi, do
il en rsulte que rien nempche un tablissement public industriel et commercial de con
tracter
une convention darbitrage dans le cadre dun arbitrage interne (Cass. lib. civ. 1e,
23 fvrier 1999,
Rev. lib. arb. 1999/8, p 39s). Egalement, le Conseil d Etat libanais a entrin la v
alidit d une
clause compromissoire accepte par un tablissement public d investissement (Cons. d
Etat.,
Cons. Cont., 21 fvrier 2006, Rev. lib. arb. 2006 n38 p 26). Au contraire, larticle
2060 du code civil
franais subordonne lefficacit des clauses compromissoires conclues par ces
tablissements lautorisation par dcret ministriel (Trib. des conflits 16 octobre 2006
, Rev. arb.
2006 somm p 1081). Lalina 2 de cet article ajout en vertu de la loi du 9 juillet 19
75 nonce :
Des catgories dtablissements publics caractre industriel et commercial peuvent tre
autorises par dcret compromettre . En application de larticle 2060, un dcret n2002-56
du 8 janvier 2002 (JO 15 janvier 2002, JCP G 2002, III-20024) nonce dans son arti
cle unique que :
Les tablissements publics caractre industriel et commercial mentionns dune part,
larticle 146 du code minier, dautre part, aux article 2 et 3 de la loi du 8 avril
1946 sont
autoriss compromettre .

76

TITRE II : REGLES SPECIFIQUES A LA CLAUSE COMPROMISSOIRE ET AU


COMPROMIS DARBITRAGE
Pan. Lobligation de compromettre vise le prononc par une tierce personne investie
du
pouvoir de juger, dune dcision tranchant le litige qui oppose les parties, revtant
lautorit
de la chose juge. Pour atteindre cet objectif, le droit met la disposition des pa
rties deux
moyens bnficiant chacun dune nature propre et de rgles particulires : la clause
compromissoire (Chapitre 1) et le compromis darbitrage (Chapitre 2).
77

CLAUSE COMPROMISSOIRE
CHAPITRE 1 : CLAUSE COMPROMISSOIRE
La clause compromissoire organise en amont le traitement de diffrends venir et cre
une
obligation de saisir larbitre une fois le litige n. Nous voquerons les conditions d
e ce
traitement (Section 1) et ses effets (Section 2).
SECTION 1 : CONDITIONS DE LA CLAUSE COMPROMISSOIRE
La validit de la clause compromissoire est subordonne la runion d une condition de
forme (Paragraphe 1) et de certaines conditions fond (Paragraphe 2).
PARAGRAPHE 1 : CONDITION DE FORME
192 Exigence dun crit. Aux termes de larticle 763 alina 1 NCPC libanais: "La clause
compromissoire nest valable sauf (que) si elle est crite dans le contrat principal
ou dans un
document auquel le contrat se rfre". Il en rsulte que la clause doit tre crite sous p
eine
de nullit (La nullit de la clause entranant la nullit de la sentence arbitrale : Bey
routh 25 fvrier 2002, Rev.
lib. arb. 2002 n22 p73). Ainsi, la loi assigne lcrit la fonction dune formalit solenn
elle, cest-dire, pour la validit mme de la clause compromissoire (Ch. JARROSSON, La
clause
compromissoire, Rev. arb. 1992, p 259), ce qui constitue une drogation au princip
e selon lequel le
contrat se forme solo consensus. Le dfaut de l crit est sanctionn par la nullit de l
a
clause. Cette nullit est relative et nest encourue que si lune des parties entend se
n
prvaloir et naccepte pas larbitrage (Req. 21 juin 1904, S. 1904,1,22 ; 13 janvier 1
947, S. 1947,1,77).
193 Clause. Le lgislateur prvoit linsertion de cette clause dans un contrat princip
al, auquel
cas, elle constitue, lexemple des autres clauses, un lment dun ensemble plus vaste q
ui
est le contrat. Peu importe le mode dexpression du contrat principal (crit ou oral
), la
clause compromissoire, elle, doit tre toujours crite. Si la clause est insre dans un
contrat commercial, la preuve du contrat sera libre conformment larticle 254 du co
de de
commerce libanais pour ce qui concerne lapprobation notamment, mais la clause, el
le, doit
tre crite (V. Trib. gr. inst. Paris 20 mai 1987 infirm par Paris 9 dcembre 1987, Rev
. arb. 1988, p 573 cit
par B. MOREAU art. prc. n 66).
194 Accord spcifique. La clause compromissoire peut faire lobjet dun accord spcifiqu
e, dun
instrumentum indpendant, auquel cas, le contrat principal remplira son gard la
fonction dune formalit probatoire pour assurer la preuve de lexistence de la clause
compromissoire. Dans ce cas, une fois le litige n, les parties seront dispenses de
conclure
un deuxime accord spcifique darbitrage (Beyrouth 19 dcembre 1985, Al Adl 1986, p 307
).
195 Clause compromissoire par rfrence. La clause compromissoire peut tre souscrite

dans
un document auquel le contrat se rfre relve larticle 763 NCPC libanais. Il consacre do
nc
expressment et rend valable la clause compromissoire par rfrence (Sur la validit dune
telle
clause
b 2004
Clause
, Rev.

: Trib. pr. Inst. Beyrouth 3e ch., jgt n152 du 29 avril 2003, Rev. lib. ar
n30 p 62 ; v. B. OPPETIT,
arbitrale par rfrence, Rev. arb. 1988, p 117; La clause darbitrage par rfrence
arb. 1990, p 551).

Cependant, larticle 763 NCPC ne rgit ni la forme ni lexistence des stipulations qui
, se
rfrant ce document, font la convention des parties.
196 Forme de la clause par rfrence. La rfrence peut ne pas tre explicite. La
jurisprudence exige que la rfrence ne soit pas nigmatique ou quivoque et quelle
permette daffirmer que la partie qui elle est oppose en ait effectivement eu conna
issance.
A cet effet, la Haute Cour dcle une telle connaissance de lexistence de relations da
ffaires
habituelles entre les contractants (Cass. civ. 2e, 21 janvier 1999, Gaz. Pal., R
ec 2000 somm. p 2018, J.
n288, 14 octobre 2000, p 11, note E. de RUSQUEC ; v. aussi Cass. com. 15 juillet
1987, Rev. arb. 1990, p 627;
Cass. civ. 11 octobre 1989, ibid 1990, p 134 cit par B. MOREAU, art. prc. n 67). Da
ns une autre espce,
la Haute cour a estim qu il suffit que la conclusion du second contrat trouve son
origine
78

CLAUSE COMPROMISSOIRE
dans linexcution du premier contrat dans lequel sinsre la clause compromissoire (Cass
.
pour quelle lui soit opposable et ce, conformment au
principe dexcution de bonne foi consacr par larticle 1134 du code civil (Art. 221 CO
C).
civ. 1e, 14 mai 1996, Bull. civ. n198, p138)
197 Clause par rfrence et ignorance. En ltat actuel de la jurisprudence, lignorance
raisonnable ne semble pas pouvoir tre invoque titre de limite la force obligatoire
des
clauses par rfrence (Cass. civ. 1e, 6 fvrier 2001, Peavy company, arrt prc.).
PARAGRAPHE 2 : CONDITIONS DE FOND
Nous voquerons le contenu de la clause compromissoire (1) son autonomie (2) ainsi q
ue
les questions relatives sa novation (3).
(1) CONTENU DE LA CLAUSE COMPROMISSOIRE
La clause compromissoire doit dterminer lobjet du litige (1). En outre, elle doit
contenir
sous peine de nullit (Art. 763 al. 2 NCPC lib.) "la dsignation de larbitre ou des a
rbitres en leur
personne ou en leur qualit, ou la dtermination des modalits de leur dsignation" (2).
1- DETERMINATION DE LOBJET DU LITIGE
198 Activit professionnelle. En droit franais, le domaine dapplication de la clause
compromissoire est limit aux matires commerciales lexclusion des matires civiles sil
nen est dispos autrement par la loi (V. par ex. Cass. civ. 2e, 28 septembre 2000,
Gaz. Pal., Rec. 2001,
somm p 859, J. n123, 3 mai 2001, p. 50). La loi n2001-420 du 15 mai 2001 (V. Ch. J
ARROSSON, Le
nouvel essor de la clause compromissoire aprs la loi du 15 mai 2001 : JCP G 2001,
I, 333 ; Ph. FOUCHARD, La
laborieuse rforme de la clause compromissoire par la loi du 15 mai 2001, Rev. arb
2001 p 397s) applique
toute clause compromissoire ft-elle conclue antrieurement (Cass. civ. 1e, 22 novem
bre 2005, JCP
G 2005, II-10015 note E. CORNUT; V. L WEILLER, L application dans le temps de l
article 2061 du code civil, Gaz.
Pal. Rec. 2005, doctr. p. 982, j. n118, 28 avril 2005 p 11) a enlev une grande par
t de son intrt en
matire darbitrage la distinction entre les matires civile et commerciale. Depuis ce
tte loi,
larticle 2061 du code civil dispose : Sous rserve des dispositions lgislatives part
iculires,
la clause compromissoire est valable dans les contrats conclus raison dune activi
t
professionnelle . Le premier critre de validit est donc dsormais le point de savoir
si le
contrat contenant la clause compromissoire a t conclu titre professionnel ou non.
Si
lactivit concerne est professionnelle pour les deux parties, la rgle de larticle 2061
du
code civil se suffit elle-mme ; la clause compromissoire est valable (Sur la vali
dit de la clause

insre dans les statuts pour les contestations survenant entre associs dune socit de pr
ofessions librales
soumises un statut lgislatif ou rglementaire ou dont le titre est protg pour raison
de leurs socits , par
ex., Cass. com. 5 octobre 1999 ; Bull. IV, n156 ; D. 1999, AJ, 99, obs. M.B. ; Ga
z. Pal. 6-8 fvrier 2000, 2, note
GUEVEL ; Rev. arb. 2001, p 501). Si lactivit concerne nest professionnelle que pour
lune des
parties, la clause compromissoire nest valable que si cette validit repose sur une
autre
raison. Il peut en tre ainsi par application de larticle L 411-4 du code de commer
ce
franais si lacte incluant la clause compromissoire est commercial par la forme. La
distinction entre les actes civils et les actes commerciaux retrouve alors son u
tilit (Sur leffet
de la rforme sur le droit des socits, v. A. MOURRE, Limpact de la rforme de la clause
compromissoire sur les
litiges relatifs aux socits, Gaz. Pal., Rec 2002, Cahiers de larbitrage, doct p 22s
).
199 Litiges ventuels. La clause compromissoire ne peut porter que sur des litiges
ventuels;
ce qui exclut de son champ dapplication les litiges antrieurs son acceptation (Cas
s. com. 19
Par ce trait, elle se
distingue du compromis qui a pour objet des litiges dj ns. Il nest pas ncessaire que
les
parties procdent une description minutieuse et dtaille des litiges. Il suffit que l
e ou les
litiges soient dterminables (Beyrouth 8 mars 1988, Rev. jud. lib. 1988, p 704). L
es parties ne peuvent
se lier valablement par une clause prvoyant la rsolution par arbitrage de tous liti
ges
survenant entre elles. La clause compromissoire par laquelle on sengage vaguement

novembre 2002, Gaz. Pal., Rec 2003, somm. p. 1846, J. n151, 31 mai 2003, p 13).
79

CLAUSE COMPROMISSOIRE
soumettre des arbitres des difficults qui pourraient natre, est nulle (Grenoble, 2
8 juin 1843,
Larticle 762 NCPC libanais se borne
voquer les litiges qui pourraient natre du contrat civil ou commercial sans autre
prcision
sur la relation qui doit exister entre le litige et le contrat. La jurisprudence
a tendu la
clause compromissoire inscrite dans un contrat cadre aux contrats dapplication o e
lle ne
figure pas (Cass. com. 5 mars 1991, Rev. arb. 1992. p 70 note L. AYNES) et au li
tige relatif la rupture
du contrat initial contenant une clause compromissoire (Paris 1e ch., 24 mai 200
0, Rev. arb. 2001 p
537 note P. DIDIER. V. supra n145s).
Rec. Jurisp. Grenoble t. 12, 36 rapp. par Pand. fr. n 275, 51).
200 Modification de lobjet. La question est de savoir si lobjet du litige de la cl
ause
compromissoire peut tre modifi ? Si toutes les parties en conviennent la modificat
ion,
notamment par voie d largissement, est parfaitement valable (Beyrouth, 21 fvrier 2
008, Rev. lib.
arb. 2008 n45 p 39). Qu en est-il faute d accord expresse ? La rponse positive simp
ose dans
la mesure o, ce stade, il ny a pas encore de litige n, dfini par laccord des parties.
Ce
seront les mmoires des parties qui le dtermineront et les demandes additionnelles,
suivant le rgime des demandes incidentes recevables en cas de lien suffisant avec
les
demandes principales (J. ROBERT et B. MOREAU n94 ; M. de BOISSESON, n241 ; E. LOQU
IN, JCL,
Procdure civile Fasc 1032 n28). Dans un arrt du 8 avril 1999 (Cass. civ. 2e, 8 avri
l 1999, Rev. arb. 2000
p 106 note Ph. FOUCHARD ; JCP G 1999, II-10136 note A. VIANDIER, RTD com 1999, p
652 obs. E. LOQUIN;
Gaz. Pal. 2001, somm p 11 note E. Du RUSQUEC ; Bull. Joly, 1999, p 1177 note A.
COURET), la Cour dcide
que les demandes nouvelles ne sont recevables que parce quelles se rattachent par
un lien
suffisant aux prtentions des parties constitutives, en lespce, de lacte de mission.
Ce
faisant, le litige arbitral nest plus dtermin par la clause compromissoire dans sa
rdaction initiale mais par lacte de mission. Lacte de mission se substitue la claus
e
arbitrale comme instrument de dtermination de lobjet du litige. La consquence n est
pas ngligeable : lapprciation du dpassement par larbitre de la mission nest plus
fonction du contenu de la clause compromissoire mais du contenu de lacte de missi
on ou
du compromis dlimitant les points litigieux (Montpellier 12 dcembre 2000, JCP E 20
02, p 325s note
F. AUCKANTHELER).
201 Interprtation de lobjet. La question est de savoir si linterprtation de la claus
e est

restrictive ? La lecture de la jurisprudence dmontre une nette volution vers la


reconnaissance dune galit dans linterprtation entre larbitrage et la voie judiciaire.
En
effet, larbitrage tait considr comme une exception au principe suivant lequel la jus
tice
est rendue par les juridictions tatiques. Linterprtation tait donc restrictive (Pari
s 11 mai
1986, Gaz. Pal. 1986, 1, 298 note J. RIPOLL). Mais la jurisprudence fit une appl
ication de plus en
plus souple de linterprtation. Ainsi, il a t jug que lorsque la clause compromissoire
vise
les litiges relatifs linterprtation et lexcution du contrat, les arbitres restent
comptents pour statuer sur la validit du contrat (Paris 9 mars, 1972 RTD com. 1972
, p 344 M.
BOITARD et J.-CL DUBARRY; Cass. com. 13 mars 1978, Rev. arb. 1979, p 339 note Ph
. FOUCHARD), ou sur la
rsolution de celui-ci (Beyrouth 3e ch., arrt n1712 du 14 octobre 2004, Rev. lib. ar
b. 2004 n32 p15). En
revanche, la clause portant sur les litiges relatifs l interprtation du contrat n
e concerne
pas les questions affrentes sa validit (Cass. lib. civ. 2e, 2 mai 2007, Cassandre
2007/5 p 945).
Lapproche restrictive de linterprtation est dsormais abandonne au profit de l analyse
de
la volont des parties (Paris 13 fvrier 2003, Rev. arb. 2004, p 317 spc. p 327obs J.
-B. RACINE, Beyrouth 3e
ch., 28 janvier 2004, Rev. lib. arb. 2004 n29 p 44; Trib. 1e Inst. Mont-Liban 3 j
uin 2005, Al Adl 2006 p 1229).
2- DESIGNATION
DES
ARBITRES OU DES MODALITES DE LEUR DESIGNATION
202 Dsignation ad hoc. Larticle 763 alina 2 NCPC libanais nimpose aucun mode impratif

de dsignation des arbitres mais exige pour la validit de la clause compromissoire


quelle
dsigne larbitre en sa personne ou qualit ou, dfaut, quelle prvoit les modalits de sa
dsignation peine dtre dclare manifestement nulle (V. Beyrouth 29 janvier 2009 Al Adl
2009/2
p 648; Paris 1e ch., 15 mai 2002, Gaz. Pal., Rec 2002, somm, p 1812, J. n355, 21
dcembre 2002, p 8; Pdt Trib 1e
Inst Beyrouth, 21 fvrier 2006, Rev. lib. arb. 2006 n40 p 87). Les parties ont tout
e libert pour
80

CLAUSE COMPROMISSOIRE
saccorder sur lesdites modalits. Par exemple, elles peuvent convenir dans une clau
se
compromissoire de la dsignation future dun arbitre par commun accord (Cass. lib. c
iv. 26
janvier 1988, Rev. jud. lib. 1988, p 28; Beyrouth, 16 octobre 2008, Cassandre 20
08/10 p 1897). L acceptation
des modalits de dsignation prive les parties de pouvoir contester la rgularit du tri
bunal
arbitral (Beyrouth, 21 fvrier 2008, Al Adl 2008/2 p 687). En revanche, la clause
par laquelle les
parties se rservent le droit de recourir un arbitre en cas de ncessit nemporte pas
dsignation ferme de larbitre et nest pas constitutive dune clause compromissoire (Ca
ss. lib.
civ. 1e, arrt n56, 16 octobre 2003, Rev. Cassandre 2003/10 p 1388).
203 Dsignation institutionnelle. Les parties peuvent faire rfrence un rglement dun
organisme darbitrage. La validit dune telle clause ne fait aucun doute (Cass. civ.
25 fvrier
1966, Bull civ. II n 268). Le rle de lorganisme se limitant lorganisation de larbitra
ge puisque
les arbitres ne peuvent tre que des personnes physiques (Art. 768 alina 1 NCPC lib
.).
204 Dsignation par renvoi au NCPC. Larbitre est dsignable lorsque les parties convi
ennent
que larbitrage aura lieu suivant les rgles du code de procdure civile. La jurisprud
ence
considre quun tel renvoi est suffisant dans la mesure o larticle 764 NCPC libanais
prvoit la dsignation de larbitre par le prsident du tribunal de premire instance. Ce
faisant, larticle 764 voque les modalits de dsignation de larbitre (Beyrouth 3e ch.,
19 octobre
2000, Rev. lib arb 2000 n16 p61). Jug que lorsque les parties prvoient dans la clau
se
compromissoire que le litige sera tranch suivant les dispositions du code de procd
ure
civile et omettent de dsigner larbitre dans lemplacement rserv son nom, la rfrence
au code de procdure civile qui voque les modalits de dsignation de larbitre, permet d
e
mettre en uvre les dites modalits et, par consquent, de dcider quil appartiendra alor
s
au prsident du tribunal de premire instance comptent de dsigner larbitre (Cass. lib.
civ.
5, arrt n27 du 28 fvrier 2002, Rev. lib. arb. 2002 n22 p 76 ; Rec. civ. Sader 2002 p
380).
(2) AUTONOMIE DE LA CLAUSE COMPROMISSOIRE
205 Situation de la question. En principe, toute obligation peut figurer soit da
ns un mme
acte juridique soit faire lobjet dun acte instrumentaire distinct. Dans la premire
hypothse, il faut souligner la spcificit de la notion dextinction du contrat par rap
port
celle dextinction des obligations. Certes, lextinction du contrat peut tre lie lextin
ction
des obligations contractuelles. Ainsi, le contrat peut dabord tre teint parce que t
outes les

obligations qui en sont issues sont teintes par des causes qui leur sont propres.
A
linverse, les obligations contractuelles dj nes du contrat et non encore excutes,
peuvent tre teintes parce que la relation juridique est, plus ou moins, entirement
remise
en cause par lvnement extinctif comme justement, par la nullit du contrat. Ainsi, ta
ntt
il y a extinction du rapport dobligation en ce sens que lextinction du contrat est
lie
lextinction des obligations qui en sont nes. Dans ce cas, lextinction du contrat me
t fin
sa force obligatoire. Tantt, il y a extinction du seul rapport contractuel, en ce
sens que le
contrat sera teint dans son seul effet crateur dobligation natre, sans que les
obligations contractuelles dj nes ne soient affectes par cette extinction. Ds lors, t
oute
force obligatoire du contrat nest pas anantie par ce type dextinction. Elle subsist
e pour
assurer lexcution effective des obligations nes du contrat avant lvnement extinctif.
Dans la deuxime hypothse, lobligation fait lobjet dun acte instrumentaire distinct, s
e
pose alors la question suivante: la nullit dun acte instrumentaire donn peut- elle
stendre un autre acte instrumentaire en raison dun lien de connexit ou dindivisibilit
Deux situations doivent alors tre distingues : dune part, lorsque la clause est par
nature
mme laccessoire dun contrat, la nullit du contrat principal entrane, en principe,
lanantissement de celui qui est accessoire. Il ne sagit en ralit que dune simple
application de la maxime: accessorium sequitur principale ; dautre part, lorsquun ac
te
juridique est nul, tous les actes qui ont t accomplis en excution de ce premier mai
llon de
la chane subissent le mme sort.
81

CLAUSE COMPROMISSOIRE
206 Autonomie par rapport la nullit. Aux termes d une formule aujourd hui classiq
ue, la
clause compromissoire en raison de son autonomie par rapport la convention princ
ipale
dans laquelle elle s intgre n est pas affecte, sauf stipulation contraire, par l i
nefficacit de
cet acte (Cass. com. 25 novembre 2008 JCP G 2009, II-10023 note D. MAINGUY; Rev.
arb. 2008, somm. p 850;
Adde; Cass. civ. 2e, 20 mars 2003, D 2003, somm
, Rec. 2003, somm. p 1846, J.
n147, 27 mai 2003, p. 10 Rev. arb. 2003, somm.
2; JCP E 2002, 1555, note O.
GOUT ; Rev. arb 2003 p 103 note P. DIDIER ; RTD
; JCP, G, 2002, II-10154
note S. REIFEGERSTE ; D 2003, somm p 2470, obs.
note L. DEGOS). Ainsi,

p 2470, obs. Th. CLAY, Gaz. Pal.


p 552; Cass. civ. 4 et 9 avril 200
com 2003, p 62, Chron. E. LOQUIN
Th. CLAY ; D 2003, jur. P. 1117

lventuelle nullit de la convention principale naura pas dincidence sur la validit de l


a
clause darbitrage. Le principe de lautonomie de la clause compromissoire en matire
darbitrage interne est galement retenu par la Cour dappel de Beyrouth pour qui : La
nullit du contrat nentrane pas la nullit de la clause compromissoire quil contient ;
celle-ci
tant indpendante du contrat (Beyrouth 3e ch., arrt n1714, 24 octobre 2004 Rev. lib.
arb. 2004 n32 p
22; 16 octobre 2007 Al Adl 2008/1 p 257).
207 Autonomie par rapport l inexistence. Le principe de l autonomie appliqu de lo
ngue
date en arbitrage international au cas de la nullit du contrat (Cass civ 1e, 7 ma
i 1963, Rev. arb.
1963 p 60 note FRANCESCAKIS, JCP G 1963 II, 13405 note GOLDMAN) a t tendu au cas de
l inexistence du contrat (Cass. civ. 1re ch., 25 octobre 2005, Rev. arb. 2006 p
103 note JB RACINE) : " En
application du principe de validit de la convention d arbitrage et de son autonom
ie en matire
internationale, la nullit non plus que l inexistence du contrat qui la contient n
e l affectent". A
ce propos, la Cour d appel de Beyrouth avait eu loccasion de prciser que : Larbitre
peut
connatre des litiges relatifs linexistence du contrat sans que cette inexistence u
ne fois
constate nait dincidence sur la clause elle mme (Beyrouth 3e ch., 22 mars 2001 Rev.
lib. arb. 2001
n18 p26).
208 Autonomie rciproque. Le principe d autonomie joue dans ces deux sens. Dans un
arrt
du 15 mai 2008, la Haute cour franaise (JCP G 2008, I-122 n1 note J. BGUIN) enseign
e que la
nullit de la clause compromissoire n emporte aucunement "la nullit totale du contr
at qui la
contient" (En ce sens art. 1446 CPC fr. et art. 764 alina dernier NCPC lib). Par
consquent, la clause

prvoyant que la nullit d une seule clause entranerait celle du contrat est inapplic
able la
clause arbitrale.
(3) NOVATION DE LA CLAUSE COMPROMISSOIRE
La novation consiste crer une obligation nouvelle en remplacement dune obligation
ancienne (Art. 320 COC) ainsi teinte (Art. 325 alina 1 COC). En matire darbitrage, l
a question
de la novation surgit tant en ce qui concerne la clause compromissoire elle mme q
ue du
contrat support (Sur la question, v. P. ANCEL, Arbitrage et novation, Rev. arb.
2002 p 3s).
209 Novation de la clause arbitrale. La question se pose lorsque lune des parties
prtexte de
certains annexes, ajouts ou modifications, dans le but de remplacer la clause
compromissoire primitive par une clause nouvelle. Ici, la solution consiste voir
si les
conditions de la novation obligation valable, lment nouveau et volont de nover sont
exceptionnellement runies, auquel cas, la novation produira valable-ment son effe
t
extinctif de la clause primitive. A dfaut, les ajouts et modifications nauront auc
un effet
novatoire : la clause compromissoire continuera produire son plein effet sauf co
nvention
contraire (Cf. Cass. civ. 2e, 7 dcembre 2000, arrt n1288, pourvoi n99-10-728).
210 Novation du contrat. La question de lincidence de la novation du contrat qui
contient la
clause compromissoire se prsente en cas de changement de lobligation ou du contrac
tant
(Art. 323 COC). Dans la premire hypothse, on prtendra quun nouveau rapport de droit
est
venu remplac lancien (Pour un ex., voir Paris 1e ch, 2 novembre 1999, Gaz. Pal., R
ec. 2001, somm p 1916,
J n321 17 novembre 2001, p. 13). Dans la seconde hypothse, on considrera que le nou
veau
contractant est tranger lengagement primitif de compromettre. Lapplication pure et
82

CLAUSE COMPROMISSOIRE

simple de la novation entrane lextinction de lobligation primitive de compromettre.


