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SOCIEDADES
COLIGADAS
-----'
(912)
Sobre esta matria, v. J. Engrcia Antunes, Os grupos de sociedades e Os poderes nos grupos de sociedades, in Problemas do Direito das Sociedades; Maria Augusta
Frana, A estrutura das sociedades em relao de grupo; Maria da Graa Trigo, Grupos
de sociedades, in O Direito, 1991; Eliseu Figueira, Disciplina jurdica dos grupos de
sociedades, in Col. Jur, 1990, IV.
(973)
V. infra, pg. 615.
Coimbra Editora.
.1
'I
11
fi
:1
"
CAPTULO I
O FENMENO DA CONCENTRAO
'1,
.1)
A CONCENTRAO
ECONMICA
Com a globalizao assiste-se a um fenmeno nunca visto de concen: trao de capital, quer no sector produtivo, quer no sector financeiro, quer
no sector dos servios ou no sector comercial (974).
As razes para este fenmeno so de vria ordem e tanto podem ter
uma explicao econmica como meramente financeira.
Desde o surgimento das economias de escala que se procura baixar os
. custos de produo atravs da quantidade das mercadorias produzidas e da
taylorizao. Mas, esta tendncia, em si, naturalmente louvvel, importa
um risco que o da criao de situaes monopolistas ou oligopolistas.
Contra isso se reagiu atravs da legislao anli trust, mas, os empresrios sempre descobrem novos mecanismos jurdicos para contornar ou
iludir estes regulamentos.
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lr
~
~
(974)
AS FORMAS JURDICAS
DA CONCENTRAO
A concentrao econmica apresenta vrios graus de ligao e diversas formas jurdicas de actuao.
Assim, vai desde meros acordos parassociais (975) ou acordos entre
empresas, que podem integrar prticas restritivas da concorrncia (976), at
s fuses (977) e absores, que constituem o grau mximo de interligao
empresarial, passando pelas aquisies ou "compra" de empresas (978).
Dentro da preocupao anti trust,
concentraes empresariais que possam
Nesta linha, o Regulamento (CEE)
de Dezembro de 1989, com as alteraes
(975)
(97b)
(977)
(91~)
As
As
As
As
sociedades
sociedades
sociedades
sociedades
em
em
em
em
relao
relao
relao
relao
de
de
de
de
simples participao;
participaes recprocas;
domnio;
grupo. "
Coimbra Editora e
do regime da cada
CAPTULO II
SOCIEDADES EM RELAO
DE SIMPLES PARTICIPAO
~.
r..
1) NOO
As sociedades em relao de simples participao constituem a forma
mais dbil de ligao financeira entre sociedades.
Esta figura definida atravs de requisitos positivos e negativos: os
primeiros resultam da participao de uma sociedade em 10% ou mais do
capital de outra; o requisito negativo a no integrao nas outras formas
de coligao previstas.
De um modo geral, poder dizer-se que uma sociedade est em relao de simples participao com outra quando detm entre 10% e 50% do
capital da outra. Sublinhe-se que, ao contrrio do C.V.M., em que o que
interessa so os direitos de voto, o legislador do C.S.C. atende, nesta
figura, apenas participao no capital,
Mas, o n." 2 do art. 483. equipara essa participao titularidade de
quotas ou aces por outra sociedade dependente da sociedade participante
ou que com ela esteja em relao de grupo ou, ainda, por uma pessoa por
conta dessas sociedades.
Assim, s participaes directas acrescem as participaes indirectas.
Por exemplo, se a sociedade A detm 5% do capital da sociedade B
e 51% do capital da sociedade C e esta, por sua vez, participa em 5% do
capital da referida sociedade B, a situao a seguinte: a sociedade A est
numa relao de simples participao - directa e indirecta - com a
sociedade B e numa relao de domnio com a sociedade C (979).
(979)
-----
2)
REGIME
Todo o regime a que esto sujeitas as sociedades em relao de simples participao assenta na sujeio a um observatrio da evoluo das
participaes, quer se trate de uma sociedade aberta ou no, para deteco
de eventuais tendncias de domnio.
