EL JUICIO ORDINARIO NO ES LA VIA SANEADORA DE

CHEQUES O

PAGARES DEGRADADOS POR PRESCRPCION, CADUCIDAD O INHABILIDAD

SUSTANCIAL
Existe un desconcepto instalado de que el tenedor de un cheque o pagar que
pierde las acciones cambiarias o no puede ejercerlas porque el ttulo est perjudicado,
prescripto o no es jurdicamente hbil, puede ejercer su reclamo por medio de un juicio
ordinario o sumario de conocimiento amplio, basado en la relacin causal.
Es prctica comn y equivocada de los bancos el asignar a sus abogados carpetas
para iniciar juicios a clientes a quienes se les ha descontado en sus cuentas corrientes,
por lo general posteriormente cerradas, pagars o cheques de terceros( celebrando el
contrato bancario pertinente) y que como dichos documentos se encuentran prescriptos
o perjudicados, los instruyen para que promuevan un mal llamado cobro ordinario
Tambin resulta habitual escuchar a colegas que como les entregaron cheques que ya
estaban prescriptos, harn el reclamo mediante un cobro ordinario..
Se pretende utilizar la va ordinaria como un campo jurdico residual para dar
andamiento a cualquier reclamo vedado por las normas sustanciales especficas.
Este error parte de no llamar a las acciones por su nombre y de persistir en la
confusin entre lo que es el mbito de uno y otro derecho (sustancial o adjetivo).
2.-Fundamentacin:
Si bien antes de la ley 24.452, por remisin y aplicacin analgica del D.L.
5965/63, la doctrina reconoca al tenedor de un cheque la posibilidad de ejercer las
acciones extracambiarias, podra decir que es un campo jurisprudencialmente casi
inexplorado.
A partir de la ley 24.452 el ejercicio de las aciones extracambiarias causal y de
enriquecimiento se encuentra incorporado y expresamente literalizado en el art. 40 "in
fine". "...Podr tambin (el portador) ejercitar las acciones referidas en los arts. 61 y 62
del decreto ley 5965/63."
Y el art. 61 del D.L. 5965/63 textualmente expresa: "si de la relacin que
determin la creacin o la transmisin de la letra, salvo si se prueba que hubo
novacin. Dicha accin no puede ejercitarse sino despus de protestada la letra por
falta de aceptacin o pago. El portador no puede ejercitar la accin causal sino
restituyendo la letra de cambio y siempre que hubiese cumplido las formalidades
necesarias para que el deudor requerido pueda ejercitar las acciones regresivas que le
competan".
Este artculo contiene un principio general del derecho cambiario: la creacin de
un ttulo no implica novacin de la relacin jurdica subyacente en virtud de la cual se
libr un ttulo o entr en circulacin.
Como claramente lo explican Gualteri y Winizky (11), los ttulos de crdito se
generan y entran en circulacin a partir de un proceso de diversificacin de la
negociacin originaria: "...de la relacin fundamental se transmite al documento
1

Gualteri-Winisky: "Ttulos circulatorios" - Editorial Zavala, ao 1976, pg. 13.-

destinado a la circulacin solamente la obligacin de una de las partes (en algunos casos
tambin contraprestaciones limitadas) dando nacimiento a una relacin jurdica...".Siguiendo con el pensamiento de los autores citados, podemos afirmar que la relacin
fundamental y la cartular coexisten, manteniendo su independencia, con sus
caractersticas y efectos propios, siendo tambin diversas las acciones que resultan de
ellas. Pero, entre ambas, tambin existen influencias recprocas. Si bien el cumplimiento
de cualquiera de las obligaciones extingue la otra, evitando un enriquecimiento sin
causa, tambin a estos fines, el tenedor de un ttulo puede optar por ejercer las acciones
derivadas de la relacin subyacente o las del negocio cartular, a su eleccin y
conveniencia, slo cumpliendo las condiciones de procedibilidad que le imponen el
derecho comn y la ley cambiaria (22).
Como claramente expresa Agustn Vicente y Gella ( 33): "Pero si los documentos
de crdito no suponen novacin de la relacin jurdica fundamental, en cambio sera
empeorar la situacin del deudor admitir que las acciones derivadas de aquellos y las del
contrato primitivo pudieran ejercitarse simultneamente por el acreedor. La emisin de
un ttulo de crdito, bien que no implique la sustitucin por otra de la obligacin
anterior, no queda sin influencia sobre la suerte de sta... Y si el documento se
perjudica por culpa del acreedor, los derechos derivados del primer contrato se extinguen
simultneamente con los que resultan del documento, quedando slo a salvo la accin de
enriquecimiento sin causa. (44).
De lo expuesto surge con meridiana claridad que el tenedor legtimo de un
cheque o pagar puede optar por ejercer la accin extracambiaria causal, fundada en la
relacin subyacente que motiv la creacin o circulacin del documento, desplazando al
cartular de su rol protagnico, constitutivo y dispositivo.
Garrigues, de una forma categrica expresa ...ninguna obligacin cambiaria se
funda slo en una relacin estrictamente cambiaria. Las obligaciones cambiarias se
enlazan siempre a pactos extracambiarios. No se trata de un pacto nico, sino de varios
pactos. La creacin de la letra ( de aplicacin al pagar o cheque) va seguida
del pacto que se exterioriza en el hecho de la entrega al acreedor; y va precedida de otros
pactos, ms prximos o ms remotos con relacin al pacto de entrega; el ms prximo es
un pacto sobre ejecucin de otro que es, en ltimo trmino, el contrato o
relacin jurdica fundamental (55).
Gmez Leo conceptualiza a la accin causal como: "...la accin extracambiaria
que puede promover el portador legitimado de un letra de cambio, contra el obligado que
lo garantice en el nexo cambiario, siempre que la letra no est perjudicada y tenga