Cependant, la jurisprudence apporte en matire darbitrage une limite au principe de
leffet
extinctif de la novation en raison de lautonomie de la clause compromissoire. Dan
s un
arrt rendu en matire darbitrage international, la Cour de Cassation considre que la
novation ne peut avoir pour effet de priver defficacit la clause compromissoire in
sre
dans le contrat (Cass. civ. 1e, 10 mai 1988, Bull I n139 p 96 ; Rev. arb. 1988 35
0 note Ch. JARROSSON cit
par P. ANCEL art prc p 8). Ce mme principe ayant t tendu larbitrage interne par un ar
de la Cour dappel de Paris (Paris 8 octobre 1998, Rev. arb 1999, p 350 note P. AN
CEL et O. GOUT). Dans
une espce, le recourant prtendait que le contrat primitif contenant une clause
compromissoire fut remplac par substitution de contractant entranant novation du
contrat lexclusion de la clause compromissoire qui le contenait, la Cour dappel a
rejet
ces allgations au motif que les conditions de la novation ntaient pas runies en se b
asant
sur larticle 320 COC libanais aux termes duquel : La novation ne se prsume point m
ais
doit rsulter clairement de lacte . En outre, la Cour dappel a relev que le deuxime con
trat
visait en ralit l excution du premier (Beyrouth 10e ch., 18 dcembre 2000, Rev. lib.
arb. 2000 n17 p
72). Cest donc dans la volont des parties que les juges vont rechercher la porte te
mporelle
de la nouvelle clause compromissoire (Paris 22 mai 2003, JCP G 2004, chron Droit
de larbitrage, p 502
n6 obs. Ch. SERAGLINI; Paris 11 juin 1998 [2 esp] Rev. arb. 2002 p 147).
SECTION 2 : EFFETS DE LA CLAUSE COMPROMISSOIRE
La clause compromissoire produit deux effets: un effet positif qui consiste en l
a saisine des
arbitres (Paragraphe 1) et un effet ngatif qui se manifeste par le dessaisissemen
t des
juridictions tatiques (Paragraphe 2).
PARAGRAPHE 1 : SAISINE DES ARBITRES
211 Force obligatoire du contrat. Conformment laricle 221 COC : Les conventions
rgulirement formes obligent ceux qui y ont t parties. Ainsi, la force du contrat impos
e
sa ralisation. Le crancier de lobligation de compromettre a incontestablement le dr
oit
dobtenir la stricte excution de la clause compromissoire (Cf art. 249 COC : Autant
que possible,
lexcution des obligations doit avoir lieu en nature, le crancier ayant un droit acq
uis la prestation mme qui forme
lobjet du rapport obligatoire).
212 Excution en nature. Le crancier peut-il forcer son dbiteur lexcution en nature ?
En
principe, lexcution force est exclue parce quelle est attentatoire la libert individu
elle et
la personne mme du dbiteur. Cest ce qui rsulte clairement de larticle 251 COC aux
termes duquel: Cette procdure [excution force] est cependant inapplicable aux
obligations dont lexcution en nature implique absolument lintervention personnelle

du
dbiteur . Larticle 251 reprend ladage nemo potest praecise cogi and factum (Nul ne p
eut
tre contraint laccomplissement direct dun fait), il exclut la contrainte sur la per
sonne.
Nanmoins, le mme article prvoit une astreinte pour inciter le dbiteur rcalcitrant
excuter. Lastreinte joue sans prjudice des dispositions de larticle 252 COC qui nonce
que : Lorsque lobligation nest pas exactement et intgralement excute en nature, le
crancier a droit des dommages-intrts qui viennent se substituer, faute de mieux,
lexcution directe de lengagement [alina 1]. Il en rsulte que la clause compromissoire
nest pas susceptible dune excution force, en nature. Mais le dbiteur, en contrepartie
de
linexcution, versera au crancier des dommages-intrts.
213 Excution par quivalent. La dtermination des dommages-intrts est effectue en rgle
gnrale par le juge (Art. 259 COC). Conformment larticle 260 du mme code, les
dommages-intrts doivent correspondre au prjudice prouv et au gain manqu.
Cependant, les parties peuvent envisager contractuellement la question des domma
gesintrts. Parfois, les clauses prvoient une procdure darbitrage pour la dtermination
du
montant des dommages-intrts. Considrant les difficults valuer le prjudice rsultant
de la saisine dun tribunal judiciaire aux lieu et chef de larbitre, il est prfrable
que les
83

CLAUSE COMPROMISSOIRE
parties procdent une valuation pralable et forfaitaire des dommages-intrts ds par le
dbiteur en cas dinexcution de lobligation de compromettre, en insrant dans laccord
arbitral une clause pnale.
214 Palliatifs au dfaut dexcution. La marge des manuvres du dbiteur est rduite dans la
mesure o larticle 778 NCPC libanais reconnat la partie la plus diligente de constit
uer
seule le tribunal arbitral. De mme, larticle 764 du mme code envisageant le cas o le
dfendeur refuse ou entrave lexcution de la clause compromissoire, reconnat au
demandeur le droit de sadresser au prsident du tribunal de premire instance afin de
dsigner le ou les arbitres chargs alors de trancher le litige pendant entre les pa
rties.
215 Compromis darbitrage. La question est de savoir si la mise en uvre de la saisi
ne de
larbitre ncessite la conclusion dun compromis darbitrage une fois le litige est n ?
Lorsque la clause compromissoire est valable, elle produit pleinement ses effets
en
conformit avec larticle 221 COC. La signature dun compromis nest pas ncessaire la
mise en oeuvre de larbitrage en prsence dune clause compromissoire prexistante dont
lobjet est prcisment de permettre de recourir cette procdure sans le concours de la
partie rcalcitrante une fois le litige n. Cette convention autonome qui se suffit
elle-mme
comporte elle seule lobligation de saisir le tribunal arbitral (Pdt Trib. pr. Ins
t. 1e ch. jgt n3-51,
31 janvier 2003, Rev. lib. arb. 2004 n31 p 15). Comme le relve la Haute Cour : La
stipulation
dune clause compromissoire dispense de ltablissement dun compromis (Cass. civ. 2e, 1
1
juillet 2002, D. 2002, Inf. rap. p. 2846 ; Gaz Pal, Rec. 2002, somm. p 1816, J.
n355, 21 dcembre 2002, p. 13
note X ; Rev. arb. 2004, p. 285 [1re esp], obs. M. BANDRAC). Si les parties concl
uent un tel compromis,
il ne sera pas considr comme la convention darbitrage constitutive, mais un acte
purement facultatif et dnu de tout formalisme (Paris 25 mars 1999 Rev. arb. 2003 p
123 note Ph.
FOUCHARD).
216 Comptence-comptence. Parfois larbitre se voit contester sa saisine notamment po
ur
incomptence. La question est de savoir si larbitre peut trancher la contestation r
elative
sa comptence ? La rponse positive est apporte par larticle 785 NCPC libanais qui
nonce : Si lun des plaideurs conteste devant larbitre le principe ou ltendue de son
pouvoir connatre de laffaire qui lui est soumise, il lui appartient de trancher ce
tte
contestation (Art. 1466 CPC fr.). Ainsi, le principe de la comptence-comptence se tro
uve
expressment consacr par le lgislateur libanais (Pdt Trib. pr. Inst Beyrouth 1e ch.,
jgt n3-51, 31
janvier 2003, Rev. lib arb. 2004 n31 p16 ; 18 fvrier 2004, Rev. lib. arb 2004 n29 p
49). En outre, ce
principe est confort par linterdiction faite au juge de connatre dun litige dont le
tribunal
arbitral est saisi en vertu dune convention darbitrage.

217 Rgle de priorit. Le droit franais au mme titre que le droit libanais a rig en rgle
matrielle le droit pour l arbitre de se prononcer, par priorit, sous le contrle du
juge de
l annulation, sur sa comptence. Cette rgle est conue non pas comme un obstacle
simposant dfinitivement au juge judiciaire, mais seulement comme un interdit provi
soire :
il consiste en lobligation faite au juge de laisser le soin larbitre de statuer pa
r priorit sur
sa propre comptence (Cass. com 25 novembre 2008 JCP G 2009, II-10023 note D. MAIN
GUY; Cass. lib. civ.
5, arrt n19, 19 fvrier 2002, Rev. lib. arb. 2002 n2 p 66). Le juge de l annulation co
ntrle la dcision
du tribunal arbitral sur sa comptence en recherchant tous les lments de droit et de
fait
permettant d apprcier la porte de la convention d arbitrage et d en dduire les
consquences sur la conformit de la mission confre aux arbitres (Paris 15 mai 2008, R
ev. arb.
2008 somm p 344). Mais le juge tatique aura le dernier mot au stade du contrle de
la
sentence (Cass. civ. 1e, 6 janvier 1987, Rev. arb. 1987, p 469 note Ph. LEBOULAN
GER ; RTD civ 1988, p 230
obs. MESTRE).
218 Priorit et ordre de protection. La question est de savoir si la rgle de priori
t sapplique

lorsque l inabitrabilit vise protger la partie faible, employ ou consommateur ? Mal


gr
les rserves que lon a pu mettre lgard de son application (I. FADLALLAH, Priorit la
age :
entre quelles parties ? Gaz. Pal., Rec 2002, Cahiers de larbitrage n2002/1 spc. p 2
7 ; qui relve que lapplication
84

CLAUSE COMPROMISSOIRE
de larticle 1458 NCPC dans ce cas serait ignorer la protection en imposant deux p
rocdures au lieu dune et ne
dissuaderait pas de linsertion de la clause darbitrage), la jurisprudence maintien
t la priorit
larbitrage (Paris 7 dcembre 1994, Jaguar, Rev. arb. 1996, p 345 note Ch. JARROSSON
, RTDcom 1995, 401
obs. J-CL DUBARRY et E. LOQUIN, conf. par Cass. civ. 1e, 21 mai 1997 Rev. arb. 1
997 p 537, note E. GAILLARD).
219 Comptence et excs de pouvoir. La question est de savoir si le non respect de l
a rgle de
priorit est constitutif dune violation de la comptence de larbitre ? Dans un arrt du
27
juin 2004, la Haute Cour franaise considre qu il s agit d un excs de pouvoir (Cass.
civ. 2e, 27
juin 2002, RTD com 2002, p 655, note E. LOQUIN, Gaz. Pal., Rec 2002, somm p 1526
, J. n299, 26 octobre 2002,
p18). En effet, comme le relve un auteur (D. FOUSSARD, Le recours pour excs de pou
voir dans le
domaine de larbitrage, Rev. arb. 2002 p 579s spc. 594 ; v. aussi en ce sens Ph. TH
ERY, note sous Cass. civ. 22
novembre 2001, Rev. arb 2002 p 372 spc p 374) : La question ne se pose pas en ter
mes de
comptence : celle-ci implique une rpartition entre juges alors quen matire darbitrage
, le
juge sinterdit dintervenir du seul fait de la prsence dune convention darbitrage et a
vant
mme la saisine de larbitre. De mme, lorsque le juge se prononce sur sa comptence, il
dispose toujours du pouvoir de trancher, en fait et en droit, les questions y re
latives alors
quen arbitrage, son rle se limite constater lexistence dune instance arbitrale ou dun
e
convention darbitrage, sans pouvoir aller plus loin dans son apprciation .
220 Etendue de la rgle. L arbitre a la priorit pour statuer sur lexistence, la vali
dit, ltendue
(Cass. civ. 1e, 26 juin 2001, Rev. arb. 2001, p 529 obs. E. GAILLARD), et sur l
interprtation
convention d arbitrage (Paris 1e ch., 7 fvrier 2002, Rev. arb. 2002, p 413 note P
h. FOUCHARD).
de la
Quels
que soient les arguments soulevs par les parties, ils tomberont sous le coup de l
a rgle de
priorit : forme, preuve, absence ou vice de consentement (Cass. civ. 1e, 1er dcemb
re 1999, Rev.
arb. 2000, p 96 note FOUCHARD), non arbitrabilit du litige en raison de la matire
(Cass. civ. 1e, 5
janvier 1999, Zanzi, Rev. arb. 1999, p 260 note Ph. FOUCHARD) etc. La rgle de pri
orit sapplique
mme si le tribunal arbitral nest pas encore saisi. Conformment l article 1458 CPC
franais, la rgle de priorit ne joue plus en cas de nullit ou inapplicabilit manifeste
. A ce
propos, jug qu une rdaction lacunaire de la clause compromissoire qui omettrait le

s
litiges relatifs la validit du contrat ne suffit pas caractriser l inapplicabilit m
anifeste
de la clause compromissoire (Cass. civ., 1e 12 dcembre 2007, 1e esp Rev. arb. 200
8 p 677 note O.
CACHARD). De la mme faon, une clause compromissoire qui ne vise pas explicitement
les
litiges relatifs l obligation de paiement dans une cession d actions n est pas m
anifestement
inapplicable (Cass. civ. 1e 8 juillet 2008, 2e esp, Rev. arb. 2008 p 677 note O.
CACHARD). Egalement, la
complexit du montage des ensembles contractuels fait chec la caractrisation prima
facie d une inapplicabilit manifeste de la clause (V. Paris 25 octobre 2006, 4e e
sp., Rev. arb. 2008 p
677 note O. CACHARD et Cass. civ. 1e, 25 novembre 2008, 3e esp. Rev. arb. 2008 p
677 s note O. CACHARD; Adde
Cass. civ. 1e, 25 avril 2006, Rev. arb. 2008 p 299 s note L. KIFFER). Comme l a c
rit un auteur averti (E.
LOQUIN, Le contrle de l inapplicabilit manifeste de la clause compromissoire RTD c
om 2006 n4 p 764), seule
l indiffrence objective de la clause compromissoire la matire litigieuse peut cons
tituer
un cas d inapplicabilit manifeste mais ds lors que l application de la clause
compromissoire au litige prsuppose une analyse ou une interprtation des liens
susceptibles d exister entre la convention d arbitrage et le litige, la clause d
arbitrage n est
pas manifestement inapplicable. Le droit libanais ne contient pas de texte simil
aire
l article 1458 CPC franais (E. LOQUIN, note sous Cass. civ. 23 mai 2006, Rev. arb
. 2008 p 70 spc. p 78).
Aussi, dans une approche librale, la quatrime chambre de la Cour de cassation liba
naise
constate que la rgle de priorit joue mme en prsence d une nullit manifeste (Cass. lib
. civ.
4e, 1e aot 2003, Cassandre 2003/8 p 1273).
PARAGRAPHE 2 : DESSAISISSEMENT DES JURIDICTIONS ETATIQUES
Le principe du dessaisissement des juridictions tatiques est un effet naturel de
la clause
compromissoire (1), il peut souffrir de certaines limites (2).
85

CLAUSE COMPROMISSOIRE
(1)- PRINCIPE DU DESSAISISSEMENT
221 Source. La jurisprudence franaise a depuis toujours attach un tel effet la cla
use
compromissoire (Rouen 21 dcembre 1907, DP 1909, 2, 303; Cass. civ. 22 janvier 194
6, Gaz. Pal. 1946,1, p.
34; Cass. civ. 21 avril 1967, D. 1967, 547, note J. ROBERT). Cette incomptence de
s juges tatiques est
aujourdhui clairement pose en droit interne par larticle 1458 CPC franais qui nonce
que : Lorsquun litige dont un tribunal arbitral est saisi en vertu dune convention
darbitrage
est port devant une juridiction de lEtat, celle-ci doit se dclarer incomptente. - Si
le tribunal
arbitral nest pas encore saisi, la juridiction doit galement se dclarer incomptente
moins
que la convention darbitrage ne soit pas manifestement nulle . La jurisprudence fr
anaise a
appliqu larticle 1458 larbitrage international (Cass. civ. 1e, 28 juin 1989, Rev. a
rb. 1989, p 653
obs. Ph. FOUCHARD). Le code de procdure civile libanais, tant ancien que nouveau,
na pas
prvu de disposition similaire. Cependant, doctrine et jurisprudence saccordent sur
lincomptence des juridictions tatiques (Cass. lib. civ. 9e, 20 juin 2006, Cassandre
2006/6 p 1414
spc. p 1416; Cass. lib. civ. 1e, 3 avril 2006 Cassandre 2006/4 p 810). Le problme
du dfaut de
codification est contourn par la ratification du Liban de la convention de New-Yo
rk du 10
Juin 1958 qui nonce expressment dans son article 2 alina 3 : Le tribunal de lEtat
contractant saisi dun litige sur une question au sujet de laquelle les parties on
t conclu une
convention darbitrage, au sens indiqu dans le prsent article [compromis ou clause
compromissoire], doit renvoyer les parties, la demande de lune delles, larbitrage,
moins quil napparaisse au Tribunal que ladite convention est nulle, inoprante ou no
n
susceptible dapplication.
222 Mise en uvre du principe. Le demandeur notifie au dfendeur sa volont de recouri
r
larbitrage conformment aux rgles conventionnelles de dsignation et si pour une raiso
n
quelconque, la dsignation des arbitres rencontre un obstacle, le demandeur pourra
demander au prsident du tribunal de premire instance dy procder puisque ce dernier a
une comptence subsidiaire cet effet et ce, conformment aux dispositions de larticle
764
NCPC libanais. Le dessaisissement produit son plein effet par la simple existenc
e de la
clause compromissoire et non par la constitution du tribunal arbitral. Le juge j
udiciaire doit
se dclarer incomptent moins que la convention darbitrage ne soit manifestement null
e
ou inapplicable.
223 Recevabilit. Comme toute exception dincomptence, celle-ci doit tre souleve devant
le

juge tatique in limine litis, avant toute dfense au fond peine dirrecevabilit (Cass.
civ. 1e,
23 janvier 2007, Rev. arb. 2007, p 290 obs J. PELLERIN; Cass. civ. 2e, 21 dcembre
2006, Rev. arb. 2007 somm p
132; Cass. lib. civ. 4e, 22 mars 2006, Cassandre 2006/3 p 614s spc. p 616; Cass.
civ. 22 novembre 2001, Rev.
arb. 2002 p 371 note Ph. THERY qui distingue la comptence du pouvoir juridictionn
el. Dans le mme sens : Paris
25e ch., 10 janvier 2003, RTD com 2003 p 314, chron. C. CHAMPAUD et D. DANET; Li
ban-nord, 19 janvier 2006
Cassandre 2006/1 p 200; Beyrouth 20 mai 1993, Rev. jud. lib. 1993, p 713; Beyrou
th 26 dcembre 1967, IDREL,
p 4).
224 Office de larbitre. Aux termes de larticle 1458 alina 3 CPC franais : La juridic
tion ne
peut relever doffice son incomptence . Le droit libanais ne comporte pas de disposi
tions
similaires. Une certaine jurisprudence ninterdit pas moins aux juges du fond de s
oulever
doffice une telle exception dincomptence si les parties omettent de le faire (Cass.
lib. civ. 1e,
13 juin 1974 IDREL, p 6; 26 mars 1960 Ibid, p 92). Cependant, le plaideur qui dba
t des mesures
provisoires et conservatoires demandes nest pas considr dbattre du fonds du litige
puisque de telles mesures ne concernent pas ledit fond, il sera par consquent tou
jours
recevable soulever lincomptence ratione materiae (Trib. pr. Inst. Beyrouth 6 juin
1988, Al Adl
1989, p 322).
225 Dessaisissement et dlai darbitrage. La renonciation la comptence des tribunaux
tatiques que la clause exprime subsiste aprs lexpiration du dlai darbitrage. Les part
ies,
aprs lexpiration de ce dlai, ne peuvent sauf nouvel accord de volont en sens contrai
re
que provoquer la constitution dune nouvelle juridiction arbitrale (Cf. sur ce poi
nt, les observations
86

CLAUSE COMPROMISSOIRE
de J. G. BETTO, Rev. arb., 2002, spc. p. 909 ; v. galement Ch. JARROSSON, Rev. arb
. 1994 p 154 ; E. LOQUIN,
JCl. Proc. civ., fasc. 1032, Comptence arbitrale, Etendue, n92 ; Cass. civ. 2e, 18
fvrier 1999, Rev. arb., 1999. p
299, 2e esp. note Ph. PINSOLLE).