Assim, logo que um accionista - pessoa fsica ou sociedade atinja, directa ou indirectamente - o patamar de 10% do capital, dever
comunicar, por escrito, esse facto administrao da sociedade (art. 448.,
n." I e 3).
Essa participao e outras superiores devero ser publicitadas em
anexo ao relatrio anual da administrao (art. 448., n." 4).
A partir desse patamar, todas as aquisies e alienaes de quotas ou
aces da sociedade participada dever-Ihe-o ser comunicadas, at que se
desa abaixo do referido patamar (art. 484.).
Mas, comparando os arts. 448. e 484. do C.S.C. e o art. 16. do
,C.V.M. h que fazer as seguintes distines:
a)
h)
(.'UI
V. Jos Engrcia
Antunes,
pg. 32 e segs.
Coimbra Editora"
c)
Na verdade, se uma pequena participao de 10% poder corresponder a uma simples participao financeira de puro investimento, a progresso desse investimento j poder denotar uma inteno de domnio.
ti
precisamente a transparncia destas situaes que se pretende acautelar com o observatrio das participaes.
,f
f
Contudo, estranhamente,
o C.S.C. no estabelece
nenhuma sano
Merecem aqui especial referncia as Sociedades gestoras de participaes sociais (SGPS) reguladas pelo Dec.-Lei n." 495/88, de 30
de Dezembro, com as redaces dadas pelos Decs.-Leis n." 318/94, de 24
de Dezembro, e n." 378/98, de 27 de Novembro.
(981)
Para alm disso, existem patamares adicionais de 5%, 15% e 25% dos direitos
de voto para as sociedades abertas com aces ou valores mobilirios equiparados admitidos negociao em mercado regulamentado a funcionar em Portugal (art. 16., n." 2).
.~
Estas sociedades tm por nico objecto a gesto de participaes sociais, como forma indirecta de exerccio de actividades econmicas,
considerando-se como tal, as participaes no ocasionais - detidas por
perodos superiores a 1 ano - noutras sociedades, em, pelo menos, 10%
do capital com direito de voto, quer por si s, quer atravs de participaes
de outras sociedades em que a SGPS seja dominante.
Coimbra Editora"
CAPTULO
SOCIEDADES EM RELAO
DE PARTICIPAES RECPROCAS
1)
NOO
I
t.
ridade de quotas ou aces por uma outra sociedade que dela seja
dependente. directa ou indirectamente. ou com ela esteja em relao
de grupo. e de aces de que uma pessoa seja titular por conta de
qualquer dessas sociedades ...
Por outro lado, quando as participaes de uma sociedade no capital
da outra ultrapasse a fasquia dos 50%, estabelece-se uma relao de domnio (983), cujo regime prevalecer sobre o das participaes recprocas,
conforme decorre indirectamente do art. 485., n.? 4 (984).
2)
REGIME
(983)
(9114)
':
1
t
Em tom de crtica, sempre se diga que estas sanes no se nos afi~guram adequadas para os perigos da salvaguarda do capital social.
Mais valeria, que o legislador, semelhana do que estabeleceu para
r a violao do limite de aquisio de aces prprias, adicionalmente obri; gasse alienao dessas aces (art. 323., n." 2), como acontece noutras
~legislaes.
i
Com efeito, uma situao de participaes recprocas em larga escala
~.afecta a consistncia dos capitais prprios de ambas as sociedades e a
[:garantia patrimonial dos respectivos credores.
(985)
CAPTULO IV
SOCIEDADES
,r
EM RELAO DE DOMNIO
~..
SECO I
NOO
sunes.
'1)
O CONCEITO
,I, Nos termos do art. 486., n." 1, duas sociedades esto em relao de
'domnio quando uma delas, dita dominante, pode exercer uma influncia
dominante, sobre a outra, dita dependente.