Gualtieri-Winisky: "Ttulos circulatorios" Editorial Zavala, ao 1976, pg. 76/78.-

Agustin Vicente y Gella. "Los Ttulos de Crdito en la doctina y en el derecho positivo" Ed.FacsimilEspaa 1986, pg. 73
4

Agustin Vicente y Gella: Ob. Cit. Pg. 74

Joaquin Garriguez "Curso de derecho mercantil" T. III, Ed. Temis, 1989, pg. 154/5

establecida y vigente, con dicho sujeto, la relacin jurduica de derecho comn por la
que se libr la cambial" (66) (o pagar art. 103 D.L. ).
Siguiendo a este mismo autor, tambin podemos definir a la accin causal :
"...como la que puede promover el portador legitimado del cheque comn o de pago
diferido- contra el obligado que lo garantice en el nexo cambiario en forma directa e
inmediata, siempre que el cheque no se halle perjudicado y tenga que se libr o entreg
el cheque.(77)
Resulta sumamente esclarecedor y coincidente con el enfoque del tema en
tratamiento el fallo de la Sala Segunda de la Cmara de Apelaciones en lo Civil y
Comercial de Mar del Plata, en autos: "Columbia CIA. Financiera S.A. c/Togni, Luis
Ral s/Cobro". En sus considerandos el Camarista preopinante, Dr. Ral Dalmasso,
realiza un prolijo y fundado anlisis de la causa en los ttulos de crdito, expresando
que : " De lo expuesto surge que debamos considerar cul es la relacin existente entre
dos obligaciones: la cambiaria el pagar, en el sublite- y la extracambiaria o negocio
jurdico de base, el mutuo. La cuestin - arduamente debatida en doctrina- queda
zanjada, desde mi punto de vista, con el aporte que las teoras dualistas realizan acerca
de la coexistencia de las dos obligaciones y de la influencia recproca que ambas ejercen,
la una sobre la otra. En efecto, las mismas sostienen que la necesidad constructiva de
separar claramente el plano cambiario y el causal, no debe perjudicar la comprensin de
las relaciones de concurrencia y alternancia que entre ellos se verifican... (88). Sostiene
luego que Adentrndose al estudio de la cuestin principal, puede decirse que la accin
causal encuentra bsicamente en la legislacin positiva en el art. 61 del Dec. Ley
5965/63 (99). Luego realiza un exhaustivo anlisis de los requisitos de procedibilidad de
la accin causal, a partir de los contenidos en el Art. 61 del Dec. Ley 5965/63 y al tratar
el que exige que la accin cambiaria debe hallarse expedita, expresa: "Tal elemento es
una derivacin de la unin que existe entre la relacin cartular y la causal, ya que la
constitucin del vnculo cambiario torna imposible temporariamente el ejercicio de la
accin nacida de la relacin subyacente, por el trmino comprendido entre la entrega de
la cambial y su exigibilidad" (Bergel-Paolantonio, ob.cit., pg. 89). Lo expuesto no
significa que la accin cambiaria sea un presupuesto para el ejercicio de la accin, ya
que slo se requiere la verificacin de la exigibilidad de la obligacin cambiaria para
que el sujeto pasivo de la accin causal pueda ejercer por reembolso el cobro del ttulo.
Pero en el caso de autos, la accin cambiaria no se halla expedita, en razn de que las
acciones cambiarias emergentes del pagar se encuentra prescriptas (1010).
Por ltimo el Dr. Dalmasso se pregunta: "Es procedente de todos modos la accin
causal cuando se encuentra extinguida cualquier forma de accionar cambiariamente? y
responde: "En principio, de la manera en que se halla redactada la norma en examen,
surge la imperiosa necesidad de que el ttulo no se encuentre perjudicado ...(cita y
6