(2)- LIMITES DU PRINCIPE


Le principe du dessaisissement des arbitres souffre de certaines limites : la cl
ause
compromissoire nexclut la comptence ni du juge des rfrs (1), ni du juge de l excution
(2), ni celle du juge pnal (3). En outre, les parties peuvent renoncer larbitrage
(4).
1 COMPETENCE DU JUGE DES REFERES
Lintervention du juge des rfrs est justifie par lurgence ou par latteinte manifeste au
droits (1.1). De mme, le juge intervient pour accorder une provision au crancier l
orsque
lexistence de lobligation nest pas srieusement contestable (1.2). Mais en aucun cas
la
saisine du juge des rfrs nest nullement constitutive de renonciation larbitrage (Liba
nNord 6e ch., arrt n504, 15 mai 2003, Al Adl 2003 p 168).
1.1 - MESURES CONSERVATOIRES OU PROVISOIRES
La question est de savoir si le juge des rfrs peut accueillir une demande en relati
on avec
le litige objet de la convention darbitrage ?
226 Tribunal arbitral non constitu. Il est unanimement admis que : La clause
compromissoire nexclut pas, tant que le tribunal nest pas constitu, la facult pour u
ne
partie de saisir le juge des rfrs afin dobtenir des mesures provisoires ou conservat
oires
(Cass. civ. 2e, 7 mars 2002, Rev. arb. 2002 p 214 ; D. 2002, Inf. rap. 1113 note
X ; Gaz. Pal., Rec 2002, somm. p
753, J. n162, 11 juin 2002, p 17; Cass. civ. 6 mars 1990, Bull. civ. I n64 ; Cass.
civ. 11 octobre 1995, Bull. civ. II
n235; Paris 14e ch., 28 fvrier 2003, Gaz. Pal., Rec. 2003, somm. p. 1847, J. n151,
31 mai 2003, p. 20; v. Cass.
civ., 2 juin 1998, IDREL, p 268/269; 1er avril 1997, Rev. jud. lib. 1997, p 447;
Rf. Beyrouth 7 septembre 1984
IDREL, p 8 ; Al Adl 1985, p 252; Rfr Beyrouth, 17 avril 2006, Rev. lib. arb. 2007 n4
1 p 46; Al Adl 2006 p 1646;
Rfr Baabda, 27 avril 2001, Rev. lib. arb. 2002 n21 p 20). Le tribunal est rput constit
u au
moment de l acceptation de sa mission par le dernier arbitre laquelle, marque le
dbut de
l instance arbitrale (Cass. civ. 1e, 25 avril 2006 JCP G 2006, I-187 n3 obs. J. BG
UIN). A ce propos, la
cour de cassation pose le principe selon lequel "l absence d instance au fond, q
ui constitue
une condition de recevabilit de la demande, devrait s apprcier la date de la saisi
ne du
juge des rfrs" (Cass. civ. 2e, 28 juin 2006, Bull. civ. 2006 II n173; Paris 23 janvi
er 2008, JCP 2008 I-164
obs. J. ORTSCHEIDT). Lintervention du juge des rfrs est soumise la condition de lurge
nce
(Cass. civ. 2e, 18 octobre 2001, Gaz. Pal., Rec. 2002, somm p 911, J. n164, 13 ju
in 2002, p. 19; Paris 14e ch., 21

fvrier 2003, Gaz. Pal., Rec. 2003, somm. p 1847, J. n151, 31 mai 2003, p20). En ou
tre, le juge des rfrs
ne peut intervenir que dans la limite de ses attributions, cest--dire, dans les co
nditions
des articles 589 et 579 NCPC libanais. Egalement, le juge des rfrs ne peut pas inte
rvenir
en prsence de dispositions excluant son intervention ou rservant larbitre tout ou p
artie
des situations dintervention du juge des rfrs (Paris 14e ch., 2 avril 2003, Gaz. Pal
. Rec., 2003,
somm p 1848, J. n151, 31 mai 2003, p. 23; Rfr Beyrouth, 17 avril 2006 prc.). En effet
, les parties
peuvent voquer le processus durgence, et valablement carter, purement et simplement
, la
comptence du juge des rfrs et prvoir une procdure contractuelle ou renvoyer une
procdure institutionnelle, auquel cas, le juge des rfrs devra se dclarer incomptent
(Trib. gr. Inst Bressuire, 6 fvrier 1994, Rev. arb 1995, 2e esp p 132 note P. VER
ON). En outre, la clause
compromissoire peut reconnatre la partie un choix : soit, saisir larbitre dans la
limite de
ses pouvoirs contractuels soit saisir le juge des rfrs dans les conditions lgales (Rf
.
Beyrouth 7 septembre 1984 prc.).
227 Tribunal arbitral constitu. Ds lors quun tribunal arbitral est constitu, les jur
idictions
nationales nont en principe plus comptence pour ordonner des mesures provisoires (
Ph.
FOUCHARD, E. GAILLARD, B. GOLDMAN, n1344 ; A. HORY note sous Cass. com. 29 juin 1
999, Rev. arb. 1999, p
817). A cet effet, larticle 789 NCPC libanais reconnat larbitre, le pouvoir de pren
dre les
87

CLAUSE COMPROMISSOIRE
mesures provisoires et conservatoires (rapp. Cass. lib. civ. 5, arrt n6, 29 janvier
2002, Rev. lib. arb.
2003 n26 p44 ; rapp. avec Beyrouth 12 novembre 2002, Rev. lib. arb. 2004 n30 p 59)
. Il en rsulte que ds
la constitution du tribunal arbitral, les arbitres ont une comptence exclusive en
matire de
mesures conservatoires destines la prservation ou ltablissement des preuves sous
rserve de lurgence, les juridictions tatiques tant alors comptentes (Cass. com. 10 ma
rs
1998, Versailles 8 octobre 1998, Rev. arb. 1999, p 57 note A. HORY) et de toute
stipulation contraire.
1.2- REFERE-PROVISION
228 Conditions. Les mmes principes gouvernent le pouvoir du juge des rfrs accorder u
ne
provision. Ainsi sauf stipulation contraire, la simple existence dune clause comp
romissoire
ne saurait faire chec la comptence du juge des rfrs pour accorder une provision au
crancier dans les conditions de la loi, cest--dire, en cas de crance non srieusement
contestable (Cass. civ. 1e, 20 mars 1989, RTD civ 1989, p. 624 obs. R. PERROT ;
Cass. civ. 1e, 18 juin 1986,
Rev. arb. 1986, p 565 note G. COUCHEZ). Le juge peut intervenir tant que le trib
unal arbitral nest
pas rgulirement constitu (Cass. civ. 1e, 6 mars 1990, Rev. arb. 1990, p 663 ; Cass.
civ. 9 juillet 1979
JCP 1980, II, 19389 note G. GOUCHEZ; Rfr Beyrouth, jgt n554, 12 dcembre 2002, Rev. li
b. arb. 2002 n24 p
38). Mais la simple existence dune clause compromissoire ne suffit pas au juge de
s rfrs
pour accorder une provision sans constater lurgence (Cass. civ. 2e, 13 juin 2002,
D 2002 Inf. rap. p
2169 note X; Gaz. Pal, Rec. 2002, somm. p1930, J. n355, 21 dcembre 2002, p 10 note
X; Paris 14e ch., 15
dcembre 1999, Gaz Pal. Rec. 2001, somm p 2099, J. n321, 17 novembre 2001, p 16 Rfr Be
yrouth 12
dcembre 2002 prc.). La cour d appel de Paris voque "une comptence exceptionnelle" du
juge
des rfrs charge pour le demandeur de caractriser l urgence (Paris 8 novembre 2006 Re
v. arb.
2007 somm p 345). Cependant, le juge des rfrs ne saurait accorder une provision

correspondant lintgralit de la crance au motif que loctroi de pareille provision, en


prsence dune clause compromissoire, reviendrait mconnatre la comptence arbitrale,
exclusive, pour statuer le litige (Trib. gr. Inst. Saint-Di (ord. Rf.) 2 fvrier 199
3, Rev. arb. 1995 p. 132
note P. VERON). Au contraire, les parties peuvent soustraire une telle comptence
larbitre et
la confi au juge tatique. Les rgles sur lexcution provisoire des jugements ne figurant
pas parmi les principes directeurs du procs, elles sont, dans linstance arbitrale,
suppltives de la volont des parties. Il ne saurait ds lors tre reproch une Cour dappe
davoir rejet le moyen invoqu au soutien du recours en annulation dune sentence et se
lon
lequel la clause darbitrage ne pouvait imposer larbitre dassortir la sentence, dans
tous
les cas, de lexcution provisoire (Cass. civ. 2e, 11 juillet 2002, Rev. arb 2004 p
285, obs. M. BANDRAC).

2- COMPETENCE DU JUGE DE L EXCUTION


229 Saisie conservatoire. La question est de savoir si la clause darbitrage exclu
t la possibilit
de demander une saisie conservatoire auprs du juge tatique comptent, en loccurrence,
le chef du bureau excutif ? La Cour de Cassation par un arrt du 8 juin 1995 (Cass.
civ. 8
juin 1995, Rev. arb. 1996, p 125 obs. J. PELLERIN) nonce : Lexistence dune clause c
ompromissoire
ninterdit pas, mme aprs la saisine de la juridiction arbitrale, la mise en uvre dune
saisie
conservatoire dans les conditions requises pour que cette saisie soit autorise pa
r la loi
applicable . Ainsi, la Cour dissocie le rgime des mesures conservatoires prises en
rfr
(Art. 579 NCPC lib.) de celui des saisies conservatoires, qui pourront le cas chan
t, avoir lieu
mme en labsence durgence ou dun pril quelconque mais sous rserve de la runion des
conditions exiges pour chaque type de saisie selon la loi applicable. Cette dcisio
n doit tre
favorablement accueillie. Cela, dautant plus que laction arbitrale tient ici le rle
de laction
en confirmation de la saisie voque larticle 895 NCPC libanais. Une fois, la saisie
dcide, le juge judiciaire ne peut en dcider la mainleve quau vu du rsultat du procs
arbitral.
230 Procdure dexcution. Le chef du bureau excutif reste seul comptent pour connatre
des litiges relatifs la procdure dexcution dune sentence arbitrale dans les conditio
ns de
larticle 829 NCPC libanais. Ainsi jug que : Lexistence de la clause compromissoire
nenlve pas la comptence du chef du bureau excutif connatre de la procdure
88

CLAUSE COMPROMISSOIRE

dexcution dun titre excutoire (Cass. lib. civ., 20 janvier 2004, 2e arrt, n2, Rev. Ca
sand. 2004/1 p
34s). Egalement dcid, que l arbitrage ne peut porter sur les voies d excution (Liba
n-nord, 19
janvier 2006, Cassandre 2006/1 p 200).
3- COMPETENCE DES JURIDICTIONS REPRESSIVES
231 Conditions. Ni lexistence dune clause compromissoire ni la saisine de larbitre
nempchent le recours aux juridictions rpressives (V. D. CHILSTEIN, Arbitrage et fro
it pnal Rev.
Lefficacit dun tel recours ncessite dune part, la runion des lments
matriel et intentionnel du dlit allgu (Cass. lib. crim., 6e, arrt n32, 23 janvier 2004
, Rec. crim. Sader
2004 p82) et, dautre part, que lobjet du litige pnal soit diffrent de lobjet du litig
e arbitral
(Cass. lib. crim. 6e, arrt n25, 5 novembre 2003, Rev. Cassand. 2003/11 p 159). En
revanche, si lobjet du
litige est le mme ou a des incidences sur le litige arbitral, il appartiendra larb
itre de le
constater et de surseoir statuer dans la mesure o le contentieux pnal ne peut, en
principe, relever de la clause compromissoire (Cass. lib. crim. 3e, arrt n17, 15 j
anvier 2003, Rev.
Cassand. 2003/1/ p 107). Jug que seul le juge judiciaire est comptent pour connatre
du faux
en criture (Cass. lib. civ. 4e, 8 juillet 2004, Al Adl 2006 p 1518).
arb. 2009 p 3s).
4 RENONCIATION A LARBITRAGE
232 Validit de la renonciation. Les parties peuvent valablement renoncer l excutio
n d une
convention d arbitrage (Cass. civ. 1e, 7 juin 2006 Rev. arb. 2006 p 983 Chr. J.Y. GARAUD et C.H. de
TAFFIN) et dcider de recourir au tribunal tatique normalement comptent (Cass. lib.
civ. 1e, 4
juillet 1968, IDREL, p 174). La renonciation la comptence arbitrale est parfaitem
ent valable
dautant plus que la clause compromissoire nest pas dordre public (Beyrouth 26 dcembr
e 1967,
IDREL, p 4). La renonciation vaut pour tous les effets de la clause compromissoi
re (Cass. civ. 1e,
23 janvier 2007, Rev. arb. 2007, p 290). En principe, la renonciation mane de la
partie
larbitrage. Elle peut galement venir de son reprsentant. Mais, dans ce dernier cas
une
autorisation spciale est ncessaire. En effet, le droit de renoncer larbitrage ne pe
ut
rsulter du droit de laccepter (Beyrouth 3e ch., arrt n1628, 24 octobre 2000, Rev. li
b. arb. 2002 n24 p
30).
233 Renonciation tacite. La renonciation peut tre expresse mais aussi rsulter de m
anire
tacite de la volont et / ou de l attitude des parties. Par exemple, une partie ay
ant refus de

participer l arbitrage initi par l autre, celle-ci prenant acte de ce refus et re


nonant
l arbitrage, peut choisir de saisir la juridiction tatique (Cass. civ. 1e, 7 juin
2006 prc.). Ainsi, en
est-il encore, lorsque lune des parties saisit le tribunal judiciaire dune action
en
annulation de la clause et lautre partie acquiesce (E. TYAN, op. cit., n 194, p 21
0). Il en est de
mme, lorsque le dfendeur ne soulve pas devant le tribunal judiciaire lexception
dincomptence et prsente ses conclusions au fond (Paris 25e ch., A, 10 janvier 2003,
RTD com
2003, p. 314 chron. C. CHAMPAUD et D. DANET ; Paris 14 mai 1959, D. 1959, p 437
note J. ROBERT ; Paris 10
fvrier 1960, R.A., 1960, p 99). Cependant, cette renonciation doit rsulter de la v
olont commune
et bilatrale des deux parties en cause (Paris 15 dcembre 1954, D. 1955, 2, 208, no
te J. ROBERT; JCP
G 1965, 2, 8675 obs. P. HEBRAUD; Lyon 24 avril 1969, DS 1970, somm. com. 9). Ain
si, si lune seule des
parties renonce larbitrage en saisissant le tribunal judiciaire, ce dernier doit
se dclarer
incomptent lorsque la partie adverse exprime rgulirement son attachement la clause
compromissoire (Cass. lib. civ., 1e, 8 avril 1964, IDREL, p 92).
234 Interprtation de la renonciation. La renonciation est de stricte interprtation
. Ainsi, le
refus de compromettre ne signifie pas ncessairement refus de larbitrage et renonci
ation
la clause. Il peut tout simplement tre motiv par un dsaccord entre les parties sur
les
conditions du compromis (E. TYAN, op. cit. n 194, p 212). De mme, la comparution d
es parties
linstance arbitrale exclut toute renonciation ou toute rsiliation de la clause
compromissoire (Beyrouth 3e ch., 17 avril 2003, Rev. lib. arb. 2003 n26 p61). Par
ailleurs, si le litige
concerne en partie une tierce personne larbitrage, les litigants peuvent transige
r avec le
89

CLAUSE COMPROMISSOIRE
tiers sur cette partie du litige ; une telle transaction nemporte pas extinction
de lobligation
de compromettre engageant les parties au conflit principal (Cass. lib. civ. 5e,
arrt 143, 20 novembre
2004, Rev. lib. arb. 2003 n26 p41). La divisibilit du litige justifie une telle so
lution.
235 Renonciation et juge judiciaire. La question est de savoir si le juge judici
aire peut
constater la renonciation peine de commettre un excs de pouvoir ? La jurisprudenc
e
reconnat expressment un tel pouvoir au juge quil sagisse dune renonciation expresse o
u
tacite (Cass. civ. 1e, 9 octobre 1990, Bull., I, n205, p. 147 ; Rev. arb., 1991,
p 305, note M. L. NIBOYETHOEGY ; Cass. civ. 1e, 19 novembre 1991, Bull., I, n313, p204 ; Rev. arb., 1992.
p 462, note D. HASCHER ; v.
galement : Cass. civ. 2e, 18 octobre 2001, arrt n1531, pourvoi n00-11.626. cits par D
. FOUSSARD, Le recours
pour excs de pouvoir dans le domaine de larbitrage, spc. p 603). Egalement, si la c
onvention
darbitrage na pas donn lieu en pratique renonciation dans la mesure o, le juge
judiciaire peut se saisir de laffaire si la convention est entache dune nullit manif
este (Art.
1458 CPC fr.). Il devrait en tre de mme en cas dinapplicabilit manifeste.
90

COMPROMIS DARBITRAGE
CHAPITRE 2 : COMPROMIS DARBITRAGE
Aux termes de larticle 765 alina 1 NCPC libanais : Le compromis darbitrage est un
contrat en vertu duquel les parties saccordent rsoudre un litige susceptible de tr
ansaction,
n entre elle, par larbitrage dune personne ou de plusieurs personnes . Nous examiner
ons
successivement les conditions (Section 1) et les effets (Section 2) du compromis
.
SECTION 1 : CONDITIONS DU COMPROMIS
Le compromis rpond deux sortes de conditions: une condition de forme (Paragraphe
1) et
des conditions de fond (Paragraphe 2) .
PARAGRAPHE 1 : CONDITION DE FORME

236 Exigence de lcrit. Larticle 766 alina 1 NCPC libanais nonce : Le compromis
darbitrage ne peut tre prouv que par crit . Il en rsulte que la condition de l crit es
exige titre de preuve, ad probationem et non titre de validit ad validitatem . A
i,
la diffrence de la clause compromissoire, lexigence de lcrit nest pas requise sous pe
ine
de nullit (Paris 13 janvier 1984, D 1984 Inf. rap ; p 174 ; Rev. arb. 1984, p 530
obs. BERNARD). Le
compromis est constat par crit, la clause compromissoire doit tre stipule par crit (J
.
RUBELLIN-DEVICHI et E. LOQUIN, JCL Proc. Civ. Fasc 1020, Arbitrage, compromis et
clause compromissoire,
n3). Cependant, la porte de cette rgle doit tre prcise. En effet, une sentence arbitra
le
rendue sans convention darbitrage est nulle (Art. 800 al. 4 NCPC lib.).

237 Forme de lcrit. Aucune forme particulire nest prescrite pour lcrit. Larticle 766
ue
lcrit de manire indiffrente. Il peut sagir de tout document-papier attestant de
lobligation de compromettre (Paris 13 Janvier 1984 D. 1984 Inf. rap. 174; Rev. ar
b. 1984, 530 observ. T.
BERNARD; Beyrouth 29 dcembre 1994, Al Adl 1994, p 146). Comme la fait justement ob
serv E. TYAN
(ouvrage prc n74, p 97), cette rgle doit trouver application tant en matire civile q
uen matire
commerciale. Le principe de libert de la preuve en cette dernire matire doit tre exc
lu. En
effet, larticle 766 ne comporte aucune restriction ou rserve, dautant plus que larbi
trage
rglement par la loi concerne les deux matires civile et commerciale. Cette rgle sappl
ique
mme si la valeur du litige est infrieure celle pour laquelle, en droit commun, la
preuve
par crit nest pas exige. Lcrit est exig pour constater le consentement au compromis,
cest--dire pour constater laccord des volonts des parties et point lexpression de la
volont dune seule. Il en rsulte que lexpression crite dune seule volont nest pas
suffisante et ne satisfait pas lexigence de larticle 766.
Le compromis peut figurer dans un acte authentique pass devant notaire, notamment
. Par
application de larticle 144 NCPC libanais, si la nature authentique de lacte const
atant le
compromis est menace pour vice de forme, ou incomptence ou dfaut de qualit, lcrit

sera considr comme un acte sous seing-priv et la validit mme du compromis ne sera
pas remise en question la condition, toutefois, quil soit rgulirement sign par les
parties intresses (En ce sens : Lyon 9 fvrier 1836; Paris 28 aot 1841, Jur. Gn v. Arb
itrage n 401 et 400).
Lindtermination de la date de sa rdaction nentache pas la validit du compromis (Riom
4
mai 1861, DP 1861, 2, 129). Cette solution ne peut qutre approuve dautant plus que
conformment larticle 773 NCPC libanais, le dlai darbitrage court compter de
lacceptation de sa mission par le dernier arbitre (et non partir du compromis).
238 Acte de mission. Parfois les parties se produisent devant larbitre et font co
nstater leur
commune volont de compromettre en vertu dun procs-verbal dit acte de mission qui
vaudra compromis et sera entirement valable (Cass. civ. 2e, 17 novembre 1993, Bul
l. civ. II n324,
181). Aucune disposition lgale nimposant la rdaction dun acte de mission, le tribuna
l
arbitral peut, dfaut daccord entre les parties sur llaboration dun tel acte, leur
demander par ordonnance de formuler leurs prtentions, afin de connatre lobjet et
91

COMPROMIS DARBITRAGE
ltendue de sa saisine. Cependant, peine de nullit, le procs-verbal doit tre sign par
les parties ainsi que tous les arbitres (Cass. civ. 2e, 16 novembre 1993, Gaz Pa
l. 1994,1, pan 31; JCP G
1994, IV, 129 ; Rev. arb. 1995, p 78 note Ph. FOUCHARD).
239 Sanctions. La nullit du compromis est absolue quand elle repose sur

une raison
dintrt public et relative quand elle nest invoque que dans lintrt dun incapable. Cet
nullit entrane celle de tous les actes qui ont t faits en consquence, notamment, cell
e de
la sentence arbitrale et de toute transaction intervenue la suite. Mais cette nu
llit, si elle
est prononce pour un motif de forme, elle ne prjuge ncessairement en rien sur le fo
nd du
droit qui tait lobjet du compromis annul (Cass. civ. 4 fvrier 1807, S. 1807, 1, 255)
.
PARAGRAPHE 2 : CONDITIONS DE FOND
Nous voquerons le contenu du compromis (1) et la nature de la mission (2) confie
larbitre.
(1) CONTENU DU COMPROMIS
Aux termes de larticle 766 alina 2 NCPC libanais : Le compromis darbitrage doit con
tenir,
sous peine de nullit, la dtermination de lobjet du litige, la dsignation de larbitre
ou des
arbitres par leur personne ou par leur qualit, ou les modalits de leur dsignation .
Il en
rsulte que le compromis doit, pour tre valable, dsigner lobjet du litige (1) et dsign
er le
ou les arbitres ou tout le moins les modalits de leur dsignation (2).
1- DESIGNATION DE LOBJET
240 Fondement. Le compromis doit dsigner son objet. Cette exigence lgale sexplique
par le
souci de dfinir avec prcision la mission et la comptence des arbitres.
241 Disponibilit des litiges. Le compromis ne peut porter que sur des droits dont
les parties
ont la libre disposition (Cass. civ. 20 dcembre 1971, Rev. arb. 1972.122, note E.
LOQUIN rapp. par B.
MOREAU Rp. civ. Dalloz v. Compromis-Clause compromissoire n134; v. aussi Cass. com
. 6 mars 1956, JCP G
1956, II, 9393; Trib. gr. Inst. Brest. 6 avril 1999, D 2001, somm. p 627 obs. J.
-L. NAVARRO).
242 Litige n et actuel. Lobjet du compromis consiste en un litige n et actuel. Cest
un litige,
en ce sens quil rvle un diffrend et laisse apparatre la volont commune des parties de
confier la mission de sa rsolution un arbitre quon veut investir dune mission
juridictionnelle (M. de BOISSESSON, n135, p 114). Il est n et actuel en ce sens qui
l nest pas
antrieur la volont de compromettre; sil nest pas postrieur il est tout le moins
concomitant. Cest ce qui le distingue de lobjet de la clause compromissoire, futur
et
virtuel.