;
O critrio fundamental para aferir esta categoria , portanto, a influnteia dominante, que J. Engrcia Antunes define nos termos seguintes:
, <tapossibilidade de que uma sociedade dispe de impor de modo estvel
e permanente a cunho da respectiva vontade no seio da estrutura organizativa de outra sociedade, atravs da determinao do sentido das decises dos respectivos rgos deliberativos e, mediatamente, das decises
dos respectivos rgos de administrao" (986).
Esta influncia dominante poder ser exerci da directamente ou indirectamente atravs de outras sociedades dependentes da sociedade dominante (arts. 486., n." 1, e 483., n." 2).
l'
(986)
Participaes
qualificadas
I.:
uq'Oes.
Coimbra Editora"'
2)
f
'"
AS PRESUNES
(919)
'" I
Contudo, como todas as presunes legais, so, em princpio, presunes iuris tantum, pelo que podem ser ilididas mediante prova em contrrio (art. 350., n." 2, do C. Civ.).
Ora, conforme dispe o n." 2 do art. 486.:
"Presume-se que uma sociedade dependente de uma outra se
esta, directa ou indirectamente:
a)
b)
c)
(m)
V.
supra, pg,
540.
Coimbra Editora-
Maioria de votos
5 assenta
Nas sociedades annimas proibido o voto plural (art. 384., n." 5),
mas este permitido nas sociedades por quotas (art. 250., n." 2). Assim,
f possvel deter-se nestas ltimas sociedades a maioria de votos sem se
~.atingir a maioria do capital. Nas sociedades annimas, tambm possvel
~ deter a maioria dos votos sem a maioria do capital, caso existam aces
l: preferenciais sem voto ou aces prprias da sociedade.
[:
~f
~
Mas, esta maioria de votos pode ainda resultar de participaes indi[ rectas atravs de outras sociedades dominantes ou de acordos paras!' sociais (991).
t
Assim como, tambm pode resultar da disperso do capital. Mas,
~ como j deixmos dito, nesse caso a presuno no funciona e necessrio
~provar que, de jacto, essa maioria de votos existe e exerce uma influncia
~dominante.
~
~.
(991)
....
_-_._-
.-----
Bem se compreende a primeira parte desta presuno dada a prevalncia da administrao na estrutura da corporate governance, mas tem-se
maior dificuldade em compreender a segunda parte da presuno, a menos
que com ela se queira designar o Conselho Geral e de superviso do
modelo germnico (992).
Com efeito, quer atravs de clusulas estatutrias, quer das chamadas
golden shares (993), quer de participaes indirectas, quer de acordos parassociais, poder acontecer que uma sociedade ou sociedades, agindo concertadamente, tenham a possibilidade de nomear a maioria dos membros
da administrao e naturalmente que isso a forma mais evidente de
domnio societrio.
SECO II
REGIME
Se o conceito de relao de domnio denota a deteco e a preocupao do legislador com essas situaes, pelo contrrio, frustrante as ilaes
que da tira quanto ao seu regime.
Na verdade, este resume-se, no essencial, quilo que j acontecia com
as sociedades em relao de simples participao ou de participaes
recprocas, como seja a proibio de aquisio de participaes (art. 487.)
e o dever de comunicao (art. 486., n." 3).
Para alm disso, o conceito tem uma funo auxiliar e integrativa por
remisso de normas de outros institutos.
Mas, precisamente, a falta de regulamentao especfica de relao
de domnio no deixa de ter importante influncia nessas situaes, como
se ver.
1)
REGIME ESPECFICO
I.
(992)
(993)
golden
da relao de domnio.
Coimbra Editora'"
a)
: I
Dever de comunicao
o art, 486., n." 3, impe a ambas as sociedades, dominante e dominada, a obrigao de declarao e publicao das participaes sociais
quando se verifica uma situao de presuno da relao de domnio.
(994)
Embora o art. 487., n." 2, continue a utilizar a palavra bolsa, esta deve ser
interpretada extensivamente como abrangendo mercados regulamentados ou sistemas de
negociao multilateral (MTFs).