Gomez Leo Osvaldo R. "La Letra de Cambio y el Pagar en la Doctrina y la Jurisprudencia" T. III - 2
parte, Ed. Cooperadora de Derecho y Ciencias Sociales, 1982, pg. 157
7
Gomez Leo O. "Ley de Cheques-Leyes 24452 y 24760-Comentadas y Anotadas", Ed. Lexis NexisDepalma, Bs. As. 2002, pg. 177
8
Cm. Ap.Civ. y Com. M.D.P.-Sala II, Expte 104733, Reg. 414(s) -Dic./2001
9
Fallo citado
10
Fallo citado

transcribe el ltimo prrafo del art. 61 L.CH.

De lo expuesto se deduce que

encontrndose extinguidas las acciones cambiarias, ya sea la directa por prescripcin o

las regresivas por caducidad por incumplimiento de las cargas necesarias o tambin
prescrpcin (arg.arts. 48, 50, 57, 96 y 97 LCA), el tenedor legitimado no podra accionar
causalmente.... "Sin embargo la exigencia legal no es de carcter absoluto, ya que por
su propia finalidad presupone que el demandado causalmente tenga la posibilidad
jurdica de ejercer una accin cambiaria contra un obligado regresivo. De este modo, el
presupuesto de que las acciones cambiarias se hallen expeditas no es necesario cuando
el perjuicio de la letra no dae el derecho del deudor ex causa (porque detrs de l no
hay obligados cambiarios que ele respondan) (Bergel-Paolantonio,ob.cit.,pg.97). Por
tanto, slo proceder la accin causal luego de prescripto el ttulo-valor cuando ste
carezca de derechos cambiarios: por ej.: El tomador en la cambial no aceptada librada a
favor del emitente, etc. Ningn dao sufre en esos casos el deudor por la caducidad o
prescripcin de la accin cambiaria (Cmara, Hctor:Letra de cambio y vale o pagar;
TIII, pg.424. Por ltimo expresa: "En el sub judice , en virtud de tratarse el ttulo de
un pagar que no ha circulado y siendo que el legitimado pasivo de la accin causal es
el librador de dicho instrumento, al no poseer l ninguna accin cambiaria, se encuentra
habilitada para el tomador el actor- el ejercicio de la accin causal (1111).
Esta opcin se encuentra subordinada al cumplimiento de expresas condiciones
de procedibilidad que de ninguna manera pueden ser olvidadas o dejadas de lado porque
escojamos el procedimiento ordinario o sumario para ejercer el reclamo.
Estas exigencias legales condicionan sustancialmente el ejercicio de la accin y
pueden sintetizarse de la siguiente manera: a) el legitimado activo es el portador
legtimo (art. 17 ley 24.452 y 17- Decreto-Ley 5965/63) en sentido estricto o en sentido
amplio, el portador que pag el cheque o pagar y lo recuper (art. 40 LCh-53, 96 D.L.);
b) el legitimado pasivo siempre debe ser obligado cambiario directo o inmediato, que es
con quin existe un vnculo causal; c) esa relacin causal debe encontrarse vigente, es
decir, ni prescripta ni novada; d) se debe restituir el ttulo, acompandolo a la demanda,
para evitar un doble reclamo; e) el documento no debe estar perjudicado o prescripto.
Si nos detenemos en el ltimo requisito, resulta incuestionable que el legislador
al imponerlo ha querido que el accionado causalmente est habilitado jurdicamente para
accionar cambiariamente de regreso contra sus garantes en el giro y que no se vea
perjudicado porque el acreedor haya optado por ejercer la accin causal, dejando que el
documento se degrade. Adhiriendo al criterio amplio sustentado por Bergel-Paolantonio
(1212) y Cmara (1313), sta exigencia legal puede soslayarse cuando el deudor demandado
carezca de accin regresiva por tratarse del obligado principal, en cuya cabeza se
extingue la accin cambiairia: librador del cheque o librador del pagar.
3.- Conclusiones:
De lo expuesto se extraen las siguientes conclusiones:
11
12