243 Dtermination du litige. La dtermination de lobjet du litige doit tre suffisammen


t
prcise pour permettre au tribunal saisi dune opposition dexequatur dexercer son cont
rle
(Cass. civ. 2e, 2 juillet 1970 ; JCP 71, II, 16642, note P. L. ; D. 1970, 761 ;
Rev. arb. 1970, 761, Rev. arb. 170, p
78). Sagissant le degr de prcision de lobjet, la jurisprudence nimpose pas une exacte
description de lobjet dans ses moindres dtails mais elle ne se contente pas non pl
us dune
vocation gnrale et abstraite, notamment, lorsquil sagit de dterminer lobjet du litige
ar
rapport la mission confie aux arbitres (Cass. lib. civ. 1e, 13 dcembre 1990, IDREL
, p 180). La
jurisprudence considre que le litige peut tre dtermin en fonction du contenu des
diffrentes conclusions prsentes par les parties linstance arbitrale (Beyrouth 3e ch.
, 22 mars
2001, Rev. lib. arb. 2001 n18 p 25). Il appartient aux arbitres dapprcier si le lit
ige invoqu entre
dans le champ dapplication de la clause darbitrage (Trib. gr. Inst. Paris (Ord. Rf.
) 6 janvier 1999,
Gaz. Pal., Rec. 2000, somm p 157, J. n11, 11 janvier 2000, p. 64).
92

COMPROMIS DARBITRAGE
244 Modification de lobjet. Aux termes de larticle 766 alina 2 NCPC libanais (Art 1
448 al. 1 CPC
fr), le compromis doit, peine de nullit, dterminer lobjet du litige. Cette disposit
ion
rpond un double souci : dlimiter le champ de lincomptence du tribunal judiciaire et,
permettre au juge judiciaire de sanctionner larbitre qui dpasse la mission qui lui
est
confie. Pour cette raison, le compromis se caractrise par une immutabilit renforce (
E.
LOQUIN, JCL Procdure Civ. fasc 1032 n15s, p 5s ; Dans le mme sens J. PELLERIN, note
sous Cass. civ. 2, 8
avril 1999, Rev. arb. 200 p 113, parle de quasi-fixit impose par le compromis ) jus
tifiant la position
jurisprudentielle qui ne permet larbitre de connatre des demandes nouvelles que si
celles-ci constituent laccessoire des demandes principales (Cass. com. 23 juin 19
84, Rev. arb.
1984, p 527, obs. BERNARD). Hormis ce cas, toute demande nouvelle, mme connexe, n
e peut
tre recevable que si elle a fait lobjet dun accord pralable de toutes les parties (C
ass. civ. 1e,
6 mars 2007, JCP E et A 2007, chron 2018 n8 obs. J. ORTSCHEIDT), de manire express
e ou tacite.
Dans ce dernier cas, il doit rsulter sans quivoque des donnes de la cause (Paris 30
mars
1962, JCP G 1962, II-12859 note P. LEVEL). En tout cas, il constituera un nouvea
u compromis (Paris
30 mars 1962, prc, Paris 17 octobre 1991, Rev. arb. 1992 p 672 obs. ZILLINGER).
2- DESIGNATION DES ARBITRES OU DES MODALITES DE LEUR DESIGNATION
245 Modes. Les parties doivent dsigner le ou les arbitres ou le cas chant les modal
its de
leur dsignation. Cette exigence est la mme quen matire de clause compromissoire. Les
arbitres sont ordinairement dsigns par leurs noms (et prnoms); ils peuvent ltre par
simple individualisation (Cass. Req. 12 fvrier 1906 DP 1907,1,245) ou par leur qu
alit ou leur
fonction (doyen de telle facult de droit, directeur de tel institut juridique, bto
nnier de tel ordre davocat, etc.).
La dsignation des arbitres peut tre confie par les parties un mandataire. A ce prop
os,
larticle 772 alina 1 NCPC libanais attribue expressment lorganisme institutionnel
darbitrage le soin de dsigner un arbitre ou des arbitres accepts par toutes les par
ties. Le
dfaut de dsignation des arbitres est sanctionn par la nullit. Cependant, la nullit
rsultant de lomission du nom des arbitres nest pas dordre public (Cass. civ. 26 juil
let 1983, D.
1894, 1, 81; Paris 13 janvier 1981, Rev. arb. 1982, p 66 note J. RUBELLIN-DEVICH
I).
(2)- MISSION JURIDICTIONNELLE
246 Apprciation de la nature par le juge. Le compromis est la convention par laqu
elle les
parties soumettent un litige n larbitrage dune ou plusieurs personnes. Il suppose l
a
commune volont des parties de confrer un pouvoir juridictionnel au tiers quelles

dsignent (Cass. civ. 25 mai 1962, Rev. arb. 1962, p 103; 9 mars 1956, Bull. Civ.
n 139, 11). La
dnomination de compromis darbitrage ne caractrise pas elle seule un arbitrage. La
qualit des tiers chargs dune mission par les parties ne saurait dpendre des termes
employs par celles-ci, mais ressort au contraire de la nature de la mission qui l
eur est
confie. Il appartient au juge de rechercher si la mission consistait ou non rgler
en tant
quarbitre un litige (cf Paris 1e ch., 7 novembre 2000, RTD com. 2001, p 55 ; Gaz.
Pal., Rec. 2001, somm. p
1901, J. n321, 17 novembre 2001, p 22, note X; Paris 1e ch., 21 dcembre 2000, Gaz.
Pal., Rec. 2001, somm. P
1901, J. n321, 17 novembre 2001, p 24 note X).
SECTION 2 : EFFETS DU COMPROMIS
Nous envisagerons les effets entre les parties (Paragraphe 1) et lgard des tiers
(Paragraphe 2).
PARAGRAPHE 1 : EFFETS ENTRE LES PARTIES
247 Saisine de larbitre. Le compromis tant une convention, il faut lui appliquer l
e principe
gnral pos par larticle 222 COC selon lequel: Les conventions produisent leurs effets
lgard des ayants-cause titre universel, des hritiers et les lgataires universels ou
titre
universel. Par consquent, le compromis stend en cas de dcs de l une des parties aux
93

COMPROMIS DARBITRAGE
hritiers majeurs (mais pas obligatoirement aux hritiers mineurs) des contractants
et
leurs cranciers devenus titulaires des droits (Bordeaux, 4 avril 1829, S. 1829, 2
, 342; DP 1829, 2,
216).
248 Dessaisissement des juridictions tatiques. Au mme titre que la clause compromi
ssoire,
leffet principal du compromis est naturellement de soustraire le litige la compten
ce des
tribunaux judiciaires normalement comptents (Trib. gr. Inst. Brest, 6 avril 1999,
D 2001 somm p 627
obs. J.-L. NAVARRO). La juridiction tatique se trouve dessaisie au profit de la j
uridiction
prive des arbitres. Ce faisant, les arbitres tiennent leur pouvoir non de lacte de
mission
mais du compromis (Cass. lib. civ. 5e, arrt n136, 31 octobre 2002, Rev. lib. arb.
2002 n24 p35). Ainsi, il
a t jug que les tribunaux de commerce sont, en principe, absolument incomptents pour
apprcier la rgularit ou la validit dun compromis ou dune sentence arbitrale; cette
incomptence est dordre public, et ces tribunaux doivent, lorsquils sont saisis dun
semblable litige, se dessaisir, mme doffice, en tout tat de cause (Rouen, 13 dcembre
1869,
Pand . fr. n 741, 78).
249 Autres effets. Dautres effets moins particuliers dcoulent du compromis: il int
errompt le
dlai de prescription ; il interrompt le dlai des procdures ; il suspend le cours de
s
procdures ; il suspend le cours du dlai de la premption (Paris 4 aot 1809 cit par B.
MOREAU
art. prc. n 158). Le dlai ne recommence courir que si les arbitres ne rendent pas l
eur
sentence dans le dlai qui leur est imparti et partir de lexpiration de ce dlai (Mon
tpellier, 25
fvrier 1873, DP 1875, 3, 373; Beyrouth 8 mars 1988, Rev. jud. lib. 1988, p 704s).
PARAGRAPHE 2 : EFFETS A LEGARD DES TIERS
250 Effets spcifiques. Sagissant des effets du compromis lgard des tiers, il convien
t de
transposer les prcdents dveloppements relatifs larbitrage multipartie (Supra, n144 s)
.
Ainsi, le compromis, mme aboutissant une sentence valable et considr comme le
fondement mme de cette sentence, ne peut donner force de loi cette dernire qu lgard
des parties qui lont souscrit. Il ne peut tre opposable dautres parties si connexes
quaient pu tre les intrts de celles-ci.
94

DEUXIEME PARTIE : CONTENTIEUX ARBITRAL


Plan. Le recours l arbitrage vise faire trancher le litige entre les parties en
vertu dune
sentence arbitrale. Cette sentence sera rendue aprs examen du procs arbitral sur u
ne
certaine une priode selon des rgles prdtermines de procdure. Cependant, le
contentieux arbitral peut ne pas spuiser avec le prononc de la sentence, cest--dire,
lexpiration de la priode arbitrale proprement dite, il peut survivre: lune des part
ies peut
ne pas reconnatre ou ne pas excuter la sentence. La partie la plus diligente devra
, alors,
sadresser aux juridictions tatiques afin den demander lexcution ou la reconnaissance.
En outre, le prononc de la sentence va permettre aux parties dexercer les voies de
recours
prvues par la loi. Par consquent, nous examinerons successivement la priode arbitra
le
(Titre I) et la priode post-arbitrale (Titre II).
95

TITRE I : PERIODE ARBITRALE


La priode arbitrale se confond avec linstance arbitrale. Linstance arbitrale dbute a
vec la
mise en place dun tribunal arbitral (Chapitre 1) qui, selon une procdure arbitrale
(Chapitre 2), va prononcer une sentence arbitrale (Chapitre 3).
96

TRIBUNAL ARBITRAL
CHAPITRE 1 : TRIBUNAL ARBITRAL
251 Le tribunal arbitral conventionnel n est pas une juridiction tatique. Conformm
ent
larticle 234 du trait de Rome du 25 mars 1957 instituant la communaut europenne, la
CJCE est comptente pour trancher titre prjudiciel sur linterprtation dudit Trait ains
i
que sur la validit et linterprtation des actes effectus par les organismes de la
communaut. Selon larticle 234, si lune de ces difficults est souleve devant une
juridiction dun des Etats membres, cette juridiction peut, si elle estime quune dci
sion sur ce
point est ncessaire pour rendre son jugement, demander la cour de justice de stat
uer sur
cette question . Mais encore faut-il que la Cour soit saisie par une juridiction
au sens de
larticle 234. La question sest pose de savoir si le tribunal arbitral pouvait valab
lement
saisir la CJCE ? et donc sil pouvait tre considr comme une juridiction au sens de
larticle 234 CE ? Dfinissant la notion de juridiction au regard du droit communaut
aire
(CJCE 29 novembre 2001, aff C 11/00 de Coster spc 10, JCP G 2002, II-10160 note J
. PERTEK)

indpendamment des lois nationales, la CJCE, retient comme critre fondamental, lorigi
ne
lgale du tribunal (CJCE, 4e ch., 27 janvier 2005, aff. C. 125/04 Denuit et Corden
ier c/ TransorientMosaque Voyages et Culture SA, JCP G 2005, II-10079 note G. CHA
BOT ). Selon la jurisprudence de la
Cour, un tribunal arbitral conventionnel ne constitue pas une juridiction dun Eta
t membre
au sens de larticle 234 CE ds lors quil ny a aucune obligation, ni en droit ni en fa
it, pour
les parties contractantes de confier leurs diffrends larbitrage et que les autorits
publiques de lEtat membre concern ne sont ni impliques dans le choix de la voie de
larbitrage ni appeles intervenir doffice dans le droulement de la procdure devant
larbitre (V. CJCE, 23 mars 1982, aff 102/81, Nordsee Deutsche Hochseefischerei :
Rec. CJCE 1982, I, p.
1095, points 10 12. CJCE, 1e juin 1999, aff. C-126/97, Eco Swiss : Rec. CJCE 199
9, I, p. 055, point 34). Ce
faisant la Cour distingue entre l arbitrage volontaire et l arbitrage forc. Larbit
rage
proprement dit na dautre source que conventionnelle donc volontaire, alors que larb
itrage
forc procde dune source normative dont lobjet est dimposer certains sujets de droit l
e
recours une procdure darbitrage laquelle, par hypothse, ils nont point consenti , pa
le
biais dun trait par exemple. En ce sens, la Haute juridiction franaise considre que
:
Seule la volont commune des contractants a le pouvoir dinvestir larbitre de son pou
voir
juridictionnel (Cass. civ. 1e, 19 mars 2002, Gaz. Pal. Rec. 2002 somm p 750, J.
n164 13 juin 2002 p 29 ; Gaz.
Pal. Rec 2003, somm p 1844 n177, 26 juin 2003, I-205 ; RTDcom 2002 p 664 Chron. E
. LOQUIN ; JDI 2003 p 33
note X ; JCP G 2003, p 139 note E LOQUIN). Il en rsulte que le tribunal arbitral
conventionnel ne

constitue pas une juridiction au sens de larticle 234 CE (V. G. CHABOT note crit.
prc. et les rf.
cites). Ce faisant, Doctrine et jurisprudence opposent larbitrage conventionnel lar
bitrage
forc (v. R. DUPEYRE, Tribunaux arbitraux permanents et prconstitus : mieux vaut-il
opter pour le menu ou
rsoudre des litiges la carte ?, Pet. aff. n26, 6 fvrier 2006 p 4).
Cela dit, il ne suffit pas aux parties de dsigner une tierce personne pour qu ell
e puisse se
prvaloir de la qualit d arbitre (V. S. LAZAREFF, De la qualit des arbitres, Gaz. Pa
l. Rec 2004, doctr. p
1571, J n141 20 mai 2004 p 3). Encore, faut-il que cette personne runisse en elle
la condition
de larbitre (Section1). Par ailleurs, la dsignation du tribunal arbitral (Section
2) ainsi que
les mthodes darbitrage applicables (Section 3) obissent leur tour un certain nombre
de conditions.
SECTION 1 : CONDITION DE LARBITRE
Nest pas arbitre qui le veut. En effet, larbitre rpond des conditions relatives sa
personne (Paragraphe 1) et la mission (Paragraphe 2) qui lui est confie par les p
arties.
PARAGRAPHE 1 : CONDITIONS RELATIVES A LA PERSONNE DE LARBITRE
Larbitre doit satisfaire des conditions de capacit (1). En outre, il doit prsenter
certaines qualits (2).
97

TRIBUNAL ARBITRAL
(1) CAPACITE DE LARBITRE
252 Qui ? Aux termes de larticle 768 alina 1 NCPC libanais : La mission darbitre ne
peut tre
confie une autre personne que la personne physique. Si la convention darbitrage dsi
gne
une personne morale sa mission se limite lorganisation de larbitrage . Il en rsulte
que les
personnes morales ne peuvent tre des arbitres (1) linverse des seules personnes
physiques (2).
1- PERSONNES MORALES
253 Organisation de l arbitrage. Les personnes morales de droit priv et de droit
public ne
peuvent valablement tre des arbitres (Art. 768 NCPC lib.). Celles-ci ne peuvent q
u organiser
larbitrage (Art. 772 NCPC lib. et art. 1455 CPC fr.; v. Cass. com. 9 avril 2002 D
2003, somm p 2470 obs. Th.
CLAY). Il convient de souligner que la dsignation comme arbitre dune personne mora
le
nest pas constitutive dun motif de nullit de la convention darbitrage, dans la mesur
e o
lalina 1er de larticle 768 NCPC libanais dispose que la mission de celle-ci se limi
tera
lorganisation de larbitrage. Dans ce cas, la personne morale ainsi dsigne sera rpute
tre lautorit de dsignation de larbitre (Grenoble, 26 avril 1995, Rev. arb. 1996. p 45
2 note Ph.
FOUCHARD).
2- PERSONNES PHYSIQUES
254 Causes dincapacit. Larticle 768 alina 2 NCPC nonce que : Larbitre ne peut tre

mineur ou interdit, dchu de ses droits civils ou failli moins quil ne soit rhabilit
(V. J. ELHAKIM, Le choix du juge arbitral, Rev. lib. arb. 2007 n42 p 28s). La Hau
te Cour libanaise interprte
larticle 768 NCPC de manire restrictive, elle considre que les causes dincapacit de
larticle 768 sont numres titre limitatif. Dans une affaire o lon reprochait larbit
son incapacit du fait quil tait juge, la Haute Cour constatant que : Les dispositio
ns
spciales issues de lois particulires relatives aux fonctions constituent de simple
s obligations
mises la charge des personnes concernes qui ny rpondent qu titre personnel , rejette
largument au motif que ce grief nentre pas dans les causes dincapacit affectant la
validit de la sentence arbitrale (Cass. lib. civ. 5e ch., arrt n150, 9 novembre 200
4, Al Adl 2005/2 p.
284).

255 Mineur. Larticle 768 alina 2 NCPC libanais nonce que Larbitre ne peut tre mineur
Le
texte est conu dans des termes gnraux ; il faut par consquent englober tous les
mineurs sans distinction. Plus particulirement, le mineur dou de discernement de la
rticle
216 COC mme sil peut donner mandat conformment larticle 772 COC, il demeure
interdit de remplir une mission darbitrage ni par lui-mme ni par son reprsentant lga
l.

256 Mineurs dpourvus de discernement. Aux termes de larticle 216 COC : Les actes p
asss
par une personne totalement dpourvue de discernement, sont inexistants (enfants,
alins) .
Il en rsulte, a contrario, que si la dsignation dun alin, son acceptation de la missi
on et
le droulement de linstance jusquau prononc de la sentence arbitrale ont eu lieu dura
nt
une priode o il ntait pas totalement dpourvu de discernement, voire, sil tait lucide,
a
nomination et les actes qui y ont suivi doivent tre dclars valables (E. TYAN, op. c
it. n107, p.
134).
257 Mineur mancip et habilit. La question est de savoir si le mineur mancip peut tre
arbitre. Certains auteurs franais ladmettent, notamment, parce que larticle 481 ali
na 1
du code civil considre qu un mineur mancip est capable, comme un majeur, de tous les
actes de la vie civile (L. CADIET, Droit judiciaire priv, Litec 2000 spc. n2019 ; J
. VINCENT et S.
GUINCHARD, Procdure civile prcis, Dalloz 25 d. 1999 spc p 1653). Nanmoins, cette posi
tion ne fait
pas lunanimit de la doctrine (J. ROBERT, Larbitrage : droit interne, droit internat
ional priv, spc.
n115 ; Th. CLAY, Larbitre n456 p383 ; ces auteurs considrent que le mineur na pas la
pleine capacit
98

TRIBUNAL ARBITRAL
notamment il ne peut tre commerant surtout que larbitrage oppose souvent des commera
nts) ni de la
jurisprudence (Paris 10 aot 1855 DP 1856, II-115 cit par Th. CLAY, Larbitre, n456 p
383 note n3).
Paralllement, larticle 217 COC nonce que : Le mineur dment habilit exercer le
commerce ou lindustrie ne peut pas se prvaloir des dispositions qui prcdent : pour l
es
besoins et dans les limites de son commerce, il est trait comme un majeur . Ds lors
, le
mineur est trait comme un majeur uniquement pour les besoins et dans les limites
du
commerce ou de lindustrie quil a t autoris exercer. Il en rsulte que la capacit du
mineur autoris est relative : elle ne concerne que les actes de commerce ou dindus
trie
quil a lui mme engags et dans lesquels il a un intrt personnel, ce qui ne saurait
sappliquer au statut dun arbitre dans le cadre dun arbitrage. Cest une capacit qui nes
t
pas pleine dans la mesure o elle ne concerne quune partie dtermine de ses activits et
,
dans la mesure, o elle ne joue que si lacte ainsi accompli favorise lexercice de lac
tivit
quil a t autorise effectuer. Pour ces raisons, nous pensons que le mineur de larticle
217 COC ne peut remplir une mission darbitrage.
258 Personnes interdites, dchues ou faillies. Egalement, ne peut tre nomme arbitre,
la
personne dchue de ses droits civils. Ainsi en est-il, par exemple, des personnes
condamnes par contumace notamment par la Cour criminelle (Cf art. 283 CPPL) en es
t de
mme des personnes frappes dinterdiction lgale suivant les dispositions de larticle 50
du
code pnal, notamment, parce que leur incapacit est absolue et peut tre oppose par to
ut
intress (Art. 218 COC). De mme en est-il du failli qui devient lobjet de dchances
civiques et ne peut plus occuper aucune fonction ni charge publique suivant larti
cle 500
du code de commerce libanais. Nanmoins, ces personnes reprennent leur capacit une
fois rhabilites (Art. 768 al 2 NCPC lib.).
259 Etranger. La question est de savoir si ltranger peut tre nomm arbitre? Aucun tex
te de

loi ne linterdit. La rponse doit tre affirmative: dune part, le compromis dans les r
apports
des parties avec larbitre repose sur lintuitus personae et lon ne peut, en labsence
dun
texte de loi prcis, interdire aux libanais davoir confiance en un tranger quils
connaissent; dautre part, lautorisation de la dsignation dun tranger rsulte de la rgle
gnrale selon laquelle ils ont, en principe, la jouissance de tous les droits privs
(Mixte 28
juin 1936, 10 avril 196 cit par E.TYAN n 113, p 135).
260 Religion de larbitre. Le droit libanais de larbitrage ne contient aucune dispo
sition de
choix relative la religion de larbitre. En revanche, la question est pleinement p
ose dans

certains pays musulmans, o larbitrage implique lapplication de la sharia islamiya.