Coimbra
Editora"'
,
j
,
1
2)
FUNO AUXILIAR
E INTEGRATIVA
"
Por outro lado, embora o C.V.M. tenha uma qualificao prpria das
relaes de domnio (art. 21. do C.Y.M.), as disposies correspondentes
do C.S.c. no deixaro de ter uma funo auxiliar.
':i7
3)
CONSEQUNCIAS
FICO PRPRIO
DAS OMISSES
DE REGIME
ESPEC.!"
>i .:
(995)
(996)
V. Regulamento
de
II
i
:1
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~
A questo que se coloca a de saber se verificada uma situao de
~facto de controlo e instrumentalizao por parte da sociedade me, sem
;,que exista formalmente um contrato de subordinao (art. 493.), esta
fpoder ser responsabilizada por aplicao do art. 501., como grupo de
Uacto, em termos idnticos aos dos grupos de direito.
"~
I
..
Coimbra Editora e
~
~
Diogo Pereira Duarte entende que no, por considerar o art. 501. uma
disposio excepcional, que no admite aplicao por analogia (997).
No sentido da sua aplicao se pronunciou Orlando Dinis Vogler
Guin (998) nos termos seguintes: "a nica situao em que legitimamente
uma sociedade pode instruir a outra por via da constituio prvia de .:
um Grupo. Ora, se a dominante no o constitui (designadamente, para
se furtar s suas consequncias negativas) e mesmo assim exerce de facto
esse direito que no, tem, ento um contra-senso no aplicar esse.
regime; e por maioria de razo! que, se num Grupo de Direito uma
sociedade dominante que pode emitir licitamente instrues vinculantes mas o no faz no deixa de responder nos termos do art. 501. o, ,~~.
ento por maioria de razo quando uma sociedade (simplesmente) dom i- .'
nante emite instrues que so obedecidas embora no lhe seja lcito
fiaze--I"o .
Na verdade, in casu, no se trata de aplicao analgica do art. 501.,
mas de uma subsuno ao regime jurdico das situaes de facto. A lei
no pode admitir que, numa situao de facto, se tirem as vantagens de
uma situao de direito, sem assumir as consequncias adversas.
Por conseguinte, para aplicao do art. 501. no basta a verificao
de uma situao de domnio de direito; seno o legislador teria consagrado
esse regime. necessrio que, para alm disso, se demonstre uma situao de domnio qualificado, que consiste na instrumentalizao da sociedade dominada, a qual se h-de traduzir no acatamento por esta de ordens
e instrues emanadas da sociedade dominante, em beneficio desta ou de
outra empresa do grupo, mas em desvantagens ou prejuzos para a sociedade dominada (999).
A situao de facto de domnio qualificado traduz-se, assim, na definio de uma poltica global do "Grupo" mediante a emisso de orientaes prejudiciais para a sociedade dominada.
0
(997)
Aspectos do Levantamento da Personalidade Colectiva nas Sociedades em
Relao de Domnio, pg. 346 e segs. Em sentido idntico, Maria de Ftima Ribeiro,
A Tu/ela dos Credores da Sociedade por Quotas e a "Desconsiderao da Personalidade
Jurdica", pg. 452 e segs.
(998)
A responsabilidade solidria nas relaes de domnio qualificado, pg, 309.
(999)
Em sentido idntico, o art, 2.497 do Codice Civi/e italiano, com a nova redaco do Dec, de 2003.
Coimbra Editora-
'1
V.
V.
dade Colectiva
Ribeiro, in ob.
(1002)
V.
(1000)
(1001)
Editora"
CAPTULO V
SOCIEDADES
EM RELAO DE GRUPO
~r
.
As sociedades em relao de grupo constituem a tipologia funda~~ental das sociedades coligadas a que o legislador dedicou um regime
;pr6prio, derrogatrio de regras gerais do direito das sociedades comer-
..
irciars,
. .
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a) contrato de subordinao;
b) contrato de grupo paritrio;
c) domnio total.