Fallo citado
Bergel-Paolantonio: "Acciones y excepciones cambiarias" - Tomo II, pg. 95/97 - Editorial Depalma

13

Cmara: "Letra de cambio y vale o pagar" - Tomo III - Ediar ao 1971, pg. 431/432.-

No posee accin causal:

a) Respecto del cheque:
a.1) El tenedor de un cheque comn rechazado por carecer de algunos de los requisitos
constitutivos no suplidos por el legislador (art. 2 L.CH."...no valdr como cheque".-)
a.2) El tenedor de un cheque comn rechazado por haber sido presentado al cobro fuera
de trmino (arts. 25 y 38 L.CH.).
a..3) El tenedor de un cheque comn prescripto (art. 61 L.CH.)
a.4) El tenedor de un cheque posdatado rechazado (art. 23 L:CH:)
a.5) El tenedor de un cheque de pago diferido rechazado por haber sido presentado fuera
de trmino (arts. 25, 38 y regla 1.5.2.6 ,Com."A" 3244;
a.6) El cheque de pago diferido prescripto (art. 61 L.CH.)
Como sostiene Gmez Leo, ...se produce el decaimiento de la accin causal,
pues el art. 61, LCA, incorporado ahora expresamente en el texto del art. 40, LCH,
establece como condicin que dicha accin (causal) no puede ser ejercida sino despus
de protestado el ttulo cambiario de que se trate. O sea que es imprescindible que el
ttulo no est perjudicado ...(1414).
Al carecer el tenedor sustancialmente de accin no podr intentar su reclamo por
la va ordinaria. o sumaria.
b) Respecto del pagar:
b.1) el tenedor de un pagar sustancialmente inhbil (art.101 y 102 D.Ley; )
b.2) el tenedor de un pagar prescripto (art.96 D.L.5965);
b.3) el tenedor de un pagar perjudicado por incumplimiento de las cargas sustanciales
(art.57 D.Ley 5965/63.
No obsta al ejercicio de esta accin que el cheque o pagar estn perjudicados,
prescripto o no sean considerados hbiles sustancialmente cuando se ejercita contra el
librador, obligado principal..
4.- Ponencia: El tenedor de un cheque comn, posdatado o diferido, perjudicado,
prescripto o que no sea considerado cheque por la ley de fondo o el tenedor de un
pagar cambiariamente degradado , carece de accin causal y, consecuentemente, no se
encuentra habilitado jurdicamente para ejercer su reclamo fundado en la relacin
subyacente (accin causal), por medio de un proceso ordinario, salvo que dicho
reclamo se encamine contra su obligado inmediato y ste se trate del obligado
principal.(librador del cheque o pagar).-

Dra. GRACIELA POLOGNA

Citas
1 - Gualteri-Winisky: "Ttulos circulatorios" - Editorial Zavala, ao 1976, pg. 13.2 -Gualtieri-Winisky: "Ttulos circulatorios" Editorial Zavala, ao 1976, pg. 76/78.3-Agustin Vicente y Gella. "Los Ttulos de Crdito en la doctina y en el derecho positivo" Ed.FacsimilEspaa 1986, pg. 73
14

Ob.cit. pg. 164

4 -Agustin Vicente y Gella: Ob. Cit. Pg. 74

5 - Joaquin Garriguez "Curso de derecho mercantil" T. III, Ed. Temis, 1989, pg. 154/5
6 -Gomez Leo Osvaldo R. "La Letra de Cambio y el Pagar en la Doctrina y la Jurisprudencia" T. III - 2
parte, Ed. Cooperadora de Derecho y Ciencias Sociales, 1982, pg. 157
7 -Gomez Leo O. "Ley de Cheques-Leyes 24452 y 24760-Comentadas y Anotadas", Ed. Lexis NexisDepalma, Bs. As. 2002, pg. 177
8 - Cm. Ap.Civ. y Com. M.D.P.-Sala II, Expte 104733, Reg. 414(s) -Dic./2001
9 -Fallo citado
10-Fallo citado
11-Fallo citado
12-Bergel-Paolantonio: "Acciones y excepciones cambiarias" - Tomo II, pg. 95/97 - Editorial Depalma
13-Cmara: "Letra de cambio y vale o pagar" - Tomo III - Ediar ao 1971, pg. 431/432.14- Ob.cit. pg. 164