Ainsi,
larticle 3 du dcret rglementaire saoudien dispose en effet que : larbitre doit tre un
ressortissant du pays ou un tranger musulman (N. NAJJAR, Larbitrage dans les pays
arabes face
aux exigences du commerce international, LGDJ 2004, BDP T 422 n446 p 225 critiqua
nt lexigence de religion
islamique de larbitre; V. A MEZGHANI, L arbitrage en droit musulman, Rev. arb. 20
08 p 211; A. YOUSSEF,
L arbitrage commercial international et les rgles de la charia islamiya, lg. ar.
Rev. lib. arb. 2006 n38 p 6s; V. A.
RAHAL, La qualification des arbitres dans les pays du Moyen-Orient, Rev. lib. ar
b. 2006 n38 p 8s).

261 Illettr. On sest demand si lillettr pouvait tre arbitre. Il est vident que les imp
tifs

de la rdaction et surtout de la signature de la sentence militent pour une rponse


ngative.
Cependant, on considre que la loi du contrat doit prvaloir et lillettr deviendrait a
rbitre
la condition expresse quil lui soit affect un tiers charg dcrire pour lui (de VATIMES
NIL,
Encyc. du droit, v Arbitrage, n 160). Quel que soit lavis mis cet effet, la jurispru
dence,
considre sans hsitation que : Lignorance de lart dcrire nest pas une incapacit en s
qui empche dtre arbitre, si les autres attestent son incapacit sur ce point et son c
oncours
leurs oprations (Grenoble 21 mai 1832, S. 1832,2,169; DP 1833, 2, 200; Grenoble 1
8 mai 1842, S.
1843,2,209; DP 1843,2,147 cits par Pand. fr. n 556). La Haute juridiction libanais
e a mme estim
quon ne peut rcuser un arbitre du chef quil est illettr. En effet, dans un arrt du 7
mai
1960, la premire chambre civile de la Cour de Cassation (Cass. lib. civ. 1e, 7 ma
i 1960, IDREL, p
135) considrait dj que: Larbitre tant rcus pour les mmes causes de rcusation du
99

TRIBUNAL ARBITRAL
juge nonces par larticle 120 CPC, ne peut tre accueilli le grief tir de ce que larbitr
e serait
illettr au motif quun tel grief ne figure pas parmi les causes de rcusation limitat
ivement
numres par larticle 120 CPC .
262 Liquidateur. Le liquidateur peut remplir une mission arbitrale aprs laccord de
toutes les
parties au conflit. La simple dsignation du liquidateur comme arbitre nimplique pa
s son
impartialit (Cass. lib. civ. 5e, arrt n71, 22 avril 2003, Rev. lib. arb. 2003 n27 p
37. Cet arrt a cass larrt
dappel rendu par la Cour dappel de Beyrouth 1e ch., n1135, 12 octobre 1999, Rev. li
b. arb. 2001 n18 p 23 qui
avait considr quune mme personne ne pouvait remplir cumulativement les missions de l
iquidateur et
darbitre).
263 Avocat. Lavocat peut certainement tre nomm arbitre. Nanmoins, larticle 21 de la l
oi
libanaise n8/70 du 11 mars 1970 relative la rglementation de la profession davocat
interdit lavocat qui a donn son avis sur une affaire qui lui a t soumise en sa quali
t
darbitre daccepter une procuration dans ladite affaire .
264 Mandataire. Un ancien mandataire commun des parties peut tre valablement dsign

comme arbitre (Beyrouth 3 janvier 2008, Rev. arb. 2008 n45 p 35). Egalement, jug q
u un arbitre
peut tre mandat par les parties afin de les reprsenter auprs de tierces personnes sa
ns
qu un mandat n affecte ni sa qualit d arbitre ni la clause compromissoire (Cass.
lib. civ 5e, 10
mai 2007, Cassandre 2007/5 p 908).
265 Fonctionnaire. Le statut des fonctionnaires est rglement par le dcret-loi liban
ais n112
du 12 juin 1959. Larticle 15 de la loi interdit aux fonctionnaires dexercer " tout
e activit
prohibe par les lois et rgles en vigueur " et " toute profession commerciale ou in
dustrielle ou
toute autre mtier rmunr ".. ainsi que tout acte rmunr de nature discrditer la fonct
ou qui y serait en relation . A notre avis, ce texte norganise pas une prohibition
gnrale
aux fonctionnaires dtre arbitres. En effet, lexercice dune profession ou dun mtier
suppose que le fonctionnaire exerce larbitrage titre habituel et continu aux fins
de se
procurer les ressources ncessaires son existence . De mme, lactivit de larbitre ne
ni commerciale ni industrielle et lexercice de larbitrage ne porte aucune atteinte
au crdit
de la fonction publique. A cela, il convient dajouter que rien ninterdit au foncti
onnaire de
remplir une mission darbitrage titre gratuit. En ralit, nous pensons que la seule l
imite
qui existe concerne lobjet du litige : le fonctionnaire ne peut pas trancher un l
itige
concernant la fonction quil occupe et laquelle il appartient. Aussi, les fonction
naires,

devraient sous certaines conditions tre en mesure accomplir une mission occasionn
elle
darbitrage sans lobtention d une autorisation pralable. Larticle 25 de la loi franais
e
n83-634 du 13 juillet 1983 interdit aux fonctionnaires, sauf drogation, dexercer de
s
activits prives lucratives de quelque nature que ce soit . Il en rsulte quils ne peuv
ent
valablement arbitrer que sils obtiennent une autorisation pralable ou sils sont dsig
ns
par une autorit administrative ou judiciaire . Nanmoins, ils pourraient le faire si
la
mission est remplie titre gratuit.
266 Juge. La question est de savoir si le juge peut tre nomm arbitre? Lancien artic
le 6 du

dcret-loi n 7855 du 16 octobre 1961 relatif lorganisation judiciaire interdisait au


juge
dtre arbitre mme titre gratuit. En revanche, larticle 487 de lancien code de procdure
civile permettait au juge des rfrs dexercer le mandat darbitre. Plus tard, le lgislate
ur a
abrog larticle 6 en vertu du dcret-loi n 150 du 16 septembre 1983 relatif l organisa
tion
judiciaire. A notre avis la dsignation des magistrats comme arbitres dcoule indire
ctement
des dispositions de larticle 120 alinas 4 et 5 NCPC libanais. En effet, ces alinas
autorisent la rcusation des juges si : lune des parties lavait dsign en qualit darbit
dans une affaire antrieure (Alina 4) ou sil a connu de laffaire comme arbitre (Alin
).
Ainsi, conformment ce texte, tre arbitre est une cause de rcusation du juge. Ce qui
veut dire, a contrario, que le juge peut tre un arbitre. De mme, empruntant la for
mule
Jean ROBERT, on peut dire que : La raison la plus simple demeure quaucun texte ne
le
leur interdisant, il ny a pas de motif refuser au juge ce qui est reconnu tout in
dividu
100

TRIBUNAL ARBITRAL
possesseur de la plnitude de ses droits civils
(J. ROBERT, op. cit. n 118, 97 ; Ph FOUCHARD,
Compatibilit des fonctions de magistrat et darbitre, Rev. arb. 1994, p 653). Cest e
n ce sens que sest
prononce la cinquime chambre de la Cour de Cassation libanaise, dans son arrt du 9
novembre 2004 (Al Adl 2005/2 p 284 arrt prc.) estimant sous la forme dun principe q
ue
larbitrage nest pas initialement interdit aux juges . De mme, la premire chambre de l
a
Haute juridiction a dj dcid que le juge, membre du Conseil constitutionnel, peut sige
r
comme arbitre, une telle mission ntant pas incompatible avec lexercice des fonction
s de
membre au conseil constitutionnel (Cass. lib. civ. 1e, arrt n84, 22 juin 1999, Rec
. civ. Sader 1999 p 186.
V galement Pdt trib. 1e inst. Mot-Liban jgt n30, 21 fvrier 2006, Rev. lib. arb. 200
6 n40 p 87 qui valide la
dsignation du juge des rfrs comme arbitre). Nanmoins, cette position ne semble pas fa
ire
l unanimit (Contra : Cass. lib. civ. 20 juin 2006 Cassandre 2006/6 p 1414; Cass.
civ., lib. 5e, 15 octobre 1996
IDREL p 267; Jdeidt El metn, arrt n398, 16 avril 2009 indit, interdisant la dsignati
on d un juge des rfrs
comme arbitre).
267 De mme, on ne saurait refuser au juge le droit de siger comme arbitre sous prte
xte que

larticle 47 alina 1 du dcret-loi libanais n150/83 du 16 septembre 1983 "relatif aux


tribunaux judiciaires" interdit le cumul entre la fonction du juge et toute autr
e profession ou
activit salarie En effet, la profession, du latin professio, suppose un tat quon dcla
e
exercer, cest--dire une activit habituellement exerce par une personne pour se procu
rer
les ressources ncessaires son existence (G. CORNU, Vocabulaire juridique, op. cit
., p 637). Ainsi
la profession implique la runion ncessaire de deux conditions : lune, objective, re
lative au
mode dexercice de lactivit arbitrale : le juge doit exercer larbitrage de manire habi
tuelle,
cest--dire, notoire, usuelle et indpendante, ce qui nest pas le cas ici, dans la mes
ure o
la mission darbitrage accomplie par le juge nest que subsidiaire par rapport son a
ctivit
judiciaire, principale (En ce sens Beyrouth 3e ch., 5 juin 2003, Al Adl 2004 p 2
55). En revanche, si le
juge exerce son activit darbitre dans le cadre de son service de fonction, il exer
cerait alors
larbitrage de manire professionnelle et serait, ce titre, interdit darbitrage (mais
mme dans
ce cas, la sentence ne sera pas nulle pour autant ; tout juste, le juge fera lobj
et de mesures disciplinaires). La
deuxime condition, subjective, concerne la causa relle, si lon puit dire, dune telle
activit : le juge doit avoir un besoin vital et indispensable dexercer larbitrage,
et ce afin

dassurer sa survie conomique ; ce qui nest pas le cas, dans la mesure o la principal
e
ressource du juge tatique consiste en son salaire qui lui est vers par lEtat.
268 Droit franais. Lordonnance statutaire n58-1270 du 22 dcembre 1958 relative au st
atut
de la magistrature prvoyait dans son article 8 portant sur linterdiction du cumul
de
fonctions, une possibilit aux magistrats de bnficier de drogations individuelles pou
r
exercer certaines fonctions, et un dcret, pris sur cette base, visait les activits
darbitrage.
Mais un ajout apport cet article en vertu de larticle 14 de la loi organique n2001539
du 25 juin 2001 relative au statut des magistrats et au conseil suprieur de la ma
gistrature
(JO 26 juin 2001, JCP G 2001, III-20515) est venu interdire aux magistrats en ex
ercice de bnficier
de drogations individuelles pour les activits darbitrage, sous rserve des cas prvus p
ar
les dispositions lgislatives en vigueur . Vivement critique, cette modification a t q
ualifie
d anecdotique par les uns (L. CADIET, Chron Droit judiciaire priv, JCP G 2001, I-3
62 n3) et
profondment regrettable au mieux inutile et au pire nuisible par les autres (S. L
AZAREFF,
Editorial, Contradictions de larbitrage international franais, Gaz. Pal. 2002 n156
157, Cahiers de larbitrage
n2002/1 p3). Cela dautant plus quil rsulte des dbats de lassemble franaise que
linterdiction concernant larbitrage interne et international repose sur le fondeme
nt de la
surcharge de travail des magistrats et, de faon secondaire, sur le fait que ce so
nt
galement des magistrats qui veillent lexcution ou lannulation des sentences,
impliquant ainsi, semble-t-il, que ceci pourrait crer quelques difficults (V. dbats
rapp. par S.
LAZAREFF, Editorial prc.).
269 Rmunration. A supposer que
t
de savoir sil peut rclamer une
s
prtexte que larticle 47 alina
ion du
juge et tout autre profession ou
napplicable
101

le juge puisse tre nomm comme arbitre, la question es


rmunration ? Certains rfutent au juge un tel droit sou
1 du dcret-loi 150/83 interdit le cumul entre la fonct
activit salarie . A notre avis, ce texte peut tre i

TRIBUNAL ARBITRAL
au juge sous rserve de certaines conditions. Dune part, comme nous lavons dj voqu,
la profession darbitre suppose que le juge ait un besoin vital et indispensable de
xercer
larbitrage et ce, afin dassurer sa survie conomique , ce qui nest pas le cas de tout
jugearbitre, dans la mesure o la principale ressource du juge tatique trouve sa so
urce dans le
salaire lui vers par lEtat (J. VINCENT, S. GUINCHARD, G. MONTAGNIER et A. VARINARD
, La justice et
ses institutions, prcis Dalloz 1991, n 503, 422). Dautre part, parce que lalina 1 de
larticle 47
interdit au juge le cumul avec toute activit salarie et non pas avec toute activit
rmunre . Il ne faut pas confondre la rmunration et le salaire. Le salaire est
ncessairement une rmunration mais le contraire nest pas vrai. En effet, la rmunration
est une notion plus large, cest un terme gnrique dsignant toute prestation en argent
ou
mme en nature, fournie en contrepartie dun travail ou dune activit (ouvrages, servic
es,
etc) ; englobe en ce sens traitement, honoraires, salaire, gratification, commis
sion (G.
CORNU, Vocabulaire juridique, p 702). Au contraire, le salaire est une notion pl
us troite, qui se
limite la contrepartie du travail fourni par le salari. Cest la rmunration perue par
le
travailleur en change de sa prestation de travail (Ibid, p 743). Le salaire impli
que donc
ncessairement lexistence dun contrat de travail. Il ny a de salaire que dans le cadr
e dun
acte juridique valablement affili au rgime gnral du contrat de travail ; ce qui impl
ique la
runion ncessaire de tous les lments constitutifs dudit contrat, savoir, en plus du
salaire, lexercice dune activit professionnelle, et un lien de subordination (G. H.
CAMERLYNK,
Cest dire, que pour parler de salaire, larbitre et par
Le contrat de travail, Dalloz, 68).
consquent le juge-arbitre doit tre li aux parties par un contrat de travail et, ce
titre,
doit tre assujetti au rgime dudit contrat en toutes ces conditions (ainsi par exem
ple, la
rmunration sera fixe en fonction du salaire minimum fix par voie rglementaire, etc ) ;
ce qui nest pas
le cas en la matire, puisque la relation de larbitre avec les parties ne repose nu
llement sur
un contrat de travail (En ce sens : Beyrouth 3e ch., 5 juin 2003, Al Adl 2004 p
255). Cela expos, nous
pensons que le juge peut remplir individuellement la mission de statuer sur un d
iffrend
comme arbitre et devrait, convenance et dlicatesse mises part, valablement prtendr
e
rmunration.
270 Sanctions. Quelle que soit la position lgislative ou jurisprudentielle sur ce
sujet, la
question est de savoir si le prononc de la sentence par un juge peut tre sanctionne
par
sa nullit ? La Haute Cour libanaise refuse, justement, dannuler la sentence. Dans
larrt
du 9 novembre 2004 prcit, il tait demand la cinquime chambre dannuler la sentence

arbitrale au motif que larbitre tait devenu membre du Conseil constitutionnel et q


ue le
rglement dudit Conseil lui interdisait dtre arbitre. La Haute Cour, tout en constat
ant
linexistence de dispositions interdisant au membre du Conseil constitutionnel dtre
un
arbitre, nonce une solution de principe estimant que mme si une telle irrgularit exi
ste,
Cela naffecte nullement la validit de la sentence arbitrale ; tout au plus, le mag
istrat sera
passible de sanctions disciplinaires (Cass. lib. civ., 5e, arrt n150, 9 novembre 2
004. En ce sens aussi
S. LAZAREFF edito, prc.).
(2) - QUALITES DE LARBITRE
Il ne suffit pas dtre un arbitre capable, encore faut-il tre indpendant et impartial
(1). En
outre, larbitre doit tre suffisamment comptent (2) pour rpondre aux attentes des par
ties.
1- INDEPENDANCE ET IMPARTIALITE
271 Notions. Les notions dindpendance et dimpartialit et leur distinction ne fait pa
s

lunanimit. Pour certains est indpendant, celui qui ne subit pas de pressions, est
impartial, celui qui na pas de prjug (S. GUINCHARD, M. BANDRAC, X. LAGANDE et M. MO
UCHY,
Droit processuel, prcis Dalloz 2000 n596 p 707). Dautres auteurs contestent la dist
inction entre
lindpendance et limpartialit, ils estiment qu il faut prendre lindpendance comme une
notion refuge ou notion rsiduelle, cest--dire, comme une notion qui va attirer elle
en
principe, toutes les hypothses qui semblent de prime abord lui revenir au mme titr
e qu
102

TRIBUNAL ARBITRAL
une autre quelconque notion appartenant la mme famille de notion

(V. Ch. JARROSSON, La


notion darbitrage, spc. n486, cit par Th CLAY n300 p 251 note 2. ; v. aussi M. HENRY,
Le devoir
dindpendance de larbitre prf. P. MAYER, avant-propos, J.D. BREDIN, LGDJ, Bibl. dr. p
riv T 352, 2001, spc.
n185 et 236-444. Lauteur a renonc dfinir la notion dindpendance au regard de la compl
xit de la notion).
272 Renonciation lindpendance. La rgle de lindpendance de larbitre est dicte dans
lintrt des seules parties qui peuvent y renoncer en connaissance de cause (Paris 18
novembre 2004, Rev. arb. 2004, somm p 989). Jug que l indpendance de l arbitre est
une rgle
imprative, mais dicte pour la protection d intrts privs, il est toujours possible pour
les
parties d y renoncer en connaissance de cause, sans que soit alors en jeu la vio
lation des
rgles qui gouvernent le caractre quitable du procs protg par l article 6 de la
Convention europenne des droits de l homme (Paris 18 novembre 2004, Rev. arb. 200
6 p 192 note L.
PERREAU-SAUSSINE).

273 Rle de lindpendance et de limpartialit. Lexigence dindpen-dance et dimpartialit


de larbitre est de lessence de sa fonction juridictionnelle exclusive par nature d
e tout lien
de dpendance lgard notamment des parties, et de tout prjug (Paris 28 novembre 2002,
ev.
arb 2003 p 445 note Ch. BELLOS ; cf. note sous Cass. civ. 2e, 13 avril 1972, Rev
. arb., 1975. p 235, E. LOQUIN ;
E. LOQUIN, Les garanties de Larbitrage, in larbitrage ; questions dactualit, Pet Aff
, 2003, n197, p. 13; R.
BADINTER, Limpartialit de larbitre, Pet Aff, 19 novembre 1991). Limpartialit de larbit
re doit tre
satisfaite non au moment de la rdaction de la clause arbitrale mais au moment de
lacceptation de larbitre (Cass. lib. civ. 5e, arrt n169, 29 novembre 2003, Rev. Cass
andre 2003/11 p 1537).
Son dfaut constitue une cause de rcusation conformment larticle 769 alina 2 NCPC
libanais.

274 Obligation dinformation. Lexigence dimpartialit oblige larbitre rvler aux partie
toute cause de rcusation suppose en sa personne (art 769 al. 2 NCPC lib.; Art. 145
2 al 2 CPC fr.).
Jug que la participation du prsident du tribunal arbitral au colloque avec le cons
eil de
l une des parties constituait un fait insignifiant dont la rvlation n tait pas ncess
aire
(Paris 13 mars 2008, Rev. arb. 2008 somm. p 340). Cette rvlation doit impratisement
intervenir
mme en cas de doute (Trib. 1e, d inst. Beyrouth, 5 mai 2008 Al Adl 2009/1 p 274).
Il appartiendra
l arbitre en sa qualit de professionnel de rapporter la preuve par des moyens srie
ux de
l excution de son obligation (Trib. 1e Inst. Beyrouth, 5 mai 2008 prc.; 2 mars 200

6 Rev. lib. arb. 2007


n44 p 48). La jurisprudence fait une application svre de ce principe dans la mesure
o elle
considre que le seul dfaut de rvlation est constitutif dimpartialit et est rvlateur
dabsence dindpendance, entranant par l, la nullit de la sentence arbitrale (Cass. civ.
2e, 6
dcembre 2004, Rev. arb. 2003 p 1232, obs E. GAILLARD ; Paris 2 avril 2003 et 16 m
ai 2002, Ibid).
275 Apprciation de lobligation dinformation. Lobligation dinformation sapprcie au
regard la fois de la notorit de la situation critique et de son incidence sur le ju
gement de
larbitre (Paris 28 novembre 2002, Rev. arb. 2003 p 445 note Ch. BELLOC. Adde : Ca
ss. civ. 2e, 25 mars 1999,
Rev. arb. 1999, p 319 note Ch. JARROSSON). A cet effet, la jurisprudence relve qu
e : Les
circonstances invoques pour contester cette indpendance ou impartialit doivent
caractriser, par lexistence de liens matriels ou intellectuels, une situation de na
ture
affecter le jugement de cet arbitre et constituer un risque certain de prvention
lgard de
lune des parties .
276 Irrecevabilit. Si la partie ne soulve pas ses objections au moment de la compo
sition du
tribunal elle ne peut plus sen prvaloir. Le recourant devra prouver peine dirreceva
bilit
de sa prtention que les faits et circonstances quil invoque cette fin ne lui ont p
as t
rvls avant la nomination de larbitre car " s il en avait eu connaissance, il sera prs
um
avoir renonc sen prvaloir, ou plus exactement avoir estim que ces faits et circonsta
nces
naffectaient pas les qualits du juge priv quil stait ensuite donn " (Ph. FOUCHARD, E.
GAILLARD, B. GOLDMAN, n1067 ; voir aussi M. de BOISSESSON, n770 et 795). Egalement
, il convient de
souligner que l impartialit de l arbitre ne peut tre souleve comme moyen d annulati
on de
103