Coimbra
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t
f
i,
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SECO I
CONTRATO DE SUBORDINAO
1)
NOO
o contrato
') Todavia, este poder tem limites: as ordens prejudiciais devem ser
'citase servir interesses do grupo (1003) ou da sociedade directora (art. 503.,
. 0 2) e no podem determinar a transferncia de activos da sociedade
subordinadasem justa contrapartida (art. 503., n." 4).
:J~' Contudo, o contrato de subordinao pode incluir uma conveno
adicional de atribuio de lucros, pela qual a sociedade subordinada se
nbriga a atribuir a totalidade ou parte dos seus lucros' distribuveis (1004)
anuais sociedade directora ou a outra sociedade' do mesmo grupo
(art. 508., n.OS 1 e 2).
PROCESSO
DE CELEBRAO
DO CONTRATO
s.
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JC
"
te ,
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~.
(1003)
(1004)
I
~
j)
No caso de a contrapartida mencionada na alnea anterior consistir em aces ou obrigaes, o valor dessas aces ou obrigaes:
e a relao de troca;
g) A durao do contrato de subordinao;
h) O prazo, a contar da celebrao do contrato, dentro do qual os
scios livres da sociedade que ficar a ser dirigida podero exigir;
a aquisio das suas quotas ou aces pela outra sociedade;
i) A importncia que a sociedade que ficar a ser directora dever.'
entregar anualmente outra sociedade para manuteno de dis-:
tribuio de lucros ou o modo de calcular essa importncia;
j) A conveno de atribuio de lucros, se a houver.
Uma vez que com o estabelecimento da relao de subordinao, se
altera o equilbrio organizativo das sociedades e os scios minoritrios .
ficam com os seus direitos sociais menos protegidos, o legislador obriga "
a que no contrato de subordinao se atribuam aos scios livres da socie- ,i
dade subordinada, em alternativa, dois direitos (art. 494., n." I):
a) direito alienao das suas participaes mediante uma contra- ,partida a fixar por acordo ou judicialmente;
b) direito a uma garantia de lucros nos termos do art. 500.
Mas, repare-se que este direito no conferido a todos os scios da
sociedade subordinada, mas apenas aos scios livres, ou seja, queles que "
no pertencem ao crculo da sociedade directora e que, portanto, podem ser
afectados com a relao de subordinao, entendendo-se como tais, todos"
os scios da sociedade subordinada que no sejam (art. 494., n." 2):
a)
b)
c)
d)
e)
j)
A sociedade directora;
As sociedades ou pessoas relacionadas com a sociedade directora',
nos termos do art. 483., n." 2, ou as sociedades que estejam em,
relao de grupo com a sociedade directora;
A sociedade dominante da sociedade directora;
As pessoas que possuam mais de dez por cento do capital das;
sociedades referidas nas alneas anteriores;
')
A sociedade subordinada;
As sociedades dominadas pela sociedade subordinada.
;\.'!
Finalmente, as assembleias gerais de cada uma das sociedades devero ser convocadas com uma antecedncia mnima de 30 dias (art. 100.,
.n," 2, "ex vi" art. 496., n." 1) a fim de deliberarem sobre a aprovao do
:projecto de contrato de subordinao.
-s: A deliberao dever ser tomada pelas maiorias necessrias para as
,lteraes dos estatutos (art. 103., n. 1) e, quando se tratar de contrato
.celebrado entre uma sociedade dominante e uma sociedade dependente,
exige-se, ainda, que no tenham votado contra mais de metade dos scios
livres da sociedade dependente (art. 496., n." 2).
No caso de ser aprovado pela assembleia geral o contrato de subor'dinao, a deliberao dever ser publicada ou comunicada, por carta
registada, aos scios das sociedades por quotas ou titulares de aces
nominativas.
t,
Nos 90 dias seguintes a essa publicao ou comunicao, os scios
livres podem deduzir oposio ao contrato de subordinao com funda-
mento em ilegalidade ou insuficincia da contrapartida oferecida nos termos da aI. a) do n." I do art. 494. (art. 497., n." 1).
~t
No mesmo prazo, os scios livres que no tiverem deduzido oposio
'ao contrato de subordinao tm direito a optar entre (art. 499., n." 1):
...
'"
,;11
:n.O 2).
<I
3)
REGIME
DA RELAO
DE GRUPO
-1
Todo o regime jurdico decorrente do contrato de subordinao assentaem duas coordenadas: por um lado, a atribuio de um amplo poder de
direco da gesto conferido sociedade directora; por outro lado, em:
contrapartida, a preocupao de acautelar os scios livres da sociedade
subordinada, ela prpria e os seus credores.
Quanto ao poder de direco atribudo sociedade directora j atrs'
nos referimos. Resta aqui acrescentar que esse poder no elimina a auto-.
nomia orgnica da sociedade subordinada, que mantm os seus rgos de
representao prprios.
Mas, alarga consideravelmente os poderes do rgo de administrao.
da sociedade directora, no estilo da corporate governance, que passa no
s a dar instrues vinculativas ao rgo de administrao da sociedade .
subordinada, como tambm representa a primeira na assembleia geral da
sociedade subordinada, assim podendo votar na eleio da sua administrao, assim como na aprovao das contas e de um modo geral em todas
as deliberaes.
Sublinha-se, no entanto, que o poder de dar instrues vinculativas i
respeita exclusivamente administrao da sociedade subordinada e no
assembleia geral.
a) A mdia dos lucros auferidos pelos scios livres nos trs exerc-
;Ji,
Por outro lado, em contrapartida do poder de direco, a sociedade
'directora e os seus administradoresassumem importantes responsabilidades.
..,
\\)
.;
, I! .' '~:
(1006)
(1007)
(\008)
Editora"
OS
a)
b)
c)
d)
(1009)
V. Os poderes
tomadas pelas maiorias necessrias para alterao dos estatutos (arts. 506.,
n." 2, e 496., n." 1), mas a revogao s ser possvel depois de o contrato
ter vigorado, pelo menos, um exerccio completo (art. 506., n." 1).
O contrato tambm poder cessar por deciso de uma das sociedades,
veri ficados os pressupostos legais.
Assim, havendo incumprimento do contrato de subordinao, a sociedade no faltosa poder requerer ao tribunal que decrete a resoluo com
justa causa (art. 801., n." 2, do C. Civ.) em aco proposta para o efeito
(art. 50., n." 3, al. c).
Ao contrrio da resoluo com justa causa, que tem de ser decretada
pelo tribunal, a denncia poder ser comunicada outra sociedade
mediante carta registada, desde se verifiquem os pressupostos legais. ,Esses
pressupostos so (art. 506., n." 3, al. d), e n." 4):
contrato de subordinao por tempo indeterminado;
b) vigncia do contrato de subordinao por um perodo mnimo de
5 anos;
c) deliberao da assembleia geral tomada pela maioria necessria
para alterao dos estatutos.
a)
DE GRUPO
PARIT RIO
O que caracteriza este contrato a subordinao de duas ou mais sociedades independentes a uma direco unitria e comum (art. 492., n." 1).
Portanto, pressuposto desta relao contratual que nenhuma das
sociedades contratantes esteja numa relao de domnio com a outra ou,
mesmo, que seja dominada por uma terceira sociedade.
Coimbra Editora-
. es vinculativas sobre matrias de gesto, semelhana do que j disse" mos para os contratos de subordinao (1010), no podendo interferir com
.' as competncias prprias dos outros rgos das sociedades, nomeadamente
as assembleias gerais.
,
De forma idntica aos contratos de subordinao, o processo de celebrao de contrato de grupo paritrio inicia-se com a elaborao de um
projecto de contrato pelas administraes das sociedades, o qual dever
. ser submetido aos respectivos rgos de fiscalizao.
Seguidamente, o
: projecto de contrato dever ser sujeito votao das assembleias gerais
: de ambas as sociedades que deliberam pelas maiorias necessrias para a
: fuso (art. 492., n." 2).