TRIBUNAL ARBITRAL
la sentence mais comme cause de rcusation de l arbitre
(Beyrouth, 21 fvrier 2008, Al Adl 2008/2 p
687).
2- COMPETENCE
277 Technicit. En plus de son impartialit et de son indpendance, larbitre doit tre
comptent, cest--dire, apte intellectuellement trancher le litige qui lui est soumis
. Cette
aptitude suppose que larbitre ait des connaissances juridiques parses et approfond
ies,
une certaine matrise des concepts juridiques et, plus subsidiairement, une famili
arit avec
les usages professionnels et commerciaux dans lequel le litige a merg.
PARAGRAPHE 2 : CONDITIONS RELATIVES A LA MISSION DE LARBITRE
Larbitre doit accepter (1) la mission juridictionnelle (2) qui lui est confie. Il de
vient alors
li aux parties par un contrat darbitrage (3) dont linexcution peut entraner sa
responsabilit (4).
(1) ACCEPTATION DE LA MISSION
Larbitre doit ncessairement accepter la mission qui lui est confie par les parties,
dfaut,
il ne sera pas considr comme dsign et la convention darbitrage sera alors dclare
nulle et non avenue (v. J-J ARNALDEZ, Lacte dterminant la mission de larbitre, mlang
es BELLET prc. p.
1s).
278 Moment de lacceptation. Dans lhypothse o larbitre ne se trouve pas dans le mme
lieu gographique que les parties, la question est de savoir quand lacceptation se
ralise-telle ? A quelle date se manifeste-t-elle? La relation entre larbitre et le
s parties est une
relation contractuelle et trouve sa source dans la volont commune des parties de
se rfrer
larbitre si celui-ci laccepte. Donc, en pratique, les parties demandent larbitre de
trancher et celui-ci doit apporter sa rponse cette demande lexemple de tout offran
t et
destinataire (Ch. GAVALDA et Cl. LUCAS DE LEYSSAC, op. cit., p 43). Cependant, i
l ne sagit pas
exactement, en la matire, de la formation dun contrat ordinaire, mais plus prcisment
de
la constitution de la juridiction arbitrale, constitution qui ne peut tre considre,
comme
dfinitivement accomplie que du jour o les parties ont eu connaissance de la circon
stance
qui contribue lassurer (E. TYAN, op. cit. n 94, p 122). Aussi, la jurisprudence ex
ige que
lacceptation par larbitre de sa mission soit porte de faon certaine la connaissance
des
parties (Trib. gr. Inst Paris Ord. 28 octobre 1983, Rev. arb. 1985, p 151 rapp.
par E. LOQUIN, Ibid).
279 Forme de lacceptation. Larticle 769 alina 1 NCPC libanais subordonne l efficaci
t de la

convention darbitrage lacceptation par larbitre de la mission qui lui est confie,
lacceptation devant tre prouve par crit . Lacceptation nest soumise une aucune
forme dtermine. Elle peut tre expresse ou tacite. Un arbitre qui nexprime pas claire
ment
son acceptation mais signe la sentence arbitrale, doit tre considr comme ayant
tacitement accept sa mission. Il en est de mme, si larbitre entame la procdure
darbitrage. Pour tre valable, lacceptation doit concider exactement avec le litige o
bjet de
larbitrage. Elle ne saurait tre conditionnelle, restrictive ou de "principe" (Pari
s 30 mars 1962,
JCP G 1962, II-12843 note P. LEVEL). Cependant, cette acceptation est facultativ
e : larbitre peut
dcliner lacte de mission sans motivation aucune. Son refus expresse ou tacite, ent
rane la
caducit de la convention darbitrage (En ce sens : Cass. lib. civ. 9, 27 avril 2006
, Cassandre 2006/4 p
889) faute de ralisation de la condition ncessaire sa perfection et ce, conformment

larticle 766 alina 3 NCPC libanais aux termes duquel : Le compromis est considr comm
e
caduc lorsque larbitre qui y est dsign refuse la mission qui lui est confie (Y. BUFF
ELANLANORE, Essai sur la notion de caducit des actes juridiques LGDJ 1993; F. NAM
MOUR, La caducit des
contrats, Al Adl 1998/1, p35s). Mais la dsignation d un deuxime arbitre suite la rc
usation du
104

TRIBUNAL ARBITRAL
premier n emporte pas caducit au sens de l article 766
p 1177 sp p 1180).
(Beyrouth, 6 dcembre 2007, Al Adl 2008/3
(2) MISSION JURIDICTIONNELLE
280 Pouvoir juridictionnel. La personne dsigne par les parties ne peut valablement
se
prvaloir de sa qualit darbitre que si elle a reu un pouvoir juridictionnel : elle do
it avoir
pour mission de trancher un diffrend opposant deux ou plusieurs parties. La quali
t
darbitre ou de tiers ne saurait dpendre des termes employs par les parties (Paris 1
e ch., 27
avril 2000, Gaz. Pal. Rec. 2001, somm. p 1914, J. n321, 17 novembre 2001, p. 19;
Paris 1e ch., 9 novembre 1999,
Gaz. Pal., Rec. 2001, somm. p 1915, J. n321, 17 novembre 2001, p. 14).
281 Objet du litige. Lexcution de la mission de larbitre sapprcie au regard de lobjet
du
litige tel quil est dtermin par les allgations des parties (Paris 30 octobre 2008, R
ev. arb. 2008
somm. p 847; 17 avril 2008, Ibid. somm. p 344) sans sattacher uniquement lnonc des q
uestions
dans lacte de mission (Cass. civ. 2e, 24 juin 2004, Rev. arb. 2004, somm. p 738).
L arbitre ne doit se
prononcer que sur ce qui est demand et seulement sur ce qui est demand (Beyrouth 13
novembre 1995, Rev. lib. arb. 1996/1 n 26, p 78).
(3) CONTRAT DARBITRAGE
282 Arbitre et parties. L arbitrage s articule sur deux contrats : un contrat co
nclu entre les
parties, crateur de lobligation rciproque de compromettre, larbitre nest pas partie c
e
contrat (En ce sens, Cass. lib. civ. 5e, arrt n29, 28 fvrier 2002, Rev. lib. arb. n2
2 p 75 ; Rec. civ. Sader 2002,
p 383). Et un contrat conclu entre les parties et larbitre, en vertu duquel les p
arties confient
larbitre, qui accepte, la mission de trancher le litige. Faute de dispositions lgi
slatives
expresses, lexistence du contrat darbitrage dit aussi contrat darbitre (Th. CLAY, La
rbitre,
spc. n620 p 496) est entrine par la doctrine (V. Th. CLAY, op. cit. et les nombreuse
s rfrences cites,
n592 p 477 note 7) et la jurisprudence (Cass. lib. civ. 5e, arrt n60/2004, 1er avri
l 2004, Rev. lib. arb. 2004
n30 p 53; v. aussi Paris 4 mai 1988, Rev. arb. 1998, p 657 [2e esp] note Ph. FOUC
HARD ; Reims 16 dcembre
1999, Rev. arb. 2000, 316 note Th CLAY).
283 Nature juridique. La question est de savoir quelle est la nature juridique de
cette relation.
Le contrat darbitrage n est pas un mandat. En effet, le mandataire reprsente le ma
ndant,

alors que larbitre a pour mission de juger les litigants. Le mandataire a un pouv
oir de
reprsentation alors que larbitre a un pouvoir juridictionnel (Paris 25 mars 1999,
Rev. arb. 2003 p
123 note Ph. FOUCHARD ; Beyrouth 1e ch., arrt n1135, 12 octobre 1999, Rev. lib. ar
b. 2001, n18 p 22 qui
relve expressment que larbitre ne reprsente pas les parties). Le mandataire est un s
imple tiers alors
que larbitre doit tre regard comme un juge (Ph. FOUCHARD, note prc. p 129). De la mme
faon, le contrat d arbitrage n est pas un mandat d intrt commun (Ph. FOUCHARD, E.
GAILLARD, B. GOLDMAN, op. cit. n 1110, 622 ; L. CADIET, Droit judiciaire priv, Lit
ec 1998 n 2020, p.853;
Cass. civ. 2e, 3 juillet 1996, JCP G 1996, IV-1977; Paris 24 mai 1992, Rev. arb.
1993, p. 277). En effet, la

substance du mandat est incompatible avec le contrat darbitrage, donc, toutes les
qualifications qui dcoulent du mandat doivent tre considres comme incompatibles avec
le contrat darbitrage (Th. CLAY, Larbitre, n1034 p 774). Le mandat dintrt commun impli
que
lexistence dune reprsentation, ce qui nest pas le cas de larbitre. Ensuite, pour quun
mandat soit dintrt commun, il faut quil soit conclu dans lintrt du mandant et du
mandataire, cest--dire dans lintrt des parties larbitrage et de larbitre. En ce sens
e
larbitre doit avoir un intrt caractristique li la ralisation de lobjet du mandat, c
re au prononc de la sentence. Or, larbitre ne tire aucun profit du contenu de la s
entence
quil rend. De mme, il ne s agit pas d un contrat d entreprise. En effet, dans le c
ontrat
dentreprise, une personne lentrepreneur sengage moyennant rmunration
accomplir de manire indpendante un travail, au profit dune autre le matre de louvrage
sans la reprsenter. Or, comme le relve un auteur : La notion de travail pour autru
i est
incompatible avec la mission juridictionnelle de larbitre ; dune part, larbitre est
davantage
investi dune mission que dun travail, mme intellectuel ; dautre part, comme on la dj d
t,
105

TRIBUNAL ARBITRAL
il nagit pas pour quelquun mais au nom de la justice quil rend (Th. CLAY, Larbitre n1
040 p 779 et
les rf. cites). A la qualification sui-gnris dfendue par les uns (Th. CLAY, Ibid n1043
p 781 ; Paris
13 dcembre 2001, Rev. arb. 2003, 2e esp., 2e dcembre, obs. H. LECUYER) nous prfrons
voir dans le
contrat darbitrage, un simple contrat de prestation de services : larbitre est un
prestataire
titre onreux qui engage sa responsabilit dans les conditions de droit commun. En c
e
sens quil est pay pour rendre une sentence arbitrale (Ph. MALAURIE et L. AYNES, Dr
oit civil, Les
contrats spciaux, par PY. GAUTIER, Cujas 1998, n 1211, p 614; v aussi L. CADIET op.
cit. n2020, p 853).
(4) RESPONSABILITE DES ARBITRES
284 Droit commun. Les arbitres ne sont investis daucune fonction publique et ne p
euvent par
suite engager la responsabilit de lEtat. Dans l accomplissement de leur contrat d
arbitre,
les arbitres engagent leur propre responsabilit civile raison de leur inexcution o
u
mauvaise excution qui leur serait imputable faute (Paris 6 novembre 2008, Rev. ar
b. 2008, somm
p 848). Laction en dommages et intrts dirige contre eux raison de leur mission ne pe
ut
ltre que dans les conditions de droit commun (Cass. civ. 2e, 29 janvier 1960, D. 1
960, 262). Le lien
de nature contractuelle qui unit larbitre aux parties justifie que sa responsabil
it soit
apprcie dans les conditions de droit commun sur le fondement de larticle 1142 du co
de
civil (Art. 252 COC).
285 Refus de remplir la mission. La question est de savoir si larbitre aprs accept
ation de sa
mission peut refuser de la remplir? Aux termes de larticle 769 alina 3 NCPC libana
is:
Aprs acceptation de la mission, larbitre ne peut plus y revenir sauf motif srieux s
ous
peine de le condamner ddommager le prjudice . Ainsi, except le motif srieux qu il doi
t
prouver, larbitre doit rendre la sentence sous peine dengager sa propre responsabi
lit
contractuelle du fait de la non excution de son obligation rsultant de la conventi
on
darbitrage. Le refus de larbitre exprim en cours de mission n teint pas la conventio
n
darbitrage.
SECTION 2 : CONDITIONS DU TRIBUNAL ARBITRAL
La loi prvoit divers modes de dsignation du tribunal arbitral (Paragraphe 1). En o
utre,
cette dsignation peut intervenir selon deux modalits (Paragraphe 2).
PARAGRAPHE 1 : MODES DE DESIGNATION DU TRIBUNAL ARBITRAL
Normalement dsigns par les parties (1), les arbitres peuvent tre dsigns par un tiers
suivant la volont des parties (2) ou mme, dans certains cas, par le juge tatique (3).

(1) DESIGNATION PAR LES PARTIES


286 Autonomie de la volont. En principe, il appartient aux parties de dsigner le o
u les
arbitres composant le tribunal arbitral (art 763 al 22 NCPC lib) sans quil nexiste
aucun doute
sur lindividualit des arbitres (Req. 12 fvrier 1906 : DP 1907, 1, 245). La clause c
opromissoire est
suffisante pour composer le tribunal arbitral (Cass. civ. 1e, 17 janvier 2006, J
CP G 2006, IV-1283). Il
nest pas dobligation aux parties de dsigner les arbitres en leur nom ou qualit, il s
uffit
quelles conviennent des modalits de leur dsignation sous rserve que la clause
compromissoire ne soit pas manifestement nulle (Pdt Trib. pr. Inst. Beyrouth 12
mai 1992, cit. par A.
CHAMS EL DINE, op. cit., 436). Parfois, les parties prtendent que la sentence arb
itrale nmane
pas de larbitre effectivement choisi par elles. Mais la simple signature de la se
ntence par
larbitre dsign implique quelle mane de ce dernier (Beyrouth 19 octobre 1995, Rev. jud
. lib. 1995,
p 1024s, sp., 1033).
106

TRIBUNAL ARBITRAL
287 Egalit des armes. Le principe dgalit des armes, consacr notamment par larticle 6

CEDH et larticle 8 DUDH signifie que les plaideurs doivent tre placs sur un pied dgal
it
tout au long de la procdure. Cela implique que la dsignation des arbitres par les
parties
se fasse armes gales, cest--dire, dans des conditions gales de dsignation. La Haute
Cour franaise a estim que lgalit des parties dans la dsignation des arbitres est dordr
public et quon ne peut y renoncer quaprs la naissance du litige (Cass. civ. 1e, 7 j
anvier 1992
Ducto, Rev. arb. 1992 p 470 note P. BELLET ; RTDcom 1992, p 796, obs. J-C DUBARR
Y et E. LOQUIN). A ce
propos, soulignons quil revient dabord larbitre de se prononcer sur le risque srieux
de
la violation dudit principe (Paris 18 novembre et 4 mai 1987, Rev. arb. 1988, p
657 note PH. FOUCHARD).
Nanmoins, si le dfendeur ratifie sans aucune rserve lacte de mission tabli par larbitr
e
dsign conformment laccord des parties par le demandeur larbitrage, cette
ratification vaut renonciation lingalit allgue (Paris 16 novembre 1999, Rev. arb. 200
0 p 312
note D. BUREAU). De mme, le principe dingalit ne sera pas en cause lorsque le tribun
al est
compos dun arbitre unique (Paris 7 octobre 1999, Rev. arb. 2000 p 288 note D. BURE
AU).
288 Clause de pr-selection. La question est de savoir si la clause compromissoire
peut laisser

chacune des parties le choix de dsigner individuellement lun ou lautre des arbitres
prslectionns? Cette clause tend reconnatre chacune des parties une comptence
facultative lexemple de celle en vigueur devant les juridictions tatiques. En effe
t, le
recours judiciaire est rglement par le lgislateur qui dtermine les diverses comptence
s
des diffrents tribunaux, notamment, ratione materiae et les rgles de procdure sy
rattachant. En ce sens que la comptence judiciaire facultative est ne de la volont
du
lgislateur. Elle est reconnue aux parties par la loi. Au contraire, en matire darbi
trage, la
comptence de larbitre merge du commun accord des parties cest--dire, de la rencontre
de leurs deux volonts. Or, laisser le choix lune seule des parties de choisir
unilatralement larbitre est de nature mettre la volont commune en chec, do il en
rsulte que la clause devrait tre en principe censure en pareille hypothse (Cass. civ
. 27 avril
1987 Al Adl 1987, p 153). Nanmoins, la simple pr-slection nest pas constitutive en e
lle-mme
dingalit des parties, de "dsquilibre" dans la dsignation des arbitres et ne peut justi
fier
lannulation de la sentence (Paris 1e ch., 16 novembre 1999, Gaz. Pal., Rec 2000,
somm. p 2558, J. n337, 2
dcembre 2000, p. 53). Au surplus, si le dfendeur ratifie lacte de mission tabli par
larbitre
dsign par le demandeur, le dfendeur est rput avoir renonc se prvaloir de lingalit
allgue. En tout tat de cause, pour tre recevable, le grief invoqu lencontre de la
sentence du fait de lirrgularit de la dsignation du tribunal arbitral, doit avoir t so
ulev
chaque fois que cela tait possible devant le tribunal lui-mme (Paris 1e ch., 16 ma

i 2002, Gaz.
Pal., Rec. 2002, somm. p 1809, J. n355, 21 dcembre 2002, p 8). En tout cas, la cla
use de pr-selection
des arbitres sera valable si les parties dterminent, ds la conclusion de la clause
, les
modalits de lexercice du choix, cest--dire, les conditions de saisine de lun ou de lau
tre
arbitre. En effet, dans ce cas, la volont commune des parties accept lesdites moda
lits (V.
Trib. gr. Inst. Paris, Ord. rf. 7 dcembre 1994, Rev. arb 2000, 2e esp p 116 note E
. LOQUIN).
289 Dlai de dsignation des arbitres. Trs souvent, un dlai contractuel est prvu pour l
a
dsignation des arbitres. Cependant, cette dsignation peut ne pas intervenir dans l
e dlai
ainsi fix: soit que lune des parties est reste silencieuse, soit quelle na pas pu, po
ur une
raison quelconque, procder la dsignation de son arbitre dans le temps contractuel.
La
question se pose alors de linterprtation des dlais contractuels de dsignation des
arbitres? La jurisprudence considre que le dlai de dsignation de larbitre ne doit pa
s tre
tenu de plein droit comme un dlai de forclusion (Paris 1e ch. 17 novembre 1994, R
ev. arb. 1996, 3e
esp. p 137 note J. PELLERIN) sauf si la convention darbitrage accepte par les part
ies stipule un
dlai de saisine sous peine de forclusion (Paris 4 janvier 1992, Rev. arb. 1992, p
640 obs. J. PELLERIN).
Dautre part, la jurisprudence estime que le silence (Paris 1e ch., 2e esp.; 2 nov
embre 1994, Rev. arb.
1996, p 137 note J. PELLERIN) ou le retard (Beyrouth, 22 juin 2006, Rev. lib. ar
b. 2008 n45 p 21s spc. p 24)
de lune des parties dans la dsignation de son arbitre nimplique pas une renonciatio
n
larbitrage, et n entrane pas la caducit de la clause compromissoire sauf clause con
traire
(Versailles 14 novembre 1996, Rev. arb. 1997 p 361 note A. HORY).
107

TRIBUNAL ARBITRAL
(2) DESIGNATION PAR UN TIERS
290 Validit. Les parties peuvent valablement confier une tierce personne la tche d
e dsigner
le ou les arbitres sur la base dun mandat (Cass. civ. 5 novembre 1936, Gaz. Pal.
1936, 2, p 942). Le
tiers doit personnellement remplir sa mission. Il ne peut ni sadjoindre ni se sub
stituer
dautres personnes. Par application des rgles gnrales rgissant le contrat de mandat, s
i
le tiers nexcute pas son obligation il sera tenu responsable lgard des parties dans
les
mmes conditions quun simple mandataire. La non-dsignation de larbitre entrane la
nullit de la convention darbitrage. Le tiers peut tre une personne physique dsigne
nommment ou choisie en considration de sa qualit. Il peut tre aussi une personne
morale tel quun organisme darbitrage conformment son propre rglement.
291 Dsignation institutionnelle. Si les arbitres dsigns sont accepts par toutes les
parties,

leur rvocation ne pourra survenir que dans le cas daccord des parties vu lintrt
commun. Au contraire, si les arbitres ne sont pas accepts, lorganisme darbitrage in
vitera
chacune des parties dsigner un arbitre, et, faute daccord, dsignera lui-mme le
troisime arbitre ncessaire pour complter le tribunal arbitral conformment la rgle de
limparit. Lorganisme darbitrage peut galement dsigner larbitre dune des parties si
celle-ci ne rpond pas linvitation qui lui a t faite de procder cette dsignation. Il
ut
galement dsigner lensemble du tribunal arbitral si les parties lui en donnent missi
on
dun commun accord (Art. 772 NCPC lib.). Dans le cadre d un arbitrage institutionn
el, seul
l organisme charg de l organisation de l arbitrage peut connatre des problmes de
dysfonctionnement du tribunal arbitral notamment la demande de rcusation de l arb
itre
sauf si le dit organisme se refuse le faire auquel cas l affaire pourra tre porte
devant le
tribunal de premire instance. Si ce dernier tribunal retient sa comptence cela ne
sera pas
un obstacle la continuation de l arbitre de sa mission dans la mesure o cette dcis
ion ne
dcline ni l investiture de l organisme ni celle de l arbitre, parce qu elle n a p
as l autorit de
la chose juge (Cass. lib. civ. 5, 13 novembre 2007 Al Adl 2008/1 p 232).
(3) DESIGNATION PAR LE JUGE
292 Comptence. Si les parties ne parviennent pas dsigner larbitre unique ou le
troisime arbitre en cas de collge arbitral, les articles 764 et 771 NCPC libanais
relatifs
larbitrage interne (Art. 810 NCPC en matire d arbitrage international) prvoient exp
ressment
lintervention du prsident du tribunal de premire instance comme porte de secours. L
a
comptence du prsident du tribunal de premire instance est imprative, exclusive et
drogatoire. Elle sexplique par le rle minent de ce juge consacr par le nouveau code d
e
procdure civile pour rgler les difficults de constitution du tribunal arbitral, y c

ompris
titre subsidiaire en cas de contestation de laccomplissement par le tiers prconsti
tu de sa
mission (Paris 19 juin 2003, Rev. arb. 2004, somm p 137). Ainsi, on ne peut sais
ir le juge des rfrs
des difficults de dsignation de larbitre sous prtexte durgence (Contra : Beyrouth, 20
mai 2008,
Rev. lib. arb. 2008 n45 p47; 22 janvier 1997, Rev. lib. arb. 1998/7 n 13, p 46s),
ou sous prtexte de
donner plein effet la volont des parties (Pdt Trib. pr. Inst. Beyrouth 1e ch., jg
t n14-37, 3 mars
2004, Rev. lib. arb. 2005 n33 p 57; Al Adl 2005/2 p 381). Comme le relve justement
la Cour dappel
du Mont-Liban : La comptence du juge des rfrs est dordre public et les parties ne
peuvent la transgresser notamment en lui donnant le pouvoir de dsigner larbitre (M
ont-Liban
4e ch., arrt n138, 19 fvrier 2001, Rev. lib arb. 2001 n18 p 24). Cela, dautant plus q
uaucun texte ne
lui reconnat un tel pouvoir (Sur lirrgularit de la dsignation dun arbitre effectu par
e prsident du
tribunal de commerce v. Cass. civ. 2e, 19 mai 1999, Gaz. Pal. Rec. 2000, somm. p
167, J. n11, 11 janvier 2000, p.
69). La clause compromissoire confiant au juge des rfrs la mission de dsigner larbitr
e
nest pas pour autant totalement nulle. Lobligation de compromettre subsiste mais l
a
portion de la clause relative la comptence du juge des rfrs doit tre considre comme
nulle et non avenue. Le prsident du tribunal doit ngliger une telle comptence purem
ent
108

TRIBUNAL ARBITRAL
et simplement et procder la dsignation immdiate de larbitre dans les termes des
articles 764 et 771 NCPC libanais.
293 Forme. La demande se prsente sous forme dune requte mais rien ninterdit au juge
de la
signifier lautre partie larbitrage afin quelle formule ses observations
(Pdt Trib. pr. Inst.
Beyrouth, jgt n16-90, 6 juillet 2000, Rev. lib. arb. 2000/1999 n14 et 15 p 132).
294 Arbitrabilit et constitution du tribunal arbitral. La contestation de larbitra
bilit du
litige ne saurait faire obstacle la constitution du tribunal arbitral ; ce sera
lui de statuer
prioritairement si le litige entre dans le champ dapplication de la convention dar
bitrage
(Trib. gr. Inst. Paris, Ord. rf. 10 janvier 1996 et 9 fvrier 2000, Rev. arb. 2002
p 427 note Ph. FOUCHARD). En
effet, il appartient larbitre de statuer par priorit sur lexistence et ltendue de son
pouvoir juridictionnel (Cass. civ. 1e, 26 juin 2001, Rev. arb. 2001, p 529 note
E. GAILLARD ; 16 octobre 2001
Rev. arb. 2001, p 920). Lintervention du juge ne doit pas interfrer avec le pouvoi
r juridictionnel
des arbitres (Paris 1e ch., 8 novembre 2001, Gaz. Pal. Rec. 2002, somm. p 757, J
. n164 13 juin 2002, p. 20).