,
Em caso de aprovao, as administraes de ambas as sociedades
; devero formalizar o contrato por escrito (art. 492., n." 2).
o
'2)
REGIME
(1010)
de proteco
dos.
Mesmo assim, entendemos que se forem dadas continuamente instrues vinculantes que determinem vantagens para uma sociedades e prejuzos para outra, dentro da lgica e do interesse do grupo, a sociedade
beneficiria poder ser responsabilizada perante os credores sociais da
outra sociedade, por aplicao analgica do art. 501., assim como a sociedade prejudicada poder exigir compensao pelas perdas sofridas, por
aplicao analgica do art. 502.
Por outro lado, os membros do rgo de direco e coordenao, podero ser responsabilizados como administradores de facto, se deram instrues ,:
prejudiciais s sociedades sem se fundamentarem no interesse do grupo, por'
fora do art. 80. conjugado com a aplicao analgica do art. 504.
Finalmente, o art. 492., n." 6, sujeita estes contratos s normas dodireito da concorrncia, nomeadamente a notificao prvia nos termos
do art. 9. da Lei n." 18/2003, de 11 de Junho.
Os contratos de grupo paritrio tm de ser celebrados a termo, sem'
prejuzo de eventuais prorrogaes (art. 492., n." 3) e cessam do mesmo
modo que os contratos de subordinao (art. 492., n.O 3 e 5).
S
SECO III
DOMNIO TOTAL
1)
NOO
,li
Trata-se de uma figura a meio caminho entre a fuso e o contrato de
subordinao.
Aproxima-se da fuso, porque a sociedade-me controla a totalidade'
do capital da sociedade-filha, mas, distingue-se daquele instituto, porqu
ambas as sociedades mantm a sua autonomia jurdica e estruturas org-'
nicas prprias.
~
Coimbra Editora
10
.
Por sua vez, tem muitas semelhanas de regime com a relao de
. subordinao, como se ver, com a diferena de no existirem scios
~livres, cuja proteco seria necessrio acautelar.
.
A relao de domnio total pode ser de formao:
1 .
a) originria; ou
b) superveniente.
;2)
....
~. A questo que se poder colocar a de saber se a deciso de consti:tuir uma subsidiria integral cabe nos poderes da administrao ou depende
de deliberao da assembleia geral.
'~- A resposta a esta questo est no art. 11., n." 4, que atribui adminis,trao competncia para participar no capital de sociedades de responsabi.lidade limitada com objecto idntico, sem necessidade de autorizao da
assembleia geral, salvo clusula estatutria diversa, j que nada est regularnentado em sentido contrrio para a constituio da subsidiria integral.
1
I
i
(1011)
'I
.1
!
Coimbra Editora"'
Us pressupostos legais so a verificao de uma participao totalitria, directa ou indirecta, de uma sociedade noutra sociedade (art. 483.,
n." I).
Verifica-se uma participao totalitria directa quando no existem
outros scios na sociedade dominada, podendo, todavia, parte do seu capital estar representado por aces prprias ou quotas prprias.
A participao totalitria ser indirecta quando o capital social da
sociedade dominada for detido integralmente pela sociedade dominante e
por outras sociedades dela dependentes, directa ou indirectamente, ou que
com ela estejam em relao de grupo, ou por pessoas agindo por conta
daquelas (arts. 489. n." I, e 483. n." 2).
Como manifesto, esta extenso a formas indirectas de participao
totalitria constitui fonte de insegurana jurdica, dados os actuais esquemas complexos de redes de integrao empresarial. Bem optou a lei alem
ao aplicar este regime exclusivamente 's participaes totalitrias detidas
exclusiva e directamente pela sociedade dominante ( 319 e 320 AktG).
0
Verificada a participao totalitria, directa ou indirecta, a administrao da sociedade dominante dever, nos seis meses seguintes, convocar
ou requerer a convocao da assembleia geral para deliberar sobre a
manuteno ou no da situao de domnio total (art. 489. n." 2).
0
(1012)
( (013)
e segs.