295 Incidence dune procdure pnale. La rgle le criminel tient le civil en ltat ne sa
it
faire obstacle la constitution du tribunal arbitral et la saisine des arbitres
(Trib. gr. Inst.
Paris Rf 12 fvrier 1996, Rev. arb. 1996, p 135 obs. J. PELLERIN ; Paris 16 juin 19
98, Rev. arb. 1999 p 333 note
L. IDOT ; infra, n467).
296 Difficults de constitution du tribunal arbitral. Sauf clause contraire (Pdt T
rib 1e inst. 12 aot
2008, Al Adl 2009/1 p 306),
lintervention du juge aura lieu chaque difficult de constitution
du tribunal constitutive elle-mme d une difficult d application de la clause
compromissoire (Cass. civ. 2e, 25 mai 2000, Rev. arb. 2000 p 640 note A. LACABAR
ATS) et, le cas
chant, suivant les modalits convenues entre les parties (Beyrouth, 15 juin 2006, Al
Adl 2006 p
1554). En effet, le prsident du tribunal ne remplit pas une simple mission dassist
ance
technique larbitrage mais veille la mise en uvre et au bon droulement de linstance
arbitrale voulue par les parties (Ph. FOUCHARD, La coopration du prsident du tribu
nal de grande
instance larbitrage, Rev. arb. 1985 p 5 spc. p 50 ; v. aussi B. LEURENT, Lintervent
ion du juge, Rev. arb. 1992.
p 303). Ainsi, le juge interviendra si l une des parties refuse de nommer l arbi
tre (Cass. lib. civ.
26 janvier 1988, rapp. par A. CHAMS EL DINE op. cit., p 432; Trib. pr. Inst. Bey
routh 29 octobre 1998, IDREL, p

126), ou en cas de dfaut daccord entre les deux premiers arbitres (Trib. gr. Inst.
Paris 4 avril
2003, Rev. arb. 2004, somm. p 129). Mais le juge judiciaire nintervient que sil es
t constat une
difficult de dsignation de larbitre (Beyrouth 3e ch., arrt n1749, 11 dcembre 2003, Rev
. lib. arb. 2004
n29 p 33; Pdt trib. 1e Inst. 8 mai 2006, Rev. lib. arb. 2007 n44 p 30). Cette inte
rvention du juge par
application de l article 764 NCPC libanais ne joue pas en cas de refus de l arbi
tre de la
mission arbitrale voque par l article 766 NCPC libanais (Cass. lib. civ. 9e, 27 av
ril 2006, Cassandre
2006/4 p 889s).
297 Conditions de la saisine. La saisine du juge tatique est soumise certaines co
nditions :

1- Il faut quun litige soit n ; la partie ne peut valablement requrir lintervention


du juge
en prvention dun litige venir ou ventuel (Cass. civ. 2e, 16 mai 1994, Rev. arb. 199
4, p 717 note A.
HORY). 2- Le litige doit faire partie de lobjet de la clause arbitrale. A dfaut, l
e juge ne doit
pas dsigner larbitre, qui, lvidence, devra se dclarer incomptent (T. Com. Poitiers 1e
fvrier
1993, Rev. arb. 1994, p 564 note Ph. FOUCHARD). 3- Le juge doit sassurer de lexact
e nature et
qualification de la convention darbitrage. Ainsi, sil constate labsence du pouvoir
juridictionnel, il devra refuser son appui. 4- Le juge tatique ne pourra valablem
ent
intervenir si la clause darbitrage donne comptence une institution darbitrage ou
autorit quelconque ; celle-ci, conformment son statut, devra statuer alors sur les
difficults naissant propos de la dsignation des arbitres (J. RUBELLIN E. DEVICHI e
t E. LOQUIN
art. prc. n 37; Cass. civ. 2e, 3 novembre 1993, Rev. arb. 1994, p 533). 5- La clau
se ne doit pas tre
manifestement nulle ou inapplicable.
109

TRIBUNAL ARBITRAL
298 Juge judiciaire et incomptence de larbitre. Si le motif de la saisine repose s
ur
lincomptence de larbitre, le juge doit respecter la rgle de priorit en vertu de laque
lle il
revient par priorit larbitre de se prononcer sur sa propre comptence (Paris 12 fvrie
r 2004, 2
arrts, Rev. arb. 2004, somm p 449).
299 Juge judiciaire et excs de pouvoir. Le juge judiciaire ne doit pas commettre
un excs de
pouvoir. Commet un excs de pouvoir le juge qui prend parti sur le litige, sur lexi
stence, la
validit ou linapplicabilit de la convention darbitrage (D. FOUSSARD, Le recours pour
excs de
pouvoir dans le domaine de larbitrage, Rev. arb. 2002 p 579 et s spc p 592, v. les
nombreuses rf. jurisp. cites.
Adde Beyrouth 3e ch., 11 dcembre 2003, Rev. lib. arb. 2004 n29 p32). Au contraire,
jug qu en
ordonnant une mesure prparatoire qui enjoint une partie de rvler le nombre
d arbitrages pour lesquels elle a nomm une personne en qualit d arbitre, le juge d
appui
n excde pas ses pouvoirs ds lors qu il a pour mission de rsoudre les difficults de
constitution du tribunal arbitral de manire ce que cette juridiction soit investi
e de la
confiance des parties (Cass. civ. 1e, 20 juin 2006 Rev. arb. 2007 p 463 note J.
ORTSCHEIDT).
300 Dcision du juge. Sous rserve des conditions sus-mentionnes, le juge procde la
dsignation de larbitre. La demande sera repousse s il constate la nullit manifeste d
e la
clause ou sil estime que la clause est insuffisante (Trib. gr. Inst. Paris 8 sept
embre 1983, Rev. arb.
1983, p 479 note B. MOREAU ; RTD civ 1984, p 546, obs. NORMAND ; Cass. civ. 2e,
23 novembre 1983, Rev. arb.
1986, p 85 ; RTD civ 1984, p 546 obs. NORMAND) pour permettre une telle dsignatio
n (Art. 764 al 2
NCPC lib. ; art. 1444 NCPC fr.). Dans ce cas, il rend une dcision constatant lexis
tence de lune
ou lautre situation et dclare ny avoir lieu dsignation. Les motifs du refus doivent t
re
intrinsques la clause compromissoire (Trib. pr. Inst. Mont-Liban, 25 juin 2003 Re
v. lib. arb 2003 n27
p27). Exceptionnellement, le juge judiciaire ne pourra pas apprcier la nullit o
linsuffisance manifeste de la clause compromissoire et devra procder la nomination
sollicite dans le cas o le juge du fond, pralablement saisi par lune des parties
larbitrage, a dj dclin sa comptence en raison de lexistence de la convention
darbitrage (Cass. civ. 2e, 24 juin 2004, JCP E 2004, 1963 ; JCP E 2005, chron Dro
it de larbitrage, 675 note J.
ORTSCHEIDT : En effet, le juge dappui doit tenir compte de la modification de lord
onnancement juridique cre par
le juge du fond sous peine de dni de justice ).

301 Recours contre la dcision. Larticle 764 alina 2 NCPC libanais nonce que la dcisio
n
rejetant la demande de dsignation de l arbitre est susceptible dun recours en appe
l. En
revanche, lalina 1er du mme article relve que la dcision emportant dsignation de
larbitre nest susceptible daucun recours. Cependant, malgr la prohibition de princip
e des
voies de recours en cas de dsignation dun arbitre par le prsident du tribunal de pr
emire
instance, prohibition conue dans les mmes termes en droit libanais et en droit fra
nais
(Art. 444 CPC fr.), doctrine et jurisprudence considrent que lappel-nullit demeure
recevable
lorsque la dcision procde dun excs de pouvoir ou de la violation dun principe
fondamental (Cass. civ. 2e, 16 mars 2000 D 2000 Inf. rap. p. 149 ; Gaz. Pal., Re
c 2000, somm. p. 1561, J.
n190, 8 juillet 2000, p.9; Cass. com. 12 mai 1992, Bull IV n182 ; 30 mars 1993, Bu
ll. IV n132 ; Paris 10 octobre
2002, Rev. arb. 2003 p 1277 obs. A. LACABARATS; Cass. lib. civ. 5e, arrt n172, 7 dc
embre 2004, indit;
Berouth 29 janvier 2009, Al Adl 2009/2 p 648; V. D. FOUSSARD, Le recours pour ex
cs de pouvoir dans le
domaine de larbitrage, et les nombreuses rf. cites). Nanmoins, jug qu en prorogeant l
e dlai
d arbitrage et en confirmant la dsignation d un arbitre, une cour d appel statue
dans la
limite des pouvoirs qu elle tient de la loi et de la convention des parties, et
ne commet pas
d excs de pouvoir (Cass civ 1e, 23 janvier 2007, Rev. arb. 2007 p 284 observ. E.
TEYNIER).
302 Egalit des parties. La dcision de dsignation des arbitres sera passible de reco
urs au cas
o elle porte atteinte au principe de lgalit des parties (Cass.
civ. 1e, 8 juin 1999, Gaz. Pal. Rec
1999, panor. p 243 ; Gaz. Pal., Rec. 2000, somm. p. 167, J. n11, 11 janvier 2000,
p 70). Mais, jug que la
partie qui aprs la dsignation dun troisime arbitre par une juridiction tatique a part
icip
aux oprations darbitrage sans contester cette dsignation, a par son comportement
renoncer contester la dsignation du troisime arbitre (Cass. civ. 2e, 19 mai 1999,
Gaz. Pal., Rec.
2000, somm. p 2558, J. n337, 2 dcembre 2000, p. 50).
110

TRIBUNAL ARBITRAL
PARAGRAPHE 2 : MODALITES DU TRIBUNAL ARBITRAL
Les parties peuvent recourir un arbitre unique (1) ou un collge arbitral (2).
(1) ARBITRE UNIQUE
303 Avantages et inconvnients. La dsignation dun arbitre unique prsente des avantage
s
vidents : meilleur encadrement des dbats, rapidit de la procdure, matrise du procs,
conomie des frais et honoraires, etc. Cependant, larbitrage unique prsente plus que
le
collge arbitral des risques doubli, de mauvaise interprtation dun texte de loi ou de
dnaturation de certains faits. Il rduit la marge des connaissances juridiques et
approfondies. Il limite, voire, exclut, tout dbat intellectuel de sorte que larbit
re nentrevoit
le litige qui lui est soumis que de son seul point de vue qui peut tre erronn.. En
pratique,
le nombre darbitres dpend des intrts mis en jeu : quand ils sont dvelopps, les parties
sadresseront un collge arbitral.

304 Clause de disponibilit. Parfois les parties prvoient que le litige sera tranch
par un
arbitre unique mais nomment deux arbitres, la clause nest pas nulle pour autant.
Jug
que " Cette clause nimplique pas que ces deux arbitres doivent tre dsigns
cumulativement, mais qu dfaut de disponibilit de lun, lautre serait dsign " (Versaill
1e
ch., 20 dcembre 2001, Gaz. Pal., Rec. 2002, somm. p 753, J. n164, 13 juin 2002, p.
23).
(2) COLLEGE ARBITRAL
305 Mcanisme. Les parties peuvent valablement dsigner un collge arbitral. La pratiq
ue
consiste en ce que chacune dentre elles nomme un arbitre et que les arbitres ains
i dsigns
nomment le troisime. Dans ce cas, il est dusage que le choix des arbitres soit sou
mis la
ratification des parties mais il ny a l aucune obligation. En effet, le principe d
e
lindpendance des arbitres lgard des parties leur permet de ne tenir nullement compte
de leur opinion (Beyrouth, 13 octobre 2005 Al Adl 2006 p 251; Trib. gr. Inst. Pa
ris 4 avril 2003, Rev. arb. 2004
somm, p 130, Rev. arb. 2005, Assaroc/Clains, p 162 note L. JAEGER). Les parties
ont la libert la plus
absolue pour la dsignation des arbitres auxquels elles entendent confier la missi
on de
trancher leur diffrend. Si les deux arbitres dsigns ne saccordent pas sur la dsignati
on
du troisime arbitre, la clause compromissoire ne sera pas nulle pour autant. Dans
ce
dernier cas, la saisine du prsident du tribunal dinstance permettra de complter la
composition du tribunal (Cass. lib. civ. 5e ch., arrt n79, 28 mai 2002, indit).
306 Irrecevabilit. La partie sera toujours mal fonde demander lannulation de la sen
tence
tire du grief de lirrgularit de la composition et ou de la dsignation des arbitres sil
est

constat quelle a renonc expressment ou tacitement se prvaloir dventuelles


irrgularits (Paris 1e ch., 7 avril 1994, Rev. arb. 1996, p 78). La juridprudence s
e fonde sur la rgle
de l estoppel comme fondement de l irrecevabilit. Ainsi jug qu une partie qui a pa
rticip
la procdure arbitrale ayant men la sentence sans faire d objection la composition
du
tribunal arbitral est dsormais, en vertu de la rgle de l estoppel, irrecevable dem
ander au
juge de l exequatur de rejeter la sentence en raison d une irrgularit dans la comp
osition
du tribunal arbitral laquelle elle a tacitement mais ncessairement donn son accord
(Paris
10 avril 2008, Rev. arb. 2008, somm. p 343).
307 Action des arbitres. Larticle 779 alina 1 NCPC libanais nonce : Les actes dinstr
uction
sont faits par tous les arbitres si le compromis ne les autorise commettre lun den
tre eux
(Art. 1461 al. 1 NCPC fr.). Ainsi, sauf clause contraire insre dans la convention
darbitrage, les
arbitres sont tenus dagir tous ensemble. A fortiori, ils ne pourront dlguer ou rpart
ir les
tches qui leur incombent lun seul dentre eux. Si une partie prtend quun arbitre se
serait livr personnellement des actes dinstruction linsu de ses coarbitres et des
parties, elle doit en apporter la preuve (Paris 1e ch., 26 octobre 2000, RTD com
2001, p.53). Comme
111

TRIBUNAL ARBITRAL

lcrit justement M. E. LOQUIN (JCL Proc. civ. Fasc. 1036 op. cit. n 59): La rgle de lar
ticle 1461
alina 1, est en ralit une protection formelle contre les consquences fcheuses de la
pratique des arbitres. Chacun des arbitres ayant tendance se considrer comme le
reprsentant plus ou moins avou de la partie qui la dsign, lobligation de procder
ensemble est une garantie contre une ventuelle partialit de larbitre charg dinstruire
laffaire. Mais, ce titre, elle nest quune formalit qui concrtement assure le respect
de la
dfense. Autrement dit, son non-respect nentrane pas ipso facto une violation des dr
oits de
la dfense, et de la mme manire, comme le prvoit le texte, il peut tre renonc cette fo
me
protectrice.
308 Sanctions. La jurisprudence considre que la violation de larticle 1461 alina 1
CPC
franais (Art. 779 al. 1 NCPC lib.) ne constitue pas en elle-mme une violation des
droits de la
dfense (Paris 26 avril 1985, Rev. arb. 1985, p 311 note E. MEZGER). Il en rsulte q
ue la dlgation
particulire donne pour instruire par le tribunal arbitral lun des arbitres ne const
itue
une violation des droits de la dfense que dans la mesure o elle empche les parties
de
dbattre contradictoirement des mesures dinstruction.
309 Condition dimparit. Aux termes de larticle 771 alina 1 NCPC libanais, les arbitr
es

doivent tre en nombre impair sous peine de nullit de larbitrage (V. J.-F. BARBIRI, Imp
arit en
La mconnaissance de la rgle de
limparit nemporte pas en elle-mme nullit automatique de la clause compromissoire
(Beyrouth, 22 mars 2007, Rev. lib. arb, 2007, n42 p 24s spc. p 28). Si les parties
une convention
darbitrage dsignent les arbitres en nombre pair, la composition du tribunal arbitr
al peut
tre rgularise (Beyrouth, 6 dcembre 2007 Al Adl 2008/3 p 1177). Daprs larticle 771 alin
2 du
mme code, cette rgularisation peut se faire, soit suivant les dispositions contrac
tuelles
soit, dfaut, par les arbitres dj dsigns, ou, si ceux-ci ne peuvent pas se mettre
daccord, par le prsident du tribunal de premire instance. Le prsident du tribunal de
premire instance tient de larticle 764 NCPC, sil est saisi cet effet, le pouvoir de
prendre
les mesures ncessaires pour que le tribunal arbitral soit constitu conformment la rg
le
de limparit (Cass. civ. 2e, 25 mars 1999, JCP G 1999, IV-1919 ; D 1999 Inf. rap. p
. 107 ; Gaz. Pal., Rec 2001,
somm. p. 172, J. n53, 22 fvrier 2001, p 11, note E. de RUSQUEC). En revanche, si l
a composition du
tribunal arbitral nest pas rgularise, la sentence sera annule. A fortiori, la
mconnaissance de cette rgle justifie le refus de lexequatur (Cass. lib. civ. 1e, ar
rt n5, 14 janvier
1999, Rec. civ. Sader 1999 p 27).
nombre d arbitres ou en voix ? Pet aff. n233, 21 novembre 2003 p 18).

310 Renonciation limparit. La question est de savoir si les parties peuvent renonc
er
lexigence dimparit ? Selon la Cour de Cassation franaise, les articles 1453 et 1459
NCPC
imposent sans que les parties puissent y droger, que le tribunal arbitral soit co
nstitu dun
seul arbitre ou de plusieurs arbitres en nombre impair (Cass. civ. 2e, 21 novemb
re 2002, Rev. arb.
2003 p 1356 obs. L. JAEGER, RTDcom 2003, p 62, chron. E. LOQUIN ; Pet. Aff. 21 n
ovembre 2003, p.18, J. F.
BARBIERI; Paris 1e ch., 29 avril 2003, Gaz. Pal ; Rec 2003, somm. p 1854, J. n151
, 31 mai 2003, p. 24 ; JCP E
2003, chron. 1588 n4, obs. J. ORTSHEIDT). De mme, la Cour dappel de Beyrouth considr
e
lexigence dimparit comme une rgle dordre public (Beyrouth 23 janvier 1995, Rev. lib.
arb. 1996/1
n23 p 75, IDREL p 27).
311 Umpire. Le systme anglais traditionnel opte pour un nombre pair darbitres, ave
c recours
possible un Umpire en cas de dsaccord entre les deux arbitres initialement dsigns
(C.
POTOK, The Umpire en droit anglais de larbitrage : un mcanisme de sauvegarde des d
roits des parties ou un
double degr de juridiction ?, Gaz. Pal., Rec 2002, Cahiers de larbitrage, Doct p 3
2s).
SECTION 3 : METHODES APPLICABLES DARBITRAGE
312 Aux termes de larticle 775 NCPC libanais : Les parties peuvent convenir dans
la clause
compromissoire ou la convention de compromis ou dans un contrat indpendant que
larbitrage sera ordinaire ou absolu . Et aux termes de larticle 776 alina 3 du mme co
de :
112

TRIBUNAL ARBITRAL

Les parties peuvent dispenser larbitre ou les arbitres de lapplication de tout ou


partie des
rgles de procdure ordinaires lexclusion de celles relatives lordre public et la con
ition
quelles soient en conformit avec les rgles et les fondements de larbitrage . De la
combinaison des articles 775 et 776 NCPC libanais il rsulte que le lgislateur a prv
u trois
principales mthodes darbitrage applicables: larbitrage ordinaire ou en droit (Parag
raphe
1), larbitrage avec dispense des rgles de procdure (Paragraphe 2), et larbitrage abs
olu ou
en amiable composition (Paragraphe 3).
PARAGRAPHE 1 : ARBITRAGE ORDINAIRE OU ARBITRAGE EN DROIT
313 Dfinition. Aux termes de larticle 776 alina 2 NCPC : Dans larbitrage ordinaire,
larbitre ou les arbitres appliquent les rgles de droit et de procdure ordinaires lex
clusion
de celles qui sont incompatibles avec les fondements de larbitrage et en particul
ier avec les
rgles nonces dans ce chapitre . Ainsi, larbitrage est ordinaire lorsque les arbitres
sont
tenues dans la recherche dune solution au conflit des mmes rgles de fond et de
procdure susceptibles dtre appliques au moment de larbitrage par les juges tatiques. A
dfaut, notamment s il statue en quit, l arbitre dpasse sa mission (Beyrouth, 21 fvrie
r 2008,
Al Adl 2008/2 p 687). L arbitrage en droit est de principe. C est--dire que l arb
itre tranche le
litige en droit sauf si les parties lui ont confi une autre mission notamment cel
le d amiable
compositeur (Cass. civ. 1e, 17 dcembre 2008, JCP G 2009, II-10013 note J. BGUIN).
Larticle 776 alina
1 NCPC libanais institue une prsomption en ce sens en cas de doute quant la
qualification de larbitrage : En cas de doute sur la qualification de larbitrage i
l est
considr comme un arbitrage ordinaire . Pour carter son application, une clause contr
aire
est ncessaire. Mais dans ce cas, les moyens propres l appel-rformation seront
irrecevables (Beyrouth, 30 mars 2006, Al Adl 2007 p 741).
314 Applications. Larbitre est tenu des rgles de fond, cest--dire, quil doit tout sim
plement

appliquer au litige qui lui est soumis les diverses dispositions lgislatives en v
igueur.
Larbitre pourra se rfrer doffice, sil est ncessaire, lusage local. Lusage fait part
intgrante de la loi libanaise puisque tant larticle 221 COC que les articles 4 et
78 CCL y
renvoient. Lusage entretient avec larbitre un rapport dune rgle de droit alors que d
evant
le juge judiciaire il est considr comme un fait (v. E. LOQUIN, JCL Procdure civile,
Fasc. 1038,
Arbitrage, Instance arbitrale, Arbitrage de droit et amiable composition n 85). C
ela est vrai dautant plus
que larticle 813 NCPC libanais en matire darbitrage international impose larbitre de
tenir compte, dans tous les cas, des usages du commerce (Lex mercatoria). Ce sta
tut de
lusage sexplique par la base conventionnelle de larbitrage. Cependant, larbitre ne d

oit pas
inventer un nouvel usage, sa mission se bornera constater les usages prexistants
et
susceptibles dapplication aux relations litigieuses. Larbitre est tenu dappliquer l
es rgles
de procdure, cest--dire, quil est tenu des rgles nonces dans le nouveau code libanais
de procdure civile et bien videmment de tous leurs amendements. Par consquent,
l arbitre doit respecter les droits de la dfense, il doit motiver la sentence que
l que soit le
motif convaincant ou non, bien ou mal fond, il suffit quil ait le mrite dexister et
de ne
pas entrer en contradiction avec dautres motifs (Paris 19 octobre 1995, Rev. arb.
1996, p 79; v.
Cass. civ. 2e, 25 octobre 1995, Rev. arb. 1996, p 127 obs. J. PELLERIN) ds lors q
ue la Cour dappel
saisie dun recours en annulation na pas apprcier lexactitude, la validit et le caract
e
convaincant (Paris 1e ch. 7 avril 1994, Rev. arb. 1996, 2 esp. p 78). De mme, la m
otivation concise
est suffisante s il juge qu elle est opportune et dcisive (Beyrouth 3e ch., arrt n1
716 du 14 octobre
2004, Rev. lib. arb 2004 n32 p 19). En revanche, la contrarit des motifs vaut absen
ce de motifs
et entrane la nullit de la sentence. Il en est de mme en cas de contrarit dans le
dispositif de la sentence. Mais dans ce dernier cas, la nullit peut se limiter la
contrarit
sans atteindre la totalit de la sentence arbitrale (Cass. civ. 1e ch., arrt n79, 14
juin 2001, Rec. civ.
Sader 2001, p 111).
315 Rgles incompatibles. Par drogation, ne seront pas appliques les rgles incompatib
les
avec la procdure darbitrage
(Art. 776 al 2 NCPC lib.)
113
telles les rgles relatives aux oprations de