Coimbra Editora-
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(1014)
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(1016)
Aquisio potestativa
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(1018)
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de 90% do capital social da sociedade dominada. No se exige o lanamento prvio de uma OPA geral para colocar os scios em situao de
;igualdade e a referida percentagem reporta-se ao capital social e no aos
:direitos de voto, como acontece no C.V.M.
~!
Por outro lado, para o cmputo dos 90% do capital da sociedade
.dominada, no se imputam as participaes detidas pelas entidades referi'das no art. 20.0 do C.Y.M., mas apenas as quotas ou aces detidas por
[butras sociedades dependentes, directa ou indirectamente, da sociedade
-dominante, ou que com esta estejam em relao de grupo, assim como as
'aces de que uma pessoa seja titular por conta de qualquer dessas sociedades (art. 490., n." 1).
_~, Nos termos do art. 486., n." 2, presume-se que uma sociedade
dependente de uma outra se esta, directa ou indirectamente:
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..
(1021)
V. Ac. ReI. Lisboa de 6-6-2002 (Sousa Magalhes), in Colo Jun, 2002, III,
pg. 92. No sentido de que a consignao em depsito no tem que ser judicial, V. Ac.
s.r.]. de 3-2-2005 (Oliveira Barros), in Colo Jun, 2005, I, pg, 64.
-'
(1022)
O art. 490. no viola o direito livre iniciativa privada, o direito de propriedade, o princpio da igualdade e o princpio de proporcionalidade (arts. 61., 62., 13.
;,
Coimbra Editora.
e 18. do C.R.P.) no sendo inconstitucional (Ac. S.T.J. de 10-4-2003, in Cal. Jur., 2003, n
pg. 26).
(1023)
Como referem Coutinho de Abreu e Alexandre Soveral Martins, Grupos de
Sociedades - Aquisies Tendentes ao Domnio Total, o ROC independentemente
no .
pode exercer funes, nem na sociedade dominante, nem na sociedade dominada, nem em"
sociedades que sejam scias destas.
.
(IU241
No mesmo sentido, J. Engrcia Antunes, Os poderes nos grupos de sociedades, >
pg. 735 e segs. V. Ac. ReI. Lisboa de 29-10-2002 (Abrantes Geraldes), in Cal. Jur., 2002, .
IV, pg. 106; Ac. ReI. Lisboa de 12-11-2009 (Ana Lusa Geraldes), in www.dgsi.pt.
(1025)
V. Ac. ReI. Lisboa de 6-6-2002 (Sousa Magalhes), in Cal. Jur., 2002, III;:
pg. 92. No sentido de que a consignao em depsito no tem que ser judicial, v. Ac.'
S.T.J. de 3-1-1005 (Oliveira Barros), in Col. Jur., 2005, I, pg. 64.
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Alienao
potestativa
REGIME
TOTAL
COM DOMNIO
Assim, as "regras do jogo" so integralmente definidas pela sociedade dominante, com respeito, naturalmente pelas normas injuntivas.
Ora, o art. 491. remete o regime dos grupos assim constitudos para
o que se estatui quanto ao regime tipo dos grupos constitudos atravs de
contratos de subordinao (1026).
So, portanto, aqui aplicveis, por remisso, as mesmas regras quanto
ao poder de direco da sociedade dominante (art. 503.), responsabilidade
pelas perdas da sociedade dominada (art. 502.) e proteco dos credores
(art. 501.).
Ficam, porm, excludas as regras protectoras dos scios livres, pela
evidente razo de que nas relaes de grupos com domnio total no existem, pelo menos, na fase inicial, outros scios minoritrios da sociedade
dominada, para alm da sociedade dominante. Mas, esta situao poder
alterar-se como adiante se ver.
6)
TERMO
DA RELAO
DE GRUPO
COM DOMNIO
TOTAL
A relao de grupo com domnio total cessa (art. 489., n." 4):
a)
(IOl6)
V. supra,
pg,
616
e segs.
Coimbra Editora~
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(1027)