TRIBUNAL ARBITRAL
greffe, aux assignations, la publicit, dautant plus que, comme nous lavons dj voqu,
le secret est de la nature mme de la procdure darbitrage. Il en sera de mme sagissant
les rgles spcialement prvues pour larbitrage telles que celles relatives au dlai (Art
. 773
NCPC lib.).
PARAGRAPHE 2 : ARBITRAGE AVEC DISPENSE DES REGLES DE PROCEDURE
316 Facult. Aux termes de larticle 776 alina 2 NCPC libanais : Les parties peuvent
dispenser
larbitre ou les arbitres de lapplication de tout ou partie des rgles ordinaires de
procdure .
Il en rsulte que les parties ont la facult de convenir par une clause expresse que
les
arbitres seront dispenss dappliquer les rgles lgales (Cass. lib. civ. 5e, 30 mars 20
06, Cassandre
2006/3 p 551) notamment de procdure (Sur la ngligence d un rapport d expertise Bey
routh 3e ch., 17 avril
2003, Rev. lib. arb. 2003 n26 p 51s spc. p68). Dans cette hypothse, la clause noblig
e pas les
arbitres ignorer ncessairement les dispositions du code de procdure civile mais el
le leur
donne un choix. Les arbitres peuvent appliquer les rgles telles quelles, ils peuv
ent leur
apporter des modifications ou dcider de ne pas les appliquer et dicter de nouvell
es formes
de procdure. La dispense dappliquer les rgles de procdure doit tre prouve. A cet effet
,
larticle 776 alina 4 NCPC a retenu l crit comme seul moyen de preuve. Peu importe q
ue la
dispense rsulte de la convention darbitrage elle mme ou dune autre convention
indpendante.
317 Limites. La dispense de larbitre nest pas totale. En effet, larticle 776 alina 2
NCPC en

exclut les rgles de procdure relatives lordre public . En particulier, souligne lart
cle, la
dispense ne peut englober les principes noncs dans les articles 365 368, 371 374 .
Comme rgle de procdure qualifie dordre public on peut citer le principe de la
contradiction (Beyrouth 20 mai 1996, Al Adl 1997/1 p 65s spc p 70 ; Beyrouth 23 n
ovembre 1995, Rev. jud.
lib. 1995, p 1091 spc. p 1098). De la lecture des articles 365 368 NCPC libanais,
il rsulte que
larbitre doit se limiter lobjet du litige tel quil rsulte des demandes des parties ;
il doit se
prononcer uniquement sur ce qui est demand ; il ne peut se rfrer des faits non rele
vs
dans le procs arbitral. A ce propos, la Cour de Cassation souligne que le respect
du
principe de la contradiction ne concerne que les faits et sa violation ne peut tr
e
sanctionne que si le recourant apporte la preuve d un prjudice par application de
la rgle
"pas de prjudice, pas de nullit". En revanche, l arbitre n encourt aucun reproche
s il
applique des rgles de droit mme soulevs d office mais condition qu elles rsultent
mme implicitement du litige (Cass. lib. civ. 5e, 29 novembre 2005, Cassandre 2005

/11 p 1978). En
outre, les articles 371 374 permettent larbitre de demander aux parties toute
clarification de fait ou de droit ncessaire. Enfin, larticle 374 rserve le droit la
partie
adverse de recourir contre toute dcision rendue son insu par larbitre.
318 Rgles conventionnelles de procdure. La question est de savoir si les parties e
n
dispensant larbitre des rgles de procdure peuvent lastreindre suivre des rgles de
procdure convenues entre elles? La rponse est affirmative. Nanmoins, elle implique
que
les rgles contractuelles de procdure rsultent des clauses expresses et prcises de lac
te
de mission (Cass. civ. 1e, 8 mars 1988 Rev. arb. 1989, p 481 note Ch. JARROSSON;
v. Cass. civ. 1e, 11 janvier
1972, Rev. arb. 1972, p 49 note E. MEZGER; E. LOQUIN, JCL Procdure civile, Fasc.
1036, Instance arbitrale,
procdure devant les arbitres, n15s; Paris 26 avril 1985, Rev. arb. 1985, p 311, no
te E. MEZGER prc.).
Egalement la validit de ces rgles contractuelles de procdure exige quelles soient en
conformit avec les rgles et le fondement de larbitrage (Art. 776 al. 2 NCPC lib.).
Larbitre sera
tenu des diffrentes stipulations procdurales peine de statuer sans se conformer la
mission qui lui avait t confre (Art. 800 al. 3 NCPC lib.). Mais la jurisprudence cons
idre que
larbitre ne mconnait les termes de sa mission au sens de larticle 1484 alina 3 CPC (
Art.
800 al. 3 NCPC lib.) que dans la mesure o la mconnaissance qu on lui reproche a af
fect la
solution du litige (Paris 28 fvrier 1980, Rev. arb. 1980, p 538 note E. LOQUIN; C
ass. civ. 2e, 30 septembre
1981, Rev. arb. 1982, p 431 note E. LOQUIN).
114

TRIBUNAL ARBITRAL
PARAGRAPHE 3 : ARBITRAGE ABSOLU OU EN AMIABLE COMPOSITION
319 Dfinition. Aux termes de larticle 777 NCPC libanais : Dans larbitrage absolu, la
rbitre ou
les arbitres sont dispenss dappliquer les rgles ordinaires de droit et de procdure e
t ils
jugent en quit . Ainsi, larbitrage est dit en amiable composition lorsque les partie
s
affranchissent les arbitres de lobservation des formes lgales de la procdure aussi
bien
que de lobservation des dispositions lgales qui dfinissent les droits privs des pers
onnes
(Cass. lib. civ. 24 octobre 1967, Baz 1966/68, p 257). Les parties autorisent le
s arbitres statuer
seulement daprs les rgles de lquit : ex oequo et bono arbitrio boni viri (Du latin aeq
uitas, de
aequis : gal, quitable. Cf. lexpression statuer oequo et bono , qui signifie statuer
selon ce qui est quitable et
bon autrement dit avec modration et raison dans lapplication du droit.). Cest donc
une clause de
renonciation des parties lapplication du droit (E. LOQUIN, JCL Proc. civ. Fasc. 1
038 op. cit. n18).
Dans cette hypothse, les arbitres prennent le nom damiables compositeurs.
320 Preuve de lamiable composition. Larticle 777 alina 3 NCPC libanais prvoit que :
Larbitrage absolu ne peut tre prouv quen vertu dun texte clair dans une convention
darbitrage ou dans une convention indpendante . Lamiable composition ne se prsume
pas. Elle doit tre accepte par les parties de manire expresse ou tacite (Beyrouth 3
e ch., arrt
n977, 7 septembre 2000, Rev. lib. arb. 2000 n16 p57).
321 Pouvoirs de lamiable compositeur. Lamiable composition permet aux arbitres de

mpriser les rgles lgislatives. Ainsi, lamiable compositeur nest pas tenu de rpondre
toutes les demandes point par point (Toulouse, 26 mars 2001, Gaz. Pal., Rec. 200
2, somm. p 761),
mme prouves (Cass. lib. civ. 5e, arrt n108, 19 juin 2003, Rev lib arb 2003 n27 p29).
Il nest pas tenu
de vrifier tous les documents sans exception sous peine datteinte au principe de l
a
contradiction. En effet, dans lamiable composition, larbitre peut ignorer certains
faits ou
allgations quil nestime pas convaincants sans pour autant porter atteinte aux droit
s de la
dfense (Beyrouth 11 juillet 1996, Rev. lib. arb. 1996/2, p 38). De mme, il peut ig
norer tout ou partie
des documents sans pour autant violer le principe de la contradiction (Cass. civ
. 1e, 26 mars
1963, IDREL, p 42). Il peut ngliger toutes les rgles concernant la forme des enqute
s (Paris 18
novembre 1840, S. 1841,2,13; DP 1841,2,74). Il peut entendre des tmoins sans rend
re
pralablement jugement qui ordonne leur audition (Bordeaux 28 novembre 1833, S, 18
36, 2, 120). Il
peut ordonner lexcution provisoire sans avoir justifier de lurgence (Paris 18 juin

1948, D.
1949, 2, 444). Il peut changer les taux de rpartition des bnfices pralablement conve
nus
entre les parties dans le contrat litigeux et retenir un taux diffrent sil lestime
plus
quitable (Beyrouth 3e ch., 20 mai 2003, Rev. lib. arb 2003 n26 p 72). Il peut cond
amner la partie
une obligation alternative (Cass. civ. 13 dcembre 1990, Rev. jud. lib. 1990/91, 1
9). Il peut prononcer
la solidarit mme si elle na pas fait lobjet dune demande expresse et crite (T. C. Sein
e 17
mai 1955, R.A. 1955, 61 cit par E. TYAN n 226, 243). Il peut imposer aux parties u
ne procdure
propre de remboursement de la crance mme en labsence de toute clause ce sujet (Cass
.
lib. civ. 5e, arrt n150, 9 novembre 2004, indit). Il peut dcider, valuant le prjudice
l occasion
d une prise de participations croise entre tablissements financiers, quil serait inq
uitable
de laisser lune dentre elle propritaire de ses parts dans le capital de lautre (Cass
. civ. 2e, 10
juillet 2003, Rev. arb. 2004 2e esp p 402 ; Gaz. Pal., Rec. 2003, somm. p 3866,
J. n319, 15 novembre 2003, p.
18). Il peut fixer la date de l ordonnance d exequatur le point de dpart des intrts
(Cass.
civ. 1e, 9 janvier 2007, JCP E et A 2007 pano n1228).
322 Devoir ou facult de statuer en quit. La question est de savoir si lamiable compo
siteur
a le devoir ou la facult de statuer en quit ? (K. PAILLUSSEAU, Arbitrage : Le choix
entre le droit et
Cette question, non tranche par la jurisprudence, a fait lobjet de
vives controverses entre les auteurs les plus avertis (Pour : E. LOQUIN, Lobligat
ion faite lamiable
l quit, JCP G 2006 I-108).
compositeur de respecter sa mission et son contrle, note, sous Cass. civ. 2e, 15
fvrier 2001 et Grenoble, 15
dcembre 1999, Rev. arb. 2001, p 135 note E. LOQUIN; D. 2001, p 278, note N. RONTC
HEVSKY; JCP 2002, II
10038, note G. CHABOT. Adde, les comm. de J. MESTRE in Dr. & patrim., mai 2001,
p.122, et de R. PERROT, in
Procdures, 2001, n78 ; Contre : Ch. JARROSSON, Lamiable compositeur est-il astreint
vrifier la conformit de
sa solution lquit ?, note sous Cass. civ. 2e, 18 octobre 2001, Rev. arb. 2002. p 35
9). Retenant un critre
115

TRIBUNAL ARBITRAL

formel de l arbitrage en amiable composition, la jurisprudence exigeait l utilis


ation dans la
sentence des mots "quit" ou "amiable compositeur" (Cass. civ. 2e, 15 fvrier 2001, p
rc.; Beyrouth
10 mars 1997 Al Adl 1998/1 p 85; 14 mars 1996 Ibid 1997/2 p 90) mais, admettait
que l arbitre puisse
appliquer un texte de loi condition qu il sexplique sur la conformit de lapplicatio
n de la
rgle de droit lquit (Cass. civ. 2e, 15 fvrier 2001, prc.; Cass. civ. 2e, 10 juillet
03, Rev. arb. 2003 p
1361 obs. G. BETTO; D 2003 p 2474 obs. Th. CLAY; JCP G 2004, I-119 n4 obs. Ch. SE
RAGLINI, V aussi Cass.
lib. civ. 5e, 29 janvier 2007, Al Adl 2007 p 716). Dans une deuxime tape, la juris
prudence moins
rigoureuse, a dcid que l amiable compositeur n est pas oblig de faire "mention expl
icite
des pouvoirs confrs par les parties" (Cass. civ. 1e, 28 novembre 2007 D 2008 p 26
obs. X DELPECH;
JCP E et A 2007 act 558; D 2008 p 187 note crit. T. CLAY Rev. arb. 2008 p 99 not
e V. CHANTEBOUT). C est en
ce sens galement que s est prononc la cinquime chambre de la cour de cassation
libanaise dans un arrt du 12 fvrier 2009 (indit). Par consquent, un arbitre qui rend
une
solution non juridique peut tre considr comme ayant statu en quit. Mais, si l usage
effectif des pouvoirs d amiable compositeur peut se dduire d une solution non jur
idique, le
contrle du juge de l annulation ne se limite pas la constatation formelle de rfrenc
e
explicite l quit (Paris 14 mars 2006 et 10 mai 2007 et 2 esp., Rev. arb. 2007 p 82
0 note V. CHANTEBOUT).
En effet, la motivation ne concerne pas la forme de la sentence mais son fond. E
n revanche,
l amiable compositeur qui fait application de la loi ou des clauses contractuell
es subit une
prsomption de non accomplissement de sa mission. Il lui incombe ds lors de prouver
qu il
s est acquitt de sa mission en dclarant expressment l avoir fait (Paris 3 juillet 2
007, Rev. arb.
2007 p 821, 3e esp., note crit. V. CHANTEBOUT). Mais plus rcemment, la Haute cour
franaise, plus
rigoureuse, exige que l arbitre " fasse expressment rfrence l quit dans ses motifs "
(Cass. civ. 1e, 17 dcembre 2008, JCP G 2009, I-148 obs. J. BGUIN).
323 Sanctions. La jurisprudence sanctionne la sentence arbitrale par la nullit si
elle constate
que lamiable compositeur applique strictement le contrat ou la loi sans se rfrer l q
uit
(Cass. civ. 1e, 17 dcembre 2008 arrt prc.) ou justifier en quoi une telle solution
est conforme
son sens de lquit. La sanction rsultant non dun dfaut de motivation mais du nonrespect
de sa mission par un arbitre qui a statu en droit, alors quil aurait du statuer e
n
quit (Cass. civ. 1e, 17 dcembre 2008 prc.; Cass. civ. 2e, 10 juillet 2003 prc.).
324 Limites. Larticle 777 NCPC libanais reconnaissant aux parties le droit de dis
penser

larbitre de lapplication du droit positif, nonce : Sont exclues de cette dispense l


es rgles
de droit relatives lordre public, aux principes fondamentaux des rgles de procdure,
celles
relatives au droit de la dfense, la motivation de la sentence et les rgles particu
lires
larbitrage . Ainsi, laffranchissement des amiables compositeurs du droit nest pas to
tal et
absolu. Plus particulirement, laffranchissement de lapplication des rgles de droit
ninterdit pas lamiable compositeur de rendre des sentences arbitrales excutoires au
mme titre quun arbitre tranchant en droit sauf clause contraire, surtout que les
dispositions relatives lexcution provisoire ne sont pas dordre public (Cass. lib. c
iv. 1e, arrt
n9, 22 janvier 1998, Rec. civ. Sader 1998, p 27).

En effet, larticle 797 NCPC libanais nonce que : Les rgles relatives lexcution en r
des jugements sappliquent aux sentences arbitrales sans distinguer entre les sente
nces
rendues dans le cadre dun arbitrage ordinaire et celles rendues dans le cadre dun
arbitrage par amiable composition. Il en rsulte quil ne faut pas distinguer l o la l
oi ne
distingue pas et, donc, il faut considrer que les amiables compositeurs peuvent r
endre des
sentences immdiatement excutoires (Cass. civ. 1e, 27 janvier 1998, Rev. lib. arb.
1998/7 n 22, p 64).
De mme, il est acquis quen matire interne, lamiable compositeur doit trancher le lit
ige
conformment aux rgles de droit impratives (Cass. com. 9 janvier 1979 Rev. arb. 1979
, p 486 note E.
LOQUIN ; Paris 16 mars 1995, Rev. arb. 1996, p 146 note Y. DERAINS. Pour certain
s, cette obligation ne pse pas
sur lamiable compositeur statuant en matire internationale en raison de la libert d
es parties de choisir le droit
applicable au fond : E. LOQUIN, Lamiable composition en droit compar et internatio
nal n 422, p 258; v. supra
n). A fortiori, lamiable compositeur demeure tenu par les dispositions dordre publi
c
(Beyrouth 9e ch., arrt n267-95, 15 mars 1995, Rev. lib. arb. 2004 n28 p 51 ; Paris
1e ch., 28 novembre 2002,
RTDcom 2003, p 478, chron. E. LOQUIN), et les principes fondamentaux et directeu
rs du procs et
ce, peine de nullit de la sentence (Cass. lib. civ. 5e, arrt n132, 29 octobre 2002,
Rev. lib. arb 2002
116

TRIBUNAL ARBITRAL
n24 p32 ; Rec. civ. Sader 2002 p515 ; Beyrouth 16 mars 1995, IDREL p 45 spc., 48 ;
sur la question ; v. G.
BOLARD, Les principes directeurs du procs arbitral, Rev. arb 2004 Doct, p 511). A
insi, larbitre ne peut
valablement rendre une sentence arbitrale sans encourir sa nullit sil na pas entend
u les
parties ou accueilli les documents en leur possession (Beyrouth 8 novembre 1955,
IDREL, p 40). De
mme, il ne peut rendre une sentence arbitrale excutoire s il n y est pas investi p
ar les
parties (Beyrouth, 3 janvier 2008, Rev. lib. arb. 2008 n45 p 35). Par application
de larticle 777 alina
2 NCPC libanais, les arbitres doivent motiver la sentence (Beyrouth 15 juillet 1
998, Rev. lib. arb.
1999/10 n5, 71; Paris 11 avril 1957, Rev. arb. 1958, p 21; 11 fvrier 1971, Rev. ar
b. 1971, p 29) respecter le
droit de la dfense (Cass. lib. civ. 5e, 25 juin 2002, Rev. lib. arb. 2002 n23 p34
; Rec. civ. Sader 2002 p 470)
et lgalit entre les parties. Ce grief peut tre soulev pour la premire fois devant le j
uge de
lannulation (Cass. civ. 2e, 14 dcembre 1922, Bull. civ. II n 308, 152 cit par Y. GUY
ON, op. cit., 55).
Cependant, le principe de la contradiction noblige pas les arbitres de soumettre
la
motivation de la sentence au dbat contradictoire, sauf empcher les arbitres de jam
ais
statuer sil leur fallait provoquer les explications des parties sur le raisonneme
nt tenir (Paris
12 fvrier 2004, Rev. arb. 2004 somm p 449). De mme, lamiable compositeur doit se co
nformer la
mission qui lui a t confre et respecter les demandes des parties (Paris 1e ch., 14 dc
embre
2000, Gaz. Pal., Rec. 2002, somm. p 754, J. n164, 13 juin 2002, p 6). Par ailleur
s, lamiable composition
nexclut pas la comptence du juge des rfrs (Cass. civ. 1e, 27 janvier 1998, IDREL, p 5
2) sauf
clause contraire.
325 Amiable composition de larbitre et amiable composition du juge. Larticle 12 al
ina 4
CPC franais nonce : Le litige n, les parties peuvent aussi, dans les mmes matires [le
s
droits dont elles ont la libre disposition] et sous la mme condition [en vertu dun
accord
exprs] confrer au juge mission de statuer comme amiable compositeur, sous rserve dap
pel
si elles ny ont pas spcialement renonc . Ainsi, les parties peuvent investir le juge
judiciaire du pouvoir de trancher le litige en quit au mme titre que larbitre. Cette
convention est appele par la doctrine arbitrage judiciaire par opposition larbitra
ge
priv (Sur la question, v. G. CORNU, Le juge arbitre, Rev. arb. 1980, p378 ; J.P.
BROUILLARD, Plaidoyer pour
une renaissance de lamiable composition judiciaire D. 1997, chron p234s ; P. HEBR
AUD, obs. sur larbitrage
judiciaire, Mlanges G. MARTY, Universit des Sciences sociales de Toulouse 1978, p6

36 ; Ph. FOUCHARD,
Larbitrage judiciaire, Mlanges P. BELLET, p167 ; P. ESTOUP, Une institution oublie
: larbitrage judiciaire, Gaz.
Pal. 1986 Doct. p 620).
326 Validit de larbitrage judiciaire. Les conditions de validit de larbitrage judici
aire sont

les mmes que celles exiges dans lalina 3 de larticle 12 CPC franais : disponibilit des
droits et accord exprs. Lcrit nest pas une condition de validit. Rien ninterdit aux
parties de convenir oralement devant le juge dun arbitrage judiciaire qui, dans c
e cas, sera
consign sur le procs-verbal dinstance conformment lalina 4 de larticle 12.
Larbitrage judiciaire ne peut intervenir que sagissant le litige n . Il en rsulte que
larbitrage judiciaire ne peut dcouler dune clause compromissoire. Lintrt dun tel
arbitrage est donc limit dans la mesure o il na pas pour objet dcarter la comptence du
juge initialement saisi du dossier ; galement, il est craindre que les parties ne
veuillent
plus renoncer la garantie judiciaire (V. L. WEILLER, La libert procdurale du contr
actant, spc.
n302 p283 et les rf. cites).
327 Pouvoirs du juge amiable compositeur. Le juge amiable compositeur connat du l
itige

dans les mmes conditions que lamiable compositeur en matire darbitrage priv. Il
tranche le litige conformment lquit. Il ne peut appliquer la loi que si elle est con
forme
lquit. Linterdiction de recourir la loi trouve sa limite dans la notion dordre publi
(V.
E. LOQUIN, Lamiable composition en droit compar et international : contribution ltud
e du non droit dans
larbitrage commercial 1980 p 435s).
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